UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLTICAS Y

SOCIALES
CARRERA DE DERECHO

TRABAJO DE DERECHO CIVIL IV CONTRATOS Y OBLIGACIONES

II
TTULO:
ANLISIS DE LOS CONTRATOS DE FIANZA, PRENDA, HIPOTECA Y
MANDATO

Autor:
Gualapuro Flores Segundo Alfredo
Docente:
Dr. Ral Mario

Quito D. M. Ecuador
31 de Julio del 2015

OBJETIVOS
Objetivo General

Analizar y contrastar cada uno de los contratos dentro de la doctrina civil y

la legislacin del mismo carcter que maneja nuestro pas y los sistemas
jurdicos similares a este, con el fin de llegar a un entendimiento claro y
oportuno de cada uno ellos que permitan acrecentar el conocimiento
previamente obtenido.

Objetivos Especficos

Identificar las caractersticas propias de cada uno de los contrataos que se

van a desarrollar determinado su carcter tcnico y jurdico a la vez.

Conocer la naturaleza jurdica de los contratos de fianza, prenda, hipoteca

y mandato que nos permitan dilucidar cuestiones jurdicas referentes a los
mismos.

Sealar cada uno de los elementos, tanto esenciales como de validez,

tomando en cuenta que poseen caractersticas propias, para determinar su
validez jurdica que por consiguiente generaran efectos de la misma
naturaleza.

DERECHO CIVIL IV CONTRATOS Y OBLIGACIONES II

1. CONTRATO DE FIANZA
1.1. Definicin
Es importante que empecemos haciendo alusin a lo que indica la doctrina civil,
la misma que manifiesta que el contrato de fianza se entiende de la siguiente
manera:
La fianza es el contrato por virtud del cual una de las partes llamada
fiador se obliga ante la otra llamada acreedor al cumplimiento de una
prestacin determinada, para el caso de que un tercero, deudor de ste
ltimo, no cumpla con su obligacin.1
Se celebra entre el acreedor y un tercero, independientemente de que el deudor
ste o no de acuerdo. En el fondo, la obligacin que asume el fiador consiste en
hacerse responsable de que el deudor principal ejecute o cumpla la obligacin a su
cargo, razn por la cual en este sentido podra decirse que la obligacin del fiador
es una obligacin de resultado.
El Cdigo Civil ecuatoriano, indica en su artculo 2238 que la fianza es:
Art. 2238.- Fianza es una obligacin accesoria en virtud de la cual una
o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose
para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal
no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino
de otro fiador.2
Por lo que podemos concluir diciendo que el contrato de fianza es una convencin
expresa de garanta personal en virtud de la cual un tercero, ajeno al negocio
principal garantizado, se compromete a responder, subsidiaria o solidariamente,
del cumplimiento ante el acreedor, en lugar del deudor, que es el obligado
principal, para el caso en que ste no cumpla. El contrato de fianza es bsicamente
gratuito y consensual, pues se perfecciona por la simple manifestacin de

1 Zamora Y Valencia, Miguel ngel. Contratos Civiles. Ed. Porrua. Mxico: 1985. Pg.
273
2 Cdigo Civil del Ecuador Actualizado 2013, Corporacin de Estudios y
Publicaciones.

voluntad del fiador aceptada por el acreedor, ya lo quiera y lo conozca el deudor, o

incluso aunque lo ignore.
1.2. Caractersticas Fundamentales del Contrato
Como se indic en el acpite anterior, el contrato de fianza es un contrato de
naturaleza civil o mercantil por medio del cual una persona denominada fiador se
obliga a responder por la obligacin del deudor principal. No obstante, en la
legislacin civil del Ecuador se pueden distinguir tambin los tipos de fianza,
como la convencional, legal y judicial, cada uno de estos con sus requerimientos y
caractersticas propias. Dicho contrato se encuentra regulado por el cdigo de
civil.
Las principales caractersticas que posee este contrato de fianza son las que a
continuacin se exponen:

Accesorio

La garanta presupone la existencia de una obligacin principal a la que accede, y

en virtud de este carcter se contamina de la nulidad del contrato principal, de su
extincin, o de su cesibilidad, por el principio que establece que lo accesorio sigue
la suerte de lo principal.

Consensual

Queda concluido para producir sus efectos propios desde que las partes hubieren
manifestado recprocamente su consentimiento.

Conmutativo

Porque las ventajas y desventajas que se procuran, las partes las conocen desde el
momento de la constitucin de la fianza. Si bien existe la incertidumbre de que el
deudor cumpla o no con la obligacin, no quiere decir que est sometido a una
aleatoriedad, porque las ventajas y desventajas del contrato no se ven afectadas,
solo est sujeto a una condicin.

Unilateral

La fianza es, normalmente, un contrato unilateral ya que slo crea obligaciones

para el fiador.

Gratuito

El hecho que se le reconozca al fiador la facultad de estipular con el deudor una

remuneracin por el favor prestado, no significa que la fianza deje de ser gratuita,
ya que como dijimos antes, el deudor no es parte del contrato.

Subsidiario

Se trata de una caracterstica de la obligacin y no del contrato, en virtud de la

cual solo se exigir la obligacin el fiador en efecto al incumplimiento por parte
del deudor principal.
1.3. Naturaleza Legal
La naturaleza jurdica del contrato de fianza es que es un contrato consensual, es
decir, el contrato de fianza, concluido entre el acreedor y fiador, es un contrato
consensual, unilateral, a ttulo oneroso. De la misma forma es un contrato
consensual, puesto que el contrato de fianza s perfecciona por la sola voluntad de
las partes contratantes, el acreedor y el fiador, con independencia de toda
formalidad. La obligacin formulada al fiador de obligarse expresamente no
constituye un requisito de forma.
El tratadista Miguel ngel Zamora, en su prestigiosa obra Los Contratos Civiles
arguye que:
La naturaleza legal de la fianza se basa en que es un contrato unilateral
pues nicamente el fiador es deudor, el acreedor no asume ninguna
obligacin con respecto al fiador, salvo la obligacin por completo
negativa de no comprometer la repeticin del fiador contra el deudor
principal; el contrato de fianza es, por escnica, unilateral. Por otro
lado es un contrato a ttulo oneroso, puesto que el contrato de fianza
no es nunca a ttulo gratuito.3

3 Zamora y Valencia, Miguel ngel. Contratos Civiles. 13 ed. Editorial PORRA.

Mxico 2012. p. 132-133.

El fiador no se obliga para con el acreedor llevado por un espritu de libertad para
con ste; no realiza un acto de beneficencia a favor del acreedor. La jurisprudencia
considera que, si el fiador ha obrado por libertad para con el deudor principal, el
contrato de fianza no es un acto de comercio, aun cuando el fiador fuera
comerciante y la deuda un acto de comercio.
La fianza es un negocio jurdico accesorio, que supone necesariamente una deuda
principal que garantizar; el fiador no se obliga ttulo principal con respecto al
acreedor, sino solamente ante la previsin del incumplimiento del deudor; se
compromete para el supuesto que el deudor no pague.
Este carcter esencial permite distinguir la fianza de la solidaridad pasiva. La
solidaridad le procura una garanta al acreedor- puesto que, pudiendo reclamar la
totalidad a uno solo de los codeudores solidarios, no corre el riesgo de soportar la
insolvencia de uno de ellos-; pero todos los codeudores solidarios se obligan a
ttulo principal. Los deudores solidarios estn interesados personalmente en la
deuda; se obligan por ellos mismos, y no por otro. El fiador, aunque haya asumido
un compromiso solidario, no se ha obligado sino por otro, para garantizar la deuda
ajena.
1.4. Partes que Intervienen
Cuatro son los personajes que se requieren para la existencia de la fianza, si bien,
como se ver no es preciso que todos ellos intervengan en el contrato. Por otra
parte, el cometido de dos o ms de ellos, puede ser desempeado por uno solo,
pero adems existe un elemento material que es la pliza:

La institucin afianzadora, papel que solo puede ser desempeado por

una sociedad annima.

El tomador o contratante, en la ley llamado solicitante, que puede serlo

cualquier persona fsica o moral, y por supuesto el propio fiado;

El fiador o deudor principal, que es la persona fsica o moral respecto de

cuya obligacin se otorga la fianza y que, puede protagonizar tambin el
papel de tomador o contratante;

El beneficiario, carcter que corresponde tambin a cualquier persona

fsica o moral, como acreedora de la obligacin principal;

Como elemento material u objetivo, la pliza es el documento en el que

necesariamente se consignan los derechos y obligaciones de la empresa
afianzadora, as como los derechos y deberes del beneficiario; es en otras
palabras, la manifestacin escrita del contrato de fianza.
1.5. Elementos del Contrato
Dentro del contrato de fianza intervienen los siguientes elementos:

Los sujetos:

Fiador: Es el que se obliga a pagar en caso de que no pague el deudor. Requisitos

para ser fiador:
a. Debe ser capaz de obligarse como tal;
b. Debe tener bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y
c. Debe estar domiciliado en la Repblica.
Acreedor: Persona a la que se le debe una deuda.
El deudor, como ya dijimos que no es parte en el contrato. La doctrina civil
estipula que se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del
principal deudor; es decir que no importa su consentimiento.

Objeto:

Todas las obligaciones sobre las que puede recaer la Fianza. Por lo general, todas
las obligaciones son susceptibles de fianza, ya sean civiles o naturales; presentes o
futuras, en caso de las obligaciones futuras el deudor puede retractarse mientras la
obligacin no exista, y debe constarse cul ser la obligacin que se afianzar;
accesorias o principales, cuando dice que puede constituirse la fianza a favor de
un deudor principal o de otro fiador; en este caso se le denominar subfianza,
segn la doctrina. Tampoco importa si la obligacin proviene de un delito o
cuasidelito, el culpable es condenado a pagar una suma de dinero a la vctima, esta

obligacin puede ser afianzada. No se pueden afianzar hechos ilcitos futuros,

porque el contrato de fianza sera nulo por objeto ilcito.

Forma y prueba:

El Cdigo Civil no establece ninguna solemnidad para llevar a cabo la Fianza, por
tanto debe entenderse que es consensual, ya que solo basta la expresin verbal del
acreedor y de quien ser el fiador. Sin embargo, para ser probado en juicio debe
constar por escrito, quedar a voluntad de las partes el tipo de instrumento,
pblico o privado, en donde quedar inscrito el contrato.
1.6. Criterio Personal
La figura del contrato. A su vez una de las fuentes de las obligaciones, gira todo el
derecho civil. El contrato es la herramienta econmica y jurdica a que los
hombres acuden para atender sus necesidades; ello se refleja en su naturaleza de
acto convencional por medio del cual las personas libremente regulan sus
intereses. Debe insistirse que es en las figuras contractuales donde cobran vida las
instituciones estudiadas en los cursos de bienes y obligaciones, razn por la cual,
y en este caso la figura de un contrato tan importante como la de fianza.
Por lo que apoyado en la doctrina y en la legislacin civil del Ecuador, podemos
definir a la fianza como un contrato en virtud del cual una persona, llamada fiador,
se compromete con un acreedor a pagar por un deudor en caso de que ste no lo
haba Es decir, de ah que tenga el carcter de contrato accesorio, por el cual una
persona se compromete con el acreedor, a pagar por el deudor, la misma
prestacin o una equivalente o inferior, en igual o distinta especie, si ste no lo
hace.
2. DE LA PRENDA
2.1. Definicin
El contrato de prenda consiste en que una parte; el deudor, entrega una cosa
mueble a la otra parte; el acreedor, con la finalidad de obtener una garanta y
seguridad de un crdito, de tal manera que le otorga la posesin pignoraticia y con
ello la facultad de retener la cosa empeada y, en su caso, realizarla y pagarse

preferentemente con el producto de dicha realizacin, si el deudor no cumple la

obligacin garantizada.
La cosa entregada no pasa a ser propiedad del acreedor, sino que su derecho es
mucho ms limitado en cuanto que slo es posesorio en garanta, sin que pueda el
acreedor apropiarse sin ms de la cosa pignorada; prohibicin del pacto
comisorio.
El tratadista Miguel ngel Zamora, manifiesta que:
Con la perfeccin del contrato de prenda nace, y se constituye, un
derecho real de crdito sobre la cosa mueble entregada, por el cual el
beneficiario puede vender la cosa para satisfacer su crdito sin
importar el propietario de la misma; dado que el propietario, desde la
constitucin de la prenda hasta su ejecucin puede haberla vendido.4
Como medida de proteccin frente a terceros, la regulacin de la prenda establece
que el bien mueble objeto de la garanta pase a estar en posesin del acreedor.
De esta forma, el deudor no puede venderlo a otro que desconociese la existencia
de la carga, ni gravarlo en garanta de otros dbitos, que hagan inviable su valor
de realizacin. Para los casos de prenda sin desplazamiento son necesarios otros
requisitos como la inscripcin registral.
2.2. Caractersticas Fundamentales del Contrato
La prenda es un contrato tpico, porque se encuentra reglamentado en la ley.

Es un contrato unilateral:

Porque slo nace la obligacin para el acreedor de devolver la cosa dada en

prenda. Sin embargo se convierte en un contrato sinalagmtico (o bilateral)
imperfecto porque genera derechos y obligaciones para ambas partes.

Es un contrato accesorio:

Ya que garantiza una obligacin principal. Su objeto debe ser un bien mueble.
4 Zamora y Valencia, Miguel ngel. Contratos Civiles. 13 ed. Editorial PORRA.
Mxico 2012. p. 134-138.

Es un contrato generalmente oneroso:

Porque reporta utilidad para ambas partes.

Es de tracto sucesivo. Puede ser otorgada por el deudor o por un tercero; en
garanta de un crdito ajeno.

Es indivisible:

Hasta que la obligacin principal no se cumple completamente, la obligacin

accesoria de garanta se mantiene.
Es un contrato real, pues su perfeccin exige la entrega de la cosa. La regulacin
normalizada del contrato obliga a la entrega en posesin del bien mueble, pero
puede tambin acordarse una prenda sin desplazamiento para cierto tipo de bienes,
cuya entrega se lleva a cabo de modo simblico, normalmente ligado a la
inscripcin en un registro pblico.
2.3. Naturaleza Legal
El contrato de prenda es un contrato real. Ello significa que para su perfeccin se
exige la entrega de la cosa. Si el objeto de la prenda no fuera susceptible de
entrega; prenda sin desplazamiento, como ocurre con la prenda de crditos, la
perfeccin del contrato puede conllevar asimismo obligaciones formales,
normalmente su inscripcin en un registro pblico, que supliran a la entrega;
traditio, de la prenda con desplazamiento.
2.4. Partes que Intervienen
El contrato de prenda es un contrato por medio del cual se entrega una cosa
mueble como garanta de un crdito, como se encuentra establecido en el cdigo
civil, donde intervienen dos partes una denominada deudor prendario, que da la
cosa en prenda y otro acreedor prendario; este contrato tiene las siguientes
caractersticas: El contrato de prenda es accesorio, depende de la realizacin de un
contrato principal para existir. Por ejemplo: se celebra un prstamo, en el cual para
respaldar el cumplimiento se constituye prenda sobre un carro.

Se perfecciona por la entrega de la cosa dada en prenda al acreedor. Aunque la

constitucin de una prenda no transfiere la propiedad de la cosa al acreedor
prendario, al entregarse la cosa al acreedor, a este solo se le confiere la mera
tenencia. De aqu nace la responsabilidad del acreedor prendario de guardar y
conservar la cosa dada en prenda.
2.5. Elementos del Contrato
En el contrato de prenda intervienen los siguientes elementos:

Elementos de existencia:

a. Consentimiento: Es el acuerdo de voluntades sobre la creacin de

obligaciones.
b. Objeto: El objeto jurdico directo es la creacin de obligaciones; el
indirecto es el dar, consistente en la transmisin temporal del objeto dado
en prenda; el material es el bien mueble enajenable dado en garanta, el
cual debe de existir en la naturaleza y estar dentro del comercio.
c. Formalidades: El contrato de prenda debe otorgarse en escrito y por
duplicado para que cada uno de los contratantes tenga un ejemplar.
Asimismo para que surta efectos frente a terceros, es necesario que la
fecha conste en forma fehaciente e indubitable, sea porque se protocoliz o
ratific ante notario o juez, o bien se inscribi en el Registro Pblico de la
Propiedad.
Para que la prenda se tenga por perfeccionada, se requiere de la traditio, o sea la
entrega ya sea real o jurdica de la cosa objeto de la prenda (pignus).

Elementos de validez

a. Capacidad: Toda vez que con la prenda se constituye un gravamen real

sobre un bien en caso de ser representante, se requiere tener las facultades
de dueo, o sea, poder hacer actos de dominio, por lo tanto no pueden
constituirla el tutor, la albacea, el padre en ejercicio de patria potestad y, en
trminos generales los administradores.

b. Ausencia de vicios de la voluntad: Al igual que los dems contratos se

debe presentar el consentimiento el cual debe ser libre y no se debe ver
afectado por circunstancias como el error, fuerza el dolo.
c. Causa lcita: sta debe ir conforme a la Ley y si no es as el contrato ser
nulo.
2.6. Criterio Personal
El contrato de prenda debe celebrarse por escrito, bien sea dada la prenda por un
comerciante o bien por una persona que no lo sea, pero que se trate de un acto de
comercio. Si falta el acto escrito, la prenda no surte efecto respecto de terceros.
En conclusin, el contrato de prenda es un contrato por el que se entrega una cosa
mueble a un acreedor para seguridad de su crdito, otorgndole la facultad de
perseguir la cosa empeada, retenerla en ciertos casos, y pagarse preferentemente
con el producto de su realizacin, si el deudor no cumple la obligacin
garantizada.
Por lo tanto, la cosa entregada no pasa a ser propiedad del acreedor, sino que su
derecho es mucho ms limitado. Con el contrato se constituye un derecho civil de
crdito sobre la cosa mueble entregada, por el cual el beneficiario puede vender la
cosa para satisfacer su crdito sin importar el propietario de la misma dado que el
propietario, desde la constitucin de la prenda hasta su ejecucin puede haberla
vendido.
3. CONTRATO DE HIPOTECA
3.1. Definicin
El Dr. Juan Larrea Holgun, indica en su Manual Elemental de Derecho Civil,
que la hipoteca es:
Es un contrato real de garanta, o sea un acuerdo entre acreedor y
deudor que le permite al acreedor asegurarse el cobro de su crdito,
tomando posesin de uno o varios bienes determinados del deudor,
para cobrarse del importe de su venta, en caso de que ste no cumpla
la obligacin principal. Por ejemplo, si una persona compra una
propiedad inmueble en cuotas, y coloca esa misma propiedad en
garanta hipotecaria, y luego no cumple el pago de las cuotas, esa
propiedad podr ser rematada para que el acreedor pueda cobrar el

monto de su crdito. Mientras tanto, si el deudor paga las cuotas,

podr usar y gozar sin problemas del inmueble adquirido.5
El Cdigo Civil, al respecto dice en su art. 2309 que la: Hipoteca es un derecho
de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en
poder del deudor.6
La hipoteca es ante todo un derecho real de realizacin de valor, y como tal
derecho real, se halla investido de la reipersecutoriedad, pero nace de un contrato,
de modo que en el instante inicial, antes de su inscripcin en el Registro de la
propiedad, con la cual nace y adquiere la condicin de derecho real eficaz frente a
terceros, la hipoteca es un contrato.
3.2. Caractersticas Fundamentales del Contrato
Las caractersticas fundamentales que contiene este contrato de hipoteca se
resumen en las siguientes:

Puede celebrarlo el acreedor no slo con el deudor personal sino tambin

con un tercero; llamado garante hipotecario.

Es un contrato unilateral, en opinin de la mayora, o bilateral, segn

algunos: la mayora estima que el contrato de hipoteca es unilateral,
porque en l solo resulta obligado el constituyente, a transferir al acreedor
el derecho real de hipoteca; y tambin a conservar el inmueble en
condiciones aptas para asegurar el pago del crdito garantizado.

Otra doctrina, sostiene que el contrato hipotecario slo genera obligaciones para el
acreedor hipotecario, quien debe alzar la hipoteca, cuando la obligacin
caucionada se ha extinguido; en este sentido, ocurrira lo mismo que en la prenda
civil, donde el nico obligado es el acreedor prendario. Se descarta para esta
doctrina que el constituyente de la hipoteca se obligue a transferir el derecho real
5 Larrea Holguin, Juan (2014) Manual Elemental de Derecho Civil 3, Vol. 7 Contratos
I, Corporacin de Estudios Y publicaciones, Quito Ecuador.
6 Cdigo Civil del Ecuador Actualizado 2013, Corporacin de Estudios y
Publicaciones.

de hipoteca a favor del acreedor, porque ello no sera una obligacin derivada del
contrato, sino un requisito para que nazca el contrato.

Es un contrato accesorio, con todo, reiteramos lo que expresbamos a

propsito de las caractersticas de la hipoteca como derecho real, en cuanto
a que el contrato de hipoteca podra ser autnomo de la obligacin
principal, en los siguientes casos: cuando la hipoteca garantiza
obligaciones futuras, caso en el cual la hipoteca se otorga antes del acto a
que acceda, cuando la hipoteca se constituye por un tercero, distinto de
aqul que contrajo la obligacin principal; y cuando la obligacin principal
se extingue a consecuencia de una novacin pero la hipoteca subsiste, por
haber operado la reserva de la caucin.

Puede ser tanto gratuito como oneroso, en los casos en que la hipoteca
es un acto bilateral, es evidente que es oneroso. Pero lo ms corriente es
que la hipoteca sea un contrato unilateral, en cuyo caso debemos distinguir
si la hipoteca se constituye por el propio deudor o por un tercero garante.

Es un contrato solemne, ya que debe otorgarse por escritura pblica y

debe adems ser inscrita en el Registro correspondiente.

3.3. Naturaleza Legal

En todo trabajo de investigacin corresponde estudiar la naturaleza jurdica de la
institucin estudiada, por lo cual la letra de cambio es un ttulo valor, la
compraventa es un contrato, las asociaciones inscritas son personas jurdicas, la
sociedad tiene una naturaleza jurdica discutible en la doctrina, por lo cual para
algunos es una institucin y para otros es un contrato, sin embargo, en la actual
ley general de sociedades se regula a la sociedad sin precisar su naturaleza
jurdica, la doctrina es una fuente del derecho, entre otros supuestos, por lo cual en
esta sede debemos estudiar la naturaleza jurdica de institucin estudiada como es
por cierto la hipoteca.
En tal sentido debemos precisar que la hipoteca es un derecho real, que a la vez
nace como contrato, por lo tanto, podemos afirmar que para algunos es un
contrato y para otros es un derecho real. Motivo por el cual debemos precisar que

los contratos son derechos personales, los cuales recaen sobre las personas,
mientras que los derechos reales recaen sobre los bienes y cosas, siendo la primera
denominacin ms amplia que la segunda, por lo cual a nuestro criterio resulta
ms afortunada la posicin o teora de la hipoteca como derecho real, sin
embargo, es un tema que si bien es cierto ha sido trabajado bastante en la doctrina
y en otras fuentes del derecho, tambin es cierto que no existe uniformidad de
criterios, e incluso existen autores en la doctrina que consideran que la institucin
estudiada puede ser considerada con ambas naturalezas jurdicas.
3.4. Partes que Intervienen
Las hipotecas son cauciones, es decir, garantas, son contratos secundarios que
siguen al principal y en este caso es un Derecho Real, por lo que las partes que
intervienen es el Hipotecante; dueo del inmueble y a quien se le brinda este
derecho que sera el deudor, hipotecario, cesionario, dependiendo del contrato
Secundario.
3.5. Elementos del Contrato
En primer lugar, la hipoteca debe reunir todos los requisitos de un contrato. En el
anlisis particular de la hipoteca nos detendremos en los siguientes elementos:
Capacidad; Formalidades; Cosas susceptibles de hipotecarse; y Obligaciones que
se pueden caucionar con hipoteca.
Los elementos del contrato de hipoteca, son tres: personales, formales y reales.

Personales:

Son dos partes las que intervienen: El constituyente; deudor o tercero, de la

hipoteca, el cual debe cumplir con la deuda y el acreedor hipotecario.

Formales:

El contrato de hipoteca debe llevarse en forma escrita. En algunos pases requiere

que el contrato sea formalizado o escriturado por notario e inscrito en el registro
de la propiedad; en el caso de inmuebles.

Reales:

Los elementos reales de la hipoteca son: Los bienes hipotecables y los crditos
susceptibles de ser garantizados con hipoteca.
Tambin podemos determinar elementos de existencia y elementos de validez, los
cuales se desarrollan a continuacin.
Elementos de Existencia:

Consentimiento:

El acreedor debe aceptar que el bien sea utilizado para garantizar el cumplimiento
de la obligacin principal. El deudor aceptara que en caso de no cumplir la
obligacin, el acreedor podr solicitar la venta del bien y cobrar con el importe
generado.

Objeto:

Tiene que ser jurdica y fsicamente posible porque debe existir y estar dentro del
comercio.
Adems debe ser determinado, enajenable y generalmente recae sobre bienes
inmuebles.
Elementos de validez:

Capacidad:

El deudor hipotecario requiere:

Debe tener capacidad general para contratar, ser el titular del bien o estar
autorizado legalmente para hipotecarlo.

Forma:

Si la ley exige el otorgamiento de escritura pblica u otra forma especial para

hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn
compelerse recprocamente a llenar aquellas formalidades desde que hubiese

intervenido el consentimiento o la consignacin por escrito segn el caso, y dems

requisitos necesarios para su validez
3.6. Criterio Personal
Conoce ha estudiado durante esta investigacin, la hipoteca se trata de un contrato
accesorio y de garanta. Como accesorio, depende del contrato principal y como
garanta respalda y asegura el cumplimiento del contrato principal.
Por lo que a criterio propio podemos resumir que el contrato de hipoteca es un
contrato mediante el cual se toma como garanta de un crdito a un bien que
generalmente lo constituye un inmueble. El bien permanece en manos del
propietario mientras este cumpla con sus obligaciones; en caso contrario, el
acreedor puede realizar la venta del bien para cobrar el dinero que prest.
El contrato que constituye una hipoteca debe ser registrado en el Registro de la
Propiedad a fin de que posea valor para terceros. En el caso de que el acreditado
incumpla con sus pagos se procede a una demanda, a una sentencia condenatoria y
al remate del inmueble. As, en tanto contrato, una hipoteca solo impone
obligacin al deudor y se encuentra reglamentada conforme a la ley.
4. CONTRATO DE MANDATO
4.1. Definicin
El jurista Guillermo Cabanellas, manifiesta que: El mandato como contrato tiene
lugar cuando una parte da a otra el poder, un acto jurdico, o una serie de actos de
esta naturaleza7. No obstante, el jurista Miguel Angel Zamora, en su tratado de
Contratos Civiles, indica que:
El mandato es un contrato mediante el cual una persona; mandante,
confa la gestin de uno o ms negocios a otra; mandatario, quien se
hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. Es un contrato
consensual, bilateral imperfecto, de buena fe y gratuito.8
7 Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, (2011) Diccionario Jurdico Elemental, Editorial
Heliasta, Buenos Aires.

8 Zamora y Valencia, Miguel ngel. (2012) Contratos Civiles, 13 ed. Editorial Porra. Mxico.

Empero nos hemos visto en la necesidad de definir al contrato de mandato dentro

de la legislacin civil del Ecuador, es as que el prestigioso jurista Juan Larrea
Holguin seala:
Implica que lo especfico del mandato radica ms bien en que lo
encargado a otro ha de tener un carcter jurdico, no de mera obra
material o intelectual sin directa categora jurdica. Es de gran utilidad
prctica porque por regla general todos los actos jurdicos incluidos el
matrimonio se los puede celebrar mediante poder a travs de
mandatarios.9
Segn Wladimiro Villalba Vega, es un contrato de confianza, que inspira las
cualidades del mandante para desempear con el mejor xito el negocio o
negocios que el encomienda su mandante. Comprende la gestin de negocios
ajenos de cualquier ndole: comercial, civil, familiar, judicial, etc.
La gestin del mandatario realiza por cuenta y riesgo del mandante, quien se
aprovecha de los beneficios y sufre las prdidas resultantes, como si el negocio lo
hubiere realizado personalmente. Los resultados de la gestin no afectan ni
benefician al mandatario. Este es, simplemente voluntario de su comitente.
4.2. Caractersticas Fundamentales del Contrato
Como contrato, podemos decir que el Contrato de Mandato es:

Es un acto unilateral en inicio: Pues al otorgarse el mandato no hay

acuerdo bilateral de voluntades, que es precisamente la circunstancia que
manda todo contrato; de modo que el obligado en cuanto al acto jurdico
es el mandatario; la obligacin del mandante se origina posteriormente en
ocasin de ejecutar el mandato; pero nada impide que se otorgue con la
comparecencia de ambas partes.

Es un contrato generador de obligaciones recprocas entre mandante y

mandatario: Y para su eficacia requiere, esencialmente, el acuerdo de
voluntades. Funciona desde su aceptacin, expresa o tcita, por parte del
mandatario.

9 Larrea Holguin, Juan (2014) Manual Elemental de Derecho Civil 3, Vol. 7 Contratos
I, Corporacin de Estudios Y publicaciones, Quito Ecuador.

Es un contrato por regla general o generalmente consensual: As lo

sealan expresamente los arts. 2035 y 2036 del Cdigo Civil. Se
perfecciona con el solo consentimiento, pero aceptado es sinalagmtico
por la remuneracin que le asiste al mandatario pues tiene obligaciones
recprocas.

El contrato de mandato puede ser verbal o escrito: Por excepcin es un

contrato solemne, pero esta exigencia debe constar del texto expreso de la
Ley, en este caso debe constar en un documento autntico.

El consentimiento del mandante puede manifestarse por instrumento pblico o

privado, de alguna manera inteligible o por el silencia que es una manera de
manifestacin de voluntad, como lo manda el Art. 2027 del Cdigo Civil. El
mandato se reputa perfecto tras la aceptacin del mandatario que puede ser
expresa o tcita, y esta se cumple cuando ejecuta el acto, como lo dispone el
segundo inciso del artculo antes sealado.
4.3. Naturaleza Legal
Segn la naturaleza jurdica del acto o actos para el cual fue conferido; son
aquellos que quedan perfeccionados o concluidos con todos sus efectos desde que
las partes se ponen de acuerdo. La naturaleza jurdica de este contrato se define en
los siguientes caracteres:

Es un contrato que no lleva un fin en s mismo, sino que se celebra como

medio para la realizacin de otro acto o contrato.

Puede ser oneroso o gratuito. En ste ltimo caso, el contrato ser

unilateral porque de l surgirn obligaciones solo para el mandatario. Es
verdad que luego de realizado por el mandatario el acto que fue objeto del
contrato, tambin surgirn obligaciones para el mandante, tanto respecto
del tercero como del mandatario; pero en este caso las obligaciones nacen
de la realizacin del acto objeto del mandato y no del contrato de mandato
mismo.

Normalmente es consensual; a veces, empero, debe ser otorgado en

escritura pblica.

4.4. Partes que Intervienen

El Cdigo Civil indica en su artculo 2020 que se entiende por mandato:
Art.2020.- Mandato es un contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por
cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se
llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador,
y en general, mandatario.10
La doctrina civil indica que en el contrato de mandato intervienen dos partes, el
mandante, comitente o poderdante que es la persona natural o jurdica que
confiere el encargo.
Por otro lado se encuentra el mandatario, procurador o apoderado, que es la
persona que acepta el encargo del mandante. Dicho mandato puede ser especial o
general.
4.5. Elementos del Contrato
Se pueden distinguir tres tipos de elementos importantes, los personales, los reales
y los formales. A continuacin los primeros:

Personales: Las reglas de capacidad son las generales por lo que se refiere
al mandante o principal. En cambio, respecto del mandatario se adopta un
criterio ms permisivo; dado que no gestione intereses propios sino ajenos;
as el menor emancipado puede ser mandatario, si bien slo ser
responsable, por consecuencia del mandato, en cuanto se haya
enriquecido.

Reales: El Cdigo no establece ninguna restriccin. Ms debe tratarse de

servicios de gestin, que han de ser lcitos, posibles y determinados y no
han de tener la consideracin de personalsimos.

Formales: No se exige forma especial, sin perjuicio de lo que dispongan

algunas legislaciones que contemplan la excepcin en el caso de tratarse
de un mandato con apoderamiento.

10 Cdigo Civil del Ecuador Actualizado 2013, Corporacin de Estudios y

Publicaciones.

4.6. Criterio Personal

En cuanto al contrato de mandato lo frecuente es que, dentro del comn desarrollo
de las actividades humanas, es que quien haga la declaracin de voluntad sea la
misma persona que se obliga. De ah resulta que los actos jurdicos,
ordinariamente, sean perfeccionados, por quien tenga inters en el negocio. Pero,
desde los romanos, no siempre la declaracin de voluntad era expresada por quien
quera los efectos jurdicos del negocio como cuando un amigo, officium prestaba
un servicio a otro, por cuenta y riesgo de este.
Por lo que podemos concluir diciendo que el mandato es un contrato en virtud del
cual una parte llamada mandante, encarga a otra, llamada mandatario, la gestin
de uno o ms negocios, por cuenta y riesgo de la primera. El mandante tambin es
conocido con el nombre de comitente o poderdante, y el mandatario, con el
nombre de procurador o apoderado.

CONCLUSIONES

Se concluye de este trabajo que resulto de suma importancia y validez para

la mejor compresin y entendimiento de los contratos civiles desde su
definicin hasta las caractersticas que son propias de los mismos, y que
por consiguiente difieren una de otra, no dejando de lado, que tambin
pueden ser semejantes entre los contratos estudiados.

Los contratos civiles dentro de la vida jurdica del Estado juegan un rol
protagnico al facilitar la vida de los entes jurdicos que realizan negocios
jurdicos entre s, y permitirles la mejor consecucin de los actos jurdicos
que celebran.

Despus de un examen exhaustivo de los contratos se llega a la conclusin

de que resulta de gran importancia para los estudiosos de las Ciencias
Jurdicas el conocer de manera completa y profunda todo lo relativo a los
contratos, ya que ellos constituyen la base de toda una gama de
actuaciones jurdicas que se presenta en la prctica y en el que hacer
jurdico de las personas.

BIBLIOGRAFA

Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, (2011) Diccionario Jurdico

Elemental, Editorial Heliasta, Buenos Aires.

Cdigo Civil del Ecuador Actualizado 2013, Corporacin de Estudios y

Publicaciones.

Enclopedia Juridica OMEBA.

Larrea Holguin, Juan (2014) Manual Elemental de Derecho Civil 3, Vol.

7 Contratos I, Corporacin de Estudios Y publicaciones, Quito
Ecuador.

Lozano Noriega, Francisco, Cuarto curso de derecho civil. Contratos,

Mxico, Asociacin Nacional del Notariado Mexicano, A.C., 1970.

Snchez Medal, Ramn, De los contratos civiles - Teora General del

Contrato; contratos en especial; registro pblico de la propiedad; Sa. ed.,
Mxico, Porra, 1980.

Zamora y Valencia, Miguel ngel. Contratos Civiles. 13 ed. Editorial

Porra. Mxico 2012. p. 132-133.