UNIVERSIDAD DE PIURA

FACULTAD DE DERECHO

MONOGRAFA

Es vlida la constitucin de 1993?

AUTORES:
Castillo Morales Alexander
Castillo Salgado Gianella

ASESOR:
Marco Antonio Soto

TEMA:
Qu es la Constitucin?

PIURA - PER
2015

Es vlida la constitucin de 1993?

Dedicado a todas aquellas personas con sed de conocimientos y deseos de

superacin, que leen hoy estas pginas y premian el esfuerzo de este trabajo.

AGRADECIMIENTOS

Sobre todo a DIOS por dotarnos de sabidura e inteligencia y permitirnos

finalizar con xito nuestro trabajo, al igual que a nuestros PADRES por
su apoyo incondicional y el esfuerzo diario que realizan para brindarnos
una buena educacin.

Agradecemos al Dr. HAKANSSON NIETO CARLOS GUILLERMO,

quien ilumin nuestras mentes para que nos planteemos el mejor rumbo
de nuestra investigacin y nos orient en la eleccin correcta de la
bibliografa.

Agradecemos al Master MARCO ANTONIO SOTO, por su apoyo, ser

nuestro mentor y gua en nuestro aprendizaje diario, brindndonos
conocimientos para el desenvolvimiento de esta monografa.

Agradecemos a nuestra compaera y amiga ANA LUCIA NUEZ PEA,

quien brind el establecimiento para que esta obra sea redactada y
finalizada de manera adecuada, y alentarnos a superarnos cada da y a
no rendirnos en el camino.

NDICE DE CONTENIDOS
PAG.

TTULO 2
DEDICATORIA... 3
AGRADECIMIENTOS 4
INTRODUCCIN 7
CAPTULO I: QU ES UNA CONSTITUCIN?
1.1 Definicin e importancia de la Constitucin. 8
1.2 Acepciones de una Constitucin . 9
1.2.1- El modelo anglosajn 9
1.2.2-EL modelo Kelseniano. 10
1.3. Principios de la Constitucin Peruana 11
1.3.1 Principios fundamentales del Estado....12
1.3.1.1- El principio de separacin de poderes..12
1.3.1.2-El principio de soberana..13
1.3.1.3-El principio del Estado Social y Democrtico
De Derecho 13
1.3.2 Los principios tcnico-jurdicos del ordenamiento..16
1.3.3 Los principios inspiradores de la actuacin de los
Poderes pblicos...16
1.3.4 Los principios informadores del Derecho 16
CAPTULO ll: PODER CONSTITUYENTE
2.1 Definicin e importancia del Poder Constituyente. 18
2.2 Historiografa del Poder Constituyente.19
2.3. Actuacin del Poder Constituyente Peruano de 1993..21
CAPTULO III: CONTEXTO Y EVOLUCIN DE LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL PERUANA DE 1979 A 1993

3.1 Constitucin de 1979 y su praxis poltica.24

3.2 Autogolpe de Estado de 199227
3.3 Constitucin de 1993 y dictadura...29
3.4 Crisis y Transicin democrtica..32
CAPTULO IV: LEGITIMIDAD Y VALIDEZ DE LA CONSTITUCIN
6.1. Legitimidad de la Constitucin..36
6.2. Validez de la Constitucin.40
6.3. En defensa de la Constitucin 44
CONCLUSIONES.47
BIBLIOGRAFA.49
ANEXOS DE LA INVESTIGACIN
Anexo N 1: Reestructuracin de la planificacin de la monografa50
Anexo N 2: Fichas..52
Anexo N 3: Imgenes.
LISTA DE IMGENES

Imagen N 1.71
Imagen N2. 72

INTRODUCCIN
La invalidez de la constitucin de 1993 no es solo una problemtica que
envuelve a todos los funcionarios pblicos y miembros del poder judicial, esta
debe ser la unin de todos los peruanos para hacer frente ante el documento
6

que nos representa socialmente, y al hablar de constitucin no solo implica

mencionar su doble naturaleza, en qu medida crea al Estado, organiza a los
poderes pblicos y le atribuye sus competencias.
En efecto la constitucin es la expresin de todo lo que la nacin peruana fue,
es y aspira a alcanzar como grupo colectivo, es por ello que cualquier
actuacin en el marco temporal es vinculado a nuestra constitucin como la
expresin libre y soberana del pueblo que es.
Por ello se debe ir en contra de todo aquel que pretenda perpetrarse en el
poder de manera indefinida, atentando contra la propia naturaleza de la carta
magna, como lo fue la constitucin de 1993, la cual adolece de legitimidad y es
mxima expresin del gobierno de facto de Alberto Fujimori.
Sera correcto denominar vlida a una constitucin que carece de legitimidad
de origen, elaborada por un Congreso Constituyente Democrtico, mediante un
proceso sin transparencia y manipulado por diversos mecanismos? .Que
Consecuentemente en su ejercicio no se mostr signo de legitimacin,
poniendo en evidencia una dictadura que agrede nuestra democracia y nuestro
Estado de Derecho, No es acaso conveniente que se d una declaracin de
nulidad de la misma como expresin de la falta de constitucionalidad que
posee?.
Mediante este trabajo analizaremos y aclararemos la duda existente respecto a
la validez de la Constitucin de 1993, por medio de un estudio profundo sobre
las diversas teoras, sentencias, historiografa constitucional, en que consiste la
validez y los diversos estudios que se han dado respecto de ella, logrando en
cada uno de nuestros lectores una mejor visualizacin de la seguridad jurdica
que en un periodo fue perpetrada.
En el captulo I: se habla acerca del principal motivo de este trabajo de
investigacin. Asimismo, se aborda el problema que es la razn de ser del
presente estudio; por otro lado, se destaca los principios que forman parte de
una constitucin para poder conceptualizar lo que implicara la violacin de
alguno de ellos, implicara trasgredir su naturaleza.

En el captulo II: se desarrollan los contenidos del poder constituyente,

necesarios debido que es el principal protagonista para la creacin de una
Constitucin, haciendo uso del poder que es emanado del pueblo, cabe
especificar en primer lugar en que consiste y la importancia que posee,
posteriormente cmo ha evolucionado en el marco temporal el poder
constituyente, para as poder apreciar si este con el paso del tiempo ha sufrido
alteraciones, para finalmente introducir la realidad peruana y cul fue la
actuacin del poder constituyente en la elaboracin de la Constitucin de 1993
En el captulo III: Se opt por ahondar ms en el contexto en el que se
promulg esta Carta Marga siendo as mejor entendida, en conjunto a la
evolucin de la justicia y la praxis poltica que se mantena, posteriormente el
mayor antecedente que fue el golpe de estado de 1992, trayendo consigo una
dictadura por parte del gobierno de Alberto Fujimori, al finalizar este captulo se
considera las crisis y transiciones polticas para as cuestionarnos si hemos
convivido con una cultura en donde las constituciones y los gobiernos han
respetado y mantenido la seguridad jurdica tan anhelada.
En el captulo IV: Incluye los conceptos de legitimacin, validez para as
poder discernir en que consiste una Constitucin que goce de estos principios,
y a partir de ello poder saber y entender si la Constitucin en cuestin posee
los dichos principios, y sobre todo es base fundamental para la resolucin de
nuestras conclusiones, dndole una solucin a nuestra problemtica planteada
que se ha ido desarrollando a lo largo de nuestra obra, finalmente en defensa
de la constitucin haciendo alusin Qu elementos esenciales contiene la
Constitucin para que no se pueda perpetrar ante ella?
Que hoy maana y siempre esta obra sirva como herramienta de difusin de
conocimientos certeros acerca de la convivencia de una Constitucin que
puede ser denominada vlida o no.
Los Autores.

CAPTULO I

Qu es una Constitucin?
El texto jurdico que injerta a la sociedad estabilidad y racionalizacin es una
constitucin, aquella que pone los cimientos convencionales propios de un
Estado de Derecho informal, basado en los derechos individuales; el
reforzamiento del poder de la autoridad y su buen funcionamiento estatal, nos
explica la importancia de nuestra Carta Magna.
1.1 Definicin e importancia de una Constitucin
La Constitucin es una norma jurdico-poltica sui generis. El origen de dicha
peculiaridad, desde luego, no slo dimana de su posicin en el ordenamiento
jurdico, sino tambin del significado que tiene, y de la funcin que est llamada
a cumplir.
Es comn sealar que una de las formas cmo se expresa esa singularidad
tiene que ver con la doble naturaleza. As, por un lado, en la medida que crea al
Estado, organiza a los poderes pblicos, les atribuye sus competencias y
permite la afirmacin de un proyecto sociopoltico, que es encarnacin de los
valores comunitarios, la Constitucin es, prima facie, una norma poltica. Ella,
en efecto, es la expresin de todo lo que la nacin peruana fue, es y aspira a
alcanzar como grupo colectivo.
La constitucin es tambin un medio para limitar el poder. Siendo este per se
malo, hay que frenarla y garantizar a los ciudadanos una esfera inviolable de
derechos y libertades.
Pero, de otro lado, tambin la Constitucin es una norma jurdica. En efecto, si
expresa la auto representacin cultural de un pueblo, y refleja sus aspiraciones
como nacin, una vez formado el Estado Constitucional de Derecho, ella pasa
a ocupar una posicin anloga a la que ocupaba su creador. En buena cuenta,
en el Estado Constitucional de Derecho, el status de Poder Constituyente, es
decir la representacin del pueblo polticamente soberano, lo asumir la
Constitucin, que de esta forma pasar a convertirse en la norma jurdicamente
suprema.
Las constituciones contemporneas son ahora, en su mayora, fuentes de toda
la juridicidad, grandes compendios de instituciones del Estado, de metas,
principios, programas y valores
9

Para Garca Toma los principios emergen de los valores y sus postulados
deben encarnarse tanto en las normas del ordenamiento como en las
conductas de los gobernantes y gobernados (Teora del Estado y Derecho
Constitucional, Palestra, Lima, 2005, p.494)
La Constitucin, as, termina convirtindose en el fundamento de validez de
todo el ordenamiento
1.2. Acepciones de una Constitucin
Los rasgos de una Constitucin expresan el sentido y significado que esta tiene
para una comunidad poltica, debido a que responden a una manera de
concebir el Derecho, la poltica y el Estado; una realidad que los constituyentes
no necesariamente conscientes al momento de elaborar una Carta Magna. Por
eso, de acuerda con la tradicin jurdica y poltica de un pas, sin haberlas visto
o ledo, se puede deslumbrar la fisionoma de las constituciones y sus
consecuencias. Por esa razn es conveniente explicar las acepciones que
existen sobre la Constitucin y el papel que desempean los jueces en cada
una de ellas, para conocer a cual tradicin corresponde la progresiva
incorporacin de principio en las constituciones, de forma especial la peruana.
En la actualidad existen dos existen dos grandes concepciones de
Constitucin: el modelo anglosajn y el proveniente de las teoras de Kelsen
(en adelante kelseniana). Pese a que las constituciones modernas contienen
algo de los dos modelos, a continuacin ofrecemos un modo de
sistematizarlas:
1.2.1- El modelo anglosajn
Para esta concepcin una Carta Magna se caracteriza por ser un documento
breve, que no tiene vocacin de convertirse en un cdigo omnicomprensivo, de
naturaleza jurdica y poltica, ella misma se define como el supremo derecho
del pas, y por eso es , desde siempre, directamente aplicable por los
tribunales. De acuerdo con esta idea, si consideramos solo aquello que
estrictamente debe contener una Carta Magna nos quedaramos con los
siguientes elementos: la separacin de poderes, disposiciones relativas al
Estado de Derecho, reconocimiento de derechos y libertades fundamentales y,
finalmente, un procedimiento para su eventual reforma. La constitucin
10

codificada, la Constitucin peruana, guarda este esquema y en realidad no se

necesita ms, dado que los jueces y sus sentencias han tejido en torno a ella
todo un marco de principios que favorecieron su interpretacin as como su
adaptacin a la sociedad. Por ello se afirma que el ncleo del sistema jurdico
es la Constitucin y que a raz de l surge la jurisprudencia que da como
resultado ciertos principios que desembocan en un derecho consuetudinario
que ser estudiado por la doctrina y sern materializados en leyes. En efecto,
una Constitucin de ms de doscientos aos, elaborada para un pas entonces
agrcola, se ajust a las necesidades de una potencia industrial, gracias a las
sentencias de su Tribunal Supremo.
1.2.2 EL modelo Kelseniano
Es la concepcin ms difundida en la actualidad, en especial en Europa
continental e Iberoamrica. El modelo Kelseniano niega la naturaleza poltica
de la Constitucin que es considerada solo como un documento con contenido
jurdico, una ley fundamental, la cspide del ordenamiento jurdico y fuente de
toda la juridicidad, distinta del supremo Derecho del pas.
Para los Kelsenianos, la defensa de la Constitucin se encarga a un rgano
especializado. Pese a que estas constituciones no son judicialitas, el examen
de constitucionalidad que realizan esos rganos convierte a las Cartas Magnas
en normativas directas. Para Pereira Menaut la consecuencia ms importante
de una Constitucin Kelseniana est en que el Derecho no constitucional
queda en cierto modo constitucionalizado, transido de constitucionalidad al
recibir su sentido y legitimidad de la Constitucin. Podra incluso decirse, en
cierto modo, que todo el Derecho se hace constitucional, si no por razones
materiales, si por razones formales; si no de una forma inmediata, si
mediata

(Pereira

Menaut,Antonio:

En

defensa

de

la

Constitucin,

Universidad de Piura,1997).Podemos decir que la tesis Kelseniana se convierte

en una nueva versin de la piedra filosofal, ya que, todo lo que toca, o trata, no
lo convierte precisamente en oro pero si en materia constitucional.
Que las constituciones sirvan o no de marco general para la invocacin de
principios a cargo de la judicatura pasa por la tradicin anglosajona. Sin
embargo, si bien es cierto que todas las constituciones peruanas comparten la
11

tradicin europea continental, tampoco es novedad decir que, en cierta medida,

las constituciones modernas han buscado una aproximacin de ambos
modelos, sobre todo en relacin a su aplicabilidad directa, y en el centro de la
constitucionalidad, pero con resultados desiguales en cada pas.
1.3. Principios de la Constitucin Peruana
Como sabemos, en un pas estatista la aplicacin de las leyes predomina en el
mundo jurdico frente al resto de fuentes, pero desde cundo se dio la
incorporacin de principios ajenos al Derecho Constitucional En primer lugar,
su presencia en las cartas magnas no debe parecernos extraa puesto que el
desarrollo del Derecho constitucional ingles fue producto de la aplicacin de los
principios del derecho privado a los problemas pblicos, un proceso de abajo
hacia arriba. En segundo lugar, si hacemos referencia a la Constitucin
britnica, debemos tener en cuenta que no estamos ante una tpica
Constitucin codificada, sino ms bien ante un conjunto de normas, sentencias,
principios, tradiciones y costumbres que componen su derecho constitucional.
Sin embargo, para los Kelsenianos este proceso se dio la inversa, siendo que
componen el ordenamiento jurdico, pero con algunos resultados similares al
modelo anglosajn como, por ejemplo la posibilidad de invocar el catlogo de
derechos en los tribunales judiciales.
La incorporacin de los principios fue progresiva, avanzo en la medida que las
relaciones entre el Derecho y la Constitucin se hicieron ms estrechas, as
como su carcter de norma auto aplicables y de los mecanismos procesales
para invocarla. Hoy en da es poco usual descubrir una Constitucin que no
declare los principios superiores de su rgimen poltico y defina la clase de
relacin que guarda con el ordenamiento jurdico general.
En

las

Constituciones

histricas

peruanas

descubrimos

el

principio

representativo, de soberana, el democrtico, de legalidad(Las constituciones

peruanas de 1828 y 1834 fueron las nicas que no declararon el origen de la
soberana ), pero su masiva incorporacin se dio a partir de la Carta de
1979,referente inmediato de la Constitucin actual, que marc el inicio de una
nueva manera de redactar las constituciones peruanas; un estilo tomado de la
Carta espaola de 1978, de notoria influencia alemana. Es a partir de la
Constitucin de 1979 en que en que no solo se incorporan los principios
12

fundamentales del Estado sino adems, de manera sistemtica, los tcnico

jurdicos del ordenamiento, los inspiradores de la actuacin de los poderes, e
informadores del Derecho .Para la Constitucin de 1993 podemos formular la
misma clasificacin.
En la Constitucin peruana descubrimos ms de dieciocho principios entre sus
disposiciones; pero es necesario que los contenga todos? Desde el punto de
vista constitucional, no, ni falta que hace, pero si pretendiera hacerlo sera una
tarea imposible dado que los principios tienen su origen en la jurisprudencia
.Los principios contenido en la Constitucin, en especial aquellos que
provienen de otras ramas del Derecho, no aumentan la separacin entre los
poderes ejecutivo y legislativo, ni mejorar las relaciones entre sus rganos. No
quitan ni aaden nada a las formas de gobierno mientras no sean invocados en
las sentencias para frenar el poder de los gobernantes .La elaboracin de
principios es labor de los jueces y de las garantas de la Administracin de
Justicia, no del Jefe del Ejecutivo y sus ministros, como tampoco de los
parlamentos. Su presencia en la Constitucin peruana se puede clasificar del
siguiente modo en el que se declara cules son los:
1.3.1 -Principios fundamentales del Estado:
1.3.1.1- El principio de separacin de poderes
La afirmacin que el Estado peruano se organiza segn el principio de
separacin de poderes procede del liberalismo, una ideologa consustancial al
nacimiento del a Constitucin; pero, la separacin de poderes se garantiza
solo con declararla? .Pensamos que toda referencia a la separacin de
poderes es redundante porque ms que declararse en una Constitucin se
debe concretar, pero no solo con tres funciones distinguibles entre s, sino con
efectivos controles al interior y exterior del Ejecutivo y Legislativo. Tambin
debemos tener en cuenta que estamos ante el presupuesto esencial de toda
Constitucin, pues, donde no haya un poder dividido sino concentrado ese
principio no pasa de una declaracin formal; tanto es asique el artculo 16 de la
Declaracin francesa de Derechos Hombre y del Ciudadano de 1789 nos lo
explica: toda sociedad en la que la garanta de los derechos no est
asegurada, ni determinada la separacin de poderes, no tiene Constituciones.
El Tribunal Constitucional peruano ha mencionado que si bien la separacin de
13

poderes no puede negar la mutua colaboracin y fiscalizacin entre los

poderes pblicos, impone la ausencia de toda injerencia en las funciones
especiales y especializadas que competen a cada una de las instituciones que
diagraman la organizacin del Estado (Cfr. Exp. N 0006-2003-AI/TC).
1.3.1.2-El principio de soberana
En las constituciones contemporneas el principio de soberana se identifica
con el concepto de legitimidad, es decir, con la licitud de los actos del gobierno.
Despus de la emancipacin, las ex colonias iberoamericanas se constituyeron
en pases independientes bajo la influencia de la ideologa de la Revolucin de
1789 y relacionaron la nocin de Constitucin en torno al concepto de Estado,
un hecho que acentu su carcter de cdigo racional. En este sentido, un rasgo
comn de los textos constitucionales iberoamericanos y europeos continentales
es el forzado parentesco entre los conceptos de Constitucin y soberana, cuyo
lavado de imagen por las asambleas constituyentes consisti en sustituir la
clsica soberana del Estado, por la del pueblo o tambin de la Nacin.
Como mencionamos lneas atrs, el principio de soberana siempre ha estado
presente en las constituciones histricas peruanas. No obstante, es un error
pensar que este es un concepto propio del constitucionalismo sino ms bien
consustancial del Estado. La soberana fue una construccin cultural y poltica
creada para fortalecer el poder de los reyes absolutistas durante las guerras de
religin en Europa. Por eso, a diferencia del principio de separacin de
poderes, Constitucin y soberana se oponen, ya que el primero surgi para
combatir precisamente al segundo
.
1.3.1.3-El principio del Estado Social y Democrtico de Derecho
El artculo 43 de la Carta peruana hace referencia al principio democrtico
aunque, hoy en da, nos parece obvia toda alusin a la democracia en una
Constitucin por tratarse de un requisito connatural; pensamos que la falta de
tradicin constitucional del Estado peruano condujo al Constituyente para
realizar una expresa referencia al principio democrtica. Su inclusin esta
presenta en casi todas las constituciones modernas, incluyendo pases que
pese a tener formalmente una Constitucin viven un rgimen dictatorial. El
14

principio democrtico est disperso en todo su articulado y tiene entre sus

manifestaciones ms importantes las siguientes:
a) El principio de manifestacin de voluntad popular
b) El principio de participacin
c) Los principios del derecho electoral
d) El principio representativo
e) El principio de gobierno de la mayora
El derecho electoral tiene otros principios, como son los de calendarizacin de
transparencia, de conservacin de unidad. Los cuatro no se encuentran
reconocidos taxativamente en la Ley electoral peruana pero pueden inferirse de
sus funciones. El principio representativo todava adolece de un dficit
democrtico pese a que los parlamentarios se eligen por distrito mltiplo pero
atreves del llamado voto preferencial (lista abierta) que no favorece una
efectiva representacin sino ms bien otorga ventaja a los llamados outsider de
la poltica (deportistas, miembros de la farndula, o cualquier personaje con un
significativo poder meditico) . Pese a la conformacin de las regiones en todo
el territorio todava no ha trascurrido el tiempo suficiente para la creacin de
partidos regionales. El Tribunal Constitucional con relacin a los supuestos
fundamentales del Estado Social y Democrtico de Derecho ha manifestado
que:
la democracia ostenta una funcin dual: mtodo de organizacin
poltica del Estado, es decir, mtodo de leccin y nombramiento de sus
operadores y mecanismo para conseguir el principio de igualdad en el
mbito social. As, el principio democrtico no solo garantiza una serie
de libertades polticas, sino que transita e informa todo el ordenamiento
jurdico-poltico de eleccin propia del libre desarrollo de la personalidad,
hasta llegar, incluso al seno mismo del ncleo duro de todos y cada uno
de los

derechos fundamentales. De modo que, aun cuando nuestra

Constitucin no lo establezca expresamente, el hecho de que exista una

remisin a lo establezca expresamente, el hecho de que exista una
remisin al Estado Democrtico de Derecho como una fuente de
interpretacin y tambin de identificacin de los derechos fundamentales
de la persona (artculo 3 de la Constitucin)

15

Hace

del

principio

democrtico

uno

que

trasciende

su

connotacin

primigeniamente poltica, para extenderse a todo mbito de la vida en

comunidad. De esta forma, nuestra Carta Fundamental lleva implcito el
reconocimiento de una democracia econmica, social y cultural.
Con relacin al principio del Estado Social de Derecho se establece una
relacin entre Estado y sociedad que deber promover la igualdad y libertad
efectivas. Los contenidos generales de este principio en la Constitucional
peruana pueden resumirse de la siguiente manera:

El catlogo de derechos sociales compromete al Estado a realizar

prestaciones en los campos de la salud, educacin, trabajo y pensiones.

Se establecen unas disposiciones relativas a la participacin de los

ciudadanos en la vida poltica y social.

Se fijan los principios generales del rgimen econmico, el artculo 58

establece adems que el Estado orienta el desarrollo del pas, y
acta principalmente en las reas de promocin de empleo, salud,
educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura. De igual
manera, la Constitucin peruana dice en el artculo 59 que el Estado
brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier
desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas
sus modalidades (Hakansson, Constitucin peruana 1993,Universidad
de Piura,2007)

De acuerdo con estas disposiciones, vemos que el Estado de Derecho peruano

es de tipo social y asistencial por el activo papel que la Constitucin le asigna.
Sin embargo, los Estados donde ms se ha desarrollado y cumplido el Welfare
State, como el Reino Unido, Canad y Suecia, no se incorporaron inicialmente
en su Derecho Constitucional sino en las leyes. Por eso, nos parece razonable
cuestionar su presencia dado que podra volverse contraria a la propia idea de
la Carta Magna si esos principios y polticas no se realizan. Finalmente, nos
preguntamos si un Estado puede ser a la vez democrtico, social, soberano y
organizarse bajo el principio de separacin de poderes.
En nuestra opinin, nos encontramos ante cualidades de naturaleza tan
diversa que el crecimiento de una ellas podra afectar a las restantes. Lo cierto
parece ser que la falta de tradicin constitucional, cubierta con una cultura

16

legalista, ha llevado a incorporar declaraciones similares en las Cartas

Magnas .El Tribunal Constitucional nos dice al respecto que la configuracin
del Estado Social y Democrtico de Derecho requiere de dos aspectos bsico :
la existencia de condiciones materiales para alcanzar sus presupuestos, lo que
exige una relacin directa con las posibilidades reales y objetivas del Estado y
con una participacin activa de los ciudadanos en el quehacer estatal; y la
identificacin del Estado con los fines de su contenido social, de forma tal que
pueda evaluar, con criterio prudente, tanto los contextos que justifiquen su
accionar como su abstencin, evitando tornarse en obstculo para el desarrollo
social.
Por eso, la interpretacin que realicemos en torno al rgimen econmico
deber hacerse siempre de acuerdo con el principio de Estado Social y
Democrtico de Derecho que encuentra su fundamento en el bien comn para
armonizar el inters particular con el de la sociedad en su conjunto.
1.3.2 Los principios tcnico-jurdicos del ordenamiento
o El principio de supremaca
El principio de supremaca constitucional se interpreta en la Constitucin de
1993 de acuerdo con los postulados de Kelsen, es decir, concebir a la
Constitucin como la norma fundante del ordenamiento jurdico y cumbre de
una pirmide normativa. La Carta de 1993 contiene en tres artculos la clusula
de supremaca.

- EL principio de igualdad de las personas ante la ley

1.3.3 Los principios inspiradores de la actuacin de los poderes pblicos.

Los principios del debido proceso

Los principios del rgimen econmico

1.3.4 Los principios informadores del Derecho

El rasgo comn de los principios informadores es su presencia redundante en
la Constitucin de 1993, cuando ms de uno puede deducirse del catlogo de
derecho y libertades reconocidos, ya sean deducirse del catlogo de derechos
y libertades reconocidos, ya sean de primera o segunda generacin. Para la
doctrina, un derecho o principio es redundante cuando uno mismo inters de
proteccin jurdica tambin se encuentra comprendido en la Constitucin

17

Los principios tributarios

Los principios laborales

Al final de este captulo observamos que la presencia de principios generales

del Derecho en las constituciones es consecuencia de su ms difundida
acepcin: la constitucin como norma de normas .De ah el salto para su
consideracin como gran principio jurdico general o conjunto de principios
generales del Derecho .Contrarios con este significado, pensamos que si el
Derecho Constitucional tiene autonoma, lo coherente es que la Constitucin
solo contenga sus principios informadores, excluyendo aquellos que sean
ajenos a su naturaleza y finalidad. En todo caso, las disposiciones
constitucionales deben ser para los jueces una fuente inspiradora de principios.
La posicin de los principios en las fuentes del derecho guarda directa relacin
con el grado de desarrollo que adquiera la Constitucin peruana; pero eso, solo
se podrn tomar en cuenta aquellas sentencias que contengan un aporte
interpretativo y no mera transcripcin de las leyes. En otras palabras, si las
constituciones codificadas pretenden servir como ley fundamental para deducir
de sus principios el ordenamiento jurdico pensamos que ese ejercicio es parte
del trabajo de los jueces de mentalidad judicialista para convertir a la Carta de
1993 en un proyecto que dinamice el ordenamiento jurdico peruano.
Los principios estn ms a gusto en un mundo de sentencias, cuando son
invocador por los jueces. El conflicto se plantea cuando se quiere llevar al
extremo la concepcin del ordenamiento jurdico piramidal, cerrado, completo y
presidido por una Constitucin codificada. Si bien nuestra opinin en torno a los
principios puede resultar algo provocadora, la solucin parte de la acepcin que
utilicemos de Carta Magna; ya que, si una Constitucin codificada es el primer
peldao de un edificio compuesto por leyes de relevancia para el Derecho
Constitucional ( de preferencia orgnicas); y de sentencias importantes son las
ultimas donde tienen cabida los principios .Por lo tanto, como complemento a lo
explicado, si bien es cierto que el origen de los principios no pertenece a los
cdigos

es

posible

que

tambin

formen

parte

de

un

bloque

constitucionalidad para conocer los alcances y contenido de la Carta Magna

18

de

CAPTULO ll
PODER CONSTITUYENTE
As como el Poder Legislativo es el poder de hacer leyes, el constituyente es el
poder de hacer o reformar las constituciones. Puede distinguirse entre poder
constituyente revolucionario o genuino y poder constituyente constituido. El
primero es fuente primaria, el segundo es fuente secundaria. De ambos nos
ocuparemos a continuacin, tras unas breves notas histricas imprescindibles
para la comprensin de este tema.
2.1 Definicin e importancia
Esta fuente productora de constituciones, posee un carcter extraordinario,
originario, revolucionario y soberano que tiene el poder constituyente, su
capacidad para tomar la fundamental decisin eficaz acerca de la propia
existencia de la comunidad poltica y de su forma constitucional.
La importancia del poder constituyente se percibe ms claramente en los
momentos de cambio constitucional, especialmente si se trata de un cambio
revolucionario.
El poder constituyente genuino; es originario e inmanente a una comunidad
poltica, por brotar de ella misma y no de sus instituciones, que son derivadas,
el pueblo no opera directamente, sino por medio de representantes.
Soberano, inapelable; sobre l solo estn el Derecho natural y las reglas
elementales aceptadas por las naciones civilizadas, es una realidad fctica, de
hecho ms que el Derecho, ya que se escapa a las previsiones que el Derecho
pueda hacer, es momentneo; se ejerce en una determinada ocasin y su
accin termina al concluir la situacin. La accin del poder constituyente suele
acarrear una quiebra jurdica, o al menos una quiebra para con el Derecho
positivo.
El poder constituyente constituido, el cual consiste en el establecimiento, por
cada constitucin, de un rgano y un procedimiento para su reforma, de tal
19

manera que la modificacin constitucional se plantear como una enmienda

formal, que discurrir segn cauces ya previstos por la misma Constitucin que
va a ser modificada. Ese poder suficiente para modificar la misma Constitucin
es constituyente y es un caso de potestad, el poder socialmente aceptado,
institucionalizado.
2.2 Historia del poder constituyente
El poder constituyente procede del agitado siglo XVII britnico, y ms
concretamente de la organizacin eclesistica inglesa y escocesa, pero no del
Anglicanismo sino de la iglesia Presbiteriana, que durante las guerras civiles se
pone de parte del Parlamento y, por tanto, de parte del incipiente
constitucionalismo y contra el absolutismo real. Concretamente, el origen de la
doctrina del poder constituyente est en la teora presbiteriana del pacto
eclesistico o covenant, mediante el cual los creyentes se obligaban a
mantener sus propias convicciones y la Constitucin eclesistica. Y de ah se
pasa al Agreement of the people de los cromwellianos, en el que se mantiene
las tesis de que este acuerdo o pacto del pueblo est por encima del
Parlamento, por haber sido concluido por el propio pueblo.
Ya en las discusiones que precedieron a la redaccin de ese documento haba
dicho un capitn llamado Clarke: Supongo que todos los pueblos y todas las
naciones tienen libertad y poder para alterar y cambiar sus constituciones ()
(cit. En Lucas Verd, t. II, 576).
De Gran Bretaa pas esta concepcin a Nueva Inglaterra, donde se aplic en
las cartas constitucionales de Connectitut y Rhode Island, mediante acuerdos
de las asambleas de colonos, lo que implicaba que stas tenan un poder
supremo y especial.
Por lo que se refiere a los principales pensadores que formularon la doctrina
del poder constituyente, hay que sealar que no fue Sieys, como es usual
leer, el padre de la misma sino, el filsofo John Locke:
Aunque en una comunidad poltica () no puede haber ms que un
poder supremo, que es el legislativo, al cual todos los dems deben
estar subordinados, como a su vez resulta que el legislativo no es ms
20

que un poder fiduciario que ha sido encargado de actuar para fines

determinados, ocurre que todava permanece en el pueblo un poder
supremo para remover o alterar el legislativo, cuando las gentes ven que
acta contrariamente a la confianza depositada en l. Pues ya que todo
poder confiado para un fin est limitado por ese fin, cuando tal fin es
manifiestamente abandonado o atacado, la confianza debe ser
necesariamente revocada, y el poder devuelto a las manos de quienes
lo otorgaron, los cuales pueden colocarlo de nuevo donde considere que
es mejor para su salvedad y seguridad. Y de esta manera la comunidad
retiene perpetuamente un supremo poder de salvarse as misma ()
incluso de sus legisladores, cuando sean tan necios o tan perversos que
hagan y lleven a cabo designios contra las libertades y propiedades de
los sbditos. Pues no teniendo ningn hombre ni sociedad de hombres
poder para entregar su propia preservacin () a la absoluta voluntad y
arbitrario dominio de otro () siempre tendrn un derecho a preservar
aquello de lo que no tienen derecho a desprenderse, y a librarse a s
mismos de los que invaden esta fundamental, sagrada e inalterable ley
de autoconservacin, por la cual entraron en sociedad. Y de esta
manera puede decirse, en este sentido, que la comunidad es siempre el
poder supremo, aunque slo si la consideramos cuando est dotada de
gobierno alguno, pues este poder del pueblo slo puede ejercitarse
cuando el gobierno est disuelto (Locke, Second Treatise, cap. XVIII,
pargrafo 149, cursivas de este autor).
Estas ideas tomaron carta de naturaleza y se convirtieron en moneda corriente
en las colonias inglesas de Ultramar, ms lockeanas que la metrpoli, y el
modelo americano del poder constituyente, a su vez, influy en la Francia
revolucionaria. Un pensador francs, el abate Emmanuel Joseph Sieys,
teoriz sobre el poder constituyente. Tuvo gran influencia por el destacado
papel que jug durante la Revolucin.
l mismo expuso sus opiniones en su famoso Qu es el Estado llano? (cfr.
Pgs. 59-201):

21

En cada una de sus partes la Constituciones no es obra del poder

constituido, sino del poder constituyente. Ninguna clase de poder
delegado puede cambiar nada en las condiciones de la delegacin.
En este sentido, las leyes constitucionales son fundamentales. Las
primeras, o sea, las que establecen la legislacin, son fundadas por la
voluntad nacional, con anterioridad a toda constitucin, forman el primer
peldao de ella. Las segundas deben ser establecidas por una voluntad
representativa especial
Esta doctrina del poder constituyente se incorpor al constitucionalismo hasta
convertirse en inseparables de l, y con l se extendi de Francia a los
restantes pases de Europa continental, y posteriormente a otras diversas
reas.
2.3 Actuacin del poder constituyente peruano en la constitucin de 1993
El poder constituyente sufre transgresiones entre los aos 1992 y 1993, debido
a que es quebrantada su principal funcin y la cual de acuerdo con el profesor.
Pereira Menaut : el poder constituido consiste en el establecimiento, por
cada constitucin de un rgano y un procedimiento para su reforma y
transformacin. Por ese motivo las cartas magnas le encomiendan las
tareas de poder reformarla con determinados procedimientos y mayoras
calificadas. Cfr. Pereira Menaut, ob. Cit., pp.71-72.
La Constitucin de 1993 fue elaborada por el denominado Congreso
Constituyente Democrtico, elegido en un proceso sin transparencia, y
manipulado por el gobierno de facto, con el objeto de lograr la legitimacin del
golpe de Estado del 5 de abril de 1992 y revestirse de legalidad; y, adems,
porque fue ratificado en un referndum de dudoso resultado.
El problema de la legitimidad del procedimiento tambin tiene relacin con la
informacin que se tiene acerca del procedimiento de la aprobacin de la
Constitucin de 1993 mediante un referndum.

La Constitucin de 1993 fue, consecuencia del golpe de Estado del 5 de abril

de 1992, adems de la corrupcin generada por el uso arbitrario, hegemnico y
22

pernicioso del poder, y se constituy en un agravio al sistema democrtico,

pues se aprob deformndose la voluntad de los ciudadanos.
En efecto, cuando se produjo la eleccin del Congreso Constituyente
Democrtico (CCD), se encontraban inscritos en el Registro Electoral del Per
11245,463 ciudadanos, de los cuales concurrieron a votar, el 18 de noviembre
de 1992, 8191,846 ciudadanos, a pesar de que en el Per existe el sufragio
obligatorio. El Jurado Nacional de Elecciones declar vlidos slo 6237,682
votos y estableci 1620,887 votos nulos y 333,277 votos en blanco. Por la
agrupacin oficial Cambio 90-Nueva Mayora votaron nicamente 3075,422, lo
que represent el 36.56 % de los votantes y el 27.34 % del universo electoral.
Con esa votacin, obtenida con coaccin y con visos de fraude, la agrupacin
referida consigui la aprobacin del Proyecto de Constitucin de 1993.
Sometida a referndum el 31 de octubre de 1993, los ciudadanos inscritos en el
Registro Electoral del Per alcanzaron a 11518,669 y el nmero de votantes
fue de 8178,742. Los ciudadanos que supuestamente votaron por el S (o sea
aprobando la Constitucin) fueron 3 895,763. Y los que votaron por el NO (o
sea desaprobando la Constitucin) fueron 3548,334. Los votos nulos llegaron a
518,557 y los votos blancos a 216,088. (Fuente: Jurado Nacional de
Elecciones).
En ese contexto, si se considera la intervencin coercitiva de la cpula militar,
cogobernante, la falta de personeros en las mesas de votacin, la adulteracin
de las actas electorales y la manipulacin del sistema informtico, hechos que
fueron denunciados por los partidos de oposicin y los medios de comunicacin
social, resulta bastante dudoso el resultado del referndum del 31 de octubre
de 1993 y, por lo tanto, cuestionable el origen de la Constitucin de 1993.

23

CAPTULO III
CONTEXTO Y EVOLUCIN DE LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL PERUANA DE 1979 A 1993
Si la Constitucin es la expresin jurdica suprema de un programa poltico,
como apunta Pizzorusso, se puede sealar, sin duda alguna, que la
Constitucin Poltica del Per de 1993, constituy, por un lado, la consagracin
jurdica del programa poltico del gobierno del ex Presidente Fujimori y, por
otro, la pieza fundamental en el establecimiento del ordenamiento jurdico, ad
hoc al autogolpe de estado del 5 de abril de 1992.
3.1 Constitucin de 1979 y praxis poltica
La constitucin de 1979 cerr el periodo del rgimen militar populista iniciado
por el general Velasco Alvarado e inaugur, en la dcada de los ochenta, un
amplio escenario democrtico ad hoc para la reflexin jurdica y poltica, antes
que su verificacin en la realidad. Esto, sobre todo por el establecimiento de un
moderno diseo constitucional democrtico y social, donde destac la
incorporacin de la justicia constitucional , a travs de la consagracin de un
amplio catlogo de derechos fundamentales, la institucionalizacin de las
garantas

constitucionales,

la

creacin

del

Tribunal

de

Garantas

Constitucionales y el reconocimiento de la jurisdiccin supranacional. Pero

paradjicamente, en el marco de esta democracia constitucional, se dio inicio a
una gravsima etapa de violencia poltica y crisis econmica, que marc el
desarrollo de la Constitucin peruana y el funcionamiento de la justicia
constitucional en la dcada de los ochenta.
La amplia oferta constitucional de la constitucin de 1979 se vio compulsada
por dos frentes. Por una parte, en el mbito interno, por fuerzas centrfugas,

24

como fue el peligroso y luego pavoroso accionar terrorista de Sendero

Luminoso, lo que gener el correspondiente reforzamiento del poder fctico de
las Fuerzas Armadas, as como, la incubacin gubernamental de la
hiperinflacin que, paradjicamente, fortaleci a los grupos de poder
econmico. Por otro lado, a nivel externo, el Per se encontraba hipotecado
polticamente y econmicamente- , fundamentalmente con los Estados Unidos,
en materia de lucha contra el narcotrfico, el manejo de la deuda externa y el
respeto de los derechos humanos.
Estos factores, sobre todo los internos, dieron lugar a la progresiva
institucionalizacin de las corrosivas prcticas gubernamentales, puestas de
manifiesto en el abuso de las emergencias constitucionales a travs de
medidas extraordinarias en materia econmica y financiera y el establecimiento
de comandos polticos-militares - . De esta forma, se tom como justificacin,
para cualquier exceso jurdico y poltico, la crisis del sistema poltico y
econmico clsico, abrindose as, una vez ms, la brecha entre el texto
constitucional y la realidad. As, se puso adems en evidencia la dbil vida
constitucional y la precaria conviccin democrtica de los gobernantes del pas.
Muestra de ello fue durante la dcada de los ochenta, la democracia, basada
en la existencia de los partidos polticos y en el mandato representativo del
pueblo,

no

fue

capaz

de

resolver

reorientar

dichas

acciones

desestabilizadoras del sistema poltico y econmico, a travs de las

instituciones constitucionales, incluso de emergencia. Tambin qued patente
que las elites polticas demostraron una falta tica responsable con la
ciudadana, debido a que las legtimas expectativas del pueblo sobre la
democracia no se agotaban en que esta fuese legtima por su origen electoral,
sino en que adems fuese eficiente en el cumplimiento de sus promesas de
bienestar.
Pese a las consideraciones expuestas, cabe precisar que los causantes del
resquebrajamiento del orden jurdico-democrtico no fueron los partidos
polticos, ni el deficiente sistema judicial. Al contrario, ellos fueron la expresin
visible de la crisis de las instituciones clsicas. Instituciones basadas en un
sistema jurdico positivista, que false los valores democrticos de libertad e

25

igualdad y se inocul en el orden social establecido, reduciendo la conciencia

cvica ciudadana al ejercicio del sufragio.
Desde mediados de la dcada de los ochenta, frente al escenario de crisis
econmica, aparecieron crticos severos que, postulando la vuelta al liberalismo
econmico, plantearon refundar la legitimidad social ya no en el Estado
benefactor, sino en el seno de la sociedad y del mercado. En virtud de ello, en
1990, el gobierno recin electo de Fujimori promovi la incorporacin

del

liberalismo econmico, infringiendo radicalmente sus promesas electorales y

vaciando de contenido, en la mayora de los supuestos, el claro indirizzo social
de la constitucin de 1979.
As, en el contexto poltico de grave conflicto interno creado por el accionar de
los movimientos terroristas, las Fuerzas Armadas, con el apoyo del nuevo
gobierno y los grupos econmicos, sostuvieron la necesidad de restaurar el
orden civil y la seguridad ciudadana, sobre la base de concepciones y
estrategias militaristas de la seguridad nacional. De acuerdo con esta exclusiva
voluntad, el Estado deba imponer con fuerza y eficacia su Derecho frente al
caos y a la fragmentacin social creada por Sendero Luminoso y, en menor
medida, por el Movimiento Revolucionario Tpac Amaru (MRTA); para lo cual
se asegur, mediante legislacin delegada del Congreso al Poder Ejecutivo, el
refuerzo del poder militar en la lucha contra el terrorismo. De ello se sirvieron
las Fuerzas Armadas, para extender sus prebendas estamentales a su cpula y
al dominio militar, en mbitos propios de la sociedad civil, bajo la direccin del
servicio de inteligencia nacional y su mentor.
Bajo ambos supuestos, uno de liberalizacin econmica y otro de seguridad
nacional, el Presidente Fujimori se atribuy la titularidad originaria de proteger
los intereses del Estado, con el tcito apoyo de los poderes de facto y privados.
Haciendo,

entonces,

uso

abuso

de

las

facultades

presidenciales

extraordinarias, tanto en materia legal, para expedir decretos legislativos y

emitir decretos de urgencia en materia econmica y financiera, en casos de
inters nacional, como en materia poltica, para dictar suspensin de los
derechos y libertades bsicas libertad personal, libertad de trnsito, derecho

26

de reunin y derecho a la inviolabilidad del domicilio- en la mayor parte del

territorio del pas.
El congreso de entonces, compuesto por partidos polticos plurales,
ideolgicamente democrticos, dos de ellos con experiencia de gobierno
Accin Popular y el Apra- , en legtima defensa de su fuero legislativo, aprob
en febrero de 1992 la Ley de Control de los Actos Normativos del Presidente
de la Repblica. Esta norma regulaba la expedicin de los decretos de
urgencia, de los decretos legislativos, de los decretos supremos que
establecan los estados de emergencia y las normas presidenciales de
aprobacin de los tratados simplificados.
Por su parte, el Tribunal de Garantas Constitucionales, en ese mes, emiti tres
resoluciones declarando inconstitucionales algunos decretos legislativos del
gobierno, dando lugar a que el entonces Presidente Fujimori se enfrentara,
demaggicamente, al Congreso y al Tribunal, tildndolos de entidades que
representaban un obstculo para la modernizacin y el progreso del pas,
cuando lo que hacan era ejercer sus funciones constitucionales de control
poltico y jurisdiccional del Poder Ejecutivo.
3.2 Autogolpe de Estado 1992
El embate del liberalismo econmico gobernante contra el constitucionalismo
social de la Carta de 1979 pronto necesit de un ariete poltico. Ello, debido a
que no contaba, necesariamente, con el respaldo de las instituciones
representativas partidos, Congreso, Poder Judicial, Tribunal Constitucional-.
En tal sentido, el gobierno se asent, directamente, en la opinin pblica, a
travs del uso de los medios de comunicacin social, propulsores del modelo
econmico liberal y de una solucin militar al terrorismo. Con este objetivo,
Fujimori apel a la necesidad y urgencia para enfrentar la crisis del Estado de
Derecho y de la democracia de los partidos tradicionales Accin Popular y el
Partido Aprista-; asimismo, hizo de las normas legales un mero instrumento de
su voluntad gubernamental, elevndolas al rango de Derecho, concepcin
propia del positivismo decisionista, que se desvincula de una tica jurdica.

27

Por ello, se puede sealar que, a partir de la dcada de los noventa, la

Constitucin de 1979 termin siendo vlida en funcin de la Ley. Ms
concretamente, de los decretos de urgencia y decretos legislativos, que en
ltima instancia eran actos de voluntad del detentador del poder: el Presidente
Fujimori. Desde entonces, al igual que en otras degradadas experiencias, la
libertad econmica, desregulada y salvaje se ha convertido, de este modo, en
el valor bsico de la cultura del Gobierno, que hoy forma un todo con la cultura
empresarial, en perfecta sintona con la confusin del intereses pblicos y
privados personificada por el presidente del Gobierno.
En efecto, en un pas como el Per, donde no existe tradicin de estabilidad del
Estado de Derecho, ni de instituciones democrticas slidas, el Presidente
Fujimori termin inmerso en una relacin de interdependencia con los poderes
fcticos Fuerzas Armadas y el Servicio de Inteligencia Nacional- y los poderes
privados gremios empresariales y sobretodo medios de comunicacin- .
Relacin que diriga la elaboracin de la agenda y el quehacer de los asuntos
pblicos para contener al terrorismo y a la hiperinflacin. Para tales fines, se
empleaban mtodos jurdicos-positivistas, de carcter voluntarista, expresados
en normas legales y acciones polticas de los propios sostenedores del
gobierno, que trascendan el orden constitucional, pero sin legitimacin popular.
As, a inicios de la dcada de los noventa, el Estado de Derecho se
encontraba, cada vez ms, vaco de contenido y sin la decisin gubernamental
de fortalecerlo e, incluso, para el Presidente la Constitucin de 1979, era un
obstculo que impeda la realizacin de su programa de gobierno.
Entonces, en esa situacin contradictoria, desde el cuartel general del ejrcito,
el Presidente Fujimori apel a la razn del Estado para dar el autogolpe del 5
de abril de 1992. Las Fuerzas Armadas le ofrecieron su pblico poyo, los
medios de comunicacin y los gremios empresariales le dieron su aval y,
adems, cont con la tcita anuencia de la opinin pblica. En consecuencia,
como todo golpe de Estado clausur el Congreso y destituy a los vocales de
la Corte Suprema.
A partir de ese momento, se concentraba en Fujimori y su consejo de Ministros
la facultad legislativa y la designacin de los nuevos magistrados de facto de la

28

Corte Suprema. El Tribunal de Garantas tambin fue clausurado, eliminndose

el

control

constitucional

de

las normas legales.

Con

todo

ello,

el

autodenominado Gobierno de Emergencia y Reconstruccin Nacional someta

la supremaca jurdica de la Constitucin de 1979 a la de su Estatuto de
Gobierno y a los decretos leyes y medidas que aprobase el Poder Ejecutivo.
Establecido el rgimen de facto absoluto, se instal la arbitrariedad en el
mbito de la actividad estatal. Esta situacin afect la competencia de los
poderes pblicos, representantes y autoridades electas, como tambin los
derechos y libertades de los ciudadanos, en particular los de la oposicin
poltica y social. Se invirti, pues, la relacin entre el Derecho y el poder,
establecindose en Estado de la fuerza, Machtstaat, caracterizado por que la
autoridad somete a la ley lex facit regem-, tal como sucede en todo Estado de
Derecho.
3.3 Constitucin de 1993 y dictadura
El rgimen de facto absoluto sinti de inmediato la presin poltica
internacional, que suspendi y cort la ayuda econmica y financiera necesaria
para la implementacin de su programa econmico. Por ese motivo, dicho
rgimen tuvo que someter la voluntad popular un proyecto de retorno a la
democracia. Entonces, convoc a elecciones generales para un Congreso
Constituyente y a elecciones para renovar a los gobiernos locales, mas no
llam para nuevas elecciones presidenciales.
En este accidentado proceso de retorno a la democracia, el gobierno de facto
no se replant reconstruir el consenso quebrado con la medida inconstitucional
del autogolpe de Estado. Ms bien insisti en su proyecto poltico y econmico,
con la autosuficiencia del apoyo del gobierno de los Estados Unidos y el sostn
de las Fuerzas Armadas ,de los medios de comunicacin, de los grupos
empresariales y con el apoyo popular obtenido en la elecciones de octubre de
1992 para el Congreso Constituyente, no siempre de transparentes resultados.
As, el gobierno de facto antepuso sus intereses a los de la Constitucin,
configurando un retorno constitucional semntico y una democracia tutelada.

29

En esta etapa se puso en evidencia de desinters del poder por la vida

constitucional y su dbil conviccin en la supremaca de su propio Estatuto de
Gobierno. Estatuto que fue reiteradamente violado, convirtiendo al derecho en
un instrumento sometido a la voluntad del poder. Pese a todo esto, el gobierno
tuvo inicialmente notoria legitimidad social, debido al progresivo control de la
hiperinflacin y a la captura de Abimael Guzmn, lder mximo de Sendero
Luminoso, entre otros lderes.
De esa manera, gracias a estos logros polticos y econmicos, la sociedad
obtuvo una simblica expectativa de paz civil en virtud de la cual el gobierno
hizo escarnio de las instituciones democrtico-representativas, en particular de
los partidos polticos y del Poder Judicial. Incluso este ltimo fue utilizado como
un instrumento de control y de desviacin de las demandas ciudadanas en
defensa de los derechos fundamentales y del Estado de Derecho, que se
violaban en la lucha contra el terrorismo y la hiperinflacin. En tal sentido, con
relacin al gobierno Garca Belaunde sealara que: lo que diga la
Constitucin ser vlido en el momento que lo necesite; no antes.
Siguiendo las huellas del inestable derrotero constitucional peruano, el
Congreso Constituyente democrtico aprob un nuevo texto constitucional, que
entr en vigencia el 30 de diciembre de 1993.Este texto signific, por un lado,
una respuesta poltica al Estado social de la Constitucin, al cual el gobierno
atribuy un rol obstruccionista, frente a las medidas de modernizacin
contempladas en funcin a la economa libre de mercado.
As pues, se otorg asidero a un pretendido pensamiento neoliberal, que cerr
con la etapa del constitucionalismo social, ms nominal que real. Por otro lado,
constituy una salida poltica frente a la presin poltica interna y frente a la
presin econmica internacional, sobre todo de Estados Unidos, producida a
raz del autogolpe de Estado de 1992.
En tal sentido, el esquema Constitucional de 1993 expres, jurdicamente, el
programa poltico y con ms relieve el programa econmico del gobierno. Por
eso, este modelo constitucional ha servido de carta de garanta para los
inversionistas, a travs de la consagracin de una Constitucin econmica de

30

mercado y de la eliminacin de la planificacin democrtica o concertada, libre

de los atavismos empresariales estatales y del control de precios.
Dicho esquema, adems, es defensor librrimo de la propiedad privada, sin
posibilidad de la expropiacin por inters social y excluye un tratamiento
jurdico preferencial de ciertos sectores sociales y econmicos marginados. En
ese sentido, uno de los mentores de esta Constitucin subray el verdadero
carcter de este modelo constitucional al decir que la Constitucin puede ser
calificada como un liberalismo social, moderno, que intenta insertarse en una
economa internacional de mercado.
Con transparencia, se puede afirmar que la Constitucin de 1993 reforz el
rgimen presidencialista, a travs de la figura de la reeleccin presidencial
inmediata y el debilitamiento del Congreso, convertido en Unicameral y con
algunas competencias reducidas. Tambin extendi el poder militar para juzgar
los delitos del terrorismo y condenarlos a la pena de muerte y redujo los
ingresos y las competencias de los gobiernos descentralizados. Asimismo, el
texto constitucional redimensiono, nominalmente, el sistema judicial existente
ampliando las competencias del Tribunal Constitucional, creando la Defensora
del Pueblo, otorgndole al Jurado Nacional de Elecciones carcter de mximo
rgano en materia jurisdiccional electoral despolitizando supuestamente la
eleccin de los vocales de la Corte Suprema de Justicia, mediante su
nombramiento por un rgano tcnico, como el Congreso Nacional de la
Magistratura.
Al convertirse la Constitucin de 1993 en un simple instrumento para la
consagracin de los cambiantes objetivos polticos y econmicos de los
poderes facticos y privados, su autoritas fue devaluada; al punto que se puede
hablar desde entonces

de una crisis jurdica de la Constitucin, pues se

reduce, notablemente la aspiracin de generalidad y permanencia del misma al

puro juego de las relaciones de fuerza. Asimismo, tambin podemos referirnos
a una crisis poltica de la misma, toda vez que se vea afectada su aspiracin de
establecer un orden unitario y estable ya que regulo ideolgicamente dicho
orden falseando en la norma lo que en realidad es un desorden poltico y social
por ello, como seala Pedro de Vega: Ni todo derecho (sic) procede ya de la

31

Constitucin, y lo que es ms grave todava, el derecho (sic) emanado en

consonancia con la normativa constitucional es el ms eficaz para resolver los
problemas de la vida cotidiana.
Por lo tanto, ante el vaciamiento de la vida constitucional otro fue el escenario
gubernamental privilegiado : el de la comunicacin pblica del presidente
Fujimori y el pueblo, virtud de esta coyuntura, el poder de los medios de
comunicacin privados adquiri un valor poltico exponencial para el rgimen,
hasta el punto de llegar a una dependencia absoluta de ellos .As, el gobierno
redujo la importancia de los problemas de la constitucionalidad y el derecho, en
el debate poltico-gracias a su mayora parlamentaria en los medios de prensay plante un discurso de medidas gubernamentales concretas para los
problemas econmicos y de seguridad interior del pas. De esta manera, los
asuntos del Estado de Derecho se convirtieron en problema de tcnicos,
burcratas, jueces y como en todo caso, de polticos obsecuentes, pero ya no
eran objeto del debate, inters y opinin de la ciudadana. En tal sentido, puede
decirse que la Constitucin de Fujimori necesitaba de una ciudadana apoltica
que incluso pudiera participar ms en la vida pblica, a travs de los
mecanismos de la democracia participativa, pero que decidiera menos en los
asuntos del Estado.
En consecuencia se puede entender que el modelo constitucional consagrado
en la Constitucin de 1993, y en particular, el relativo de la justicia
constitucional ampliase la participacin ciudadana y de las instituciones
sociales en los procesos judiciales ante el Tribunal Constitucional, acercndose
nominalmente a ser este ltimo un tribunal para los ciudadanos. Sin embargo,
las pretendidas aspiraciones participacioncita y modernizadoras de la nueva
Constitucin sirvieron, en definitiva para que primaran las decisiones fcticas
del gobierno sobre el Derecho. Primaca que se logr apelando al Estado de
necesidad y urgencia de las reformas econmicas y el liderazgo presidencial,
abriendo as, an ms la brecha entra la norma y la realidad, esto es, entre la
legalidad y la legitimidad constitucional
3.4 Crisis y transicin democrtica

32

El inicio de la crisis y la cada del rgimen encuentran clara expresin para el

caso paradigmtico de la reeleccin presidencial de Fujimori que puso en
evidencia el desprecio gubernamental al constitucionalismo. En efecto en 1996.
El congreso aprob la Ley N 26657, que habilit al entonces presidente
Fujimori a ser reelecto el ao 2000, a pesar de los impedimentos que su propia
Constitucin de 1993 estableca para no ser reelecto dos veces consecutiva.
El Tribunal Constitucional declar inaplicable dicha ley, en medio de una
confrontacin jurdica y poltica, que tuvo como consecuencia la acusacin
constitucional y posterior arbitraria, destitucin de tres magistrados del Tribunal
de la democracia representativa, como el Congreso, el Poder Judicial, el
Tribunal Constitucional, la Contralora General, los gobiernos locales, entre
otros organismos constitucionales, quedaron a merced del presidente de la
repblica y su proyecto releccionista, con el rechazo ciudadano.
Esto se puso de manifiesto con las cuestionadas elecciones presidenciales y
parlamentarias del ao 2000. En efecto, en dicho proceso electoral no se
cumplieron los estndares mnimos de una eleccin democrtica, de la medida
en que: se dict una legislacin electoral parcializada e insuficiente, se produjo
una abierta quiebra de la imparcialidad del Estado, hubo ausencia de una
equitativa competencia electoral en los medios de comunicacin, y las
autoridades electorales demostraron incompetencia e impunidad ante la
corrupcin electoral gubernamental.
La fraudulenta victoria de Fujimori sobre Toledo en la segunda vuelta electoral
desencaden una ola de protestas ciudadanas de la oposicin poltica y social,
que culmin en la histrica marcha de los cuatro Suyos y tambin dio lugar al
cuestionamiento internacional a la legitimidad al tercer mandato de Fujimori.
Esta victoria prrica fue el producto final de la accin arbitraria de la red
gubernamental de la corrupcin liderada por Vladimiro Montesinos, el hombre
de confianza del entonces Presidente Fujimori, a travs del cual se
manipularon las instituciones del Estado de Derecho, de acuerdo con los
clculos polticos de la reeleccin presidencial.
Dada la crisis de legitimidad poltica que gener el proceso de reeleccin
presidencial de Fujimori, la organizacin de los Estados Americanos ( OEA) en
33

la sesin de Windsor-Canad- en junio del 2000, sent en el banquillo de los

acusados al gobierno de Fujimori por violar los mandatos de defensa del
sistema democrtico de la Carta Americana. En ese sentido, la OEA estableci
en Lima en Junio del 200, una mesa de dilogo donde representantes del
gobierno, la oposicin y de la sociedad civil, deberan debatir sobre temas
centrales para el fortalecimiento democrtico: la reforma del sistema judicial, la
reforma del sistema electoral, la reforma del aparato militar y, la restitucin de
los medios de comunicacin a sus legtimos propietarios, bsicamente.
Esta decisin poltica se tradujo en un acuerdo poltico ante el gobierno y la
oposicin en la masa de dilogo de la OEA para reformar la Constitucin,
negociacin que no estuvo exenta del chantaje gubernamental para que se
aprobase simultneamente en el Congreso una amnista a los militares ante
eventuales procesos judiciales por delitos de narcotrfico. Pero, ante la
agudizacin de la crisis poltica debido a la corrupcin no prosper el chantaje
militar.
En consecuencia, el 5 de noviembre del 2000 entro en vigencia la LEY
N27365, mediante la cual se realiz la tercera reforma Constitucional a la
Constitucin de 1993. La reforma fue dictada con la aprobacin de los dos
tercios de los congresistas- en dos artificiales legislaturas ordinarias de la
cmara nica-, con el fin de permitir que los mandatos de 5 aos del entonces
Presidente Fujimori y de los parlamentarios, culminan en Julio del 2001, en vez
de terminar el Julio del 2005. Asimismo, se dispuso la prohibicin de la
reeleccin presidencial inmediata, salvo que se deje un perodo como mnimo.
Como la crisis haba llegado al punto de no retorno, se produjo otro hecho sin
precedentes polticos: la salida de Fujimori del Per so pretexto de participar,
en el sultanato de Brunei, en una conferencia internacional de economa de la
regin Asia-Pacifico, para luego continuar viaje extraoficialmente al Japn, pas
desde el cual envi por fax su carta de renuncia a la Presidencia de la
Republica, ante el desconcierto y desvn de los ministros y congresistas, as
como la indignacin de sus opositores polticos ya la opinin pblica nacional.
Ante este acto de deslealtad poltica el 22 de noviembre del 2000 en el
Congreso de la Repblica, con los votos de las minoras y mayoras
34

parlamentarias, se aprob declarar la vacancia presidencial por causa de

permanente incapacidad moral; rechazando su pedido de renuncia de
conformidad con el Art. 113, inciso 2 de la Constitucin. Este cambio de postura
de la bancada oficialista se debi fundamentalmente, a que en septiembre, en
medio del trabajo de la mesa de dilogo apareci un video en los medios de
comunicaciones donde Vladimiro Montesinos, hombre fuerte del rgimen
fujimorista, entregaba 15 000 dlares al congresista de oposicin Kouri para
que pase la bancada parlamentaria fujimorista, a fin de lograr la mayora
parlamentaria, que no obtuvo el gobierno mediante el sufragio ciudadano.
La declaracin de incapacidad moral de Fujimori tuvo como consecuencia
constitucional inmediata su destitucin como Presidente de la Repblica; es
decir, que qued vacante el cargo de Jefe de Estado y Jefe de gobierno que
asume el Presidente de la Repblica de conformidad con los Artculos 110 y
118 incisos 3 de la Constitucin. Si bien en el rgimen constitucional peruano
existen dos vicepresidentes de la repblica, para reemplazar sucesivamente al
Presidente en caso de ausencia, suspensin o vacancia, estos renunciaron
previamente a la destitucin presidencial dada la grave crisis moral en la que
estaban involucrados Fujimori y Montesinos.
Producida la vacancia presidencial de Fujimori, el Dr. Valentn Paniagua, como
Presidente del Congreso, asumi automticamente el cargo provisorio como
Presidente de la Repblica, de conformidad con el Artculo 115 de la
Constitucin hasta el 28 de Julio del 2001.
Con motivo de las elecciones polticas generales del 8 de abril del 2001
Alejando Toledo de Per Posible result ganador de las elecciones sobre Alan
Garca del partido aprista peruano, en segunda vuelta electoral; de esa forma
asumi la Presidencia de la Repblica as como tambin, se renov el
Congreso Unicameral integrndose mayoritariamente de alianzas y partidos
democrticos

como

Per

Posible,

Partido

Aprista

Peruano,

Frente

Independiente Moralizador, Unidad Nacional ,Unin por el Per, Unidad

democrtica Popular, Accin Popular los mismos que han formado un bloque
parlamentario de gobierno y de oposicin democrtica dificultando una correcta
gobernabilidad.

35

CAPTULO IV
Legitimidad, validez de la Constitucin
Es legtima y validad nuestra Constitucin?
Un conjunto de instituciones jurdicas expresan el concepto de legitimidad y por
sobre todo la relevancia e injerencia que sustenta la validez de la constitucin
de 1993 tan cuestionada Qu es legitimidad?, Qu es validez?
6.1. Legitimidad de la Constitucin
Las palabras legitimidad y legitimacin son conceptos que tienen
significados diferentes segn los contextos y el uso que de ellas se realicen en
el mbito de la Ciencia Poltica o en el plano de la Teora Poltica; sin
desconocer, desde luego, los usos de otras ciencias en las que acaso tambin
quepa incluir al Derecho-. (As, por ejemplo, el significado que se atribuye a la
voz legitimacin en el derecho procesal; o, incluso, en el derecho
constitucional de ciertos ordenamientos, como el italiano, donde el concepto
legitimidad constitucional es equivalente al de validez constitucional)
De ah la necesidad de recurrir a una definicin estipulativa sobre el tema, es
decir, se hace necesario explicitar, para lo sucesivo, el contenido y el

36

significado que les hemos de asignar. Y las vamos a entender no en el sentido

clsico, empleado por Max Weber [Economa y Sociedad, FCE, Mxico 1992,
pg. 172 y sgtes.], quien en contraposicin a la legitimidad tradicional y
carismtica, como se sabe, opona la racional, que descansa en la creencia en
la legalidad de ordenaciones estatuidas y de los derechos de mando de los
llamados por esas ordenaciones a ejercer la autoridad. Y ello porque, como
ms adelante se especificar, sobre la ordenacin estatuida denominada
Constitucin no puede realizarse un juicio de legalidad/ilegalidad,
validez/invalidez, dado que el Poder Constituyente, como se rescat en la
STC N. 0014-2002-AI/TC, por principio no est sujeto a lmites jurdicos.
El sentido o contenido del concepto de legitimidad que aqu se ha de emplear, y
que en cierta forma subyace al planteado por los recurrentes, tiene que ver con
la nocin que formula Karl Deutsch [Poltica y Gobierno, FCE, Mxico 1998,
pg. 26 y sgtes.], segn la cual dicho concepto implica la promesa de que la
bsqueda de nuestro valor resultar compatible con la bsqueda o el disfrute
de otros valores. Decimos que la bsqueda de un valor es legtima si,...
tenemos razones para esperar que no infligir intolerables daos a ningn otro
valor que tambin sea vitalmente importante para nosotros (...) la legitimidad es
un concepto relativo, antes que absoluto. Es la promesa que se hace a todo
actor poltico de una configuracin viable (es decir, un conjunto organizado) de
sus propios valores. Es una relacin entre valores dentro de una situacin a la
que los vuelves compatible o los hace entrar en conflicto. Cuando la situacin
cambia, la legitimidad puede cambiar tambin. Dado que la legitimidad puede
variar con el tiempo y con el lugar, puede variar entre los grupos, y diferentes
concepciones de la legitimidad pueden conducir a un conflicto entre grupos o
intensificar los conflictos existentes.
Uno de los criterios para medir el grado de legitimidad de una institucin, tiene
que ver con lo que el mismo Karl Deutsch denomina legitimidad por
procedimiento. Mediante ste, por ejemplo, se analiza la forma cmo alguien
llega al poder, se hace del poder se crea una institucin. Este usufructo del
poder o el proceso de creacin de una institucin se dice a menudo legtima,
cuando se llega al mismo mediante un procedimiento legtimo, es decir, un
procedimiento que los gobernados consideran compatible con la configuracin
37

de sus propios valores. Segn este punto de vista, su posesin del cargo (o la
creacin de una institucin) es legtima por la forma en que la obtuvo (o se
crea), no en virtud de lo que se haga en el mismo
En esa perspectiva, el Tribunal Constitucional comparte el alegato de los
recurrentes segn el cual, quien impuls la creacin de la Constitucin de
1993, careca de legitimidad de origen o legitimidad por el procedimiento. Como
se ha sostenido en la demanda, el 5 de abril de 1992, el entonces Presidente
Constitucional de la Repblica, contando con el apoyo de civiles y militares,
perpetr un golpe de Estado e instaur una dictadura, la cual para disfrazar su
propsito de mantenerse en el poder por tiempo indefinido y revestir de
legalidad al ejercicio del poder, convoc a un Congreso Constituyente
Democrtico, al que atribuy competencia para dictar la Constitucin Poltica
del Per de 1993.
Dicho acto, conforme a lo que estableca el artculo 81 de la Constitucin de
1979, concordante con lo previsto en el artculo 346 del Cdigo Penal vigente,
constituy un ilcito contra los poderes del Estado y el orden constitucional,
puesto que hubo un alzamiento en armas para variar la forma de gobierno y
modificar el rgimen constitucional.
Ahora bien, el problema de la legitimidad del procedimiento tambin tiene
relacin con la informacin que se tiene acerca del procedimiento de la
aprobacin de la Constitucin de 1993 mediante un referndum.
En ese contexto, si se considera la intervencin coercitiva de la cpula militar,
cogobernante, la falta de personeros en las mesas de votacin, la adulteracin
de las actas electorales y la manipulacin del sistema informtico, hechos que
fueron denunciados por los partidos de oposicin y los medios de comunicacin
social, resulta bastante dudoso el resultado del referndum del 31 de octubre
de 1993 y, por lo tanto, cuestionable el origen de la Constitucin de 1993.
El Tribunal Constitucional ratifica la conviccin manifestada en la sentencia
precitada. En efecto, el proceso para elegir a los miembros del denominado
Congreso Constituyente Democrtico, los debates en su seno y hasta el propio

38

referndum, carecieron de las libertades y garantas mnimas necesarias para

dotar de legitimidad de origen a la Constitucin de 1993.
Sin embargo, la ausencia de legitimidad de origen de una Constitucin no
determina, por ese solo hecho, su falta de vigencia o, en caso extremo, su
nulidad. Algunos pasajes de la historia poltico-constitucional de nuestro pas,
sin perjuicio de lo que ms adelante se diga, son prueba de ello.
Un dato comn en nuestra historia republicana es el de que el fenmeno
constituyente siempre ha aparecido como acto posterior a los golpes de estado
(vid. Sentencia N. 014-200-AI/TC, fundamento 41 y ss.). En efecto:
a)

En la mayora de los casos, la convocatoria a congresos, convenciones o

asambleas constituyentes, as como las constituciones sancionadas por stas,

han tenido por

objeto dotar de legitimidad a gobiernos de facto y sus

respectivos proyectos polticos. As, por ejemplo, Bolvar con la Carta de 1826,
Gamarra con la Constitucin de 1839, Castilla con la Constitucin de 1856 y
Legua con la Constitucin de 1920.
b)De las 12 constituciones que ha tenido el Per, 9 han sido promulgadas por
militares: la Constitucin de 1823, promulgada por el General Jos Bernardo de
Torre Tagle; la de 1826, por el General Andrs de Santa Cruz; la de 1828, por el
General Jos de la Mar; la de 1834, por el Mariscal Luis Jos de Orbegoso; la
de 1839, por el General Agustn Gamarra; las de 1856 y 1860, por el Mariscal
Ramn Castilla; la de 1867, por el General Mariano Ignacio Prado, y la de
1933, por el General Luis M. Snchez Cerro. En los otros casos, Augusto B.
Legua

y Alberto

Fujimori

Fujimori,

promulgaron

respectivamente

las

Constituciones de 1920 y 1993.

Finalmente, slo la Constitucin de 1979 fue promulgada ese mismo ao por la
propia Asamblea Constituyente, que la sancion, y posteriormente el entonces
Presidente Constitucional de la Repblica, don Fernando Belaunde Terry,
orden su cumplimiento, el 28 de julio de 1980.
c) Sin contar la Constitucin de 1979, cuya legitimidad no se cuestiona, todas
las dems han tenido, en variable grado, un dficit de legitimidad de origen; sin
embargo, algunas de ellas tuvieron varios lustros de vigencia, sobreviviendo
39

incluso a sus autores y a sus respectivos proyectos polticos. As, la

Constitucin de 1839, sancionada por un Congreso convocado por el Mariscal
Gamarra, luego de instaurar su gobierno de facto, estuvo vigente hasta 1856; la
Carta de 1860, sancionada por un Congreso ordinario que se irrog facultades
constituyentes, estuvo vigente hasta 1920; y la Constitucin de 1933,
sancionada por un Congreso Constituyente disminuido, al haber sido detenidos
o deportados varios de sus miembros, estuvo vigente hasta 1980.
El recuento precedente de ninguna manera pretende justificar ni validar la falta
de legitimidad de origen de la Constitucin de 1993. Estos hechos forman parte
de nuestro pasado, cuyo recuerdo adquiere ahora singular importancia, en un
momento en el que nuestro pas se encuentra en un proceso de
reinstitucionalizacin democrtica, y donde la propia historia debe ser el punto
de partida para aplicar el sentido comn y para buscar una frmula de
consenso social [Pedro Planas, Democracia y tradicin constitucional en el
Per, Editorial San Marcos, Lima 1998, pg. 41].
Pero una cosa es que la Constitucin de 1993 tenga una dudosa legitimidad de
origen y otra, muy distinta, es que por ello devenga en invlida. Cabe, en
consecuencia, interrogarse: puede efectuarse un control de validez sobre una
Constitucin?
6.2. Validez de la Constitucin
A fin de absolver tal interrogante, conviene precisar que ello depender del
concepto de validez que se utilice. Y es que, al no existir un nico concepto de
validez, sino una diversidad de formas de comprenderlo, que varan segn la
teora o escuela que lo formule, la respuesta que aqu se efecte, obviamente
deber reparar en la distinta conceptualizacin que se le brinde

Una norma es vlida cuando est en vigor. Esto es, que pueda ser observada
y usada por sus destinatarios y por los rganos encargados de su aplicacin.
As empleado este concepto, el juicio de validez que de l se deriva se traduce
en plantear proposiciones como se aplica una norma?, fue cumplida por sus
destinatarios?, entre otras.

40

Los recurrentes, en afirmacin que este Tribunal comparte, han precisado

que el denominado documento de 1993, adems de adolecer de
legitimidad de origen, en sus primeros aos no lleg a regir plenamente,
pues fue reiteradamente violado por sus propios autores. No garantiz la
separacin o distribucin de poderes, y tampoco el control del poder
pblico; los derechos y libertades fueron apabullados, y la democracia,
como medio para alcanzar el bien comn, fue burlada. En una palabra,
como se ha subrayado a lo largo de todo el proceso, se trat de una
Constitucin que no tuvo vocacin de regir plenamente.

Pero si lo anterior sucedi entre 1993 y noviembre de 2000, tambin es verdad

que tras la destitucin del Ingeniero Alberto Fujimori Fujimori como Presidente
de la Repblica dicho texto empez a regir plenamente, tanto en el mbito del
respeto de los derechos y libertades fundamentales, como en las relaciones
entre los rganos de gobierno.
As, desde la instauracin del gobierno transitorio a cargo de don Valentn
Paniagua Corazao, el 21 de noviembre de 2000, hasta la fecha, la
independencia y separacin de poderes se encuentra plenamente garantizada;
y los derechos y libertades ciudadanas estn plenamente reconocidos y
protegidos.
Es un dato objetivo de la realidad poltica que hoy, las autoridades
gubernamentales sujetan su comportamiento funcional a la normatividad de la
materia, y los gobernados realizan sus actividades cotidianas conforme al
principio de dignidad previsto en el artculo 1 de la Carta de 1993.
En suma, si durante el interregno de la dictadura, la validez del texto aprobado
en 1993 podra ser puesta en cuestionamiento, es indudable que a la fecha de
presentacin de la demanda de inconstitucionalidad rigen plenamente los
principios, valores y normas en l establecidos. Ello, desde luego, con
prescindencia de la calidad del contenido all expuesto.

41

En segundo lugar, para otros, el concepto de validez se debe entender en

relacin con el vnculo de la obligatoriedad que una norma pueda tener. As,
una norma es vlida si sta ley o Constitucin- tiene fuerza vinculante y, por
ello, ser una a la que se debe obediencia
Desde ese punto de vista, la bsqueda de un fundamento para el carcter
obligatorio de la Constitucin se traduce, pues, en el intento de encontrar una
respuesta al por qu existe una obligacin poltica. Como expresa:
Mara Jos Farias Dulce [El problema de la validez jurdica, Civitas,
Madrid 1991, pg. 84], si partimos, como hace Kelsen, de una nocin
normativa del concepto de validez, de tal forma que validez sea
sinnimo de obligatoriedad, entonces preguntarnos por el fundamento
de dicha validez equivale a preguntar por el fundamento de la
obligatoriedad

del

Derecho,

esto:

por

qu

el

Derecho

debe

obedecerse? Indudablemente, esta cuestin no hace ya referencia a un

problema de legalidad, sino a la cuestin de la legitimidad.
Otros postulan que el concepto de validez alude a la relacin de compatibilidad
entre dos normas de distinto rango. As, una norma es vlida siempre que haya
sido creada conforme

al iter procedimental que

regula el proceso de su

produccin jurdica, es decir, observando las pautas previstas de competencia y

procedimiento que dicho ordenamiento establece (validez formal), y siempre
que no sea incompatible con las materias, principios y valores expresados en
normas jerrquicamente superiores (validez material).
Para que una norma jurdica se encuentre vigente, slo es necesario que haya
sido producida siguiendo los procedimientos mnimos y necesarios previstos en
el ordenamiento jurdico, y que haya sido aprobada por el rgano competente.
En tanto que su validez depende de su coherencia y conformidad con las
normas que regulan el proceso (formal y material) de su produccin jurdica.
La Constitucin no est sujeta a una evaluacin de validez formal, dado que no
existe un precepto (superior) que haga las veces de una norma sobre su
produccin jurdica, en virtud de ser ella misma el fundamento y cspide de
todo el ordenamiento jurdico de un Estado. Y es que la Constitucin define el
sistema de fuentes formales del derecho... es la primera de las normas de
produccin, la norma normarum, la fuente de las fuentes... es la expresin de
42

una intencin funcional, configuradora de un sistema entero que en ella se

basa... (Eduardo Garca de Enterra, La Constitucin como norma y el Tribunal
Constitucional, 3ra. Edicin, Civitas, Madrid 1985, pg. 50). De manera que no
adquiere esa validez a partir de que haya sido emitida por un rgano investido
con dicha potestad y de acuerdo a un procedimiento previsto por el Derecho
vigente, pues es el resultado del ejercicio del Poder Constituyente, cuyo titular
es el Pueblo. En efecto, al Poder Constituyente no se le pueden imponer lmites
formales, pues se encuentra ms all del Derecho positivo; y, siendo un poder
extra ordinem, se fundamenta en s mismo y en las valoraciones sociales
dominantes.
Por las mismas razones, tampoco puede ser objeto de una evaluacin de
validez material, pues no existe una norma superior sobre ella, que determine
sus contenidos mnimos. Lo anterior, desde luego, no significa que cualquier
documento pueda ser considerado como una Constitucin. sta debe ser obra
del Poder Constituyente y, en su texto, como expresa el artculo 16 de la
Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, debe
mnimamente reconocerse y garantizarse los derechos esenciales del hombre,
as como la separacin de poderes, que son los valores primarios del Estado
Constitucional.
Los recurrentes han dejado entrever que el documento del 93 se introdujo en
el ordenamiento jurdico nacional vulnerando las metanormas que regulan su
proceso de produccin. A su juicio, esas normas seran las disposiciones de la
Constitucin de 1979, como el Tribunal Constitucional ya lo habra advertido
(...) No es parte de esta demanda de inconstitucionalidad, ni sera atribucin
del Tribunal Constitucional, la aplicacin del artculo 307 de la Constitucin
Poltica del Per de 1979, para sancionar a quienes participaron o se
beneficiaron con el golpe de Estado del 5 de abril de 1992. La referida Carta
estuvo vigente hasta el 31 de diciembre de 1993, fecha en que fue sustituida
por la actual Constitucin, conforme a su Decimosexta Disposicin Final y
Transitoria. Sin embargo, ello no es bice para que los agentes de los actos de
fuerza y los principales funcionarios del Gobierno de Emergencia y
43

Reconstruccin Nacional no sean pasibles de ser juzgados por los ilcitos

penales que hayan perpetrado, sin mengua de que el Congreso de la
Repblica pueda decretar, mediante acuerdo aprobado por la mayora absoluta
de sus miembros, la incautacin de todos o de parte de los bienes de esas
mismas personas y de quienes se hayan enriquecido al amparo de la
usurpacin para resarcir a la Repblica de los perjuicios que se le hayan
causado.

Evidentemente, del fundamento precitado no se desprende que el Tribunal

Constitucional se encuentre autorizado para declarar la inconstitucionalidad de
la Constitucin de 1993. Asimismo, tampoco puede afirmarse que cuando se
expidi aquella sentencia, se encontraba vigente la Constitucin de 1979.
Mediante tal fundamento simplemente se quera enfatizar que hasta el 31 de
diciembre de 1993 se encontraba vigente la Constitucin de 1979, de manera
que todos los que haban actuado con violacin de ella empezando, desde
luego, con los golpistas del 5 de abril de 1992- eran y son pasibles de ser
juzgados conforme a lo que dispona su artculo 307, por encontrarse en ese
entonces vigente. Se trata de un tpico caso de aplicacin ultraactiva de una
norma constitucional, es decir, de la capacidad para regular hechos y
conductas realizadas durante el tiempo en que ella estuvo en vigencia.
De modo que, no pudindose confundir la aplicacin ultraactiva de una
determinada disposicin constitucional, que es una cuestin que tiene que ver
con su aplicabilidad, con el reconocimiento de la vigencia de la Constitucin de
1979, cabe precisar que tampoco procede una declaracin de invalidez, dado
que su anlisis implicara determinar si la Constitucin de 1993 fue incorporada
al ordenamiento estadual

de conformidad con ciertas pautas sobre su

produccin jurdica (competenciales, formales y materiales).

Dichas pautas jurdicas, por cierto, tendran que tener una jerarqua superior a
la norma o normas objeto de examen, en este caso, la Constitucin de 1993, lo
que es un absurdo, debido a que:

44

a) La elaboracin de la Constitucin no se encuentra sujeta a normas

que disciplinen su proceso de creacin (pues es algo que se autoimpone
el Poder Constituyente; no es ms que mero voluntarismo de
autorrestriccin sin consecuencias jurdicas).
b) Por encima de la Constitucin no existen, ni pueden existir, normas
que tengan un rango formalmente superior, dado que, por definicin, ella es la
Ley Suprema del Estado.
6.3. En defensa de la Constitucin
El 31 de diciembre de 1993, entr en vigencia la Carta de 1993, hoy con ms
de 20 aos la constitucin debe ser defendida por qu? Qu significa que
sea defendida? Qu elementos esenciales contiene la Constitucin?
La constitucin necesita ser defendida por su contenido valioso:
a) Exigencias de justicia
Bienes humanos debidos, permite hablar de la persona humana como
un fin
b) Organizacin del Poder Publico
Como medio necesario al servicio de las exigencias de justicia de las
personas
Si este contenido no se cumpliese significar que en esta comunidad poltica la
persona ha pasado a ser medio y no se cumplirn relaciones de justicias
Es en este contexto que surge la idea de defender la Constitucin para
significar que no sea falseada, incumplida, para promover su plena vigencia.
La defensa de la Constitucin se va a llevar a cabo a manos de un fenmeno
que se llama Control de Constitucionalidad que es un instrumento jurdico
destinado a evitar la agresin y cuando esta ya se dio a anular la agresin.
Si defender la Constitucin significa asegurar su plena vigencia entonces
resulta necesario qu mandar y que prohbe la Constitucin para que en ello lo
hagamos cumplir.

45

CONCLUSIONES
A lo largo de la presente investigacin universitaria sobre Derecho
Constitucional se logr desarrollar la respuesta a la pregunta Es vlida la
Constitucin de 1993?, en sustento de que:
CAPTULO I
1-Una Constitucin, como punto inicial de su concepto, es fundamental en
todo ordenamiento jurdico
Partiendo desde su naturaleza sui generis racionalizada, expresndose como
la norma normarum de un sistema poltico, pero sobre todo salvaguardando, en
su reconocimiento, los derechos fundamentales de toda persona o bienes
humanos debidos, garantizando una limitacin al poder y dando un orden a los
rganos del Estado.
Siendo base de todo ordenamiento jurdico, como expresa Kelsen, da
validez a los posteriores estamentos del ordenamiento, La Constitucin
prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior
jerarqua, y as sucesivamente....

46

Por lo tanto sin Constitucin no se puede hablar de un ordenamiento jurdico,

sin ordenamiento jurdico no se puede hablar de una proteccin de Derechos y
por tanto no se podr hablar de una sociedad justa.
2-La Constitucin peruana, ciertamente la de 1993, es Ley Suprema del
Estado
Siendo el Per un pas estatista, en pleno sentido de un Estado de Derecho,
que a su vez es un Estado de Derecho Constitucional que somete el
ordenamiento jurdico, las garantas de derechos y libertades a la Carta Magna
de 1993 como Ley Suprema del Estado, en consecuencia a su historia
constitucional y sus caractersticas como nacin va a establecer las pautas
fundamentales para la estructura, organizacin y funcionamiento del Estado
peruano.

CAPTULO II
3-Es el Poder Constituyente, un poder socialmente aceptado, la fuente
productora de Constituciones.
En cada comunidad poltica debe haber un poder supremo, de

carcter

extraordinario, originario, revolucionario y soberano, con absoluta voluntad con

arbitrario dominio, capaz de representar la naturaleza de la misma comunidad
poltica de manera genuina y constituida, creando las Constituciones en todos
los Estados Derecho Constitucional.
4- El poder constituyente de 1993, como una fuerza reformadora y
transformadora, para la legitimacin de un gobierno de facto
Siendo el Poder Constituyente de 1993 un rgano, para dar legitimacin al
golpe de Estado de 1992. Un poder que careci de transparencia en

un

agravio al sistema democrtico intervenido por la fuerza coercitiva de la cpula

militar, resulta dudoso y cuestionable el origen de la Constitucin de 1993.
CAPTULO III

47

5-La constitucin de 1993 frente al abuso de la praxis de la Constitucin

de 1979
Partiendo desde el Autogolpe de Estado de 1992 que fue respuesta frente a un
embate econmico de la social Carta de 1979 siendo la incubacin
gubernamental de la hiperinflacin, existiendo una brecha entre el texto
constitucional y la realidad. Como un obstculo para la realizacin de un
programa de gobierno.
6- En el Per no ha existido tradicin de estabilidad en el Estado de
Derecho: Constitucin de 1993 como respuesta a ello.
En el Per no existe tradicin de estabilidad del Estado de Derecho, ni de
instituciones democrticas slidas y la Constitucin de 1979, era un obstculo
que impeda la realizacin de un Estado de Derecho.
Siendo la Constitucin de 1993 un establecimiento de un moderno diseo
constitucional democrtico y social, donde destac la incorporacin de la
justicia constitucional , a travs de la consagracin de un amplio catlogo de
derechos

fundamentales,

la

institucionalizacin

de

las

garantas

constitucionales, la creacin del Tribunal Constitucional, como controlador y

protector del contenido de justicia que enmarca a la Constitucin.
CAPTULO IV
7- En la Constitucin de 1993 no puede realizarse un juicio de legitimidad
o ilegitimidad
Debido a que el Poder Constituyente no est sujeto a lmites jurdicos, no es
razonable calificar la Constitucin de legtima o ilegtima.
Si bien la legitimidad por procedimiento de la Constitucin es dudosa, debido a
que se cree que fue para consolidad el golpe de Estado de 1992,

s es

legtima, gracias a que se llega al mismo a un procedimiento que los

gobernados consideran compatible con la configuracin de sus propios valores
de nuestra Carta Magna.
8-La Constitucin de 1993 es totalmente vlida por su forma y su materia

48

Ante la interrogante si era vlida se puede deducir que. Es vlida, de manera

formal porque el proceso de su produccin se ajusta al Derecho vigente que
determina el iter de formacin de esa norma jurdica, esto es, que haya sido
emitida por el rgano competente, el Poder Constituyente, y a travs del
procedimiento establecido. En tanto que es vlida materialmente porque su
contenido es compatible y coherente con otras normas de rango superior
dentro del ordenamiento jurdico.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

Farias Dulce.1991. El problema de la validez jurdica, Civitas, Madrid.

Espaa.

Garca de Enterra.1985.Democracia y tradicin constitucional en el

Per, Editorial San Marcos, Lima. Per.

Hakansson Nieto, Carlos. 2007. (2Ed.)

Constitucional. Coleccin jurdica Universidad de Piura. Piura. Per

Landa Arroyo, Csar y Ana Velazco Lozada 2008. (4Ed.). Pontificia

Universidad Catlica del Per. Lima. Per

Landa Arroyo, Csar, 2008. (3Ed.)Tribunal Constitucional y Estado

democrtico. Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima. Per.

Pereira Menaut.2005.En defensa de la Constitucin. Coleccin jurdica

Curso

de

Derecho

Universidad de Piura. Piura. Per.

Planas, Pedro. 2005. Teora del Estado y Derecho Constitucional,

Palestra, Lima. Per.

Velazco Lozada, Ana.2001.Constitucin poltica del Per 1993, Pontificia

Universidad Catlica del Per. Lima. Per

49

REFERENCIAS HEMEROGRFICAS

Weber,Max.1992.Gaceta: Economa y Sociedad, Mxico, Mxico

Tribunal Constitucional Exp. N 0006-2003-AI/TC. Lima, Per
Tribunal Constitucional EXP. N. 014-2003-AI/TC. Lima, Per

ANEXOS
Anexo N 1: Reestructuracin de la planificacin de la monografa

LENGUA ESPAOLA III

PLANIFICACIN DE LA MONOGRAFA
I.PROBLEMA
La accin de inconstitucionalidad a la Carta Magna del Per de 1993, por
adolecer de legitimidad de origen, debido que se promulgo por medio de un
golpe de Estado, para que el gobierno de Alberto Fujimori se perpetre en el
poder por tiempo indefinido, atentando contra la propia naturaleza de una
Constitucin que debe ser una expresin libre y soberana del pueblo, limitando
el poder y garantice los Derechos Fundamentales.
II. HIPTESIS
1. La Constitucin de 1993 carece de legitimidad de origen, siendo
elaborada por el denominado Congreso Constituyente Democrtico,
elegido en un proceso sin transparencia y manipulado por el gobierno
de facto, con el objetivo de lograr la legitimacin del golpe de Estado
del 5 de abril de 1992.

50

2. La Constitucin de 1993, no fue legitimada en su ejercicio, ya que no

tuvo vigencia real, ni tena voluntad de Constitucin, ni sirvi para
distribuir el poder o limitar su ejercicio, tampoco garantiz el goce y
ejercicio de los Derechos Fundamentales.
3. La Constitucin de 1993, al ser obra de un gobierno de facto, no es
democrtica, por lo que no puede regir ni tomarse como pauta de un
Estado de Derecho , que posee fundamentos muy distintos a los de
una dictadura.
4. De ser considerada invalida, el Tribunal Constitucional tiene el deber
de declarar la inconstitucionalidad de la Constitucin de 1993 y,
consecuentemente, su nulidad.

III. TTULO PROPUESTO

Es vlida la Constitucin de 1993?
IV.OBJETIVOS DE LA MONOGRAFA
Analizar y aclarar la duda existente respecto a la validez de la Constitucin de
1993, por medio de un estudio profundo sobre las diversas teoras, sentencias,
historiografa constitucional, en que consiste la validez y los diversos estudios
que se han dado respecto de ella, logrando en cada uno de nuestros lectores
una mejor visualizacin de la seguridad jurdica que en un periodo fue
perpetrada.
V.ESTRUCTURA DE LOS CONTENIDOS:
5.1N de captulos: IV
5.2 Denominaciones de los captulos:
Captulo I: Qu es una Constitucin?
Captulo II: Poder Constituyente
Captulo III: Contexto y evolucin de la justicia constitucional
peruana de 1979 a 1993
Captulo IV: Legitimidad y validez de la Constitucin

51

VI. BIBLIOGRAFA A EMPLEAR

6.1 Tipos de fuente a emplear: bibliogrficas y hemerogrficas

6.2 Relacin de las fuentes a emplear:
Farias Dulce. El problema de la validez jurdica
Garca de Enterra.1985.Democracia y tradicin constitucional en el
Per,
Hakansson Nieto, Carlos. Curso de Derecho Constitucional.

Landa Arroyo, Csar y Ana Velazco Lozada

Landa Arroyo, Csar. Tribunal Constitucional y Estado democrtico.
Pereira Menaut.2005.En defensa de la Constitucin.
Planas, Pedro. 2005. Teora del Estado y Derecho Constitucional,
Velazco Lozada, Ana.2001.Constitucin poltica del Per 1993.

ANEXO N 2: FICHAS
Fichas bibliogrficas:

BIBLIOGRAFIA CONSTITUCIONAL

BIBLIOGRFICA

Pereira Menaut.2005.En defensa de la Constitucin. Coleccin jurdica

Universidad de Piura. Piura. Per.
Se presenta la Teora pura de la Constitucin y la historicidad del Derecho
Constitucional.

CONTITUCIONALIDAD PERUANA

BIBLIOGRFICA

Garca de Enterra.1985.Democracia y tradicin constitucional en el

52

Per,Editorial San Marcos,Lima.Per

Se presenta la tradicin histrica del Per Constitucional,sus puntos altos y
sus bajos,expresados desde sus primeras Cartas Magnas,poniendo nfasis
en la de 1979,pero por sobre todo en la de 1993.

CONSTITUCIN DE 1993

BIBLIOGRFICA

Velazco Lozada, Ana.2001.Constitucin poltica del Per 1993,Pontificia

Universidad Catlica del Per.
Se presenta plenamente los cimientos convencionales de la Constitucin de
1993 como una representacin del Estado de Derecho Constitucional y su
trasfondo fundamental.

DERECHO CONSTITUCIONAL

BIBLIOGRFICA

Hakansson Nieto, Carlos.2007.Curso de Derecho Constitucional. Coleccin

jurdica Universidad de Piura
Se presenta el valor en la prctica de la Constitucin de 1993 y todo aquello
que representa en sentido de su legitimidad y validez.

ESTADO CONSTITUCIONAL

BIBLIOGRFICA

Landa Arroyo, Cesar, 2008.Tribunal Constitucional y Estado democrtico.

Pontificia Universidad Catlica del Per.
Se presenta la historiografa del Poder Constituyente y la evaluacin de
justicia en la praxis de la Carta Magna de 1979 a la de 1993.

53

TEORIA CONSTITUCIONAL

BIBLIOGRFICA

Planas, Pedro. 2005. Teora del Estado y Derecho Constitucional, Palestra,

Lima. Per.
Se presenta las relaciones entre Estado y Constitucin y su relevancia en el
orden jurdico. Asimismo los mecanismos de defensa para mantener esa
relacin.

VALIDEZ CONSTITUCIONAL

BIBLIOGRFICA

Farias Dulce.1991. El problema de la validez jurdica, Civitas, Madrid.

Espaa.
Se presenta las aclaraciones que plantea la Teora del Derecho, en esta
oportunidad de la validez de la norma normarum y sus caractersticas para
lograr esta afirmacin.

Fichas hemerogrficas:
SOCIEDAD LEGAL

HEMEROGRFICA

Weber,Max.1992.Gaceta: Economa y Sociedad, Mxico

Se presenta la tradicin legtima y carismtica de los derechos que son
llamados por esas ordenaciones a ejercer la autoridad.

54

GARANTAS CONSTITUCIONALES

HEMEROGRFICA

Tribunal Constitucional Exp. N 0006-2003-AI/TC

Se presentan la garanta de los derechos en toda sociedad, segn la
separacin de los poderes y las instituciones que diagraman la organizacin
del Estado y por ente genera garantas a los ciudadanos en base a la Carta
Magna

DEFENSA DE LA CONSTITUCIN

HEMEROGRFICA

Tribunal Constitucional EXP. N. 014-2003-AI/TC

Se presenta la accin de inconstitucionalidad ante el pedido de invalidez e la
Constitucin de 1993, expresando el Tribunal los argumentos, segn el
Derecho Constitucional, para establecer vlida y legitima a la Carta Magna.
Fichas textuales:

INVESTIGACIN JURDICA.CONSTITUCIN

TEXTUAL

Delgado Pinto, Jos .1991.El problema de la validez jurdica. Madrid 1991,

pg. 84
Si partimos, como hace Kelsen, de una nocin normativa del concepto
de validez, de tal forma que validez sea sinnimo de obligatoriedad,
entonces preguntarnos por el fundamento de dicha validez equivale a
preguntar por el fundamento de la obligatoriedad del Derecho, esto: por
qu el Derecho debe obedecerse? Indudablemente, esta cuestin no
hace ya referencia a un problema de legalidad, sino a la cuestin de la
legitimidad.
VASE EN LA PGINA 20-21

TEORA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

55

TEXTUAL

Pereira Menaut, Antonio.1997. En defensa de la Constitucin, Universidad de

Piura p.494
el Derecho no constitucional queda en cierto modo constitucionalizado,
transido de constitucionalidad al recibir su sentido y legitimidad de la
Constitucin. Podra incluso decirse, en cierto modo, que todo el Derecho se
hace constituciones no por razones materiales, si por razones formales; si no
de una forma inmediata, si mediata
Vase en la pgina 10

CONSTITUCIN DEL PER

TEXTUAL

Hakansson Nieto, Carlos. 2007. Constitucin peruana 1993,Universidad de

Piura
brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier
desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas sus
modalidades
VASE EN LA PGINA 16

POLITICA CONSTITUCIONAL

TEXTUAL

Deutsh, Karl. 1998. Poltica y Gobierno, FCE, Mxico, pg. 26 y sgtes.

Decimos que la bsqueda de un valor es legtima si, ... tenemos
razones para esperar que no infligir intolerables daos a ningn otro
valor que tambin sea vitalmente importante para nosotros (...) la
legitimidad es un concepto relativo, antes que absoluto. Es la promesa
que se hace a todo actor poltico de una configuracin viable (es decir,
un conjunto organizado) de sus propios valores. Es una relacin entre
valores dentro de una situacin a la que los vuelve compatibles o los
hace entrar en conflicto. Cuando la situacin cambia, la legitimidad
puede cambiar tambin. Dado que la legitimidad puede variar con el
tiempo y con el lugar, puede variar entre los grupos, y diferentes
concepciones de la legitimidad pueden conducir a un conflicto entre

56

grupos o intensificar los conflictos existentes.

VASE EN LA PGINA 35-36

CONSENSO SOCIAL

TEXTUAL

Planas, Pedro. 1998. , Democracia y tradicin constitucional en el Per,

Editorial San Marcos, Lima, pg. 41
el punto de partida para aplicar el sentido comn y para buscar una frmula
de consenso social
VASE EN LA PGINA 37

VALIDEZ

TEXTUAL

Farias, Dulce. 1991. El problema de la validez jurdica, Civita. pg. 84

si partimos, como hace Kelsen, de una nocin normativa del concepto
de validez, de tal forma que validez sea sinnimo de obligatoriedad,
entonces preguntarnos por el fundamento de dicha validez equivale a
preguntar por el fundamento de la obligatoriedad del Derecho, esto:
por qu el Derecho debe obedecerse? Indudablemente, esta
cuestin no hace ya referencia a un problema de legalidad, sino a la
cuestin de la legitimidad.
VASE EN LA PGINA 40

57

NORMA CONSTITUCIONAL

TEXTUAL

Garcia de Entarra, Eduardo. 1985. , La Constitucin como norma y el

Tribunal Constitucional, 3ra. Edicin
define el sistema de fuentes formales del derecho... es la primera de las
normas de produccin, la norma normarum, la fuente de las fuentes... es la
expresin de una intencin funcional, configuradora de un sistema entero
que en ella se basa...
VASE EN LA PGINA 41

CAMBIO CONSTITUCIONAL

TEXTUAL

Clarke.A.1996. . En Lucas Verd, t. II, 576

Supongo que todos los pueblos y todas las naciones tienen libertad y poder
para alterar y cambiar sus constituciones ()
VASE EN LA PGINA 19

TRATADO CONSTITUCIONAL
TEXTUAL
Locke, John. Second Treatise, cap. XVIII, pargrafo

Aunque en una comunidad poltica () no puede haber ms que un poder

supremo, que es el legislativo, al cual todos los dems deben estar
subordinados, como a su vez resulta que el legislativo no es ms que un
58

poder fiduciario que ha sido encargado de actuar para fines determinados,

ocurre que todava permanece en el pueblo un poder supremo para remover
o alterar el legislativo, cuando las gentes ven que acta contrariamente a la
confianza depositada en l. Pues ya que todo poder confiado para un fin est
limitado por ese fin, cuando tal fin es manifiestamente abandonado o
atacado, la confianza debe ser necesariamente revocada, y el poder
devuelto a las manos de quienes lo otorgaron, los cuales pueden colocarlo
de nuevo donde considere que es mejor para su salvedad y seguridad. Y de
esta manera la comunidad retiene perpetuamente un supremo poder de
salvarse as misma () incluso de sus legisladores, cuando sean tan necios
o tan perversos que hagan y lleven a cabo designios contra las libertades y
propiedades de los sbditos. Pues no teniendo ningn hombre ni sociedad
de hombres poder para entregar su propia preservacin () a la absoluta
voluntad y arbitrario dominio de otro () siempre tendrn un derecho a
preservar aquello de lo que no tienen derecho a desprenderse, y a librarse a
s mismos de los que invaden esta fundamental, sagrada e inalterable ley de
autoconservacin, por la cual entraron en sociedad. Y de esta manera puede
decirse, en este sentido, que la comunidad es siempre el poder supremo,
aunque slo si la consideramos cuando est dotada de gobierno alguno,
pues este poder del pueblo slo puede ejercitarse cuando el gobierno est
disuelto
VASE EN LA PGINA 19-20

59

CONSTITUCIONES

TEXTUALES

Sieys,Enmamuel Joseph.El Tercer Estado.

En cada una de sus partes la Constituciones no es obra del poder
constituido, sino del poder constituyente. Ninguna clase de poder delegado
puede

cambiar

nada

en

las

condiciones

de

la

delegacin.

En este sentido, las leyes constitucionales son fundamentales. Las

primeras, o sea, las que establecen la legislacin, son fundadas por la
voluntad nacional, con anterioridad a toda constitucin, forman el primer
peldao de ella. Las segundas deben ser establecidas por una voluntad
representativa especial
VASE EN LA PGINA 20-21

CONSTITUCIN

RESUMEN

Hakansson Nieto,Carlos.2007.Curso de Derecho Constitucional.Coleccin

jurdica Universidad de Piura
Fichas de resumen:

Las acepciones de una Constitucin comprenden los modos de como

sistematizar una Carta Magna:

Modelo Anglosajn
Modelo Kelseniano

60

CONSTITUCIN

RESUMEN

Hakansson Nieto,Carlos.2007.Curso de Derecho Constitucional.Coleccin

jurdica Universidad de Piura

La Constitucin Peruana posee los siguientes principios:

Principios fundamentales del Estado

o Principio de separacin de poderes
o El principio de soberana
o El principio del Estado Social y Democrtico de Derecho
Los principios tcnico-jurdicos del ordenamiento
o El principio de supremaca
o EL principio de igualdad de las personas ante la ley

Los principios inspiradores de la actuacin de los poderes pblicos.

o Los principios del debido proceso

o Los principios del rgimen econmico

CONSTITUCIN

RESUMEN

Los
informadores del yDerecho
Garca
de principios
Enterra.1985.Democracia
tradicin constitucional en el
Per,Editorial San Marcos,Lima.Per

El principio democrtico tiene entre sus manifestaciones ms importantes

las siguientes:

El principio de manifestacin de voluntad popular

El principio de participacin

Los principios del derecho electoral

61

El principio representativo

PODER CONSTITUYENTE

RESUMEN

Landa Arroyo,Cesar,2008.Tribunal Constitucional y Estado

democrtico.Pontificia Universidad Catlica del Per.
En el Poder Constituyente cabe distinguir entre:

El poder constituyente genuino

El poder constituyente constituido

CONSTITUCIN

RESUMEN

Pereira Menaut.2005.En defensa de la Constitucin.Coleccin jurdica

Universidad de Piura.Piura.Per.
La constitucin necesita ser defendida por estar contenidas en:

Exigencias de justicia

Organizacin del Poder Publico

CONSTITUCIN

RESUMEN

Pereira Menaut.2005.En defensa de la Constitucin.Coleccin jurdica

Universidad de Piura.Piura.Per.

Se puede definir la Constitucin como:

Norma jurdico-poltica sui generis.

Creadora del Estado,

Organizadora

de

los

poderes
62

competencias

Prima facie, una norma poltica.

pblicos,

les

atribuye

sus

PODER CONSTITUYENTE

RESUMEN

Pereira Menaut.2005.En defensa de la Constitucin.Coleccin jurdica

Universidad de Piura.Piura.Per.
Principales caractersticas del poder constituyente genuino:

Es originario e inmanente de una comunidad poltica

Es soberano, inapelable
Es una realidad fctica
Es momentneo

HISTORIOGRAFA DEL PODER CONSTITUYENTE

RESUMEN

Pereira Menaut.2005.En defensa de la Constitucin.Coleccin jurdica

Universidad de Piura.Piura.Per.

Segn Emmanuel Sieys, el poder constituyente:

Debe ser ejercido por medio de representantes

Es un poder superior y diferente de los poderes constituidos
ordinarios
Los representantes carecen de plenitud de poder, el pueblo
63
comisiona su ejercicio
Los miembros del poder constituyente solo pueden realizar la

HISTORIOGRAFA DEL PODER CONSTITUYENTE

RESUMEN

Landa Arroyo,Cesar,2008.Tribunal Constitucional y Estado

democrtico.Pontificia Universidad Catlica del Per.
Segn Jhon Locke el poder constituyente:

En la sociedad existen varios poderes

Este es un poder constituido para ciertos fines
El pueblo posee poder y este es ilimitado
Solo debe ser empleado en circunstancias extraordinarias.

HISTORIOGRAFA DEL PODER CONSTITUYENTE

RESUMEN

Landa Arroyo,Cesar,2008.Tribunal Constitucional y Estado

democrtico.Pontificia Universidad Catlica del Per.
Segn Clarke en la doctrina del poder constituyente contenida en la teora
presbiteriana del pacto eclesistico:

El poder constituyente corresponde al pueblo

Es un poder especial que es ejercido por el mismo pueblo

Fichas de comentario:
Fichas de comentario:

MARCO DE VALORES GUBERNAMENTALES

COMENTARIO

Planas,Pedro.2005.Teora del Estado y Derecho

Constitucional,Palestra,Lima.Per.
La elaboracin se basa en los principios emergen de los valores y sus
64

postulados deben encarnarse tanto en las normas del ordenamiento como en

las conductas de los gobernantes y gobernados

NATURALEZA POLTICA DE LA CONSTITUCIN

COMENTARIO

Kelsen,Hans .19901.Teora pura del Derecho

Se niega la naturaleza poltica de la Constitucin que es considerada solo
como un documento con contenido jurdico, una ley fundamental, la cspide
del ordenamiento jurdico y fuente de toda la juridicidad, distinta del supremo
Derecho del pas.

VERSIN CONSTITUCIONAL

COMENTARIO

Pereira Menaut,Antonio En defensa de la Constitucin, Universidad de

Piura,1997
Afirma que se pude decir que la tesis Kelseniana se convierte en una nueva
versin de la piedra filosofal, ya que, todo lo que toca, o trata, no lo convierte
precisamente en oro pero si en materia constitucional.

65

PRINCIPIO DE LA CONSTITUCIN PERUANA

COMENTARIO

Velazco Lozada, Ana.2001.Constitucin poltica del Per 1993,Pontificia

Universidad Catlica del Per.
Sostiene que las constituciones sirvan o no de marco general para la
invocacin de principios a cargo de la judicatura pasa por la tradicin
anglosajona. Sin embargo, si bien es cierto que todas las constituciones
peruanas comparten la tradicin europea continental, tampoco es novedad
decir que, en cierta medida, las constituciones modernas han buscado una
aproximacin de ambos modelos, las constituciones modernas han buscado
una aproximacin de ambos modelos, sobre todo en relacin a su
aplicabilidad directa, y en el centro de la constitucionalidad, pero con
resultados desiguales en cada pas.

SEPARACIN DE PODERES

COMENTARIO

Tribunal Constitucional Exp. N 0006-2003-AI/TC

Afirma que si bien la separacin de poderes no puede negar la mutua
colaboracin y fiscalizacin entre los poderes pblicos, impone la ausencia
de toda injerencia en las funciones especiales y especializadas que
competen a cada una de las instituciones que diagraman la organizacin del
Estado.

66

TIPO SOCIAL CONSTITUCIONAL

COMENTARIO

Hakansson, Constitucin peruana 1993,Universidad de Piura,2007

Sostiene que de acuerdo con ciertas disposiciones, vemos que el Estado de
Derecho peruano es de tipo social y asistencial por el activo papel que la
Constitucin le asigna.

CONFIGURACIN DEL ESTADO CONSTITUCIONAL

COMENTARIO

Tribunal Constitucional
Afirma que la configuracin del Estado Social y Democrtico de Derecho
requiere de dos aspectos bsico : la existencia de condiciones materiales
para alcanzar sus presupuestos, lo que exige una relacin directa con las
posibilidades reales y objetivas del Estado y con una participacin activa de
los ciudadanos en el quehacer estatal; y la identificacin del Estado con los
fines de su contenido social, de forma tal que pueda evaluar, con criterio
prudente, tanto los contextos que justifiquen su accionar como su abstencin,
evitando tornarse en obstculo para el desarrollo social.

67

ORDEN JURIDICO-DEMOCRATICO

COMENTARIO

Tribunal Constitucional
Precisa que los causantes del resquebrajamiento del orden jurdicodemocrtico no fueron los partidos polticos, ni el deficiente sistema judicial.

CONTENIDO DE LEGITIMIDAD

COMENTARIO

Deutsch Karl ,Poltica y Gobierno, FCE, Mxico 1998

Sostiene que el sentido o contenido del concepto de legitimidad que aqu se
ha de emplear es aquel que implica la promesa de que la bsqueda de
nuestro valor resultar compatible con la bsqueda o el disfrute de otros
valores

VLIDEZ CONSTITUCIONAL

COMENTARIO

Tribunal Constitucional
Determina que el concepto de validez alude a la relacin de compatibilidad

68

entre dos normas de distinto rango. As, una norma es vlida siempre que
haya sido creada conforme al iter procedimental que regula el proceso de
su produccin jurdica.

Anexo N 3: Imgenes

Imagen N1

Alberto Fujimori, junto a la Constitucin Poltica del Per de 1993 como

mxima obra de su gobierno de facto.

69

Imagen N2

70
Representacin de la duda nacional respecto
a la validez de la Constitucin.