TEMATICA: Anticresis

Concepto.. Pg. 2
-Naturaleza jurdica, Objeto
Crditos Garantizarles con anticresis.. Pg. 3
-Forma de Constitucin, caracteres
De contrato . .Pg.4
-Efectos de la Anticresis ..Pg. 5
-Extincin de la Anticresis.. Pg. 6
DERECHO DE RETENCION
-Concepto, Naturaleza jurdica,
Caractersticas.Pg. 8
-Efectos. Pg. 9
-Extincin ..Pg.10

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LA ANTICRESIS
1.-CONCEPTO:
La anticresis deviene en una institucin paralela a la prenda, con la salvedad que su
objeto son bienes inmuebles y no muebles. En ambos casos el deudor entrega el bien al
acreedor en garanta del pago de una obligacin. Es obvio pensar que este paralelismo
existente entre ambas instituciones (prenda y anticresis) no implica identidad
independientemente de otras diferencias de menor significado, podemos sealar las ms
importantes.
a)

Mientras que el acreedor prendario no tiene derecho a usar ni gozar del bien prendado
(Art. 1076 C.C.) el anticresista no solo tienen derecho, sino tambin el de hacerla producir
frutos (Art. 1091 C.C.)
Etimolgicamente la palabra anticresis devienen del griego: anti que significa
contra y Chresis que significa uso. Con lo que se explica la idea de que contra el uso
del capital que tiene el deudor este, entrega el uso de la cosa acreedor.
El Art. 1091 del Cdigo Civil, concepta a esta institucin en el sentido de que Por la
Anticresis se entrega un inmueble en garanta de una deuda concediendo al acreedor el
derecho de explotarlo y percibir sus frutos.
La Institucin del anticresis, desempea simultneamente una doble funcin:

Primero sirve de garanta de del pago de una deuda, ya que el acreedor anticresista
tiene derecho a retener en inmueble hasta que no se pague la totalidad de la obligacin.

Segundo la de servir como medio de ejecucin directa de la deuda ya que el

acreedores tiene derecho a la percepcin de los frutos e imputarlos al pago de los
intereses y gastos y el saldo al capital (Art. 1093).

Actualmente la anticresis est desapareciendo paulatinamente, ello se explica, porque

cundo una persona necesita dinero, o garantizar una obligacin, le basta con hipotecar
su inmueble sin tener que entregar su posesin, con todos los perjuicios que este
desprendimiento acarrea al deudor; desde el punto de vista del acreedor , lo que a l le
interesa es tener una buena garanta del pago de su crdito y para ello le basta con la
hipoteca que, por lo dems, le evita las consabidas molestias y responsabilidad de tomar
la posesin de un inmueble, hacerlo producir frutos, etc .En consecuencia como
instrumento de crdito, la hipoteca es mucho ms gil , ms simple, ms conveniente
tanto para el acreedor como para el deudor.

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2.- NATURALEZA JURIDICA

En la doctrina francesa anterior al Cdigo Civil, se discuta si la anticresis era un derecho
real o simplemente personal, controversia que se a mantenido en la doctrina posterior. En
la doctrina italiana siempre se lo ha considerado como derecho personal, y el nuevo
cdigo lo legisla entre los contratos.
En verdad, resulta difcil discutir la Naturaleza real del anticresis, porque se dan en ella
todas las caractersticas propias de esta categora de derechos: el acreedor anticresista
toma posesin de la cosa, goza de ella, la usufructa y puede hacer valer su derecho a
terceros. Es indudable por consiguiente, que nuestro codificador dio la solucin a esta
controversia.
3.- OBJETO:
Segn lo dicho , la cosa agravada a de ser un inmueble ( art. 1091 C.C) , pero muchos
autores agregan que este debe ser fructfero , lo que tendra apoyo en que adquiriendo el
acreedor anticrtico derecho de percibir los frutos , ello le implica que el inmueble los
produzca , es decir sea fructfero .
Todo ello es cierto pero si se observa que cabe que los frutos sean naturales , civiles e
industriales y que tradicionalmente pueda ser objeto de anticresis los inmuebles
productores de estos se ver que , en principio todo inmueble podr calificarse de
fructfero porque frutos naturales podr no darlos , pero si frutos civiles e industriales ( as
arrendamientos), solo cabria pensar que lo de fructfero sirve para excluir el inslito
caso de que se tratase de inmueble no naturalmente fructfero, y al que hubiese
prohibicin de sostenerse a relaciones jurdicas , productoras de frutos civiles e
industriales.

4.- CREDITOS GARANTIZABLES CON ANTICRESIS :

Debe tratarse de un inmueble, que adems produzca frutos, naturales o civiles.

Articulo 891.- Clases de frutos

Los frutos son naturales, industriales y civiles. Son frutos naturales los que provienen del
bien, sin intervencion humana. Son frutos industriales los que produce el bien, por la
intervencion humana. Son frutos civiles los que el bien produce como consecuencia de una
relacion juridica.

Articulo 892.- Concepto de frutos industriales y civiles

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Los frutos naturales, industriales y civiles pertenecen al propietario, productor y titular del
derecho respectivamente, sin perjuicio de los derechos adquiridos.
Se perciben los frutos naturales cuando se recogen, los industriales cuando se obtienen y los
civiles cuando se recaudan.

5.- FORMA DE CONSTITUCIN

La constitucin del derecho real de anticresis es formal:
-

Exige el otorgamiento de Escritura Pblica (Art. 1184 inc. 1);

Para poder oponerla a terceros, se necesita tambin la Inscripcin en el Registro de la
Propiedad Inmueble (Art. 2 de la Ley 17801), adems es indispensable la tradicin de la
cosa, sin la cual el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real.
6.- CARACTERES DEL CONTRATO
Como en el caso de la prenda, el contrato de anticresis se deber otorgar mediante
Escritura Pblica, bajo sancin de Nulidad, con la expresin exacta del monto de la renta
del inmueble y el inters que se pactan en dicho contrato.
No obstante lo dicho, es conveniente hacer una distincin entre el contrato de anticresis
en si mismo, y el derecho real que nace como consecuencia de dicho pacto y de la
entrega de la cosa, cuyos elementos son los siguientes:

a)

Real, pues conforme al artculo 1091 el contrato queda perfeccionado mediante la

entrega del inmueble, sin embargo es de anota, que esta caracterstica es poco
significativa, por que de cualquier modo, la promesa de anticresis como de la cualquier
contrato real permite exigir la entrega de la cosa.

b)

Es un derecho accesorio, puesto que se constituye para asegurar el pago de una

obligacin y de sus intereses. De ah que la existencia del derecho real dependa de la
existencia del crdito que garantiza por lo cual, si este es nulo, la anticresis se extingue
con retroactividad.

c)

Es indivisible; el acreedor est autorizado a retener el inmueble que le a sido entregado

en anticresis hasta el pago ntegro de su crdito principal y accesorio.

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7) EFECTOS
a) Derechos del Titular:
- Derecho de Poseedor: Es poseedor legtimo premunido en caso de desposesin de
acciones posesorias e incluso reivindicatorias
-Derecho de retener: Puede ejercer la retencin hasta el pago del capital intereses y
mejoras realizadas en el inmueble hasta la concurrencia del mayor valor, aunque no
pueden exceder del importe del acreedor hubiera gastado. Este derecho es oponible a
todos a diferencias del que compete al acreedor prendario.
-Derecho de usar y gozar. El acreedor est facultado para percibir los frutos. Puedo
recoger cultivndolo el mismo la tierra, dar la finca en arrendamiento o habitarla
personalmente, en cuyo caso se computara como frutos el alquiler que otro pagara.
El valor de los frutos percibidos se imputara sobre lo que es debido rindiendo cuentas al
deudor aunque las partes nada hayan convenido. Si la deuda no lleva intereses los frutos
se tomaran en deduccin de lo capital
-Derecho de ejecucin: El acreedor puede no tener inters en seguir reteniendo el
inmueble en caso de falta de pago , y optar en cambio por solicitar la venta judicial ,
atraves del proceso de ejecucin de garanta.
B) OBLIGACION DEL ACREEDOR ANTI CRECISTA .
-Conservar y administrar el Inmueble. Debe cuidarlo , estando a su cargo las
reparaciones si sufriere deterioros por su culpa , inclusive si abusare de sus facultades ,
puede ser condenado a restituirlo , a un antes de haber sido satisfecho el crdito , los
gastos de conservacin pueden ser descontados del valor de los frutos y en caso de
insuficiencia , puede cobrarlos al deudor , salvo que medie una anticresis compensatoria
-pagar contribuciones y cargas . Deben ser pagadas por el acreedor , quien luego las
deducir de los frutos y , en caso de insuficiencia podr reclamarlos al deudor .
Las contribuciones y cargas anuales del inmueble deben ser adelantadas del titular del
gravamen con derecho a deducirlos de los frutos o a repetir contra el dueo. no se
distingue aqu como el usufructuario las contribuciones ordinarias de las extraordinarias
porque no obstante la semejanza entre ambas figuras , el anticresista solo usa y goza de
la cosa para imputar los frutos a los intereses y al capital cuando exceda de ese lmite es
a cargo del propietario.
-Rendicin de cuentas. Puesto que el acreedor anticresista est obligado a imputar el
fruto percibido al pago de los intereses y del capital adecuado, ovbio que esta obligado a
rendir cuentas a menos que se trate de una anticresis compensatoria.

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- restituir el inmueble el acreedor est facultado para realizar la restitucin antes de ser
pagado , sino le resulta ventajoso el mantenimiento de la retencin , en cuyo caso podr
solicitar la venta judicial si as se hubiere pactado
C) DERECHOS DEL DEUDOR: Aunque los derechos u obligaciones del deudor
constituyente del anticresis surgen de lo dicho hasta aqu en los nmeros anteriores
conviene precisarlo para una mejora sistematizacin de la materia. Los derechos son los
siguientes:
- Controlar el modo como el acreedor administra y explota el inmueble.
- Exigir rendicin de cuentas salvo que la anticresis fuese compensatoria.
- Demandar los daos y perjuicios inherentes a la culpa o negligencia en la administracin
y explotacin del inmueble.
- Disponer del inmueble siempre que no se afecten los derechos de acreedor anticresistas
D) obligaciones del deudor anticresistas:
- el primer trmino, debe abstenerse de cualquier acto que implique perturbar los
derechos del anticresista ms aun, est obligado a defenderlo frente a terceros , y
responde por la eviccin del inmueble.
- Est obligado a reembolsar al acreedor los gastos hechos en la conservacin del
inmueble.
- Est obligado a reembolsar al acreedor los gastos hechos en la conservacin del
inmueble y en el pago de contribuciones y cargas anuales as mismo esta obligador a
reembolsar al acreedor los gastos hechos en mejoras nuevas y tiles del inmueble hasta
el mayor valor adquirido por este.
8) EXTINCION:
A) Extincin por va de Consecuencia : La extincin de la obligacin principal por
cualquiera de los medios que la ley establece , supone la extincin de la anticresis y por
tanto implica la obligacin del acreedor anticresista de restituir el inmueble . La anticresis
se mantiene integra hasta la extincin total de igual modo quedara extinguida la anticresis
y la obligacin se declarase nula o se hubiera resuelto.
B) Extincin por va principal. La anticresis se extingue por va principal en los
siguientes casos.
- Por acuerdo de las partes siendo un contrato consersual y de prestaciones reciprocas se
extingue cuando las partes se ponen de acuerdo.

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-Por renuncia del acreedor, renuncia que puede resutar no solamente de los trminos
expresos sino del siempre restitucin del inmueble destacamos, que renuncia a la
anticresis no significa la renuncia al crdito ni tampoco lo hace presumir.
-Por confusin en la persona del acreedor de la calidad del anticresista y propietario del
inmueble gravado.
-La anticresis se extingue. Cuando se da la nulidad de contrato principal el mutuo lgica,
consecuencia del principio de accesoriedad .
-Por conveccin entre el deudor y el acreedor anticrtico, en virtud de la autonoma,
contractual, lo que debe constar de escritura pblica, al igual que su restitucin por
confusin entre el deudor y el acreedor anticrtico, lo que ocurre cuando el acreedor
adquiere el bien del deudor.
-Por renuncia del acreedor que puede ser expresa o tacita es decir cuando devuelve el
bien dado en garanta, al igual que la prenda subsistiendo la obligacin.
-Por venta judicial del bien, despus de la cual se extingue el gravamen dado que el
acreedor se hiso pago, en consecuencia el inmueble se transmite realengo libre.
-Por pago del prstamo que es la forma normal de extinguir las obligaciones. el pago
puede ser efectuado por el propio deudor o por un tercero en ambos casos se extingue el
derecho real de anticresis puesto que su exclusiva finalidad es de garantizar el mutu

1. DERECHO DE RETENCIN
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CONCEPTO:
El Derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de un bien ajeno , para
conservar la posesin de l hasta que el pago de lo que le es debido por razn del mismo
bien., As el deudor pueda retener el pago mientras no le sea entregado el recibo
correspondiente (cuando se trata de deudas cuyo recibo sea la devolucin del ttulo ,
perdido este, quien se encuentra en aptitud de verificar el pago puede retenelo y exigir el
acreedor la declaracin judicial que inutilice el titulo extraviado ( Art 1230 C.C). El
depositario, solo puede retener el bien hasta que se le pague se le debe por razn del
contrato (Art.1852 del C.C). Retencin de bienes por el mandatario conforme al Art.
1799 del C.C , el mandatario puede retener los bienes que obtenga para el mandante en
cumplimiento del mandato. Mientras no cumpla el mandante las obligaciones que les
corresponden segn los incisos 3 y 4 del Art. 1796.

El derecho de retencin obtuvo la calidad de derecho real mediante el proyecto

del Cdigo Civil de 1936 cuyo criterio resolvi ubicarlo en la Seccin Cuarta De los
Derechos de Garanta.
El Cdigo vigente en el precepto del Art. 1123, complemente el de su
antecedente el Artculo 1029 del derogado, el que no haca mencin alguna a uno de los
requisitos consubstanciales del derecho de retencin , eso es la necesaria conexin que
debe existir entre el crdito impago y el bien retenido.
2. CARACTERISTICAS: El Derecho de retencin tiene los siguientes caractersticas .
a) Es accesorio de un crdito principal, sin el cual no se concibe su existencia.
b) La Indivisibilidad del derecho de retencin, facultando ejercerse por todo el crdito
o por el saldo pendiente y sobre la totalidad de los bienes que estn en posesin
del acreedor o sobre uno o varios de ellos.
c) Es una excepcin procesal
d) Por ltimo , debemos agregar que el derecho de retencin no puede negociarse ,
cederse o transmitirse Independientemente del crdito al que accede.
3. NATURALEZA JURIDICA: como ya lo adelantamos , la discusin mas ardu a
que se ha presentado en tomo al derecho de retencin ha sido la que se refiere a
la naturaleza jurdica de esta figura , al respecto se han elaborado diversas teoras
y se han asumido diferentes posiciones , tales como las que lo consideran como
un derecho especial las que sostienen que se trata de un derecho mixto que tiene
de derecho real y de personal , las que afirman que nicamente es un derecho
personal y finalmente las que apuntan a calificarlo como un derecho real .
Por una cuestin de espacio, en el presente trabajo no abundaremos en todas las
teoras arriba enunciada , las cuales han sido desarrolladas con propiedad por
otros autores ( BELTRN DE HEREDIA DE ONS Y LEIA FERNNDEZ), sin
embargo , consideramos pertinente tocar brevemente las dos ultimas de las

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citadas teoras , que son las que recojen , en nuestra opinin , los mayores
argumentos para delinear la naturaleza jurdica del derecho de retencin.
Quienes sostienen que se trata de un derecho de carcter personal , alegan
fundamentalmente que desde sus orgenes en Roma la excepti doli fue un medio
de defensa que se opina en la relacin entre el deudor y el acreedor , otros
argumentos que esgrimen los defensores de esta corriente , quiz los que en
apariencia resultan mas slidos , son los que resaltan que el retenedor no goza de
atributos de persecutoriedad , ni de satisfaccin con el valor del bien ( ius
distrahendi) , como si ocurre en el caso de la prenda o la hipoteca que son de
naturaleza real.
Mientras tanto, los defensores de la tesis de que se trata de un derecho real
manifiestan, en posicin que compartimos, que la retencin califica dentro de dicha
categora por cuanto cumple los requisitos indispensables para ser considerada
como tal. En efecto, en la retencin no solo se manifiesta un vinculo muy estrecho
entre la cosa y su tenedor, sino que adems este goza de un derecho que es
oponible de terceros, es decir es erga omnes , lo cual queda ratificado por el
Artculo 1128 del Cdigo Civil en lo que se refiere a bienes inmuebles a travs de
los Registros Pblicos . Asimismo, la tenencia de la cosa otorga un privilegio al
retenedor, puesto que tendr una preferencia en el cobro respecto a , por ejm,
terceros que hayan embragado el mismo bien , tal como lo dispone el artculo 1129
del mencionado Cdigo.
No obstante lo indicado, reiteramos que la polmica se encuentra an vigente y
existen posiciones muy respetables que son divergentes, como la de Beltrn de
Heredia de Onis para quien se trata de un derecho personal (pp. 42-43), la de
Leiva Fernandex (p. 201) para quien no solo no se trata ni de un derecho real ni de
uno personal, sino que afirma que estamos ante un hecho jurdico configurante
De una tenencia interesada que se establece para la seguridad de un crdito.

4. EFECTOS
Situacin en que se encuentra el retentor. El efecto esencial del derecho de
retencin es el poder de acreedor de mantenerse en la posicin o detentacin de
la cosa hasta tanto se le pague su crdito, y si l fuera desposedo contra su
voluntad por el propietario o por un tercero, puede reclamarla la restitucin por las
acciones concedidas al poseedor destituido , pero si se tratara de una cosa
mueble que ha pasado a poder de un tercero , poseedor de buena f , la
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restitucin no puede ser demandada sino en el caso de haber algo perdida o

robada.
Sin embargo , el propietario o los terceros interesados pueden solicitar la entrega
de la cosa si ofrecen garanta suficiente de pago del crdito del retentor , en tal
caso , su pretensin de continuar reteniendo la cosa seria abusiva.
El retentor no puede adquirir por prescripcin la cosa, pues la retencin es un
reconocimiento del derecho ajeno, a menos, claro est que intervierta el carcter
de su posesin.
A la inversa, el crdito en cuya virtud se ejerce la retencin no prescribe nunca,
pues el ejercicio de este derecho es una manifestacin enrgica de la voluntad de
no abandonarlo.
b) situacin frente a los restantes acreedores. Frente a los restantes
acreedores quirografarios, la situacin es clara, el derecho de retencin no impide
que los otros acreedores embarguen la cosa retenida y hagan la venta judicial de
ella , pero el adjudicatario, para obtener los objetos comprados , debe entregar el
precio al tenedor de ellos , hasta la concurrencia de la suma por la que este sea
acreedor , ello quiere decir que el embargo y aun el secuestro judicial de la cosa
retenida no perjudica el derecho del retentor , que se traslada al precio.
c) frente a los acreedores privilegiados las situacin del derecho de retencin es la
Siguiente :
a) En el sistema del cdigo civil (aplicable a las ejecuciones individuales) el
derecho de retencin cede antes los privilegiados generales; tiene preferencia
respecto a ellos, prevalece frente a los especiales inclusive el hipotecario, si ha
comenzado a ejercerse desde antes de nacer los crditos privilegiados.
El cdigo no haba previsto el supuesto de privilegiados especiales, lo que dio
lugar a controversias a las que puso fin de la manera indicada.

5) EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCION

A) Medios Indirectos : El derecho de retencin se extingue :
1. Por pago de la deuda o por su extincin por cualquiera de los medios
legales. La novacin extingue el Derecho de Retencin, a menos que el
segundo crdito, pudiera tambin dar base a ella .
El derecho de retencin no se extingue por prescripcin de la
deuda principal , ya que mientras se ejercite la retencin no hay abandono
del crdito ni , por ende , prescripcin. Tampoco se extingue por concurso o
quiebre del deudor.
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2.

Por el Afianzamiento del pago de la obligacin con garanta

suficiente. Ello sin prejuicio de la subsistencia de un privilegio especial
sobre la garanta.

B) MEDIOS DIRECTOS : Se extingue directamente el derecho de retencin :

1) Por renuncia a la tenencia. El derecho de retencin se extingue por la
entrega o abandono voluntario.1

Bibliografa
1.
2.
3.
4.

Manual de Derechos Reales Autor: A. Muro P.

Cdigo Civil Comentado Editora Norma Legales.
Cdigo Civil comentado Autor: Wilvelder Zabaleta Carruitero
http://noticias.juridicas.com/base_datos/Privado/cc.l2t2.html

1
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[Escribir texto]Pgina 12

[Escribir texto]Pgina 13