Trabajo de Penal (Final)

Ao de la Diversificacin y del Fortalecimiento
de la Educacin
TEMA: DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD Y GENOCIDIO

ALUMNO: ALARCN CORTEGANA B. ALEXANDER ADOLFO
CICLO: VII
SECCIN: A
AULA: 203
CURSO: DERECHO PENAL V
PROFESOR: DR. ELDER MIRANDA ABURTO
LIMA, 11 de agosto del 2015
INTRODUCCIN
Este trabajo de investigacin propone el tratamiento de una materia muy

importante a nivel nacional y ms an internacional que son , los delitos contra
la humanidad o de lesa humanidad , puesto que no podramos hablar de
genocidio, si es que no tenemos nociones y preceptos claros que nos brindan
el derecho penal internacional; adems se ha realizado una investigacin muy
profunda e idnea que permita conocer los aspecto bsicos de este delito en
cada una de sus modalidad , estamos hablando del delito de genocidio desde
su perspectiva nacional e internacional, con nfasis en el origen del trmino
genocidio como asimismo de la Convencin sobre prevencin y represin del
crimen de genocidio de 1948, considerada hoy una norma de Ius cogens dada
su relativa aceptacin y reconocimiento en el derecho internacional. Asimismo,
intentamos dar un tratamiento dogmtico al tipo de genocidio, desde una
perspectiva quizs ms enfocado al derecho penal peruano, relacionndolo con
algunas de las categoras y conceptos jurdico-penales ms relevantes.
El genocidio es el crimen de los crmenes. Podra considerarse como el delito
ms serio de todos los delitos de lesa humanidad, o el crimen ltimo, la
violacin ms grave de los derechos del hombre que es posible cometer. No es
casualidad que el artculo 5 del Estatuto de la Corte Penal Internacional, que
establece los crmenes de la competencia de la Corte, considere en su
enumeracin al genocidio como el primero de una serie de crmenes graves de
trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto; por otro lado
tambin revisaremos los aspectos del delito de genocidio a la luz de la ciencia
penal peruana aplicada a esta figura en particular, y en especial, algunas de
las consideraciones ms problemticas en cuanto a su interpretacin se
refiere.
Alarcn Cortegana Alexander A.
NDICE
I)
Delitos contra la humanidad o de lesa humanidad
1) Normas de ius cogens y su tipificacin como

crmenes internacionales
2) Crimen de lesa humanidad
3) La imprescriptibilidad para delitos ms graves y la influencia de
jurisdiccin internacional en la jurisdiccin nacional
4) Fundamentos bsicos de la imprescriptibilidad de los delitos
de lesa humanidad
a) el derecho a la verdad
b) Ius cogens
c) garanta de la no repeticin
d) la reparacin
5) La tipificacin de los delitos contra la humanidad en la legislacin
peruana
II)
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El delito de genocidio
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1)
2)
3)
4)
5)
Descripcin tpica
Consideraciones generales y preliminares del delito de genocidio
Antecedentes normativos
Bien jurdico protegido
Tipicidad objetiva
a) Sujeto activo
b) Sujeto pasivo
c) Conducta tpica
6) Sub-tipos del injusto
a) Matanza de miembros del grupo
b) Lesin grave a la integridad fsica o mental a los miembros del
grupo
c) Sometimiento el grupo a condiciones de existencia que
hayan de acarrear su destruccin fsica de manera total o
parcial
d) Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno de
grupo
e) Transferencia forzada de nios a otro grupo
7) Antijuricidad
8) Tipicidad subjetiva
9) Tipos de realizacin imperfecta
10) Punibilidad
11) Instigacin al genocidio
12) Conclusiones
13) Bibliografa
14) Anexos
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1) DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD O DE LESA HUMANIDAD

1) NORMAS DE IUS COGENS Y SU TIPIFICACIN COMO CRMENES
INTERNACIONALES
PASTOR establece que : Normas de ius cogens, son todas aquellas
reconocidas por la Comunidad Internacional, cuya infraccin solo genera
responsabilidad para el Estado infractor, muy aparte de los juicios concretos de
reproche personal, que recaen sobre los sujetos infractores de la norma, sea
en calidad de autores y/ o partcipes. Se trata de una norma imperativa
aceptada y reconocida por aqulla, Norma que no admite acuerdo en contrario
y slo puede ser modificada por va de norma ulterior de Derecho Internacional
de las mismas caractersticas. Las normas de ius cogens recogen principios
reconocidos por las naciones civilizadas, vinculantes para los Estados, incluso
fuera del vnculo convencional, El contenido imperativo de la norma en el
mbito internacional-sustantivo, implica la superacin del relativismo tradicional
del Derecho Internacional que negaba la existencia de las normas vinculantes
con carcter universal, y en el procesal, legtima a todos los Estados para
reclamar el cumplimiento de esta obligacin. Una norma de ius cogens recoge
los valores fundamentales que todos los Estados reconocen como tal, y de esta
forma se comprometen-sin reservas, a su estricto cumplimiento. Se reconoce
universalmente que la persona humana y su dignidad inherente constituyen la
piedra angular de todo el ordenamiento jurdico, el constructo basilar de todo el
ordenamiento jurdico, cuyo ontologismo y normativismo a la vez irradia de
contenido axiolgico a todo el sistema ius fundamental. Las normas que
recogen principios del Derecho Penal Internacional son en realidad normas de
derecho interno destinadas a resolver los conflictos que se pueden dar en
virtud de la aplicacin espacial de las leyes penales. Es de verse que el
Crimen Internacional , no es otra cosa que la violacin de una norma de ius
cogens, Estas disposiciones confieren competencias determinantes a la
Comunidad Internacional, al ser sta la que reconoce las normas imperativas
del Derecho Internacional y la que determina cuales son las obligaciones
internacionales para la salvaguarda de los intereses jurdicos superiores. Sin
embargo, para tipificar un crimen como internacional no basta con la
vulneracin de una norma de Derecho Internacional, sino que sta debe
contener derechos fundamentales de alcance internacional, aquellos que
generan una intensa alarma social en la Comunidad Globalmente considerada.
1
PEA CABRERA seala al respecto que: La doctrina es unnime al reconocer

la vigencia del principio de proteccin universal en materia de jurisdiccin sobre
este tipo de delitos. Nuestro Cdigo Penal reconoce el principio de Jurisdiccin
Universal en el Artculo 2 inciso 5, cuando permite extender la Jurisdiccin
Nacional para conocer de hechos punibles, cometidos por peruanos o
1
PASTOR, D; El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional y los valores penales de la Comunidad
Internacional, Revista de Encrucijadas del Derecho Penal Internacional y del Derecho Internacional de
los Derechos Humanos, Madrid, 2002, p.220
extranjeros, fuera del territorio nacional, conforme a Tratados y Convenios

Internacionales. Por otro lado, El Juez Argentino Cavallo, en el auto del 6 de
marzo del 2001, en el que declara nulas las leyes de obediencia debida y punto
final, argumenta lo siguiente: En definitiva una de las caractersticas
esenciales de los delitos contra la humanidad, desde nuestro punto de vista la
verdaderamente los singulariza, es su perseguibilidad internacional ms all del
principio de territorialidad (). Estimamos, pues, que resulta legtimo en estos
casos que un Estado asuma la defensa de los intereses de la comunidad
internacional y persiga penalmente a individuos en virtud del principio de
responsabilidad individual. El crimen internacional del Estado puede
considerarse como el hecho internacionalmente ilcito, el cual es resultante
de una violacin por un Estado de una obligacin internacional tan esencial
para la salvaguardia de intereses fundamentales de la Comunidad
Internacional, que su violacin esa reconocida como crimen por esas misma
comunidad, Por consiguiente, el hecho internacionalmente ilcito est
compuesto por dos elementos: por un comportamiento consistente en una
accin u omisin atribuible a un Estado segn el Derecho Internacional, y de
otra parte, que este comportamiento constituya una violacin de una obligacin
internacional del Estado.2
Desde mi punto de vista; estoy de acuerdo con lo que establece PASTOR,
puesto que las normas de ius cogens, segn la doctrina y la jurisprudencia
internacional; son todas aquellas reconocidas por la Comunidad Internacional,
cuya infraccin solo genera responsabilidad para el Estado infractor y cuyas
sanciones recaen en los autores o participes del crimen. Aparte que el Crimen
Internacional, no es otra cosa que la violacin de una norma de ius cogens,
2) CRIMEN DE LESA HUMANIDAD

Seala PEA CABRERA al respecto que: A partir de la conformacin del
Tribunal de Nuremberg de 1945, se pueden identificar dos planos distintos a
saber: Primero, el reconocimiento de Crmenes Internacionales, a todos
aquellos que atentan gravemente contra la humanidad; y, segundo, el
reconocimiento de la responsabilidad individual del agente criminal, muy aparte
de la responsabilidad de los Estados. En tal mrito, el artculo 6 del Estatuto
de Londres del 8 de Agosto de 1945, define una triple dimensin jurdico-penal:
Crimen contra la paz, crmenes de guerra y crimen contra la humanidad. De
esta forma se redefine la nocin de delito, al pasar de un contexto local a otro
internacional, y donde el sujeto pasivo o la persona ofendida por la conducta
criminal, ya no es una nica persona, sino un nmero indeterminado de
personas, la Comunidad internacional. Se construye entonces un nuevo
concepto, el cual habra de sentar las bases de las disposiciones del Derecho
Penal Internacional que se fueron plasmando paulatinamente en los Convenios
y Tratados Internacionales sobre la materia. De este catlogo de crmenes
2
PEA CABRERA FREYRE, ALNSO RAUL, Derecho Penal Parte Especial, Tomo IV, Editorial Idemsa, Lima
Per,2010, p.p. 513-515
adquieren especial relevancia el catalogado Crimen de Lesa Humanidad, en

la dcada de los sesenta y setenta, muy trado a ms , por las experiencias
Latinoamericanas, en concreto, la violacin sistemtica de Derechos Humanos
producida en los Gobiernos Militaristas de Chile y Argentina, donde perdieron
injustamente la vida un significativo nmero de nacionales, muchos de ellos
perseguidos polticos, por no conciliar con los intereses polticos del Rgimen
de Facto, Y, en nuestro pas, se manifiesta en el Rgimen Dictatorial, asentado
en la dcada de 1990. En consecuencia, constituyen, crmenes contra la
Humanidad cualquier atentado grave e intencional, con un bien jurdico, de
inters vital para la humanidad, todos aquellos intereses jurdicos necesarios
para la existencia y de desarrollo de la humanidad; aquellas acciones que,
como parte de un ataque sistemtico contra la poblacin civil, se enmarcan en
una poltica desarrollada por un Estado o una organizacin, como lo pueda ser
un partido poltico. Son todas aquellas acciones que se dirigen
sistemticamente a afectar un derecho fundamental cosustancial a un colectivo
de personas, como el homicidio premeritado, la expulsin de un pueblo de su
territorio, actos de extrema violencia fsica o sexual, desaparicin forzada de
persona o la esterilizacin forzada, entre otras manifestaciones criminales. 3
En el Exp. N 01969-2011-PHC/TC - Tribunal Constitucional del Per, Caso
Frontn; estableci que las caractersticas de los delitos contra la humanidad
deben ser: 1) Que por su carcter denote una grave violacin a la dignidad
humana (Art 1 de la Constitucin), violando la vida o produciendo un grave
dao a la integridad fsica o mental de la vctima, tambin en su derecho a la
libertad individual o en su igualdad. 2) Que se tiene que realizar a travs de un
ataque generalizado y sistemtico. 3) Se debe dirigir contra una poblacin o
parte de ella y 4) Existe una poltica por parte del Estado requisito que pueda
estar o no declarado por el Estado (esto es la participacin del Estado). A su
vez afirma que estos requisitos deben darse de manera concurrente para poder
considerar si nos encontramos o no antes un crimen de lesa humanidad o
contra la humanidad.4
Desde mi punto de vista, es claro manifestar que para determinar las
caractersticas concretas de los delitos contra la humanidad, es necesario,
remitirnos a la Sentencia del Tc en el Caso Frontn, adems debe quedar clara
que estos requisitos tienen que ser concurrentes.
3) LA IMPRESCRIPTIBILIDAD PARA DELITOS MS GRAVES Y LA

INFLUENCIA DE JURISDICCION INTERNACIONAL EN LA
JURISDICCION NACIONAL
AUGUSTO MEDINA OTAZU sobre el tema en mencin explica que: La
concepcin de los delitos de lesa humanidad y su imprescriptibilidad aparecen
conceptualizados a raz de los horrores que le toco vivir al mundo
3
Per,2010, p.p. 515-516
4
Sentencia del TC EXP. N 01969-2011-PHC/TC- CASO FRONTN
especialmente en Alemania Nazi. Es as que los antecedentes relativos a la

imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad se remontan a la
recomendacin que formulara la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa
al Comit de Ministros, ante la posibilidad de que, cumplidos veinte aos de la
capitulacin de Alemania, los Estados miembros declararan prescriptos los
delitos contra la humanidad cometidos por integrantes del rgimen nazi, por
aplicacin de sus legislaciones locales. El resultado de tal inquietud fue la
aprobacin, por parte de la Asamblea General de las Naciones Unidas, de la
"Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de lesa
humanidad", el 26 de noviembre de 1968 y ratificada por el Per recin el 1 de
julio del 2003 mediante Resolucin Legislativa N 27998 del 12 de junio del
2003. La Convencin sobre imprescriptibilidad de los Crmenes de guerra y de
los Crmenes de Lesa Humanidad, fue aprobada por resolucin 2391 (XXIII) de
la Asamblea General, entrando en vigor el 11 de Noviembre de 1970, como
culminacin de un largo proceso que comenz en los primeros aos de la
dcada de 1960, cuando la prescripcin amenazaba con convertirse en fuente
de impunidad de los crmenes de guerra practicados durante la segunda guerra
mundial por los vencidos.5
Vale recordar lo que dice al respecto ZIFFER PATRICIA: que el derecho
internacional consuetudinario establece que cierto tipo de crmenes
internacionales son imprescriptibles. As por ejemplo, son imprescriptibles los
crmenes de lesa humanidad. No obstante, hay que tener en cuenta que la
imprescriptibilidad no se predica de todos los crmenes internacionales, pues
no es un elemento inherente a toda infraccin penal internacional y slo se
predica respecto de ciertos crmenes internacionales como los crmenes de
guerra, los crmenes de lesa humanidad, el genocidio y el apartheid (estos dos
ltimos son una modalidad especfica de crimen de lesa humanidad). As, la
tortura y la desaparicin forzada aun cuando son crmenes internacionales no
son imprescriptibles per se, salvo cuando estos actos son cometidos dentro de
una prctica a gran escala o sistemtica, pues en ese evento, se convierten
jurdicamente en otra entidad, a saber un crimen de lesa humanidad. El
sacrificio de este principio (la prescripcin) slo puede entrar en consideracin
en situaciones excepcionales, y frente a las cuales la imprescriptibilidad
aparece como el nico recurso para la persecucin de delitos de gravedad
extrema cometidos por regmenes polticos en forma masiva y sistemtica. La
prescripcin de la accin pblica existe en la mayora de los ordenamientos
jurdicos para infracciones poco graves. Por lo que respecta a las infracciones
graves, hay varios ordenamientos jurdicos que no tropiezan con este obstculo
en el ejercicio de la accin pblica. Los legisladores de los sistemas de derecho
romano-germnicos bien han instituido prescripciones bastante ms largas que
para las infracciones leves, bien han excluido cualquier prescripcin para las
infracciones graves. El Prembulo de la Convencin contra la Prescripcin,
5
MEDINA OTAZU AUGUSTO, La imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad y las obligaciones
del
EstadoPeruanoconlaComunidadInternacional,htttp://www.pensamientopenal.com.ar/01122010/doctri
na06.pdf. Revisado el da 29 de Julio del 2015
considera que los crmenes de lesa humanidad figuran entre los delitos de
derecho internacional ms graves. La represin efectiva () es un elemento
importante para prevenir esos crmenes y proteger los derechos humanos ()
las normas de derecho interno relativas a la prescripcin de los delitos
ordinarios suscita grave preocupacin en la opinin pblica mundial, pues
impide el enjuiciamiento y castigo de las personas responsables de esos
crmenes () es necesario y oportuno afirmar en derecho internacional, por
medio de la presente Convencin, el principio de la imprescriptibilidad de los
crmenes () los crmenes de lesa humanidad y asegurar su aplicacin
universal. 6
En el caso de Caso Barrios Altos vs Per (2001), la Corte Interamericana de
Derechos Humanos la Corte Interamericana sealo que () son inadmisibles
las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el
establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la
investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de los
derechos humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias,
extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas
por contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos 7
Posteriormente la Corte Interamericana se volvi a pronunciar en el caso
Bulacio vs Argentina (2003): De acuerdo con las obligaciones
convencionales asumidas por los Estados, ninguna disposicin o instituto de
derecho interno, entre ellos la prescripcin, podra oponerse al cumplimiento de
las decisiones de la Corte en cuanto a la investigacin y sancin de los
responsables de las violaciones de los derechos humanos. Si as no fuera, los
derechos consagrados en la Convencin Americana (sobre Derechos
Humanos) estaran desprovistos de una proteccin efectiva. Este
entendimiento de la Corte est conforme a la letra y al espritu de la
Convencin, as como a los principios generales del derecho; uno de estos
principios es el de pacta sunt Servanda, el cual requiere que a las
disposiciones de un tratado le sea asegurado el efecto til en el plano del
derecho interno de los Estados Partes.8
Mantuvo ese criterio tambin en el Caso Albn Cornejo y otros vs. Ecuador,
Sentencia del 22 de noviembre de 2007 la prescripcin de la accin penal es
inadmisible e inaplicable cuando se trata de muy graves violaciones a los
derechos humanos en los trminos del Derecho Internacional.9
Ziffer, Patricia (2005). El principio de legalidad y la imprescriptibilidad de los delitos de lesa

humanidad. En Maier, Julio (Homenaje al Profesor). Estudios sobre Justicia Penal. Buenos Aires,
Editores del Puerto, p. 762
7
Sentencia sobre el fondo del caso Barrios Altos vs. Per, del 14 de marzo del 2001, fundamento 41.
8
Sentencia sobre el fondo del caso Bulacio vs. Argentina, del 18 de setiembre del 2003, fundamento
117.
9
Caso Albn Cornejo y otros vs. Ecuador, Sentencia del 22 de noviembre de 2007, Serie C N. 171, prr.
111
En otra sentencia la Corte Interamericana expresa que () el deber jurdico

de prevenir razonablemente las violaciones a los derechos humanos, de
investigar seriamente con los medios a su alcance las violaciones que se hayan
cometido dentro del mbito de su jurisdiccin a fin de identificar a los
responsables, de imponerles las sanciones pertinentes y de asegurar a la
vctima una adecuada reparacin. 10
El Tribunal Constitucional en el fundamento 25 de la STC 2488-2002-PHC
establece que: Cuanto ms dao social ocasione un delito, mayor
consideracin merecen los derechos de quienes fueron vctimas o perjudicados
por ese comportamiento. La obligacin estatal de investigar los hechos
punibles es tambin directamente proporcional a la manera como el hecho
punible pudo afectar bienes jurdicos fundamentales. Entre ms grave sea un
hecho punible, mayor debe ser el compromiso del Estado por investigarlo y
sancionar a los responsables, a fin de lograr la vigencia de un orden justo.
Tambin aade que corresponde al Estado remover todas aquellas barreras
normativas y judiciales que impidan la investigacin de graves violaciones a los
derechos humanos () el deber primordial del Estado de garantizar la plena
vigencia de los derechos humanos se concretiza en prevenir, investigar,
sancionar y reparar la violacin a tales derechos. Se seala que Corresponde
al Estado el enjuiciamiento de los responsables de crmenes de lesa
humanidad y, si es necesario, la adopcin de normas restrictivas para evitar,
por ejemplo, la prescripcin de los delitos que violenten gravemente los
derechos humanos. La aplicacin de estas normas permite la eficacia del
sistema jurdico y se justifica por los intereses prevalentes de la lucha contra la
impunidad. () sta debe ser siempre prevenida y evitada, puesto que anima a
los criminales a la reiteracin de sus conductas, sirve de caldo de cultivo a la
venganza y corroe dos valores fundantes de la sociedad democrtica: la verdad
y la justicia. Por ello el Dr. Landa Concluye que en el fundamento 6.26 de su
voto singular que queda claramente establecido que la normativa interna sobre
la prescripcin de delitos no puede ser invocada en el caso de los procesos
penales por violaciones a los derechos humanos, pues contraviene las
obligaciones del Estado en materia de respeto y garanta de los derechos
humanos, establecidas en la Constitucin y los tratados ratificados por el
Estado peruano. 11
Mediante un comentario breve, es necesario especificar que estoy de
acuerdo tanto como por lo establecido en la jurisprudencia internacional como
por la internacional, puesto que al ser el bien jurdico protegido uno de mayor
valor, el cual se sta violando una norma de ius cogens y afectando la
comunidad internacional, es necesario que: Entre ms grave sea un hecho
punible, mayor debe ser el compromiso del Estado por investigarlo y sancionar
a los responsables, a fin de lograr la vigencia de un orden justo, con miras a
que estos hechos no queden impunes, por lo que se vuelve ilimitada la
potestad de persecucin del delito.
10
11
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez. 29 de julio de 1988.

Sentencia 2488-2002-PHC/ TC
3.1)
FUNDAMENTOS BSICOS DE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS

DELITOS DE LESA HUMANIDAD.
A) EL DERECHO A LA VERDAD:
MEDINA OTAZU AUGUSTO hace mencin a los que expone el Tribunal
Constitucional con respecto a lo siguiente: Otro aporte de la jurisdiccin de
los derechos humanos es el derecho a la Verdad y en ese sentido la Comisin
de la Verdad y Reconciliacin sealo que: La reparacin de las vctimas es
concebida por la CVR como una iniciativa estrechamente relacionada con el
esclarecimiento de la verdad, la reconstruccin de la memoria histrica, la
aplicacin de la justicia y la implementacin de las reformas institucionales
necesarias para garantizar la no repeticin de lo sucedido. Respecto de la
definicin del derecho a la verdad la Corte Interamericana de Derechos en el
Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, considera que: Este derecho a la
verdad ha venido siendo desarrollado por el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos; al ser reconocido y ejercido en una situacin concreta, ello
constituye un medio importante de reparacin. Por lo tanto, da lugar a una
expectativa que el Estado debe satisfacer a los familiares de la vctima.
Mediante la STC 2488-2002-HC/TC, el Tribunal Constitucional ha reconocido el
derecho a la verdad como un nuevo derecho fundamental, a partir de una
importante y novedosa interpretacin de la clusula abierta de derechos
prevista en el artculo 3 de la Constitucin de 1993. Sobre el contenido de este
nuevo derecho, el Tribunal ha sealado que tiene una dimensin individual y
otra colectiva. La dimensin colectiva del derecho a la verdad implica que: la
Nacin tiene el derecho de conocer la verdad sobre los hechos o
acontecimientos injustos y dolorosos provocados por las mltiples formas de
violencia estatal y no estatal. Tal derecho se traduce en la posibilidad de
conocer las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las cuales ellos
ocurrieron, as como los motivos que impulsaron a sus autores. El derecho a la
verdad es, en ese sentido, un bien jurdico colectivo inalienable. El derecho a
la verdad es uno de los mecanismos ms eficaces para que el estado pueda
rendir cuentas a sus ciudadanos sobre lo que ha ocurrido en determinados
delitos graves, sobre todo cuando los funcionarios del estado son los
involucrados.12
B) IUS COGENS:
MEDINA OTAZU AUGUSTO al respecto seala que: Ius cogens es una
locucin latina que hace referencia a normas imperativas de derecho, en
contraposicin a las dispositivas de derecho. De acuerdo con la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados, son aquellas normas aceptadas y
12
delEstadoPeruanoconlaComunidadInternacional,htttp://www.pensamientopenal.com.ar/01122010/doc
trina06.pdf
10
reconocidas por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como

norma que no admite acuerdo en contrario. Las reglas del ius cogens son
verdaderas normas jurdicas en sentido sustancial, suministrando pautas o
modelos de conducta, a partir de las cuales surgen obligaciones erga omnes,
que existen con independencia de su formulacin, en trminos que cuando son
expresadas en una frmula legal no cambian su naturaleza jurdica. En el
fundamento 49 del voto singular, expresa que Puede afirmarse que la
gravedad de estos actos emana, fundamentalmente, de la violacin del
denominado ncleo duro de los derechos humanos. Se trata de derechos
inalienables cuyo poder jurdico imperativo no admite pacto contrario, y que,
por ende, tienen reconocido el valor de ius cogens en el marco de la
comunidad internacional, segn el sentido que a tal valor ha reconocido el
artculo 53 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. En la
sentencia de la Corte Interamericana caso Penal Castro Castro del 25 de
noviembre del 2006, fundamentos 402, 403 y 404: La prohibicin de cometer
estos crmenes es una norma de ius cogens, y, por tanto, el Estado tiene el
deber de no dejar impunes estos delitos y para ello debe utilizar los medios,
instrumentos y mecanismos nacionales e internacionales para la persecucin
efectiva de tales conductas y la sancin de sus autores, con el fin de
prevenirlas y evitar que queden en la impunidad Resulta tambin interesante el
argumento que desarrolla el Tercer Juzgado Penal Supra provincial, expediente
N 039-05 del caso Accomarca: el principio de imprescriptibilidad, como tal
existe por s mismo y su existencia no depende de que haya sido reconocida
en una Constitucin, si atendemos a que este resulta ser un principio del ius
cogens, y lo que hace la Convencin es slo reafirmar y ratificar el citado
principio de imprescriptibilidad en materia de Derechos Humanos y crmenes
de lesa humanidad Tal principio fue receptado, tambin, por el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos que, en su artculo 15.2, establece que "Nada de lo
dispuesto en este artculo se opondr al juicio ni a la condena de una persona
por actos y omisiones que, en el momento de cometerse, fueran delictivos
segn los principios generales del derecho, reconocidos por la comunidad
internacional". De acuerdo a la Cuarta Disposicin de la Carta Magna, este
Pacto es una norma de rango constitucional. 13
C).- GARANTA DE LA NO REPETICIN:
MEDINA OTAZU AUGUSTO; seala que: Por tratarse de delitos graves se
trata de exigir la sancin de estos delitos para garantizar la no repeticin de
estos hechos que socavan los cimientos del estado democrtico. Por ello en el
fundamento 1. 1 del voto singular del Dr. Landa seala que la impunidad puede
ser definida como la falta en su conjunto de investigacin, persecucin,
captura, enjuiciamiento y condena de los responsables de las violaciones de
los derechos protegidos por la Convencin Americana, toda vez que el Estado
tiene la obligacin de combatir tal situacin por todos los medios legales
13
trina06.pdf
11
disponibles ya que la impunidad propicia la repeticin crnica de las violaciones

de derechos humanos y la total indefensin de las vctimas y de sus familiares
Por otro lado la Corte ha considerado que resulta importante que los altos
funcionarios del Estado reconozcan pblicamente la responsabilidad del Estado
por actos de sus agentes, pidiendo en su representacin perdn o disculpas
con el propsito de que esos execrables hechos no vuelvan a ocurrir: Como
consecuencia de las violaciones establecidas en el caso sub judice, la Corte
considera que el Estado debe realizar un acto pblico de reconocimiento de su
responsabilidad en relacin con los hechos de este caso y de desagravio a las
vctimas. Este acto deber realizarse en presencia de los familiares de las
vctimas y tambin debern participar miembros de las ms altas autoridades
del Estado. 14
D).- LA REPARACIN:
MEDINA OTAZU AUGUSTO, expone que: Solari Brumana recogiendo la
versin de Carrara seala que la obligacin de la reparacin civil se cumple
cuando se da la indemnizacin a la parte lesionada, y la obligacin de la
reparacin social queda cumplida cuando se expa la pena, que es de
indemnizacin dada a la sociedad por la perturbacin que le causa el delito. La
reparacin ha sufrido un cambio en su concepcin jurdica, por la influencia de
la jurisdiccin internacional sobre todo de aquella vinculada a los derechos
humanos. El concepto y Amplitud de los derechos humanos, han revolucionado
todo los campos del derecho en el Per en estos ltimos 20 aos. El derecho
procesal y el derecho sustancial saben de esta influencia. No hay duda que
mucho de estas innovaciones tericas han recalado en la prctica peruana,
gracias al activismo judicial del Tribunal Constitucional (TC) desde su
reconstitucin y obviamente las sentencias de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH) aportaron novedosas teoras. Producto de esta
nueva concepcin, la reparacin amplio sus criterios a otros espacios como
aquellos de impedir que queden impunes los crmenes de lesa humanidad por
lo que existe una fuerte corriente que cuestiona las amnistas, indultos,
etctera, y hasta pone en crisis principios clsicos como. Los efectos
inconmovibles de la cosa juzgada, la aplicacin de la ley ms benigna, la
prescripcin de la accin penal por el paso del tiempo, la irretroactividad de la
ley penal como consecuencia del principio de legalidad de la cosa juzgada,
entre otros. Como por ejemplo En el Caso Barrios Altos del 14 de marzo
de 2001, la Corte Interamericana de Derechos Humanos estableci fuertes
restricciones a las posibilidades de invocar la defensa de cosa juzgada para
obstaculizar la persecucin penal respecto de conductas de violaciones a los
derechos humanos. Como consecuencia de la manifiesta incompatibilidad entre
las leyes de autoamnista y la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, las mencionadas leyes carecen de efectos jurdicos y no pueden
seguir representando un obstculo para la investigacin de los hechos que
14
trina06.pdf
12
constituyen este caso ni para la identificacin y el castigo de los responsables,

ni puedan tener igual o similar impacto respecto de otros casos de violacin de
los derechos consagrados en la Convencin Americana acontecidos en el
Per.15
4) LA TIPIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD EN

LA LEGISLACIN PERUANA
PEA CABRERA seala que: As La proteccin universal de los Derechos
Humanos, como normas de ius cogens, ha propiciado una corriente legislativa
de positivizar los crmenes internacionales en el derecho interno. En efecto, no
basta con suscribir Tratados y Convenios Internacionales en materia de
Derechos Humanos, cuando la legislacin nacional no es acorde con esta
tendencia garantista. De ah, que la legislacin comparada haya seguido esta
orientacin poltico criminal de incluir los delitos de lesa humanidad , en una
tipificacin autnoma bajo la sistemtica del bien jurdico tutelado. En nuestra
codificacin punitiva, hasta antes de la sancin de la Ley N 26926 del 21 de
febrero de 1998, estos delitos no eran reprimidos bajo su actual nomenclatura,
contrario sensu, eran tipificados de una forma dispersa bajo una consideracin
poltico criminal en definitiva asistemtica. A partir de la dacin de dicha ley, se
incorpora al texto punitivo el Ttulo XIV-A, Delitos contra la Humanidad Los
delitos contra la humanidad es una problemtica que afecta a diversas
naciones. La desaparicin forzosa, la tortura y ltimamente la manipulacin
genticas, han obligado a los organismos internacionales a pronunciarse
favorablemente por la dignidad y libertad humana y han emprendido una
importante lucha por su erradicacin. La gravedad de estos delitos est en que
no slo se violan los derechos de la persona sino que adems se desconoce
otro valor jurdico, que es la garanta constitucional de que, precisamente, tales
derechos constituyen un lmite al poder del Estado. Dicho lo anterior, la
inclusin de los injustos de Genocidio, Desaparicin Forzada de Personas y
Tortura, en una titulacin independiente, responde a una visin universal de
tutela de los Derechos Fundamentales, de recoger de forma autonmica
aquellos valores compartidos por todos los Estados Nacionales. Siendo que los
intereses jurdicos, de orden personal, como la vida, el cuerpo, y la Salud no
reflejan adecuadamente, el disvalor de estos comportamientos prohibidos,
sabedores que el exterminio de una raza de un pueblo as como la tortura de
personas, desbordan dicho contenido material, para insertarse en un plano de
orden axiolgico y ontolgico, sobre la estructura basilar de la consideracin de
la persona humana y su dignidad. Importan las conductas de mayor
desvaloracin antijurdica, al afectar el contenido esencial de los bienes
jurdicos fundamentales, que por su raigambre cultural y jurdica, forman parte
15
trina06.pdf
13
del Derecho Penal Internacional y del Derecho Internacional de los Derechos

Humanos16
Sigue PEA CABRERA al respecto: El delito de Genocidio se encontraba
comprendido en los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud; asimismo, el
delito de Desaparicin Forzada de Personas estaba contemplado en leyes
penales conexas a los delito de terrorismo, mientras, que la Tortura ni siquiera
era constitutivo de delito, a pesar de que la Constitucin Poltica de 1993,
proscribiese la tortura como un mtodo de investigacin. El reconocimiento por
parte de los Estados de los valores superiores contenidos en las normas de
Derecho Internacional propicio el camino, para que nuestro derecho positivo
recogiese en el ordenamiento penal esta orientacin humanista y progresista,
de conformidad con los valores que unifica el mundo moderno, Todo esto
refleja la vocacin de positivacin de esos derechos fundamentales y del rol
que el Estado debe asumir en esta importante materia. De los delitos de lesa
humanidad, adquiere gran relevancia el delito de Genocidio, en la medida que
esta criminalidad expresa la manifestacin ms extrema de la cual puede ser
objeto un colectivo social, cuando la perversidad del ser humano llega a lmites
degradantes, pues, guiado por mviles deleznables, aniquila o extermina un
determinado grupo social o de otra ndole. El delito de Genocidio es el
manifiesto ms palpable del desprecio hacia la raza humana, por ende, esta
manifestacin delictiva merece el mayor de los reproches y la ms severa de
las sanciones punitivas. La Resolucin 96 de la Asamblea General de las
Naciones Unidas considera que el delito de Genocidio es un asunto de inters
internacional, y afirma que conforme a este Derecho es un crimen condenado
por el mundo civilizado. Esta declaracin se reproduce en el artculo primero de
la Convencin contra el Genocidio, segn el cual las partes contratantes
confirman que este delito cometido en tiempos de paz o en tiempos de guerra
es un delito de Derecho Internacional que ellas se comprometen a prevenir y
sancionar. La Prescripcin es una causal de extincin de la accin penal por
efecto del tiempo, esto es, el transcurso del tiempo tiene por efecto diluir
inexorablemente la alarma social generada por el delito; sin embargo, esto no
acontece en el caso de los Crmenes contra la Humanidad, en la medida, que
la conmocin social producida por delitos de esta envergadura permanece
vigente con el paso del tiempo. Entonces, la necesidad de pena en estos
delitos no se ve afectada por el paso del tiempo, su vigencia se prolonga
indefinidamente en razn de las exigencias de la Comunidad Internacional que
no pueden ser defraudadas, pues, sta demanda legtimamente que estos
crmenes sean perseguidos y finalmente castigados , como nica va para
alcanzar la paz social y jurdica. El tiempo, por lo tanto, no siempre opera a
favor del olvido. Esta es la lnea programtica seguida por el Estatuto de Roma
de la Corte Penal Internacional, que en su artculo 29 declara normativamente
que los crmenes de la competencia de la Corte no prescribirn. Bajo tal ptica,
es una tendencia mayoritaria en el Derecho Penal Internacional que los delitos
de Lesa Humanidad no prescriban, en otras palabras: que los crmenes de
16
Per,2010, p.p. 516-517
14
mayor ofensa contra los valores comunitarios de orden internacional no

queden impunes.17
II) EL DELITO DE GENOCIDIO

1) DESCRIPCIN TPICA
Artculo 319: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte
aos el que, con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo
nacional, tnico, social o religioso, realiza cualquiera de los actos siguientes:
1.- Matanza de miembros del grupo.
2.- Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo.
3.- Sometimiento del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear
su destruccin fsica de manera total o parcial.
4.- Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo.
5.- Transferencia forzada de nios a otro grupo.
18
2) CONSIDERACIONES GENERALES Y PRELIMINARES DEL DELITO DE

GENOCIDIO
HUGO VIZARDO al respecto seala que genocidio proviene de la raz griega
genos que alude a tribu o raza; y del sufijo latino caedes que significa matar,
el vocablo genocidio debe su aparicin al jurista polaco Rafael Lemkin quien
en 1933, con ocasin de llevarse a cabo en Madrid la reunin de la Asociacin
Internacional de Derecho Penal, denomin los delitos de barbarie que ya
aparecan en la Alemania Nazi con Hitler en el poder. En su obra Axis rule in
occupied Europe (1994), acua Lemkin por primera vez el vocablo
genocidio. En Amrica Latina, el brasilero Nelson Hungra emplea el vocablo
gemixcidio, de genus (raza, pueblo, nacin) y exidium (aniquilamiento). En
Argentina el profesor Francisco La plaza y en el Per Pea Cabrera, prefieren
la denominacin genticidio. 19
VILLA STEIN explica que: De cualquier forma, el crimen de genocidio aparece
y se lo estudia con motivo de la persecucin y matanza que los nazis alemanes
infringieron inmisericordemente a pueblos enteros (judos, gitanos, polacos,
17
Per,2010, p.p. 513-515
18
Texto segn el artculo 1 de la Ley N 26926 del 21 de febrero de 1998
19
HUGO VIZCARDO, Silfredo, El delito de Genocidio, ed. 22 de Agosto S.R.L, Lima, 1995, p.79
15
rusos, checos, etc.), desde los aos 1933 a 1945. El genocidio comprende las
acciones intencionalmente dirigidas al exterminio de un grupo tnico, religioso o
poltico. El Estatuto de Roma lo ha tipificado como crimen intencional y ha sido
materia de juzgamiento en los tribunales Ad Hoc de la ex Yugoslavia y
Ruanda.20
RODRGUEZ DEVESA establece: Las causas que justificaron la introduccin
de esta figura en el Cdigo penal se encuentran tanto en los crmenes
cometidos por el rgimen nazi sobre judos, gitanos, polacos, rusos, antes y
durante la Segunda Guerra Mundial, como en otros actos semejantes, tales
como la matanza de armenios realizada por turcos y curdos entre 1985 y 1986
o la matanza de los trtaros de Baku por armenios. 21
LUIS ALBERTO BRAMONT-ARIAS TORRES Y DRA MARA DEL CARMEN
GARCA CANTIZANO precisa que: La nueva ubicacin dada al delito de
genocidio a raz de la modificacin del Cdigo Penal realizada por Ley N
26926, de 21 de febrero de 1998, definitivamente sita este delito en el marco
apropiado a su significacin tradicional, en la medida en que el genocidio, a
partir de la Segunda Guerra Mundial, viene a ser concebido como el acto ms
grave que atenta contra los valores esenciales a la propia raza humana. 22
NELLY ROSA VICKY MILLONES PALMADERA Y JUANA EDELMIRA
SANTAMARA VALLE afirman que: Tras varios proyectos realizados por el
Consejo Econmico y Social y el Comit Jurdico de Naciones Unidas se
aprueba el texto definitivo de la Convencin para la prevencin y sancin del
genocidio, en la Asamblea General del 9 de diciembre de 1948. As es en los
Artculos I y II de dicha Convencin es donde encontramos el concepto legal de
genocidio. Se nos habla de un delito de Derecho Internacional, cometido en
tiempo de paz o de guerra en el que tienen que realizarse cualquiera de los
actos establecidos en dicha convencin perpetrados con la intencin de
destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial o religioso como
tal.23
Segn manifiesta EDUARDO REZSES, El concepto de genocidio como figura
criminal tiene su origen en la obra de Rafael Lemkim, Lemkim, quien defini al
genocidio como: () un crimen especial consistente en destruir
intencionalmente grupos humanos raciales, religiosos o nacionales, y como el
homicidio singular, puede ser cometido en tiempos de paz como en tiempo de
20
VILLA STEIN, Derecho Penal, Parte Especial I-A, Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud. Delitos de
lesa humanidad, 2da edicin, Editorial San Marcos, 2004,p.240
21
Rodrguez Devesa, Derecho Penal Espaol, Parte Especial 14 edicin puesta al da por Alfonso Serrano
Gmez. Editorial Dykinson, Madrid,1991, p.45
22
LUIS ALBERTO BRAMONT-ARIAS TORRES Y MARA DEL CARMEN GARCA CANTIZANO, MANUAL DE
DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL, 4 TA EDICIN AUMENTADA Y ACTUALIZADA, LIMA PERU, EDITORIAL
SAN MARCOS, 2008, p.p 645-A, 645-B
23
MILLONES PALMADERA, Nelly Rosa Vicky y Santa Mara Valle Juana Edelmira, Genocidio, tortura,
desaparicin forzada, discriminacin y manipulacin gentica. Editorial San Marcos, 1998, p. 11
16
guerra (), hallase compuesto por varios actos subordinados todos al dolo
especfico de destruir un grupo humano. 24
Ahora bien segn; BLANC ALTEMIR, se empieza a hablar del delito de
genocidio de lesa humanidad a partir de la conferencia de Paz de Versalles
hasta la adopcin de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Crimen
de Genocidio, sin embargo ser a partir de la dacin del Estatuto de Londres,
donde encontramos la primera referencia conceptual de genocidio. 25
Por ltimo, PEA CABRERA expone que: Hablar del delito de Genocidio,
importa remontarnos a pocas, no tan lejanas, donde toda la humanidad se vio
fuertemente consternada, como en el marco de ciertas administraciones
gubernamentales, se impuls una matanza sistemtica, hacia una gran
cantidad de personas, que venan caracterizadas de un patrn comn: la raza,
la etnia, la religin, el orden cultural. So pretexto de cautelar la identidad de la
raza y del pueblo, tom lugar un exterminio masivo de la raza juda, por parte
del Nacionalsocialismo; hechos que enlutaron a toda la Comunidad
Internacional, producto de las millones de vctimas inocentes, que perdieron su
vida por motivos carentes de toda razn. Ante esta circunstancia inadmisible e
inaudita, los pases aliados adoptaron una posicin de repudio que trajo como
resultado que en agosto de 1945 se apruebe en Londres Los estatutos de
constitucin del Tribunal Militar Internacional, con la exclusiva participacin de
estos pases que fue ms conocido como el Tribunal de Nuremberg. Cuando
estamos frente al comportamiento del Genocidio, no slo estamos frente a la
eliminacin injusta de seres humanos, sino contra la propia identidad de un
pueblo, de un grupo social, contra el derecho de su existencia cultural, de su
pervivencia en el tiempo y de trasmitir sus tradiciones de generacin en
generacin. Es por ello, que la matanza de una pluralidad de gentes que
responden a un orden tico y/o racial, no puede ser concebida como un
Asesinato Plural de personas, sino como la erradicacin de un grupo social. No
slo se pone fin a la vida de individuos, pues a ellos debemos sumar la
culminacin existencial de un grupo social. Entonces, Genocidio, es el designio
y la accin de desaparecer grupos humanos, puede emprenderse y cometerse,
por separado o concurrentemente, de muchas formas. Entonces la destruccin
(total y/o parcial) de un grupo social y/o tnico, propicia una grave alarma
social, que trasciende las fronteras de los Estados Nacionales, para ingresar al
plano de la Comunidad Internacional. Ofensa que determina la posibilidad de
que cualquier Nacin, pueda perseguir y sancionar el delito de Genocidio, con
arreglo a los Convenios y Tratados Internacionales de Cooperacin Jurdica. El
Genocidio ha de ser entendido como la accin sistemtica que recae sobre un
24
REZSES, E; La figura de genocidio y el caso argentino. La posibilidad de adecuar jurdicamente una

figura penal a una realidad poltica. En: Derecho Penal Online ( revista electrnica de doctrina y
jurisprudencia en lnea, 2008/12/14, http:// www.derechopenalonline.com
25
BLANC ALTEMIR, A; La Violacin de los derechos fundamentales como crimen internacional, Casa
Editorial Bosch,1990, Barcelona, p.p 171-172
17
grupo social, tendiente a su eliminacin y/ o destruccin, mediando la matanza

grupal de sus miembros.26
CHIRINOS SOTO; realiza una interpretacin sistemtica y establece una
concordancia entre el delito de genocidio- delito contra la humanidad y otras
normas del ordenamiento jurdico nacional e incluso tratados y convenios
internacionales tales como: Constitucin Poltica del Per: Art 2 inciso 2 y 19
(Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma y otros.
Tiene derecho a su identidad tnica y cultural, reconociendo y protegiendo el
Estado la pluralidad tnica y cultural de la Nacin); Declaracin Universal de los
Derechos Humanos (D.U.D.H). Arts. 2 (Derechos de la persona sin
discriminacin). 3 (Derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su
persona); Convencin sobre Genocidio de 1948, aprobada por Res. Leg N
13288 (29-12-59) y el Convenio de Ginebra de 1949: Art 3 (Obligaciones de
las partes en conflicto).27
Como breve comentario CHIRINOS SOTO tambin expone lo siguiente: Este
artculo ha sido trasladado sin cambio alguno, de los Delitos contra la Vida, el
Cuerpo y la Salud, que figuraba con el nmero 129. Reproducimos, por tanto,
el comentario que hiciramos en nuestra obra anterior: JIMNEZ DE ASA
describe al genocidio como hijo de la guerra de 1939 a 1945 y que forma parte
de los crmenes contra la humanidad. Por su parte, nuestro compatriota PEA
CABRERA sostiene que el carcter jurdico de esta modalidad delictiva
aparece recin durante el desarrollo de la segunda guerra mundial. Nosotros,
respecto de ambos autores, tenemos una discrepancia acaso sustancial: el
genocidio no es hijo ni producto de la segunda guerra: es creacin diablica del
nazismo. En esa medida, es hermano de la segunda guerra, porque sta fue
tambin obra del nazismo. Las huestes de camisas paradas tomaron el poder
en 1933, cuando el Presidente Hindenburg confi la Cancillera de la Repblica
a Adolfo Hitler. Desde ese instante hasta 1945, la historia de Alemania es
historia del nazismo, sea la historia de un hombre y una Nacin que se
volvieron locos, dice el Jurista ecuatoriano, ex Presidente de esa Repblica
hermana, doctor Rodrigo Borja Cevallos. Un hombre y una Nacin que se
volvieron locos, en efecto, llevaron adelante, an antes de que se iniciara la
segunda conflagracin mundial, la ms grande y despiadada matanza de la
historia de la humanidad, Millones de judos fueron criminalmente exterminados
sin proceso ni cargo alguno, nicamente por el hecho de ser judos. La
solucin para la ideologa nazi- escriba M. Diez de Velazco, citado en la
Enciclopedia Jurdica Omeba por el Dr. Mario Goldstein- era exterminar estas
razas ( se refera los judos y a grupos raciales eslavos). Para ello, todos los
medios eran admisibles, desde la esterilizacin hasta las raciones insuficientes,
pasando por las cmaras de gas. Genocidio es, pues, para LEMKIN, el crimen
que consiste en destruir grupos nacionales, raciales o religiosos. Fue
justamente el penalista judeo-polaco RAFAEL LEMKIN, quien, antes de
finalizada la segunda guerra, acuo ya el vocablo genocidio que
26
Per,2010, p.p. 519-521
27
FRANCISCO CHIRINOS SOTO, Cdigo Penal Comentado, Concordado y Jurisprudencia, Editorial
Rodhas, Lima-Per, 2014, p. 1185
18
etimolgicamente significa muerte o asesinato de una raza o un clan (del griego

genos, raza, clan, y el sufijo latino cide, muerte). Se pretendi entonces una
equivalencia a asesinato en masa, pero fue prontamente desechada, porque si
bien es verdad todo genocidio supone asesinato plural, no todo asesinato plural
resulta un genocidio. Al genocidio se le incorpora a la condicin de crimen
contra la humanidad. Al respecto, finalizada la guerra en 1945, las cuatro
potencias vencedoras- El Gobierno de los Estados Unidos de Amrica, el
Gobierno provisional de la Repblica Francesa, el Gobierno del Reino Unido de
la Gran Bretaa e Irlanda del Norte y el Gobierno de la Unin de las Repblicas
Socialistas Soviticas- suscribieron un acuerdo para la formacin del Tribunal
Internacional de Nremberg, destinado al juzgamiento de los jerarcas del
nazismo. En ese documento se describi como crmenes contra la humanidad
los asesinatos, exterminacin, sometimiento a esclavitud, deportacin y otros
actos inhumanos cometido contra cualquier poblacin civil antes o durante la
guerra, o persecuciones por motivos polticos, raciales o religiosos, en
ejecucin o en conexin con cualquier crimen de la jurisdiccin del Tribunal,
sean o no una violacin de la legislacin interna del pas donde hubieren sido
perpetrados. Con respecto a este punto, mucho se ha discutido en torno a la
legalidad o ilegalidad del clebre proceso de Nuremberg. Subsisten
determinadas objeciones que no tienen ni tendrn respuesta dentro de un
marco rigurosamente jurdico. No hay duda de que se vulner el principio
universal de la legalidad: nullum poena sine lege, expidindose una legislacin
posterior y ad hoc para llevar adelante el juzgamiento. Pero tampoco hay duda
que los crmenes de los nazis llegaron a extremos inimaginables que, en todo
caso, clamaban por justicia. No se trataba de juzgar hechos y conductas de
personas aisladas- dice el doctor MATEO GOLDSTEIN- sino de
muchedumbres, de naciones que se haban convertido en psicpatas
criminales. Una sola de sus vctimas, la Nacin juda, fue damnificada en un
treinta por ciento de su poblacin total en el mundo. Y el crimen se consum en
nombre de presuntas disciplinas antropolgicas, biolgicas, raciales. El
acuerdo cuatripartito defini con amplitud los crmenes contra la humanidad ya
all tiene perfecta cabida el genocidio. Algn tiempo despus, la Secretara
General de las Naciones Unidas encarg a una comisin formada por tres
expertos la elaboracin de un proyecto de convencin internacional para la
represin del delito de genocidio. Esa comisin estuvo formada por el penalista
francs Donnedieu de Vabres, el internacionalista rumano Vespasien Pella y el
ya citado Rafael Lemkin y cumpli con presentar su proyecto, el mismo que fue
aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su sesin del 9
de diciembre de 1948. Dos ao ms tarde, fue suscrita la Convencin para
prevenir y reprimir el delito de genocidio por medio centenar de Estados,
incluyendo al Per, la misma que entr a regir el 12 de enero de 1951. A partir
de ese momento, La Convencin declara como crimen de genocidio, cualquiera
de los actos siguientes, cometidos con el designio de destruir en todo o en
parte, un grupo nacional, tnico, racial o religioso: a) matar a los miembro del
grupo; b) causar grave dao corporal o mental a los miembros del grupo; c)
imponer deliberadamente al grupo, condiciones de vida calculadas para
ocasionar su destruccin material, en todo o en parte; d) imponer medidas
encaminadas a prevenir la natalidad dentro del grupo; y e) transferir
forzadamente nios de uno a otro grupo. Por otro lado, Los Estados signatarios
se comprometieron a expedir la legislacin interna necesaria para hacer
19
efectivo el convenio en sus respectivos territorios. PEA CABRERA anota

certeramente al respecto que el convenio, por imperio de nuestra Constitucin,
queda transformado en ley de la Repblica a partir de su ratificacin y que,
conforme a ello, no sera necesaria la expedicin de una ley especfica que
cumpla esa finalidad. pero si ser imprescindible el dictado de una medida
legislativa que contenga las sanciones penales. Ha sido el nuevo cdigo el que
trae la medida legislativa propuesta por PEA CABRERA. Si bien formaba
parte de la legislacin nacional, el convenio era algo as como una Ley penal
en blanco al revs segn la descripcin de EZAINE CHVEZ. Exista la
conducta incriminada pero faltaba la fijacin de las penas. Ahora las penas ya
estn fijadas, o sea que la norma penal est completa, pues tiene precepto y
tiene sancin. Nuestros codificadores han preferido transcribir en forma
virtualmente literal las hiptesis legales fijadas por el convenio, contenidas en
los cinco incisos que comprende el artculo 319 del cual venimos analizando.
La intencionalidad del genocidio y sus modalidades quedan, pues, ntidamente
descrita. El genocidio es un crimen que responde a la intencin especfica de
destruir un grupo humano vinculado por lazos de raza, nacionalidad o religin.
Para nuestros antecedentes histricos y nuestra realidad social y cultural, el
genocidio resulta una figura extica. El Per, felizmente, no tiene casos de
matanzas genocidas, aunque la ignorancia y la pasin poltica, en alguna
reciente situacin, pretendieron calificar de genocida una condenable matanza
mltiple. La muerte de varios centenares de reclusos ocurrida en 1986,
producto de la decisin de mandos militares intermedios, fue exhibida ante el
mundo como un caso de genocidio. Versin tendenciosa y polticamente
interesada. En cambio, La severa penalidad no menor de veinte aos de
privacin de libertad, si bien parece adecuada tratndose de los dos o tres
primeros incisos del artculo, acaso tiene alcances excesivos con relacin a los
dos ltimos incisos.28
3) ANTECEDENTES NORMATIVOS
VILLAVICENCIO TERREROS expone que: En la legislacin peruana, la figura
del genocidio no haba sido materia de tipificacin por el legislador nacional
hasta la vigencia del Cdigo Penal de 1991, cuando se le ubica en el Art 129,
pero de manera inadecuada entre intereses individuales que afectan a la vida,
el cuerpo y la salud, en el primer ttulo del catlogo de delitos. Durante la
vigencia del Cdigo Penal de 1924, el delito de genocidio slo poda ser
materia de juicio de tipicidad en las figuras penales como el homicidio calificado
(asesinato) o lesiones graves, a las que se les atribua sus respectivas
conminaciones penales. Desde el 24 de mayo de 1960, en el Per entr en
vigencia la Convencin para la prevencin y sancin del delito de
genocidio lo que supuso la existencia de un tipo legal, pero sin una especfica
consecuencia punitiva (el tipo internacional careca de una pena especfica). A
travs de la Ley N 26926 de fecha 21 de febrero de 1998 e corrige la
28
FRANCISCO CHIRINOS SOTO, Cdigo Penal Comentado, Concordado y Jurisprudencia, Editorial

Rodhas, Lima-Per, 2014, p.p 1185-1188
20
ubicacin de la figura penal del genocidio derivndola al Ttulo XIV-A del Libro
Segundo (Artculo 319), en el que tambin se incorporan figuras como la
desaparicin forzada de personas y la tortura, y que hasta la actualidad no ha
sido objeto de modificacin legal alguna. La fuente del actual artculo 319 del
Cdigo Penal se encuentra en la definicin de genocidio prevista en el artculo
II de la Convencin para la prevencin y sancin del delito de genocidio,
con la variacin de la referencia al grupo racial por el social, ( variante que
tambin se observa en el original artculo 129 del Cdigo Penal de 1991). En
sentido diferente, las formulaciones de las propuestas realizadas en el artculo
IX del Anteproyecto del Libro Tercero del Cdigo Penal del 2004, el artculo 8
del Proyecto de Ley N 14659/2005- CR y el artculo 8 del Proyecto de Ley N
1707/2007-CR, que asumiendo el replanteamiento de identificacin de los
grupos vctimas del genocidio apreciada en el artculo 6 del Estatuto de Roma
excluyen de la tipificacin a los grupos sociales y slo determinan como tales
a un grupo nacional ( el elemento para identificarlo es la ciudadana) ; tnico (
el aspecto rector de este grupo es la identificacin de una lengua o cultura
comn); racial ( el principal rasgo est basado en caractersticas fsicas
hereditarias, asociadas con criterios geogrficos, independientemente de
elementos relativos a la lengua, cultura , nacin o religin) o religioso( el
elemento central para su identificacin es la pertenencia a una religin, credo o
culto de cualquier especie y no necesariamente estn implcitas caractersticas
fsicas en los sujetos. Como precisa el proyecto de Ley N 1707/2007-CR: Se
ha suprimido respecto al tipo penal del genocidio, la referencia a la categora
poco delimitada de grupo social que contiene actualmente el Cdigo Penal,
en atencin a las severas crticas de la doctrina especializada, que seala que
esta categora ofrece al operador judicial un margen de interpretacin
extremadamente amplio y poco permeable a los fines de tutela que persigue el
ER 29
Asimismo PEA CABRERA en su Tratado de Derecho Penal Parte Especial
dice que: Los primeros antecedentes del intento de una regulacin del delito
de Genocidio en nuestra legislacin lo encontramos en La Convencin sobre la
Prevencin y Castigo del Delito de Genocidio, adoptada el 9 de diciembre de
1948 por la Asamblea General y que entr en vigor el 12 de enero de 1951.
Actualmente tiene 140 Estados- Parte, entre ellos, desde el 24 de febrero de
1960, nuestro pas. Esta Convencin reconoce al Genocidio como un delito
contra la humanidad y su artculo II o define como: Cualquiera de los
siguientes actos, cometidos con la intencin de destruir, en todo o en parte, a
un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como: a) matanza a miembros del
grupo; b) lesin grave a la integridad fsica o mental a miembros del grupo; c)
sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de
acarrear su destruccin fsica, total o parcial; d) Medidas destinadas a impedir
los nacimientos en el seno del grupo; y e) Traslado por la fuerza de nios de un
grupo a otro grupo. As, el Prembulo de la Convencin contra el Genocidio, lo
define como un delito de derecho Internacional contrario al espritu y a los fines
29
VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe, Derecho Penal Parte Especial , Volumen I, Editorial Grijley, Lima,
2014, p.p 25-27
21
de las Naciones Unidas y que el mundo civilizado condena. Por consiguiente,

cuenta con las caractersticas de los dems crmenes internacionales
expresados ya en Nuremberg. Pero adems, por su gravedad, obliga a los
Estados a establecer sanciones penales eficaces (Art V) o a juzgar los hechos
por un tribunal competente, si el acto fue cometido en su territorio o ante la
corte penal internacional que sea competente respecto a aquellas de las Partes
contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin (Art. VI), cabe precisar que
en esta Convencin, no se establecieron lmites temporales a su persecucin.
Posteriormente, la definicin de genocidio contenida en la Convencin fue
incorporada textualmente al Estatuto de la Corte Penal Internacional, aprobado
por la Conferencia de Plenipotenciarios en Roma el 17 de Agosto de 1998. En
la doctrina nacional se estima que el vocablo ms adecuado y exacto es el de
genticidio, por cuanto abarca el concepto real del delito y expresa lo que a
nuestro entender constituye delito de genocidio. En el mbito interno tomando
como modelo la convencin antes indicada se trat de incluir en el Proyecto de
CP de agosto de 1985, la regulacin del delito de genocidio que, sin embargo,
la ubicacin dentro de los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud no era la
mejor adecuada, toda vez que en el delito de genocidio lo que se afectaba era
un menoscabo a la dignidad de la persona humana. El CP de 1991 continu
regulando el delito de Genocidio dentro de los delitos contra la vida, el cuerpo y
la salud, pero no solo ello, sino que se ampli el universo de grupos sobre los
que poda recaer la accin tpica, de este delito, no solo se vincul a aspectos
de grupo nacional, tnico o religioso, sino tambin el de grupo social, lo cual ha
encontrado serias crticas, dado que con esta regulacin corre el peligro de
contemplar en este supuesto cualquier grupo humano. Luego en febrero de
1998, se aprueba la Ley N 26926, mediante la cual se da un tratamiento
especial al delito de Genocidio, conjuntamente con otros delitos, dentro del
Ttulos XIV-A de los denominados Delitos contra la Humanidad, de esta forma
se concibe al delito de Genocidio como un delito que atenta contra los
derechos humanos.30
AMBOS KAI precisa que en general pueden entenderse que el bien jurdico
en el genocidio se concreta en la existencia del grupo atacado, se abre con ello
un amplio espacio de indeterminacin alejado del nullum poena sine lege
certa. La inclusin del adjetivo social para calificar el grupo en detrimento del
racial, genera no pocos problemas interpretativos. .Adems se debe sealar
que la Audiencia Nacional espaola incluye a los grupos polticos en el tipo a
partir de un concepto colectivo-social. 31
SALMN GRATE, ELIZABETH establece que : Grupo social, por ende, es
cualquier grupo perteneciente o relativo a la sociedad lo que abre la puerta a
que, en derecho penal peruano, los grupos polticos reciban proteccin penal y
agrega que: Si bien es cierto que la voluntad del exterminio se puede
presentar en todos los casos la finalidad de la Convencin contra el Genocidio
30
Per,2010, p.p. 521-523
31
Ambos Kai, El nuevo derecho penal internacional, Ara Editores, Lima, 2004, p. 75
22
es proteger a un grupo que resulta claramente distinguible por las

caractersticas relativamente inmutables y estables que lo definen. 32
4) BIEN JURDICO PROTEGIDO
MUOZ CONDE, seala que el bien jurdico tutelado es la existencia del grupo
o grupos humanos, cualquier sea su raza o religin, etc. Respecto a esto, el
Cdigo Penal peruano ha preferido en vez de la referencia a la expresin, raza,
la mencin a lo tnico, que a nuestro concepto ampla la referencia no slo a lo
biolgico, sino a una comunidad humana por afinidades lingsticas o
culturales. Segn este autor el sustrato ideolgico de este bien jurdico es el
reconocimiento del pluralismo universal de las religiones, razas o etnias y del
nivel de igualdad en el que todas se encuentran.33
PEA CABRERA apunta que el bien jurdico protegido es la vida y la
integridad psicofsica de un grupo de personas pertenecientes a una misma
comunidad. A la vez que garantiza la supervivencia, existencia y desarrollo del
grupo humano. Estamos ante un bien jurdico de orden supraindividual, al
rebasar cualquier consideracin individualista, lo que pone el acento al
contenido material del injusto no es la muerte de un ser humano perse sino la
destruccin de un grupo tnico, social o religioso, donde no se puede hablarse
de colectividad propiamente, sino ms bien de universalidad, en tanto la
ofensa, la arma no se circunscribe al colectivo de una nacin, sino a toda la
comunidad internacional.34
ALICIA GIL GIL anota, que lo que se busca proteger en el delito de genocidio
es la existencia de determinados grupos humanos ya que se tratara de un bien
jurdico supra individual cuyo titular no sera nunca la persona fsica sino el
grupo como colectividad.35
VIVES ANTN, por su parte refiere que el bien jurdico protegido, como en el
resto de estos delitos es la convivencia internacional, en este caso entendida
como convivencia pacfica de los diversos grupos humanos, hayan o no
alcanzado el nivel de organizacin e independencia poltica que permite
clasificarlos como Estados. 36
VILLA STEIN seala que el tipo penal bajo estudio tutela la vida y la salud, el
derecho a su perpetracin, desarrollo y dignidad de cualquier grupo nacional,
tnico, social y religioso. Puede decirse que en suma que se tutela los
derechos humanos.37
32
SALMN GRATE ELIZABETH ( Coordinadora), La Corte Penal Internacional y las medidas para su
implementacin en el Per, PUC-IDEI, Fondo Editorial, Lima, 2001,p.86
33
MUOZ CONDE FRANCISCO, Derecho Penal Parte Especial. 13 Edicin. Editorial Tirant lo Blanck,
Valencia, 2001, p. 724
34
PEA CABRERA FREYRE, ALONSO RAL, Derecho Penal Parte Especial Tomo IV, Editorial IDEMSA,
Lima- Per, 2010, p.524-525
35
GIL GIL ALICIA , Derecho penal internacional, Tecnos, Madrid, 1999, p.216
36
VIVES ANTN, TOMS, Derecho Penal Parte Especial , Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 1996,p.823
37
lesa humanidad, 2da edicin, Editorial San Marcos, Lima, 2004, p.241
23
MILLONES PALMADERA Y SANTAMARA VALLE, sealan que sobre el bien

jurdico se tratara de la existencia de un determinado grupo nacional, racial,
tnico y religioso. Por tratarse de un bien jurdico internacional, la intervencin
del Derecho Internacional para su proteccin se producira cuando lo previsto
en las legislaciones nacionales fuese insuficiente, ya por la participacin del
poder poltico en la realizacin del hecho, de iure o de facto, ya por producirse
en periodo de guerra. 38
LUIS ALBERTO BRAMONT-ARIAS TORRES Y MARA DEL CARMEN
GARCA CANTIZANO El bien jurdico protegido es un grupo humano que est
unido en razn de su nacionalidad, etnia, grupo social o religin; de esta
manera se evita una discriminacin basada en la pertenencia a un determinado
grupo, circunstancia que se puede llevar incluso a la comisin de verdaderas
atrocidades en contra de los valores ms fundamentales de nuestra sociedad.
39
En mi opinin, coincido con ALICIA GIL GIL Y PEA CABRERA al establecer

que el bien jurdico que se tutela es uno de carcter supraindividual, cuyo titular
no sera la persona individual, sino ms bien el grupo ya sea nacional, tnico,
racial, social o religioso; puesto que en este tipo de delitos se ve afectada la
comunidad internacional.
5) TIPICIDAD OBJETIVA
a) SUJETO ACTIVO
VILLA STEIN sostiene que: El sujeto activo de este delito puede ser cualquier
persona, funcionario o no del Estado, militar o civil. La convencin de 1948 se
refiere a personas culpables de genocidio (Art 5) o las personas que hayan
cometido genocidio sern castigadas ya fuesen gobernantes, funcionarios
pblicos o particulares. Se prescinde de la inmunidad y privilegios,
equiparando estos ltimos (los funcionarios pblicos) a los particulares. En el
caso de la intervencin del Estado la posible responsabilidad de ste ha sido
objeto de discusin doctrinal. 40
PEA CABRERA al momento de describir al sujeto activo establece que: Dado
que no estamos frente a un delito especial, no es necesario reunir condiciones
o requisitos especiales para ser autor del mismo, pudiendo serlo cualquier
persona, por lo que se trata de un delito comn. Sin embargo al ser el bien
jurdico la humanidad, este solo podr cometerse con la participacin o
tolerancia del poder poltico de iure o de facto. Conforme a la naturaleza de
este injusto tpico, vemos que su perpetracin puede tomar lugar desde las
estructuras de una organizacin criminal inserta en un gobierno o bajo los
38
desaparicin forzada, discriminacin y manipulacin gentica. Editorial San Marcos, 1998, p. 16
39
SAN MARCOS, 2008 PAG 645-A, 645-B
40
24
mantos de aparatos subversivos, de modo que las personas que ocupan un

lugar en la cspide de la estructura delictiva nunca se manchan de sangre las
manos, pues quienes ejecutan materialmente los actos jurdicos son los
esbirros ejecutores, quienes slo les queda materializar los planes criminales
que se proyectan desde el seno de la voluntad suprema de la organizacin.
Siendo as, se dira que estos individuos no pueden responder directamente
como autores, segn una visin estricta de las teoras formal-objetivas, las
cuales al ser inconsistentes con la propia naturaleza de las normas jurdicopenales son desechadas y dejadas de lado, por una concepcin materialnormativas, donde lo importante es quien tiene en sus manos el dominio del
acontecer tpico; resultando que en este caso, quienes ejecutan formalmente el
delito no tienen dicho dominio, mas bien los dadores de la orden, los jefes
supremos y/ o lderes de dichas organizaciones ( mximas instancias
jerarquizadas), quienes se sirven de automatismo y del engranaje de dichos
aparatos, asegurndose que sus rdenes siempre sern cumplidas a la
cabalidad. En tal entendido, se construye la teora de la Autora Mediata en
Estructuras Organizativas de Poder, permitiendo la atribucin de
responsabilidad penal a todos aquellos que ocupan un lugar privilegiado dentro
de la organizacin; mientras que los ejecutores responden como Autores
Indirectos; a menos que cuenten con un conocimiento especial, lo que
determina una Instigacin. Entonces, podrn observarse tantos Autores
Mediatos, conforme a la existencia de los diversos niveles jerrquicos que dan
cuerpo al funcionamiento de la organizacin delictiva.41
Como bien menciona ALICIA GIL GIL, la ampliacin de los sujetos no impide
limitar el delito de genocidio a los casos de participacin o tolerancia del Estado
o del poder poltico de facto, limitacin que no se encuentra recogida en la
redaccin tpica, ya que se desprende de la naturaleza del bien jurdico
protegido y del propi contexto de delito internacional.42
En este punto en concreto, estoy de acuerdo con lo que establece PEA
CABRERA ; puesto que como bien seala, el Art 319 del CP solamente hace
mencin de que este delito es un delito comn es decir que puede ser cometido
por cualquier persona; pero atendiendo al bien jurdico supraindividual la
humanidad que se tutela; podemos concluir que para que se configure este
delito el sujeto activo no puede ser cualquier persona, como establece el tipo
legal en mencin, sino que ste tiene que tener la anuencia, tolerancia o
aquiescencia del Estado sea de iure o de facto
b) SUJETO PASIVO
VILLA STEIN seala que: Sujeto pasivo puede serlo lo mismo el grupo tnico,
social, religioso o nacional perseguido y sus integrantes individuales que lo
conforman. El delito se realiza aunque una sola sea la vctima si el propsito
41
Per,2010, p.p. 526-527
42
GIL GIL, A; Los crmenes contra la humanidad en la Corte Penal Internacional, Revista de Derecho
Penal , Rubinzal Culzoni Editores, Madrid-Espaa, 2003, p.p.201
25
del agente que elimina el grupo y fall con los dems miembros en su intento o
comenz con la vctima individual. 43
MILLONES PALMADERA Y SANTAMARA VALLE El sujeto pasivo es el
titular del bien jurdico protegido es decir el conjunto de personas que forman el
grupo cuya existencia se acata. En este caso sujeto pasivo y objeto material no
son uno. Mientras que el primero hace referencia al grupo; en el segundo se
concreta en la persona individual sobre la que se produce el resultado tpico.
Los grupos protegidos, tal y como se recoge en la Convencin, son los
nacionales, raciales, tnicos y religiosos; pero stos varan a tenor de las
legislaciones nacionales.44
Para LOZADA; sera la persona humana como miembro de un grupo nacional,
tnico, racial o religioso. La pertenencia al grupo es, por lo tanto, el elemento
caracterstico que lo vuelve objeto de proteccin. El atentado genocida se
practica sobre fsicas individuales y, mientras que la suma de stos da forma a
los grupos protegidos, la accin tpica no puede sino estar dirigida contra
dichos individuos. 45
PEA CABRERA expresa los siguiente sobre el sujeto pasivo: De tal suerte
de esta afirmacin podemos aseverar que la conformacin del sujeto pasivo
estara dada por la pertenencia de una persona a uno de los grupos
incorporados expresamente, Sin embargo, a criterio de otros autores, la
conformacin de ese sujeto pasivo no puede darse a travs de una
enumeracin legal, toda vez que la determinacin de las caractersticas del
grupo que pretende ser exterminado las impone justamente quien lleva
adelante la perpetracin del delito. Como se sostuvo en apartados anteriores, si
el delito de Genocidio se basa en el repudio de la Comunidad Internacional,
sobre estos execrables de hechos, de exterminar una poblacin entera,
debemos identificar a la primera como sujeto pasivo del delito, mientras que
sujeto pasivo de la accin, ser aquel grupo social que se ve eliminada por la
accin genocida. Si no fuese as, no se entendera porque este hecho punible
puede ser perseguido y sancionado por cualquier Estado del orbe, a partir del
principio de Justicia Universal. En fin, lo que no queda duda es que el crimen
de Genocidio es la negacin a la existencia de grupos humanos enteros; es
precisamente esta negacin la que repugna la conciencia del gnero humano,
la que a su vez produce grandes prdidas a la humanidad bajo la forma de
cultura
y otras contribuciones, y sobre todo porque este tipo de
comportamientos es contrario a la moral y el espritu y objetivo de las Naciones.
43
44
desaparicin forzada, discriminacin y manipulacin gentica. Editorial X, 1998, p. 13
45
LOZADA, M; El crimen de genocidio. Un anlisis en ocasin de su 50 aniversario, Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Ad Hoc, Buenos Aires- Argentina, 1999, pp.806-807
26
Es por esto que: Se dice en la doctrina, que no es necesario la existencia

de un conjunto de vctimas para la perfeccin de esta modalidad tpica.46
En este punto, en mi opinin, es de destacar que la doctrina es pacfica cuando
se refiere al sujeto pasivo del delito y este est constituido por aquel grupo
social, nacional, tnico, racial o religioso y tambin por la Comunidad
Internacional al ser el bien jurdico que se tutela una de carcter
supraindividual.
C) CONDUCTA TPICA
VILLAVICENCIO TERREROS establece que: El artculo 319 contiene cinco
formas especficas de genocidio: 1 Matanza de miembros del grupo. 2 Lesin
grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo. 3
Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de
acarrear su destruccin fsica de manera total o parcial. 4 Medidas destinadas
a impedir los nacimientos en el seno del grupo. 5. Transferencia forzada de
nios del grupo a otro grupo. Es de sealar que no se considera genocidio, por
ejemplo, la prohibicin del uso de un idioma o profesar determinada religin, la
destruccin de bibliotecas o lugares sagrados que sean considerados como
casos de genocidio cultural, pero que no estn considerados en los
supuestos tpicos de la ley penal.47
MILLONES PALMADERA Y SANTAMARA VALLE consideran que en
cuanto a la accin: El delito de genocidio lo podramos encajar dentro de los
delitos de consumacin anticipada en su modalidad de resultado cortado. Se
trata de un acto completo pero acompaado de un elemento subjetivo adicional
a dolo y que consiste en un nimo de realizar un segundo acto, el cual el sujeto
no realiza (no destruye totalmente al grupo); si no que espera a que se
desarrolle. En cuanto a la conducta tpica: Se ha establecido una relacin
limitativa de conductas tpicas de genocidio: matanza de miembros al grupo,
lesiones graves a su integridad fsica o mental, sometimiento a condiciones que
acarreen su destruccin total o parcial, medidas destinadas a impedir los
nacimientos y traslado por la fuerza a nios a otro grupo. El tipo no est
referido a la destruccin del grupo como resultado de la accin sino que dicha
destruccin tiene que ser objeto del propsito del sujeto. En cuanto a la
comisin por omisin, sta solo se producir cuando el sujeto ocupe una
posicin de garante respecto a la existencia del grupo. Este sujeto tiene que
ser capaz de hacer fracasar el plan genocida total, por lo que la comisin por
omisin, solo comenzar cuando el sujeto, al no impedir la siguiente muerte, ya
no sea capaz de evitar el exterminio del grupo. La determinacin de este
momento es un problema fctico de difcil solucin.48
46
Per,2010, p.p. 527-528
47
2014, p. 28
48
27
VILLA STEIN seala que: La conducta que exige el tipo es la de procurar la

destruccin total o parcial de un grupo nacional, tnico, social, o religioso, por
cualquiera de las modalidades que se establecen en el Art 319 del Cdigo
Penal. El tipo excluye a los grupos polticos en atencin a que ese fue el
temperamento contenido en el Ar II de la Convencin sobre genocidio de 1948,
conforme a la argumentacin segn la cual los grupos polticos no son
bastante estables, que su exclusin sera un serio obstculo a la Convencin
para que sea firmada por una gran cantidad de Estados y la inclusin de los
grupos polticos podra permitir a alguna autoridad internacional intervenir en
las contiendas domsticas del pas. 49
En cambio, LUIS ALBERTO BRAMONT-ARIAS TORRES Y MARA DEL
CARMEN
GARCA
CANTIZANO
tienen
argumentos
diferentes
estableciendo que: El comportamiento puede presentar diversas
modalidades, pero antes de analizar cada una de ellas, es preciso indicar que
la doctrina diferencia entre genocidio fsico y genocidio biolgico. El primero es
entendido como la destruccin directa o las lesiones graves causadas al grupo
art 319 inciso 1 y 2 CP. El segundo est referido a los actos indirectos que
preparan la destruccin del grupo, tales como el sometimiento a condiciones
peligrosas para el grupo, a impedir los nacimientos y la transferencia forzada
de personas Art 319 inciso 3, 4 y 5.50
Al respecto, PEA CABRERA expresa que: La descripcin tpica del delito de
genocidio consiste en la enumeracin de una serie de conductas que han de
ser cometidas: con la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo
nacional, racial, tnico o religioso y entienden que la intencin no es el mvil
del delito sino un elemento subjetivo del injusto. No olvidemos que esta figura
incorporada a nuestro CP est definida en el artculo II de la Convencin en
funcin de la intencin del sujeto activo: destruir total o parcialmente a un grupo
nacional, tnico, racial o religioso. Vemos que la doctrina apunta una serie de
argumentos, en aras de esclarecer la escaramuza constructiva puesta a luz por
el legislador, en cuanto a la redaccin normativa del articulado en anlisis.
Debemos partir primero, de la confusa proposicin normativa se desprende de
la secuencia de los elementos constitutivos de tipicidad penal, somos
sabedores de que la intencionalidad, el propsito ulterior que gua la conducta
del agente, deben ser dejados al final como sucede en los tipos legales de
Hurto y Rebelin, sin embargo, el legislador los ha colocado al principio de la
redaccin, colocando los elementos propiamente objetivos, es decir, lo que
debe verificarse en primera lnea, es que se haya producido: matanza de
miembros del grupo social, lesin grave a la integridad fsica o mental de algn
miembro de la agrupacin, sometimiento del grupo a condiciones infrahumanas, medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo o
la trasferencia forzada de nios a otro grupo. Es en segunda lnea, donde
49
lesa humanidad, 2da edicin, Editorial San Marcos, Lima, 2004, p.p 241-243
50
SAN MARCOS, 2008 PAG 645-C, 645-D Y 645-E
28
debe acreditarse que la intencionalidad del autor, era la de destruir total o

parcialmente a un grupo nacional, tnico, social o religioso, sin necesidad de
que dichos estados de disvalor hayan tomado lugar de forma efectiva. Dicho lo
anterior se trata de un hecho punible mutilado en dos actos, donde los primeros
a revelar son aquellos descritos en los incisos 1-5 del artculo 319, para a
posteriori determinar si la predeterminacin delictiva, la deliberacin criminal
del autor, era la de destruir o no el grupo social; si esto no era as, los hechos
producidos han de ser catalogados segn los tipos penales de Asesinato,
Coacciones, Secuestros, etc., por lo que aparte de dolo, se identifica un
especial nimo subjetivo del injusto. 51
Como bien refiere REZSES, los motivos racistas o discriminatorios no son un
requisito tpico con lo que cobra especial relevancia en este delito la distincin
entre intencin y motivos de la intencin. El propsito genocida puede verse
motivado, al menos de forma determinante, por otros mviles como, por
ejemplo, el miedo cuando el gobierno de la nacin es el organizador del
genocidio, o por mviles econmicos o de promocin profesional. Si faltan
dichos mviles racistas o discriminatorios ellos no afecta a la tipicidad de los
delitos de genocidio.52
ALICIA GIL GIL apunta que de acuerdo al art. II de la Convencin, la intencin
no tiene que ser necesariamente la destruccin total del grupo, sino que
constituye tambin genocidio los actos cometidos con la intencin de
destruirlos parcialmente. Entiende que la interpretacin de la expresin con la
intencin de destruir, en todo o en parte, un grupo como la exigencia de un
amplio nmero de vctimas es errnea, en la medida que confunde los
aspectos objetivos y subjetivos del tipo.53
Con respecto a este punto, en mi opinin no hay mucho que decir, puesto que
la conducta tpica est establecida taxativamente en los incisos el 1 al 5 en el
artculo 319 del CP peruano.
6) SUB-TIPOS DEL INJUSTO

a) MATANZA DE MIEMBROS DEL GRUPO
PEA CABRERA al respecto dice que: Vemos que en esta modalidad tpica el
agente dirige su conducta a la matanza de una pluralidad de personas,
pertenecientes a un grupo nacional, social, tnico o religiosa. Esto quiere decir
que la intencionalidad criminal de dar muerte a una sola persona no puede
ajustarse a los trminos normativos propuestos en este inciso, al resultar
51
Per,2010, p.p. 528-530
52
53
GIL GIL, A; Los crmenes contra la humanidad en la Corte Penal Internacional, Revista de Derecho
Penal , Rubinzal Culzoni Editores, Madrid-Espaa, 2003, p.p.178
29
indispensable el aniquilamiento de una pluralidad de gentes. Hablamos de un

injusto que ha de atentar contra la vida de un nmero significativo de personas,
que tienen como denominador comn su pertenencia a un grupo social
determinado. Los medios que se vale el agente para propinar la muerte de los
miembros del grupo son, por el enunciado normativo, indiferentes, los que en
todo caso pueden ser valorados por el juzgado a efectos de graduar la sancin
punitiva. Eso s, matanza debe ser atribuible a ttulo de dolo, no resulta
imaginable un genocidio culposo. En lo concerniente a la realizacin tpica,
no es necesario que se verifique la muerte de una pluralidad de gentes,
basta pues que se acredite la muerte de una sola persona, siempre y
cuando su asesinato se comprenda en el marco criminal del autor: de
matar a los dems miembros del grupo social. En este supuesto, se revela
la concurrencia de un Concurso Ideal y/o Real de Asesinato, dependiendo del
medio empleado, de modo que la conducta a tribuida al agente se ajusta a la
vez en el artculo 108 y en el Art 319 del CP. La pregunta, entonces, sera la
siguiente pregunta: Puede admitirse un concurso delictivo, de Homicidio
Agravado con Genocidio? Si partimos de que la nueva regulacin punitiva
determina la proteccin de bienes jurdicos distintos entre ambos injustos, no
habra problema para admitir el Concurso delictivo, empero es la muerte de una
pluralidad de personas lo que recoge el legislador como el acento de disvalor
del delito de genocidio, de forma que rechazamos esa posibilidad, debiendo el
juzgador cobijar el comportamiento prohibido en el precepto especial contenido
en el artculo 319 del CP. Cuestin aparte acontece con el posible concurso
con el artculo 317 del CP, con la figura de organizacin a delinquir, que al
manifestar contornos de tutela de diversa connotacin, si podra entrar en un
concurso delictivo.54
VILLAVICENCIO TERREROS anota que: La modalidad de matanza de
miembros del grupo, constituye el injusto penal ms grave del conjunto de
figuras. Si bien el concepto de matanza acompaada con el trmino plural de
miembros del grupo permite entender que la ocasin causal y la imputacin
objetiva exigen la produccin masiva de muertes direccionadas a grupos
delimitados de personas. Sin embargo esta afirmacin no descarta que la
vctima sea solo un miembro individual del grupo como por ejemplo, con la
muerte de un importante dirigente del grupo, circunstancia que puede originar
la destruccin total o parcial del mismo. En efecto, el ataque contra un
miembro de un grupo protegido es suficiente para el perfeccionamiento del
grupo, siempre y cuando el autor quiera-con intencin especial- destruir al
menos en parte el grupo y esta parte cumple con los requisitos cuantitativos
y/o cualitativos. En caso de que se trate de un ataque contra un presunto
miembro del grupo, la imputacin podra ser por tentativa.55
54
Per,2010, p.p. 530-531
55
2014, p.28
30
AMBOS KAI considera que la utilizacin en plural de la expresin matanza de

miembros del grupo en el Art II de la Convencin para la prevencin y la
sancin del delito de genocidio, en el art 6 del Estatuto de Roma (expresin
que tambin ha sido recepcionada por el Art. 319 del CP peruano) solo se
puede explicar como un error, un descuido de redaccin. Agrega que una
interpretacin literal tendra como consecuencia absurda que la consumacin
del delito debera negarse en caso de una sola vctima con lo que el delito
perdera su carcter del tipo de intencin56
VILLA STEIN al tratar sobre el tema lo analiza desde el siguiente punto de
vista: En La modalidad de Matanza de miembros de grupo: el comportamiento
que reclama el tipo es el de matar a personas pertenecientes al grupo humano
que se busca eliminar. La vctima puede ser una sola: no se requiere
pluralidad. El concepto de grupo alude a una estructura que presenta aspectos
o caractersticas muy variadas ntimamente concretadas, todas las cuales dan
personalidad y especificidad al agregado humano que lo conforma.57
GARCA CANTIZANO tienen argumentos diferentes estableciendo que con
respecto a la modalidad de: Matanza de miembros del grupo: consiste en dar
muerte a miembros pertenecientes a un determinado grupo, Del texto legal se
desprende la exigencia de que se mate a dos o ms personas de un grupo; si
se matase a una sola persona no estaramos en este caso porque no podra
hablarse de matanza.58
Sobre este punto, estoy plenamente de acuerdo con lo que dice el destacado
jurista PEA CABRERA; es por esto que podemos llegar a la conclusin que
la reciente doctrina y jurisprudencia, ha establecido que tambin se puede
cometer el delito de genocidio contra una sola persona; siempre y cuando haya
concurrido en el sujeto activo el animus de destruir total o parcialmente a los
miembros del grupo nacional, tnico, racial, social o religioso. Puesto que la
modalidad de Matanza de miembros del grupo, no debe ser interpretada de
manera estricta y literal, sino con los argumentos que el jurista en mencin
expone.
B) LESIN GRAVE A LA INTEGRIDAD FSICA O MENTAL A LOS

MIEMBROS DEL GRUPO
GARCA CANTIZANO sobre esta modalidad de : Lesin grave a la integridad
fsica o mental a los miembros del grupo: establece que: se alude a lesiones
graves causadas a miembros del grupo, lo que obliga a remitirnos al Art. 121
56
Ambos Kai, El nuevo derecho penal internacional, Ara Editores, Lima, 2005, p.p 119-120
58
LUIS ALBERTO BRAMONT-ARIAS TORRES Y MARA DEL CARMEN GARCA CANTIZANO, Manual de
Derecho Penal Parte Especial, 4ta Edicin aumentada y comentada, Lima- Per, Editorial San Marcos,
2008, p.645-C
57
31
CP para entender qu son lesiones graves. No resultaba necesario aludir en

esta modalidad tpica a la integridad fsica o mental, ya que ambas entran
dentro del concepto de salud. Al igual que en el inciso anterior se requiere a
dos o ms personas.59
PEA CABRERA, en cambio, al respecto seala que: en la modalidad de
Lesin grave a la integridad fsica o mental a los miembros del grupo, el
supuesto del injusto que se desprende del inciso 2 del articulado, expresa una
cierta similitud con la hiptesis anterior, consistiendo la distincin en el bien
jurdico-objeto de afectacin, donde no es la vida sino la salud de los sujetos
pasivos de la accin, la integridad fisiolgica y psquica. Se hace alusin a una
lesin que deber ser grave, conforme a la descripcin tpica del artculo 121
del CP, en cuanto a la magnitud del grado de afectacin fisiolgica y/o psquica
de los miembros lo que resulta atendible, pues no se comprendera como
mediando afectaciones a la salud de mnima entidad, se pretende destruir- total
y/ o parcialmente- a un grupo social o religioso. Esta hiptesis delictiva, igual
que la anterior no necesita para su configuracin tpica que el agente
haya cometido sendas lesiones graves a una pluralidad de personas ,
resultando suficiente que se acredite dicho estado de disvalor en una sola
persona, con la condicin de que dicho resultado antijurdico se encuentre
comprendido en una intencin de lesionar a varios individuos. Si la lesin grave
produce la muerte de una persona o de varias, resultado perfectamente
abarcable por la esfera cognitiva del agente, la conducta se desplaza al inciso
precedente. Los posibles concursos delictivos siguen las mismas pautas
planteadas para el caso del inciso 1 del artculo 319 del CP.60
Sobre este punto, cabe mencionar que estoy de acuerdo con la doctrina ya
que sta es unnime al afirmar que para determinar el tipo de lesiones
previstas en este inciso 2 del artculo 319 del CP debe ser graves, puesto
que debemos de remitirnos al Art 121 del mismo cuerpo legal.
C) SOMETIMIENTO EL GRUPO A CONDICIONES DE EXISTENCIA QUE

HAYAN DE ACARREAR SU DESTRUCCIN FSICA DE MANERA TOTAL O
PARCIAL
VILLAVICENCIO TERREROS al respecto seala que: La tercera modalidad de
sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que
hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial hace alusin a la
destruccin de un grupo por medio de una muerte lenta. Su estructura no se
aleja mucho de la clsica frmula de la exposicin a peligro, aunque la
expansin de vctimas sometidas activamente al peligro le da autonoma
59
2008, p.645-D
60
Per,2010, p.p.531-532
32
propia. El defecto legislativo se aprecia en la sola mencin de la destruccin

fsica de los miembros del grupo sin comprender la posibilidad de una
destruccin psicolgica como resultado del a conducta. Entre los mtodos
aplicados al sometimiento se observa en la prctica la denegacin de
alimentos, condiciones de insalubridad, privacin de vivienda, reduccin de
servicios mdicos, sometimiento a trabajos excesivos.61
VILLA STEIN sobre la modalidad tratada de Sometimiento del grupo a
condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica,
total o parcial: Comporta esta figura acciones tendentes a procurar la
destruccin total o parcial del grupo. El agente somete al grupo vctima a
condiciones de lesa existencia, propiciadores del exterminio. Tal es el caso de
los campos de concentracin nazi o vietnamita en las que las instalaciones,
dieta y salubridad atentaban contra la vida de los grupos.62
GARCA CANTIZANO hace mencin que en esta modalidad se configurar
cuando el sujeto activo subordina a un determinado grupo a permanecer bajo
ciertas condiciones que pueden poner en peligro la vida o salud de sus
integrantes. En este supuesto se configura un delito de peligro concreto, en el
que basta con el sometimiento del grupo a concretas condicin es que pongan
en peligro su existencia, sin que sea necesario para constituir el tipo que
mueran o se ocasionen lesiones graves en miembros del grupo.63
PEA CABRERA sostiene que :La destruccin total y/o parcial de un
determinado grupo social puede lograrse tambin cuando el agente somete al
colectivo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin
fsica; se hace alusin a un trato degradante infra-humano, de tal magnitud
que puede provocar la muerte de una pluralidad de personas. Bajo este
supuesto del injusto, el disvalor no se centra en la produccin de un resultado
lesivo, sino en una situacin concreta, que por las circunstancias que la rodean,
coloca en una situacin de peligro concreto la vida y salud de los miembros de
un grupo social. Se puede decir que, segn el presente inciso, el legislador se
adelanta al resultado de disvalor antijurdico que se propone en el inciso 1 del
artculo 319 del CP. Si estamos frente a una condicin que puede provocar la
destruccin fsica, esto importa que sus miembros pierdan su existencia vital,
en otras palabras, su muerte. Entonces nos hacemos la pregunta: Cules
seran esas condiciones? Ha de consistir en un sometimiento degradante ,
cuando se les coloca casi en un estado de esclavitud, obligando a los
miembros del grupo social, a la realizacin de trabajos forzados, de extremo
peligro; cuando no les procura la alimentacin, vivienda y/ o vestido,
61
2014, p.29
62
63
2008, p.645-D
33
indispensables para su sobre-vivencia. Tambin, la violencia fsica y/o

psicolgica que de forma permanente, son objeto los sujetos pasivos de la
accin. En tal entendido, podra presentarse un entrecruzamiento entre esta
modalidad y la prevista en el inciso anterior, cuando los miembros grupos
sufren afectaciones a su integridad fisiolgica y/o psquica; en todo caso; el
apartado en comento, no requiere verificar un concreto estado de lesin en un
miembro del grupo. Sin embargo, el sometimiento a condiciones degradantes
debe abarcar a una pluralidad de personas, si es solo una, no se dar el injusto
en cuestin.64
D) MEDIDAS DESTINADAS A IMPEDIR LOS NACIMIENTOS EN EL SENO

DE GRUPO
VILLAVICENCIO TERREROS sostiene que: En la cuarta modalidad, medidas
destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo, conocida como
genocidio biolgico, se aprecian actos denegatorios de los medios de
reproduccin. Entre las medidas pueden apreciarse las esterilizaciones
forzadas de hombres y mujeres, la mutilacin sexual, la prohibicin legal del
matrimonio o de la reproduccin sexual, control natal forzado, etc. La
imposicin de estas medidas puede ser temporal como permanente, fsicas
como mentales. 65
VILLA STEIN sobre esta modalidad tambin establece los siguientes actos
para lograr dicha finalidad y configurar la modalidad en mencin: El aborto no
consentido, la esterilizacin forzada, la separacin de sexos son formas tpicas
tendentes a impedir la procreacin y perpetuacin del grupo. 66
PEA CABRERA en cambio establece al respecto lo siguiente: Sin duda, la
posibilidad de erradicar un grupo social, religioso u tnico puede adquirir
viabilidad, a partir de una serie de medios, no solamente aquellos que se
orientan directamente a la eliminacin de personas, lo que da lugar a un
Genocidio Fsico, que toma lugar en los tres primeros inciso del articulado,
sino tambin cuando el autor (es), efectan una serie de prcticas mdicas a
fin de evitar los nacimientos de seres humanos en el seno de un grupo social. A
esta modalidad del injusto se le denomina Genocidio Biolgico. Las medidas
destinadas a impedir los nacimientos en el seno de un grupo han de recaer
sobre las personas potencialmente idneas para procrear, esto es, sobre
hombres y mujeres frtiles; quienes en contra de su voluntad son sometidos a
una Esterilizacin Forzada. A los hombres se les prctica la tcnica mdica
de la vasectoma, mientras que las mujeres a la prctica mdica de la ligadura
de trompas; una medida eficaz, en todo caso primitiva, sera la castracin del
64
Per,2010, p. 532
65
2014, p.30
66
34
miembro viril. No consideramos correcto que el fin propuesto por el

agente, se realice cuando ste prohbe los matrimonios. Hasta donde
sabemos puede concebirse un hijo fuera del matrimonio, inclusive en
parejas adlteras. Opinin distinta puede traer la separacin de sexos,
impidiendo su unin carnal. No obstante, la objecin sera el caso lmite de la
inseminacin artificial. Para que estemos frente a esta modalidad del injusto de
genocidio, las personas que se ven impelidas a procrear, de concebir un nio,
son sometidas coactivamente a un estado de infertilidad, sea mediante
violencia, amenaza y/o engao. Punto importante a saber es que las prcticas
de Esterilizacin Forzada han de tener como destinatarios a varios miembros
del grupo social; no se podra alcanzar la destruccin de un colectivo social
cuando se somete a unas cuantas personas a dichas medidas.67
Sobre este punto, es necesario hacer hincapi, puesto que existe divergencias
en la doctrina sobre este tema y formulamos la siguiente interrogante la
prohibicin de los matrimonios es una medida destinada a impedir los
nacimientos del grupo A mi parecer la respuesta es un contundente NO.
Puesto que, como afirma PEA CABRERA: No se considera correcto que el
fin propuesto por el agente, se realice cuando ste prohbe los
matrimonios. Hasta donde sabemos puede concebirse un hijo fuera del
matrimonio, inclusive en parejas adlteras.
E) TRANSFERENCIA FORZADA DE NIOS A OTRO GRUPO

GARCA CANTIZANO realizan el siguiente anlisis: Las Transferencias
forzadas de nios a otro grupo: se alude a desplazamientos de nios, por lo
que no se comprende el traslado de personas mayores de edad. En otras
legislaciones se ha especificado su edad, as por ejemplo: en Israel es de 18
aos, en Italia es de 14 aos. A raz de la promulgacin del Cdigo de los
Nios y Adolescentes-DL N 26102- surge la duda en torno a la definicin de
qu se entiende por nio. En el Art I del Ttulo Preliminar del citado texto legal
se indica expresamente que nio es todo ser humano desde su concepcin
hasta cumplir los 12 aos, mientras que adolescente ser el ser humano
mayor de 12 aos y menor de 18. Ello obliga a decidir si a los efectos del delito
de genocidio, se interpreta ste trmino segn dicha disposicin o, en cambio,
se equipara simplemente a menor de edad-esto es, menor de 18 aos. En
funcin de una interpretacin sistemtica del precepto penal y para evitar
posibles lagunas de punibilidad, es preciso, no obstante, considerar que en
este apartado se alude a menor de edad, por lo que no resulta de aplicacin lo
67
Per,2010, p.p. 532-533
35
dispuesto en el Art 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y

Adolescentes.68
VILLA STEIN sobre esto ltima modalidad explica que: Con esta figura se
alude al acto de fuerza- fsico violento o intimidatorio- por el que se reubica,
desplaza o cambia de lugar de residencia, a los nios de un grupo nacional,
tnico, social o religioso. Se trata de un genocidio cultural- transculturalforzado, por el que a las criaturas se las transfiere de un lugar a otro como
cuando Hitler dispone el traslado violento de los nios polacos de su Polonia
natal, a la Alemania nazi para su reeducacin, y desaparicin de los rasgos
esenciales de su cultura y propiciar su desnacionalizacin. En nuestra
legislacin es nio el humano desde que nace hasta que cumple los 12 aos
de edad69
Al respecto VILLAVICENCIO TERREROS hace mencin lo siguiente: En la
ltima modalidad, el traslado por las fuerza de nios del grupo a otro
grupo, slo se percibe en el detrimento de la identidad del grupo, mas no la
destruccin fsica, sin embargo, persiste como una figura de genocidio. No se
presentar el supuesto tpico si, por ejemplo, el traslado de nios es temporal y
para evitar una epidemia.70
PEA CABRERA con referencia a esta modalidad aade que: La subsistencia

y/o pervivencia de un grupo social est condicionada al paso de una
generacin a otra, que toma lugar por medio de la procreacin permanente de
sus miembros. A partir de dicho acto, se asegura la supervivencia del colectivo
social, que las costumbres, valores, religin y otros aspectos culturales sern
trasmitidos a las posteriores generaciones. El supuesto tpico refiere a una
trasferencia forzada de nios a otro grupo quiere decir que los infantes son
trasladados, sacados de su hbitat natural, y llevados a otro grupo social,
mediando actos de violencia y/ o intimidacin; dichos medios comisivos no
recaen sobre los nios, sino quienes ejercen su patria potestad tutela o
curatela. Se debe trasladar a un nmero significativos de nios, si es que se
pretende destruir total y/ o parcialmente un determinado grupo social,
impidiendo as la subsistencia del colectivo en el tiempo. Si quienes tienen la
custodia de los nios permiten el traslado de los infantes en mrito a un precio
o ventaja econmica no se dar el tipo penal in examine; en tanto el traslado
para que sea forzoso implica un estado de coaccin que no puede dirigirse a
los impberes, en la medida que aquellos no gozan de discernimiento ante la
68
2008, p.p. 645-D 645-E
69
70
2014, p.30
36
ley. Dicho esto, se configura la circunstancia agravante de Trata de Personas

(Art 153- A del CP).71
7) ANTIJURICIDAD:
MILLONES PALMADERA Y SANTAMARA VALLE consideran que: El
contenido del injusto de un delito se determina por la medida en que viola el
objeto de proteccin de la norma. La Antijuricidad objetiva se manifiesta al
describir la conducta genocida, es decir, en la efectiva lesin de un bien
jurdico. Pero tambin podemos encontrar componentes de Antijuricidad
subjetiva, ya que existe una voluntad contraria al precepto legal que se
determina en el propsito de destruir el grupo. Polaino Navarrete la define
como un elemento personal de ndole emocional. La exigencia de este factor
psicolgico es condicin necesaria para que pueda hablarse del delito de
genocidio. En cuanto a las causas de justificacin, dos son las propuestas: 1.
Estado de necesidad: el respeto a la dignidad humana hace que tal estado no
pueda amparar nunca la conducta homicida.2. La obediencia debida: Esta
puede ser apreciada por los tribunales, pero en la mayora de los supuestos se
rechaza su carcter justificante, ya que la condena de la autoridad superior
donde naci la orden no exime la responsabilidad de la autoridad subordinada.
72
8) TIPICIDAD SUBJETIVA:
VILLA STEIN establece que: En esta figura penal el tipo subjetivo es
determinante pues se requiere simultneamente tanto el dolo genrico cuanto
el especfico constituido por la intencin que debe tener el agente de
exterminar total o parcialmente al grupo nacional, tnico, social o religioso.
Cuando no se d este propsito, sino simplemente se actu por motivos
racistas, xenofbicos o de ndole similar no se podr aplicar la circunstancia. La
ratio crimina que mueve al actor debe ser entonces nacionalidad, racial, social
o religiosa y buscar el exterminio o sensible merma del grupo. 73
VILLAVICENCIO TERREROS afirman que: Para efectos de la imputacin
subjetiva se requiere el dolo, pero adems se exige una especial intencin:
que el sujeto busque destruir total o parcialmente, a un grupo nacional,
tnico, social o religioso. Esta exigencia hace de esta figura un tipo de
tendencia interna trascendente (delito de intencin) en los que incluso, el
71
Per,2010, p.p. 533-534
72
73
37
delito queda consumado cuando se produce cualquiera de las conductas

tpicas sin que sea necesario que el agente consiga realizar su especfica
intencin.74
MILLONES PALMADERA Y SANTAMARA VALLE sealan con respecto al
Dolo e Imprudencia que: Para que se cumpla el tipo de genocidio, ha de
concurrir simultneamente el dolo y el momento anmico integrante del
elemento subjetivo del injusto (propsito de destruccin de un grupo). Si faltase
alguno de estos componentes no se apreciara la existencia del injusto. En
caso de la comisin imprudente del delito estudiado, la doctrina mayoritaria
establece que esto es imposible. Y que con respecto a la culpabilidad sta
es el reproche personal que se dirige al actor por la realizacin de un hecho
constitutivo de infraccin penal. Su estructura se centra en la imputabilidad, el
conocimiento de la Antijuricidad y la exigibilidad. Estos tres elementos son
necesarios para poder hablar de esta parte del delito. Slo las causas de
inimputabilidad e inexigibilidad podran excluir la responsabilidad, lo que es
totalmente inviable en el delito de genocidio, por lo que tales circunstancias
deberan quedar limitadas, en este caso, a la mera teora. 75
Conforme a la redaccin del precepto legal al incluir la expresin: con
intencin nos obliga a entender que slo cabe el dolo directo. Siendo lo
importante conforme como seala MUOZ CONDE el propsito de
destruccin del grupo, siendo relevante la motivacin o el mvil (odio racial,
poltico, etc.) y la forma elegida de destruccin: muerte, esterilizacin,
desplazamiento, etc.. Esta intencin de destruccin lo convierte en un dolo
especfico, necesario de tenerse en cuenta para diferenciarlo de otras figuras
penales como asesinato. 76
GARCA CANTIZANO con respecto a la tipicidad subjetiva sealan que: Se
requiere necesariamente el dolo. Adems ha de concurrir un elemento
subjetivo del tipo constituido por la intencin de destruir total o parcialmente un
determinado grupo nacional, tnico, social o religioso.
PEA CABRERA dice que el tipo subjetivo de lo injusto: Lo constituye el dolo,
dado que para que exista, este delito, necesariamente el sujeto activo debe
tener el conocimiento, que mediante su accionar se puede destruir total o
parcialmente un grupo nacional, tnico, racial o religioso que es el objetivo de
una pluralidad o asociacin de personas. El agente debe buscar, mediante
cualquier medio, no a muerte, lesin, etc.; de una persona individualmente
observada, sino el exterminio de un grupo nacional, tnico, social o religioso,
orientado a la conducta genocida contra los miembros del grupo,
considerndolos como tal. Si quien perpetra una matanza colectiva, lo hace
74
2014, p.p 30-31
75
desaparicin forzada, discriminacin y manipulacin gentica. Editorial X, 1998, p.p. 31-32
76
Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal Parte Especial. 13 Edicin. Editorial Tirant lo Blanck.
Valencia, 2001, p.724
38
slo para eliminar a un reducido nmero de personas ms no calcula bien la

intensidad de los medios empleados y as puede verse arrasado a un pueblo
entero, no estar incurso en el delito en cuestin, de modo que no cabe ms
que reconocer la presencia de un elemento subjetivo del injusto de naturaleza
trascendente. 77
Como dice FEIJOO es preciso que el autor del delito valore como profano que
el individuo que ataca es integrante del colectivo que se pretende destruir de
forma sistemtica.78
Ahora bien, es bueno precisar que como refiere REZSES, el delito de
genocidio, como delito contra la humanidad o contra la comunidad
internacional, debe ser interpretado en un contexto de violencia
sistemticamente organizada, como parte de un plan global- normalmente de
un gobierno o de una estructura organizada de poder- en el que participan
diversas personas y que est organizado de forma sistemtica para hacer
desaparecer total o parcialmente un determinado grupo humano. 79
LOZADA, por su parte, argumenta que la premeditacin y planificacin en la
destruccin de un grupo humano que a travs de recursos tecnolgicos y no
escatima medios de realizacin, son elementos esenciales e indispensables
para configurar este delito, subrayando as la tendencia subjetiva que se
manifiesta en el mundo exterior.80
Desde mi punto de vista es necesario aclarar que en este punto tambin la
doctrina es unnime, puesto que para la realizacin o para la configuracin del
delito de genocidio es necesario que aparte de que concurra el dolo en el
sujeto activo, debe estar presente un elemento adicional a ste,
necesariamente el sujeto activo debe tener el conocimiento, que mediante su
accionar se puede destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial
o religioso que es el objetivo de una pluralidad o asociacin de personas. El
agente debe buscar, mediante cualquier medio, no a muerte, lesin, etc.; de
una persona individualmente observada, sino el exterminio de un grupo
nacional, tnico, social o religioso, orientado a la conducta genocida contra los
miembros del grupo, considerndolos como tal.
9) TIPOS DE REALIZACIN IMPERFECTA

VILLA STEIN establece que: Para la admisibilidad de la tentativa debeos
atender cada modalidad especfica prevista por el tipo bajo estudio: La
77
Per,2010, p.534
78
FEIJOO SNCHEZ, El Genocidio en el Derecho Penal espaol, Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia
Ad- Hoc, Buenos Aires- Argentina, 1999, p.p532-533
79
80
LOZADA, M; El crimen de genocidio. Un anlisis en ocasin de su 50 aniversario, Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Ad Hoc, Buenos Aires- Argentina, 1999, pp.804
39
modalidad 1,2 y 5 que contiene la matanza, la lesin grave y la transferencia

forzada de los miembros de un grupo, son de resultado por lo que es factible la
tentativa. Las modalidades genocidas previstas en las acpites 3 y 4sometimiento al grupo a condiciones de exterminio y los destinados a impedir
los nacimientos- son de peligro concreto, por lo que no cabe la tentativa.81
10) PUNIBILIDAD
En su libro de Derecho Penal Parte Especial VILLAVICENCIO TERREOS
expone lo siguiente: Por otra parte, cabe apreciar la diferenciacin en los
marcos penales: mientras que el artculo 319 del Cdigo Penal seala una
pena privativa de libertad no menor de 20 aos para todos los supuestos de
genocidio, el articulo IX del Anteproyecto de 2004 diferenciaba los marcos
punitivos al atribuir como pena privativa de libertad no menor de 30 aos al
supuesto de matanza de miembros de grupos, relegando al resto de supuestos
una pena privativa de libertad no menor de 25 aos; y en el artculo 8 del
Proyecto N 14659/2005- CR y el Art 8 del Proyecto de Ley N 1707/2007-CR
maximizando la pena a cadena perpetua para el supuesto de matanza de
miembros del grupo y manteniendo la pena privativa de libertad no menor de
25 aos para los dems supuestos. El Anteproyecto del Cdigo Penal del 2010,
en su artculo 504, considera una pena indeterminada en el caso de matanza
de miembros del grupo y pena privativa de libertad no menor de veinticinco
aos para los dems supuestos. En el caso del Proyecto de Ley N 1615/2012CR en su artculo 12 se prev la pena de cadena perpetua en el caso de
matanza de miembros del grupo y pena privativa de libertad no menor de
veinticinco aos ni mayor de treinta y cinco aos para los dems supuestos. En
el reciente Proyecto de Ley N 3491/2013-CR Ley de Nuevo Cdigo Penal en
el Art 134 se prev la pena indeterminada en el supuesto de matanza de
miembros del grupo y pena privativa de libertad no menor de veinticinco ni
mayor de treinta y cinco aos para los dems supuestos de hecho:82
11) INSTIGACIN AL GENOCIDIO
VILLAVICENCIO TERREROS: De lege ferenda, un agregado delictual dentro
del rubro de delitos de genocidio en los proyectos nacionales, es la autonoma
tpica de la instigacin al genocidio. Bajo un entendimiento literal del
Artculo III de la Convencin para la prevencin y sancin del delito de
genocidio, el Anteproyecto de Cdigo Penal de 2010, en su artculo 505, ha
replanteado la frmula penal de una forma de participacin como una figura
independiente del genocidio. En el mismo sentido, se plantea la frmula del art
135 del Proyecto de Ley N 3491/2013-CR. Esta formulacin altera las reglas
bsicas de la instigacin a fin de convertirla en una incitacin sui generis, de
manera que no es necesario determinar a otro a cometer el delito ( art 24 CP
1991), aunque no se ejecute, con los que se abandona el principio de
81
82
2014, p.31
40
accesoriedad limitada. Si bien la figura apareca ya en anteriores propuestas

legislativas, el anteproyecto del Cdigo Penal de 2010, en su artculo 505,
propone sancionar al que provoca de modo directo y pblico a una
pluralidad de personas para la comisin del delito de genocidio. Segn
sus fundamentos la frmula no constituye una forma de instigacin sino una
modalidad de provocacin al delito que exige el empleo de medios pblicos
para el favorecimiento de la comisin del mismo sin que ste necesariamente
se haya iniciado (tentativa) o se haya consumado. Ahora bien, el artculo
mencionado de la propuesta legislativa va ms all y hace de la figura de
incitacin sui generis una figura penal asimilable a la apologa al genocidio, al
utilizar en dicho artculo la expresin el que provoca de modo directo y
pblico a una pluralidad de personas para la comisin del delito de
genocidio.83
83
2014, p.p 31-32
41
CONCLUSIONES
1) Las caractersticas de los delitos contra la humanidad deben ser de manera
concurrente los siguientes: 1) Que por su carcter denote una grave violacin a
la dignidad humana (Art 1 de la Constitucin), violando la vida o produciendo
un grave dao a la integridad fsica o mental de la vctima, tambin en su
derecho a la libertad individual o en su igualdad. 2) Que se tiene que realizar a
travs de un ataque generalizado y sistemtico. 3) Se debe dirigir contra una
poblacin o parte de ella y 4) Existe una poltica por parte del Estado requisito
que pueda estar o no declarado por el Estado (esto es la participacin del
Estado).
2) Con respecto al Genocidio, en cuanto al bien jurdico protegido, lo que se
busca proteger es la existencia de determinados grupos humanos ya que se
tratara de un bien jurdico supra individual cuyo titular no sera nunca la
persona fsica sino el grupo como colectividad.
3) En cuanto al sujeto activo del delito de genocidio podemos establecer que d
Ado que no estamos frente a un delito especial, no es necesario reunir
condiciones o requisitos especiales para ser autor del mismo, pudiendo serlo
cualquier persona, por lo que se trata de un delito comn. Sin embargo al ser el
bien jurdico la humanidad, este solo podr cometerse con la participacin o
tolerancia del poder poltico de iure o de facto.
4) Con respecto a la modalidad de Matanza del miembros del grupo podemos
llegar a la conclusin que la reciente doctrina y jurisprudencia, ha establecido
que tambin se puede cometer el delito de genocidio contra una sola persona;
siempre y cuando haya concurrido en el sujeto activo el animus de destruir total
o parcialmente a los miembros del grupo nacional, tnico, racial, social o
religioso. Puesto que la modalidad de Matanza de miembros del grupo, no
debe ser interpretada de manera estricta y literal, sino con los argumentos que
se expone.
5) Las medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno de un grupo
han de recaer sobre las personas potencialmente idneas para procrear, esto
es, sobre hombres y mujeres frtiles; quienes en contra de su voluntad son
sometidos a una Esterilizacin Forzada. A los hombres se les prctica la
tcnica mdica de la vasectoma, mientras que las mujeres a la prctica mdica
de la ligadura de trompas; una medida eficaz, en todo caso primitiva, sera la
castracin del miembro viril.
No se considera correcto que el fin propuesto por el agente, se realice cuando
ste prohbe los matrimonios. Hasta donde sabemos puede concebirse un hijo
fuera del matrimonio, inclusive en parejas adlteras.
42
6) El supuesto tpico referente a una trasferencia forzada de nios a otro

grupo quiere decir que los infantes son trasladados, sacados de su hbitat
natural, y llevados a otro grupo social, mediando actos de violencia y/ o
intimidacin; dichos medios comisivos no recaen sobre los nios, sino quienes
ejercen su patria potestad tutela o curatela.
7) En esta figura penal el tipo subjetivo es determinante pues se requiere
simultneamente tanto el dolo genrico cuanto el especfico constituido por la
intencin que debe tener el agente de exterminar total o parcialmente al grupo
nacional, tnico, social o religioso.
43
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(Fundamentos 42,43; 46- 52; 52- 63 y del 63 al 69)
Exp. N 0024-2010-AI/TC
7. Sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad.
42. La segunda parte del artculo 6.4 del Decreto Legislativo N. 1097, establece que las
reglas de prescripcin de la accin penal, en los procesos penales seguidos contra
militares y policas acusados de la comisin de delitos contra la vida, el cuerpo y la
salud previstos en el Cdigo Penal de 1924 y el Cdigo Penal de 1991, considerados
como violaciones a los derechos humanos, as como por la comisin de delitos
contra la humanidad previstos en el Cdigo Penal de 1991, se rigen por la ley penal
aplicable a la fecha de ocurrencia de los hechos a investigar. Por su parte, la
Primera Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N. 1097,
establece lo siguiente: Para efectos procesales, precsese que la Convencin sobre
la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa
Humanidad, aprobada por Resolucin Legislativa N 27998, surte efectos y rige para
el Per a partir del 09 de noviembre de 2003, conforme a la declaracin realizada
por el Per al momento de adherirse a la citada Convencin, al Fundamento N 15
de la Resolucin del Tribunal Constitucional del 23 de marzo de 2010 recada en el
Expediente N 00018-2009-PI/TC, y a la declaracin expresa contenida en la
indicada Resolucin Legislativa.
43. Estos dispositivos dan lugar a que sean aplicables las reglas de prescripcin de la
accin penal previstas en la normativa penal sustantiva (en especial, lo previsto en el
artculo 119 del Cdigo Penal de 1924 y en el artculo 80 del Cdigo Penal de
1991), a los procesos seguidos contra militares y policas acusados de la comisin de
los delitos a los que alude el artculo 2 del Decreto Legislativo, es decir, delitos de
lesa humanidad.
7.2 Algunas consideraciones en relacin con los elementos del crimen de lesa
humanidad.
46. De esta manera, en primer lugar, un crimen de lesa humanidad no se presenta como
consecuencia de la violacin de cualquier derecho fundamental, sino slo como
consecuencia de la violacin de algunos de ellos. Aunque la determinacin de cul
sea el ncleo duro de los derechos cuya afectacin es requisito indispensable para la
verificacin de un crimen de lesa humanidad, no es un asunto pacfico, siguiendo lo
expuesto en el artculo 7, inciso 1, del Estatuto de la Corte Penal Internacional,
dichos derechos seran, cuando menos, la vida (artculo 2, inciso 1, de la
Constitucin), la integridad personal (artculo 2 inciso 1, de la Constitucin), la
libertad personal (artculo 2, inciso 24, de la Constitucin) y la igualdad (artculo 2,
inciso 2, de la Constitucin). Ello guarda correspondencia muy cercana con los
derechos protegidos por el artculo 3 comn a las cuatro Convenciones de Ginebra
de 1949 (que entr en vigor para el Estado peruano el 15 de agosto de 1956), y con
los derechos que no pueden ser suspendidos en su eficacia bajo ninguna
circunstancia, reconocidos en el artculo 4, inciso 2, del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (que entr en vigor para el Estado peruano, el 28 de
47
julio de 1978). Estos derechos tambin se encuentran en la lista de derechos no

susceptibles de suspensin, prevista en el artculo 27, inciso 2, de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, aun cuando la lista de este ltimo precepto es
claramente ms extensa.
47. En segundo trmino, tampoco basta la violacin de este ncleo esencial de derechos
fundamentales para dar lugar a un crimen de lesa humanidad. Para ello, es preciso que
dicha afectacin sea reveladora de un abierto y doloso desprecio por la dignidad de la
persona humana. Debe tratarse de actos de singular inhumanidad y gravedad en razn de
su naturaleza y carcter, lo cual determina que, por ejemplo, aunque todo homicidio da
lugar a la violacin del derecho a la vida, no todo homicidio es un crimen de lesa
humanidad, sino slo el que es ejecutado con ferocidad, crueldad o alevosa (asesinato)
y en un contexto determinado; o que, aunque toda lesin fsica o psquica ocasionada
dolosamente da lugar a una violacin del derecho a la integridad personal, no toda
lesin a la integridad personal signifique un crimen de lesa humanidad, siendo una de
este carcter, por ejemplo, la que implica generacin de dolores o sufrimientos graves,
sean fsicos o mentales, o el sometimiento a condiciones o mtodos que anulen la
personalidad del individuo o disminuyan su capacidad fsica o mental, con el fin de
castigarla, intimidarla o coaccionarla (tortura), todo ello bajo un contexto determinado.
48. En tercer lugar, para que un acto de las caractersticas reseadas constituya un
crimen de lesa humanidad, debe, adems, ser ejecutado en el contexto de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho
ataque. Es ste el factor determinante que hace que la conducta delictiva, que prima
facie an podra revestir la apariencia de un delito comn, pase a constituir un crimen de
lesa humanidad.
Por ataque generalizado debe interpretarse un ataque masivo o a gran escala que
desencadene un nmero significativo de vctimas. En palabras del Tribunal Penal
Internacional para Ruanda, el ataque generalizado alude a un ataque "masivo [o en]
accin a gran escala, () con considerable seriedad y dirigido contra mltiples
vctimas" (Cfr. The Prosecutor vs. Jean-Paul Akayesu, Caso N. ICTR-96-4-T,
Sentencia del 2 de septiembre de 1998, prrafo 585).
Por su parte, el ataque ser sistemtico cuando forme parte de un programa de ejecucin
metdica y previamente planificado. Segn el Tribunal Internacional Penal para
Ruanda, un ataque sistemtico implica un ataque que sigue un patrn regular basado en
una regla de accin comn que involucra una fuente substancial pblica o privada. No
hay requerimiento de que esta regla de accin sea adoptada formalmente como una
poltica del Estado. Sin embargo, debe haber algn tipo de regla de accin o plan
preconcebido (Cfr. The Prosecutor vs. Jean-Paul Akayesu, ob. cit., prrafo 585).
En todo caso, tal como dispone el artculo 7, inciso 2, literal a), del Estatuto de la Corte
Penal Internacional, el ataque generalizado o sistemtico debe haberse realizado de
conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer esos actos o
para promover esa poltica, mas no es exigible que dicha poltica sea expresa ni
declarada de forma clara y precisa, ni es necesario que se decida en el ms alto nivel. La
existencia del elemento poltico debe ser apreciada en funcin de las circunstancias
concurrentes.
Ahora bien, debe tomarse en cuenta que basta que un slo acto ilcito como los antes
mencionados sea cometido dentro del contexto descrito y con conocimiento, siquiera
parcial, de ste, para que se produzca un crimen de lesa humanidad, y por lo tanto, se
genere la responsabilidad penal individual del agente, el cual, no necesita cometer
48
numerosas ofensas para ser considerado responsable. Es decir, por ejemplo, un nico
asesinato puede configurar delito de lesa humanidad cuando este hecho individual forme
parte de una agresin generalizada o sistemtica dirigida contra poblacin civil (Cfr.
Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia, The Prosecutor vs. Dusko Tadic,
Caso N. IT-94-1-T, Opinin y Sentencia del 7 de mayo de 1997, prrafo 649). En ese
sentido, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, reconoce que los crmenes
contra la humanidad incluyen la comisin de actos inhumanos, como el asesinato,
cometidos en un contexto de ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin
civil. Basta que un solo acto ilcito como los antes mencionados sea cometido dentro del
contexto descrito, para que se produzca un crimen de lesa humanidad (Cfr. Caso
Almonacid Arellano y otros vs. Chile, Sentencia de 26 de septiembre de 2006, prrafo
96).
En definitiva, la exigencia de que los crmenes contra la humanidad sean cometidos en
el marco de una accin sistemtica o a gran escala no impide considerar que cada ataque
individual contra un bien jurdico fundamental cometido en dichas circunstancias
constituye un crimen contra la humanidad (Cfr. Gil, Alicia, Los crmenes contra la
humanidad y el genocidio en el Estatuto de la Corte Penal Internacional a la luz de Los
Elementos de los Crmenes, en Kai Ambos (Coordinador), La nueva justicia penal
supranacional. Desarrollos Post-Roma, Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, p. 76).
As las cosas, como correctamente advierte la doctrina, [c]uando se los desvincula de la
situacin de guerra, puede tener sentido buscar una situacin general o colectiva similar
para encuadrar la categora de los crmenes contra la humanidad. Dicha situacin se
puede definir por la magnitud de sus efectos, y entonces se dir masiva; o por su
forma: sistemtica. De este modo, () los crmenes contra la humanidad han de ser
cometidos en el marco de una accin masiva o sistemtica, dirigida, organizada o
tolerada por el poder poltico de iure o de facto (Cfr. Gil, Alicia, Los crmenes contra
la humanidad y el genocidio en el Estatuto de la Corte Penal Internacional a la luz de
Los Elementos de los Crmenes, ob. cit., nota 46, pp. 80 81).
49. A la luz de lo expuesto, resumidamente, puede sostenerse que un acto constituye un
crimen de lesa humanidad: a) cuando por su naturaleza y carcter denota una grave
afectacin de la dignidad humana, violando la vida o produciendo un grave dao en el
derecho a la integridad fsica o mental de la vctima, en su derecho a la libertad personal
o en su derecho a la igualdad; b) cuando se realiza como parte de un ataque generalizado
o sistemtico; c) cuando responde a una poltica (no necesariamente formalmente
declarada) promovida o consentida por el Estado; y, d) cuando se dirige contra
poblacin civil. Siendo que estas condiciones deben presentarse copulativamente.
50. En atencin a que, segn lo expuesto, la configuracin de los crmenes de lesa
humanidad presupone un comportamiento tpico, resultados y circunstancias tpicas,
elementos subjetivos especiales de la responsabilidad y elementos o circunstancias
contextuales, su comisin prima facie es un asunto que debe ser determinado por los
jueces y tribunales penales.
51. A tal efecto, el Tribunal recuerda la obligacin de los jueces penales de observar las
garantas que conforman el principio-derecho de legalidad penal y, en particular, el que
se deriva del sub-principio de lex stricta, que exige una interpretacin que respete el
contenido riguroso de la ley penal y, por tanto, prohbe la analoga in malam partem. De
igual modo, el Tribunal recuerda que el contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la presuncin de inocencia, que informa transversalmente todo el proceso
49
penal, impone al Juez la obligacin de realizar la calificacin de los hechos que

correspondan siempre que existan fundados y suficientes elementos de conviccin para
estimar razonablemente la comisin del delito por el imputado como autor o partcipe
del mismo.
52. No obstante constituir una atribucin del Juez Penal calificar si un hecho constituye
un delito de lesa humanidad, el Tribunal Constitucional recuerda que tambin es
competencia de la jurisdiccin constitucional ejercer el control sobre la subsuncin
de los hechos en los tipos penales que resulten violatorios del principio-derecho
fundamental a la legalidad penal.
7.5 Proporcionalidad e imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad.
63. Asimismo, cabe tambin enfatizar que pretender la aplicacin de las reglas de
prescripcin de la accin penal a los procesos por delitos de lesa humanidad,
constituye una medida abiertamente desproporcionada.
64. Debe recordarse que el ltimo paso del test de proporcionalidad, conocido como
sub-principio de proporcionalidad en sentido estricto, supone respetar la denominada
ley de ponderacin, en base a la cual, en caso de conflictos entre derechos
fundamentales, [c]uanto mayor sea el grado de la no satisfaccin o de afectacin de
uno de los principios, tanto mayor debe ser la importancia de la satisfaccin del
otro (Cfr. Alexy, Robert, Teora de los derechos fundamentales, 2da. edicin,
traduccin de Carlos Bernal, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales,
Madrid, 2007, p. 529).
65. Atendiendo a ello debe enfatizarse que aun cuando se ha sostenido que la institucin
de la prescripcin de la accin penal persigue fines constitucionalmente legtimos, e
incluso puede considerarse idnea y necesaria para alcanzarlos, su aplicacin a los
casos de delitos de lesa humanidad, no resulta en modo alguno ponderada, pues los
beneficios subjetivos que produce en el favorecido, son sensiblemente menores a los
graves perjuicios que ocasiona a las vctimas del delito y a la sociedad en su
conjunto. Aplicando la prescripcin de la accin penal en estos casos, se vaca de
contenido el derecho fundamental a la verdad, privando a la vctima y a sus
familiares (dimensin individual) y a la sociedad toda (dimensin colectiva), de
conocer la realidad de una circunstancia que, rodeada de un profundo irrespeto por
la dignidad humana, ha generado un dao en el derecho fundamental a la vida, a la
integridad personal, a la libertad y/o a la igualdad, de muy difcil o, en su caso,
imposible reparacin.
Desde una perspectiva inversa, instituir la regla de imprescriptibilidad, persiguiendo
fines constitucionales altamente valiosos, y siendo idnea y necesaria para
alcanzarlos, genera una incidencia, en todo caso, de mediana intensidad sobre el
procesado, pues no se trata de juzgarlo por conductas o penas que al tiempo de
cometerse no hayan constituido delito, sino de habilitar una persecucin penal a
efectos de que no se diluya el ius puniendi en razn de su evasin de la justicia o de
mecanismos institucionales orientados a la impunidad. La regla de asumir la
rehabilitacin de facto que subyace a la prescripcin, pierde toda virtualidad frente a
violaciones a los derechos humanos que constituyan crmenes de lesa humanidad.
Por el contrario, la imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad, fortalece de
modo altamente satisfactorio el deber del Estado de proteger el derecho fundamental
50
a la verdad y, en general, de garantizar la plena vigencia de los derechos humanos

(artculo 44 de la Constitucin).
7.6 Imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad y criterios de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos.
66. Este criterio del Tribunal Constitucional se fortalece, si, como exige la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria (CDFT) de la Constitucin, se interpretan los
derechos y libertades constitucionales, a la luz de los tratados de derechos humanos
ratificados por el Estado peruano, y conforme a la interpretacin que de ellos
realizan los tribunales internacionales competentes (artculo V del Ttulo Preliminar
del CPCo.). En este marco, debe tenerse en cuenta que este Tribunal tiene
establecido lo siguiente:
La vinculatoriedad de las sentencias de la CIDH no se agota en su parte resolutiva (la cual,
ciertamente, alcanza slo al Estado que es parte en el proceso), sino que se extiende a su
fundamentacin o ratio decidendi, con el agregado de que, por imperio de la CDFT de la
Constitucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del CPConst, en dicho mbito la sentencia
resulta vinculante para todo poder pblico nacional, incluso en aquellos casos en los que el
Estado peruano no haya sido parte en el proceso. En efecto, la capacidad interpretativa y
aplicativa de la Convencin que tiene la CIDH, reconocida en el artculo 62.3 de dicho tratado,
aunada al mandato de la CDFT de la Constitucin, hace que la interpretacin de las
disposiciones de la Convencin que se realiza en todo proceso, sea vinculante para todos los
poderes pblicos internos, incluyendo, desde luego, a este Tribunal.
La cualidad constitucional de esta vinculacin derivada directamente de la CDFT de la
Constitucin, tiene una doble vertiente en cada caso concreto: a) reparadora, pues interpretado
el derecho fundamental vulnerado a la luz de las decisiones de la Corte, queda optimizada la
posibilidad de dispensrsele una adecuada y eficaz proteccin; y, b) preventiva, pues mediante
su observancia se evitan las nefastas consecuencias institucionales que acarrean las sentencias
condenatorias de la CIDH, de las que, lamentablemente, nuestro Estado conoce en demasa. Es
deber de este Tribunal y, en general, de todo poder pblico, evitar que este negativo fenmeno
se reitere (STC 2730-2006-PA, FF. JJ. 12 y 13).
67. Considerando lo expuesto, es de recibo recordar que la Corte Interamericana de

Derechos Humanos, sostiene que son inadmisibles las disposiciones de amnista,
las disposiciones de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de
responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y sancin de los
responsables de las violaciones graves de los derechos humanos tales como la
tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones
forzadas, todas ellas prohibidas por contravenir derechos inderogables reconocidos
por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos (Cfr. Caso Barrios Altos vs.
Per, Sentencia del 14 de marzo de 2001, prrafo 41). Ms concretamente, tiene
expuesto que la prescripcin de la accin penal es inadmisible e inaplicable cuando
se trata de muy graves violaciones a los derechos humanos en los trminos del
Derecho Internacional (Cfr. Caso Albn Cornejo y otros vs. Ecuador, Sentencia del
22 de noviembre de 2007, prrafo 111).
En coherencia con tal postura, reiterando lo sostenido en el caso Almonacid
Arellano y otros vs. Chile, en el Caso La Cantuta vs. Per, la Corte refiri lo
siguiente:
Los crmenes de lesa humanidad van ms all de lo tolerable por la comunidad internacional y
ofenden a la humanidad toda. El dao que tales crmenes ocasionan permanece vigente para la
sociedad nacional y para la comunidad internacional, las que exigen la investigacin y el
castigo de los responsables. En este sentido, la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los
51
crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad [] claramente afirm que tales ilcitos
internacionales son imprescriptibles, cualquiera que sea la fecha en que se hayan cometido.
[] An cuando [el Estado] no ha[ya] ratificado dicha Convencin, esta Corte considera que
la imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad surge como categora de norma de
Derecho Internacional General (ius cogens), que no nace con tal Convencin sino que est
reconocida en ella. Consecuentemente, [el Estado] no puede dejar de cumplir esta norma
imperativa.
De tal manera, en cumplimiento de su obligacin de investigar y en su caso sancionar a los
responsables de los hechos, el Estado debe remover todos los obstculos, de facto y de jure,
que mantengan la impunidad, y utilizar todos los medios disponibles para hacer expedita la
investigacin y los procedimientos respectivos y as evitar la repeticin de hechos tan
graves (Cfr. Caso La Cantuta vs. Per, Sentencia del 29 de noviembre de 2006, prrafos
225 y 226).
68. En consecuencia, asumiendo un criterio que, como ha quedado expuesto en el F. J.

60 supra, este Colegiado comparte, la Corte no considera que la regla de
imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad pueda regir solamente a
partir de la ratificacin de la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los
Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, hacia el futuro, sino
que, siendo una norma de ius cogens, tales crmenes son imprescriptibles, cualquiera
sea la fecha en que se hayan cometido.
69. As las cosas, aunque la suscripcin de tratados que prevean conductas penalmente
ilcitas relacionadas con crmenes de lesa humanidad o la inclusin de tipos ms
agravados en el Derecho interno, no puedan suponer retroactivamente un
agravamiento de la pena a imponerse, ello no enerva sostener, con el mismo nfasis,
que todo acto que constituya una violacin de los derechos a la vida, a la integridad
personal, a la libertad personal o a la igualdad, y que cumpla con las condiciones de
un crimen de lesa humanidad, con prescindencia de cundo haya sido ejecutado, es
penalmente perseguible en todo tiempo, es decir, es imprescriptible.
En este orden de ideas, es de recibo lo sealado por la Corte Interamericana en el
entendido de que los Estados deben remover todos los obstculos, de facto y de
jure, que mantengan la impunidad, y utilizar todos los medios disponibles para
hacer expedita la investigacin y los procedimientos respectivos y as evitar la
repeticin de hechos tan graves como los presentes (Cfr. Caso La Cantuta vs. Per,
Sentencia del 29 de noviembre de 2006, prrafo 226). As, el mantenimiento de los
efectos del Decreto 1097 y de sus normas conexas supondra conservar dentro del
ordenamiento jurdico peruano disposiciones legales que contravienen los
instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos.
52
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/00218-2009-HC.html
Exp N 0218-2009-HC/TC
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 11 das del mes de noviembre de 2010, el Tribunal Constitucional en
sesin de Pleno jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Mesa Ramrez,
presidente; Beaumont Callirgos, Vergara Gotelli, Calle Hayen, Eto Cruz, lvarez
Miranda y Urviola Hani, pronuncia la siguiente sentencia con el fundamento de voto del
magistrado Beaumont Callirgos y los votos singulares de los magistrados Vergara
Gotelli y lvarez Miranda, que se agregan.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Teodoro Chambergo Ruiz,
abogado de don Roberto Contreras Matamoros, contra la sentencia expedida por la
Tercera Sala Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia
de Lima, de fojas 234, su fecha 10 de octubre de 2008, que declar infundada la
demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 7 de febrero de 2007, don Teodoro Chambergo Ruiz interpone demanda de
hbeas corpus a favor de su defendido, don Roberto Contreras Matamoros, y la dirige
contra los jueces superiores de la Sala Penal Nacional, seores Pablo Talavera
Elguera, David Loli Bonilla y Jimena Cayo Rivera- Schreiber; y, contra los jueces
supremos de la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, seores Hugo Sivina Hurtado, Csar San Martn Castro, Ral Valdez Roca,
Jos Luis Lecaros Cornejo y Jorge Caldern Castillo.
Refiere que, pese a que el Tercer Juzgado Penal Supraprovincial declar fundada la
excepcin de prescripcin de la accin penal en el proceso que se le sigue por delito
de asesinato ante el Tercer Juzgado Penal Supraprovincial (Exp. N. 039-2005), la
Sala Penal Nacional ha revocado dicha resolucin y reformndola, la ha declarado
infundada sobre la base de normas errneas que resultan aplicables para el delito de
genocidio, pero no para el delito de asesinato. Asimismo, refiere que recurri en queja
ante la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema, la misma que declar
inadmisible su recurso. Sobre el particular, seala que el plazo de la prescripcin de la
accin penal para el delito imputado (20 aos), rige desde el momento de la
perpetracin de la conducta tpica (14 de agosto de 1985), y que en el caso, dado que
el beneficiario tena 19 aos de edad, y por tanto, tena responsabilidad restringida,
dicho plazo se reduce a la mitad (10 aos), los mismos, que a la fecha se han
excedido en demasa; no obstante ello, refiere que se ha emitido la resolucin
cuestionada que ha permitido que se prosiga con la causa, ello a efectos de
determinar la responsabilidad contra el favorecido y que en virtud de la referida
revocatoria se ha decretado su recaptura y se le ha declarado reo contumaz.
53
En este sentido, solicita se declare la nulidad de la resolucin de fecha 25 de

noviembre de 2005, expedida por la Sala Penal Nacional que, revocando la apelada,
declar infundada la excepcin de prescripcin de la accin penal, as como la
nulidad de la resolucin de fecha 19 de octubre de 2006, expedida por la Sala Penal
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica que declar inadmisible
el recurso de queja excepcional en el proceso penal que se le sigue al favorecido por
la presunta comisin del delito de asesinato, en agravio de Juliana Balden Garca y
otros (Exp. N 0039-2005).
Realizada la investigacin sumaria, el accionante se ratifica en lo expuesto en la
demanda. Por su parte, los jueces superiores emplazados coinciden en sostener que
en la resolucin en cuestin, de fecha 25 de octubre de 2005, se seala que
efectivamente el delito instruido es el de asesinato, pero que por las circunstancias
que lo rodean, no se le puede negar la condicin de violacin a los derechos humanos,
y por ende, resulta aplicable el criterio de imprescriptibilidad. Asimismo, sealan que
dicha resolucin se encuentra debidamente motivada al amparo de las normas
internas y las del derecho internacional de la materia. Por ltimo, los jueces supremos
emplazados tambin coinciden en sealar que dado que se trataba de un recurso de
queja excepcional se procedi a verificar si cumpla o no los requisitos formales, lo
cual, no ocurri, por lo que, se desestim la misma. Adems, agregan que dicha
resolucin se encuentra debidamente motivada y ajustada a derecho, habindose
respetado las garantas del debido proceso.
El Quincuagsimo Segundo Juzgado Penal de Lima, con fecha 23 de noviembre de
2007, declar infundada la demanda por considerar que no se ha producido la
violacin del derecho al debido proceso y al principio de legalidad penal, toda vez que
la resolucin emitida por la Sala Penal Nacional no limita la imprescriptibilidad a
determinados tipos penales, sino que la misma se da en razn a la naturaleza de los
actos lesivos al derecho humano a la vida, en forma independiente de cmo la
legislacin estatal la haya descrito o tipificado. Adems, seala que el delito de lesa
humanidad en cualquiera de los tipos penales son imprescriptibles cualquiera que sea
la fecha en que se hubiere cometido.
La Tercera Sala Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior de
Justicia de Lima, con fecha 10 de octubre de 2008, confirm la apelada por considerar
que no se ha producido la violacin a los derechos invocados, toda vez que la
tipificacin en el derecho interno de los hechos imputados como delito de asesinato no
lo sustrae de su naturaleza de delito de lesa humanidad.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1.
La demanda tiene por objeto cuestionar la resolucin de fecha 25 de noviembre
de 2005, expedida por la Sala Penal Nacional que, revocando la apelada, declar
infundada la excepcin de prescripcin de la accin penal por el delito de asesinato,
as como de la resolucin de fecha 19 de octubre de 2006, expedida por la Sala Penal
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica que declar inadmisible
el recurso de queja excepcional interpuesto contra la denegatoria de recurso de
nulidad deducido contra la resolucin de la sala Superior. Alega el accionante que ya
ha vencido en demasa el plazo legal de prescripcin de la accin penal. A su vez,
54
refiere que rigen sobre su persona una declaratoria de reo contumaz y orden de
captura que agravian su libertad.
2.
Este Tribunal advierte que si bien en la demanda se hace referencia a las

rdenes de captura y a la declaratoria de contumacia, lo cierto es que el presente
proceso de hbeas corpus no est dirigido a cuestionar tales actos sino
nicamente a la prosecucin del proceso penal a pesar de que se habran vencido
los plazos prescriptorios. En efecto, la referencia a la contumacia y orden de
captura solo es utilizada por el actor para indicar una incidencia actual de los
hechos en la libertad individual y hacer procedente el hbeas corpus. De este
modo, un eventual pronunciamiento de fondo sobre la orden de captura y
declaracin de contumacia
est supeditado a la estimatoria de la pretensin
principal, referida a la prescripcin de la accin penal.
Prescripcin de la accin penal y justicia constitucional

3.
En el presente caso se alega que la accin penal se encuentra prescrita, por lo

que este Tribunal considera necesario, previamente a ingresar al fondo de la
pretensin, pronunciarse sobre si es posible dilucidar aspectos relativos a la
prescripcin de la accin penal en un proceso de hbeas corpus.
4.
El Cdigo Penal reconoce a la prescripcin como uno de los supuestos de

extincin de la accin penal. Es decir mediante la prescripcin se limita la potestad
punitiva del Estado, dado que extingue la posibilidad de investigar un hecho
criminal y, con l, la responsabilidad del supuesto autor o autores del mismo. A su
vez, conforme a reiterada jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, la
prescripcin de la accin penal tiene relevancia constitucional, por lo que muchas
de las demandas de hbeas corpus en las que se ha alegado prescripcin de la
accin penal han merecido pronunciamiento de fondo por parte de este colegiado
(Cfr. STC. Exp. N 2506-2005-PHC/TC; Exp. N 4900-2006-PHC/TC; Exp. N
2466-2006-PHC/TC; Exp N 331-2007-PHC/TC).
5. Sin embargo, a pesar de que la prescripcin tiene relevancia constitucional, el

clculo de dicho lapso requiere, en algunas ocasiones, la dilucidacin de aspectos
que no corresponde determinar a la justicia constitucional. En efecto, en ocasiones
a fin de contabilizar los plazos de prescripcin de la accin penal es preciso
primero determinar la fecha de consumacin del delito, o si se trata de un delito
instantneo o permanente, o la presencia de concursos delictivos. En tales casos,
cuando para dilucidar la alegada prescripcin de la accin penal se tenga que
determinar aspectos reservados a la justicia ordinaria como los arriba
mencionados, la demanda deber ser rechazada (Cfr. Exp. N 2203-2008-PHC/TC,
Exp. N 3523-2008-PHC/TC, 2320-2008-PHC/TC, 174-2009-PHC/TC, entre otras).
6. En suma, la prescripcin de la accin penal constituye un aspecto que puede,
conforme a la actual jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, merecer
pronunciamiento de fondo, siempre que ello no implique dilucidar aspectos que solo
competen a la justicia ordinaria, tales como la fecha de comisin de delito entre otros
(Cfr. STC Exp. N 3523-2008-PHC/TC, 0616-2008-PHC/TC, 2203-2008-PHC/TC,
3523-2008-PHC/TC, 4959-2008-PHC/TC, 4352-2009-PHC/TC).
55
Prescripcin de la accin penal y particularidades del presente caso
7.
No obstante que por regla general, la prescripcin de la accin penal se
contabiliza desde la comisin del ilcito, este Tribunal advierte caractersticas
especiales en el caso de autos, atinentes a la renuencia del Estado peruano a
investigar lo ocurrido. Como se ver, el Estado peruano encubri los hechos a travs
del concurso de rganos jurisdiccionales incompetentes y de leyes de amnista
inconstitucionales.
8.
Conforme consta de autos, los hechos que son materia del proceso penal que se
cuestiona tuvieron lugar en el marco de una incursin armada de la patrulla Lince-7
del Ejrcito peruano el 14 de agosto de 1985 en la localidad de Llocllopampa, distrito
de Accomarca, Ayacucho:
Los hechos atribuidos () consiste (sic) en ser presunto autor material y directo del
delito de asesinato en perjuicio de Juliana Balden Garca y sesenta y dos personas
ms, hechos ocurridos el 14 de agosto de 1985 en el lugar conocido como
Llocllopampa en el distrito de Accomarca, provincia de Vilcashuamn, departamento
de Ayacucho, habiendo integrado la patrulla Lince-siete al mando del sub-teniente de
infantera EP Telmo Hurtado. (). La patrulla militar al mando del sub- teniente Telmo
Hurtado incursion en la mencionada localidad, en virtud del plan denominado
Huancayoc, con el resultado fatal de varios pobladores muertos , entre mujeres nios y
ancianos, () no sin antes haber ultrajado a las mujeres. Los efectivos de la patrulla
Lince siete procedieron a introducir a un grupo de hombres y nios a una vivienda y
en la otra a las mujeres, para eliminarlos con disparos de armas de fuego, arrojndoles
incluso granadas de guerra, para posteriormente proceder a incendiarlos, resultando
as dichas personas muertas y calcinadas (fs 21)
9.
Tales hechos, como es de pblico conocimiento fueron juzgados ante el Fuero
Militar, que absolvi a todos los encausados de las acusaciones de homicidio
calificado, y solamente encontr responsabilidad en Telmo Hurtado por delito de
abuso de autoridad, a quien conden a seis aos de prisin. As lo ha consignado
tambin la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (Informe anual, 1993).
10. Asimismo, el 15 de junio de 1995, y el 2 de julio de 1995, se publicaron las leyes
de amnista N 26479 y 26492, respectivamente, las mismas que como ya lo ha puesto
de manifiesto este Tribunal Constitucional resultan inconstitucionales (Exp. N 45872004-PA/TC, 0679-2005-PA/TC, 0021-2010-PHC/TC).
11. Posteriormente, con fecha 11 de enero de 2002, el Consejo Supremo de Justicia
Militar en aplicacin de la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
en el caso Barrios Altos, que determin que las leyes de amnista son incompatibles
con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, anul las sentencias
expedidas en el Fuero Militar.
12. Se advierte, entonces, que desde la ocurrencia de los hechos hasta enero de
2002 el propio Estado habra instaurado un proceso ante un rgano jurisdiccional
abiertamente incompetente que demostr su intencin de encubrir los hechos
56
criminosos, permisin que fue consumada luego con la dacin de leyes de amnista
destinadas a impedir toda persecucin penal.
Prescripcin de la accin penal y sus lmites
13. El artculo 139,13 de la Constitucin prev que la (l)a amnista, el indulto, el
sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada. As,
la prescripcin de la accin penal constituye una garanta del individuo ante la
persecucin penal estatal, que no puede prolongarse ad infinitum. Sin embargo, este
Tribunal debe reiterar que ninguna disposicin constitucional, puede ser interpretada
aisladamente. En la medida en que forma parte de la Ley Fundamental, la
determinacin de sus alcances y lmites debe realizarse bajo el principio de unidad de
la Constitucin.
14. As, la prescripcin de la accin penal, que supone la defensa del individuo contra
los excesos del Poder estatal, no puede ser utilizada con la finalidad de avalar el
encubrimiento que el Estado haya realizado de hechos que deben ser investigados.
15. As como la Corte Interamericana de Derechos Humanos en los casos Velsquez
Rodrguez y Godnez Cruz ha sealado que los instrumentos que sirven para la
proteccin de derechos no pueden ser concebidos como meras formalidades, sino que
deben constituir efectivas herramientas de proteccin (caso Velsquez Rodrguez,
sentencia de fondo fund 68; caso Godnez Cruz contra, sentencia de fondo fund 71).
En el caso, el propio Fuero Militar declar nulos los actuados ante esa instancia para
investigar los hechos que son objeto del proceso penal que se sigue contra el
favorecido.
16. Asimismo, este Tribunal Constitucional ha reconocido que del deber de proteccin
de los derechos fundamentales reconocido en el artculo 44 de nuestra Constitucin,
se deriva la obligacin de investigar y sancionar graves actos como las ejecuciones
extrajudiciales en las que estara involucrado el favorecido (Exp. N 2798-2004-HC/TC
fund 10, Gabriel Orlando Vera Navarrete; Exp. N 2488-2002-HC, caso Villegas
Namuche, fund 23).
17. De este modo, una interpretacin conforme a la Constitucin de las normas de
prescripcin de la accin penal implica dejar de contabilizar todo el lapso en que se
sustrajeron los hechos de una efectiva investigacin, a travs de rganos judiciales
incompetentes y leyes de amnista inconstitucionales.
Anlisis del caso

18. Conforme consta de los actuados judiciales adjuntados al expediente de hbeas
corpus, se sigue proceso contra el favorecido por delito de asesinato (fojas 14),
previsto en el art 152 del Cdigo Penal de 1924 -vigente en el momento en que se
habran cometido los hechos delictivos- con una pena de internamiento. En casos
ordinarios, similares a los del favorecido, conforme al artculo 119 de dicho cuerpo
normativo, le correspondera, en principio, una prescripcin de la accin penal de
veinte aos, que se reducira a la mitad, en aplicacin del artculo 148 de dicho cuerpo
normativo, por haber tenido, al momento de la comisin de los hechos, menos de 21
aos. Esto significa que la pena a aplicarse sera la de penitenciara y, en
consecuencia, el plazo de prescripcin se reducira a la mitad, de conformidad con el
57
artculo 119 del referido cdigo que prev que la pena de penitenciara prescribe a los
10 aos.
19. Sin embargo, segn lo interpretado por este Tribunal, los obstculos para el
procesamiento de los hechos fueron recin removidos por el Estado en enero de 2002,
cuando se anul el proceso seguido ante el Fuero Militar. En efecto, conforme a lo ya
mencionado supra, no pueden contabilizarse los plazos de prescripcin de la accin
penal cuando el ordenamiento jurdico o el accionar del Estado representen un
obstculo para el procesamiento de hechos tan graves como los que motivan el
proceso penal que se cuestiona en la demanda. Ahora bien, cualquiera que sea la
opcin interpretativa que se tome, esto es, considerar la imprescriptibilidad de los
delitos que se imputan, o bien la aplicabilidad de las normas de prescripcin a partir de
enero de 2002, a la fecha, la accin penal se encuentra todava vigente, por lo que la
demanda debe ser desestimada.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere
la Constitucin Poltica del Per,
HA RESUELTO
1.
Declarar INFUNDADA la demanda de hbeas corpus respecto al extremo

que cuestiona la resolucin de fecha 25 de noviembre de 2005, expedida por la
Sala Penal Nacional y la resolucin de fecha 19 de octubre de 2006, expedida
por la sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
al no haberse acreditado la violacin del derecho invocado.
2.
Declarar IMPROCEDENTE la demanda respecto a la declaracin de

contumacia y a la renovacin de las rdenes de captura dispuestas contra el
recurrente.
58

Trabajo de Penal (Final)

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Ao de la Diversificacin y del Fortalecimiento

TEMA: DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD Y GENOCIDIO

LIMA, 11 de agosto del 2015

Este trabajo de investigacin propone el tratamiento de una materia muy

Alarcn Cortegana Alexander A.

Delitos contra la humanidad o de lesa humanidad

1) Normas de ius cogens y su tipificacin como

1) DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD O DE LESA HUMANIDAD

PEA CABRERA seala al respecto que: La doctrina es unnime al reconocer

extranjeros, fuera del territorio nacional, conforme a Tratados y Convenios

2) CRIMEN DE LESA HUMANIDAD

adquieren especial relevancia el catalogado Crimen de Lesa Humanidad, en

3) LA IMPRESCRIPTIBILIDAD PARA DELITOS MS GRAVES Y LA

especialmente en Alemania Nazi. Es as que los antecedentes relativos a la

Ziffer, Patricia (2005). El principio de legalidad y la imprescriptibilidad de los delitos de lesa

En otra sentencia la Corte Interamericana expresa que () el deber jurdico

Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez. 29 de julio de 1988.

FUNDAMENTOS BSICOS DE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS

reconocidas por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como

disponibles ya que la impunidad propicia la repeticin crnica de las violaciones

constituyen este caso ni para la identificacin y el castigo de los responsables,

4) LA TIPIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD EN

del Derecho Penal Internacional y del Derecho Internacional de los Derechos

mayor ofensa contra los valores comunitarios de orden internacional no

II) EL DELITO DE GENOCIDIO

2) CONSIDERACIONES GENERALES Y PRELIMINARES DEL DELITO DE

REZSES, E; La figura de genocidio y el caso argentino. La posibilidad de adecuar jurdicamente una

grupo social, tendiente a su eliminacin y/ o destruccin, mediando la matanza

etimolgicamente significa muerte o asesinato de una raza o un clan (del griego

efectivo el convenio en sus respectivos territorios. PEA CABRERA anota

FRANCISCO CHIRINOS SOTO, Cdigo Penal Comentado, Concordado y Jurisprudencia, Editorial

de las Naciones Unidas y que el mundo civilizado condena. Por consiguiente,

es proteger a un grupo que resulta claramente distinguible por las

MILLONES PALMADERA Y SANTAMARA VALLE, sealan que sobre el bien

En mi opinin, coincido con ALICIA GIL GIL Y PEA CABRERA al establecer

mantos de aparatos subversivos, de modo que las personas que ocupan un

Es por esto que: Se dice en la doctrina, que no es necesario la existencia

VILLA STEIN seala que: La conducta que exige el tipo es la de procurar la

debe acreditarse que la intencionalidad del autor, era la de destruir total o

6) SUB-TIPOS DEL INJUSTO

indispensable el aniquilamiento de una pluralidad de gentes. Hablamos de un

AMBOS KAI considera que la utilizacin en plural de la expresin matanza de

B) LESIN GRAVE A LA INTEGRIDAD FSICA O MENTAL A LOS

CP para entender qu son lesiones graves. No resultaba necesario aludir en

C) SOMETIMIENTO EL GRUPO A CONDICIONES DE EXISTENCIA QUE

propia. El defecto legislativo se aprecia en la sola mencin de la destruccin

indispensables para su sobre-vivencia. Tambin, la violencia fsica y/o

D) MEDIDAS DESTINADAS A IMPEDIR LOS NACIMIENTOS EN EL SENO

miembro viril. No consideramos correcto que el fin propuesto por el

E) TRANSFERENCIA FORZADA DE NIOS A OTRO GRUPO

dispuesto en el Art 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y

PEA CABRERA con referencia a esta modalidad aade que: La subsistencia

ley. Dicho esto, se configura la circunstancia agravante de Trata de Personas

delito queda consumado cuando se produce cualquiera de las conductas

slo para eliminar a un reducido nmero de personas ms no calcula bien la

9) TIPOS DE REALIZACIN IMPERFECTA

modalidad 1,2 y 5 que contiene la matanza, la lesin grave y la transferencia

accesoriedad limitada. Si bien la figura apareca ya en anteriores propuestas

6) El supuesto tpico referente a una trasferencia forzada de nios a otro

Ambos Kai, El nuevo derecho penal internacional, Ara Editores, Lima,

BLANC ALTEMIR, A; La Violacin de los derechos fundamentales como

Caso Albn Cornejo y otros vs. Ecuador, Sentencia del 22 de noviembre

CHIRINOS SOTO FRANCISCO, Cdigo Penal Comentado, Concordado