Resumen: El problema del aborto ha sido muy controvertido desde la antigedad, que se ha ido agravando

con el pasar de los aos, y al realizar un anlisis histrico podemos darnos cuenta de los diferentes puntos
de vista de cada autor, y cmo ha sido concebida esta prctica en cada nacin, cada poca y en cada
cultura. Sin embargo, podemos adelantarnos a decir que, en base a nuestra investigacin, en las sociedades
con un alto nivel de espiritualidad y moral, el aborto ha sido practicado en menores escalas, pero dicha
prctica se ha castigado severamente en virtud de la creencia de que Dios es el nico dueo de la vida, y le
corresponde nicamente a l, disponer de ella. La mayora de los estudiosos sealan que el aborto es
esencialmente un problema de tipo moral. Y si hablamos de moral entendemos entonces que tiene mucho
que ver con la cultura o costumbres de los diferentes pases, en las creencias religiosas y, por qu no, en las
leyes que rigen dichos pases. Diramos pues, que la moralidad es algo relativo; y, puede darse la moral
desde el punto de vista individual y la moral desde el punto de vista social. Sin embargo, creemos que el
aborto no es un tema que deba discutrselo desde el punto de vista de la moralidad para justificar este
hecho criminoso, pues el aborto es un atentado contra la vida del ser que est por nacer, aqu y en cualquier
parte del mundo, y segn lo ratifican la mayora de estudios cientficos, existe vida desde el momento
mismo de la concepcin, y a la vida hay que respetarla ya que es un derecho fundamental universal.
Palabras clave: derecho a la vida, aborto, nasciturus, penalizacin.
Sumario: 1. El aborto. 1.1. Concepto y clasificacin. 1.2. El ter criminis en el delito de aborto. 1.3.
Posibilidad de delito preterintencional. 1.4. La corresponsabilidad en el aborto. 1.5. Penalizacin. 1.6. La
muerte como consecuencia del delito de aborto.
1. EL ABORTO
Se considera que el aborto es una forma de supresin de la vida, razn que ha servido de sustento para que
en la legislacin penal de los diferentes pueblos se incrimine el acto como un delito. Consideraciones de
diferente naturaleza han determinado que, como excepcin a la regla general de sancin y condena de este
acto, pueda permitrselo cuando una gama de diferentes valores justifique este atentado contra la vida.
Como por ejemplo podemos mencionar el aborto teraputico y el aborto eugensico.
En el primer caso la consideracin prevaleciente en el legislador para justificar el acto de despenalizar el
aborto se sustenta en razones de salud que podran afectar, de proseguir el proceso gestativo, la integridad
fsica y la vida de la madre. Situacin que pone al legislador en la disyuntiva de proteger la vida ya
autnoma y constituida de la madre o de proteger un proyecto de vida en proceso formativo, debiendo
valorar la trascendencia y significacin de cada uno de estos actos. Es de creer que tal valoracin concluye
determinando la supremaca de la vida ya constituida frente a un proyecto de vida que podra
perfeccionarse o podra tambin truncarse por causas sobrevinientes al margen de la necesidad del aborto.
No obstante, los debates que sobre el punto se han realizado enfocando el problema desde las diferentes
corrientes doctrinarias e ideolgicas tanto de carcter jurdico como de carcter mdico, no han terminado
y existen respetables criterios cientficos que defienden la vida en todos los momentos de su manifestacin.
Para unos tratadistas existe vida y sta se encuentra amparada y protegida por la norma constitucional, sin
hacer diferenciacin del proceso necesario a su perfeccionamiento. Podemos referirnos al criterio del
tratadista Villada, quien manifiesta: Lo cierto, es que desde la concepcin en el seno de la madre estamos
en presencia de un ser humano (273); o sea, que se es tal antes del nacimiento y luego de ste al cabo de
su completo desarrollo -, solo hay un cambio de hbitat para esa misma vida humana, que existe como
individuo en forma absolutamente distinta a la de la madre (274)[1]. Es decir que, segn esa orientacin
ideolgica-doctrinaria, la vida como un fenmeno bio-fisiolgico aparece en el momento mismo de la
gestacin, con todos sus atributos y potencialidades que permitan afirmar que en una fase del proceso de
gestacin sta tiene mayor importancia que en otra. De ah que en el Art. 15 de la Constitucin espaola el
legislador constitucional define que: "Todos tienen derecho a la vida...". Este supuesto descansa en la
afirmacin cientfica sobre el proceso inicial de la vida, como ya se ha dicho.

Es interesante conocer el significado que sobre el aborto han sentado los tratadistas, para quienes ste
exhibe una doble manifestacin: 1- el aborto puede ser natural o espontneo y, 2.- puede ser voluntario y
provocado. En el primer caso estamos frente a un conjunto de factores exgenos incondicionados e
independientes de la voluntad que pueden producir este fenmeno. En el segundo caso, obra en forma
directa, consciente, premeditada y deseada, la voluntad. Es decir la intencin de provocar el aborto ha sido
suficientemente valorada en el acto o proceso que lo ocasiona, previa una representacin de las
consecuencias que podran derivarse de esta actitud voluntaria. En la historia relativa a la gnesis de este
especfico delito es necesario revisar el pensamiento de los tratadistas en orden a considerar si en alguna
poca se admiti como un hecho racional el aborto intencional o voluntario o si siempre mereci la condena
o la repulsa de la sociedad, pues que de la relacin de esos hechos podremos establecer las razones que
sirvieron al legislador para en el sistema penal espaol despenalizar esta conducta. As vemos que
Aristteles prohibe el aborto al afirmar que: "en algunos pueblos antiguos, las mujeres que se hacan
abortar con pociones u otros medios eran castigadas con la pena capital si estaba animado el feto; y si no lo
estaba todava, con la de destierro u otra menor que la de muerte, segn la calidad del hecho y la
condicin de las personas"[2]
En Roma caba sin obstculo de ninguna especie el aborto procurado por la mujer por la sola aversin a sus
maridos, a consecuencia de un divorcio. Bien es verdad que este acto se sancionaba con el destierro pero
no revesta la gravedad conque las legislaciones modernas se vieron en el caso de penalizar con drasticidad
todo atentado contra la vida, aunque bien es verdad que para diferenciar el homicidio, el asesinato y el
suicidio, de denomin a este tipo de infraccin con el nominativo de aborto. El nico caso en que la pena
asuma mayor gravedad era cuando esta infraccin se aparejaba al soborno por dinero para cometer ese
ilcito, en cuyo caso la sancin acordada era la pena de muerte.
Estos antecedentes nos dejan ver con absoluta claridad que las justificaciones de carcter eugensico, de
carcter tico y de carcter teraputico en el sistema penal contemporneo sobre el aborto no tuvieron
asidero. Es decir el aborto siempre fue un delito sancionable aunque haya sido diversa la sancin segn las
circunstancias en que ste se ocasionaba.
Particular importancia merece el principio relativo al consentimiento de la mujer que admite el aborto. Si
ese consentimiento se encuentra viciado de nulidad por la fuerza fsica o violencia que se ejerce contra ella
para que lo permita el acto devendra absolutamente nulo en cuanto dice relacin con el valor de la
anuencia o consentimiento toda vez que, como se sabe, es principio de validez universal el que promueve el
principio de que el consentimiento puede viciarse por error, fuerza o dolo y mal podra admitirse un viciado
consentimiento para pretender legitimar un acto que la ley declara que sea ilcito.
En la generalidad de cdigos de la penalstica moderna prevalecen los principios de proteccin de la vida del
que est por nacer en cualquiera de las fases intrauterinas, a partir de la gestacin. Ese proceso representa
la vida y todo acto tendiente a destruirla se convierte en un acto atentatorio contra el bien jurdico
protegido por la garanta constitucional del derecho a la vida y a la integridad fsica de todos.
Etimolgicamente considerado el aborto significa privacin del nacimiento. Y, para algunos tratadistas,
entre ellos Gustavo Labatut Glena, es defectuosa la ubicacin del aborto en el Cdigo Penal, ya que no
puede considerarse como un delito que lesiona nicamente los derechos de familia sino en la seccin que
corresponde a los delitos contra la vida. Pues que el delito atenta contra la vida y, en determinadas
circunstancias contra la garanta constitucional de la madre que se ve privada, por este acto, del derecho de
ser madre. En cuyo caso estaramos, en la generalidad de delitos de aborto, especialmente en aquellos que
no estn permitidos como excepcin en los sistemas penales frente a la concurrencia de delitos que agrava
la pena.
En la legislacin civil en la que se protegen en forma general los derechos patrimoniales que con ser
importantes no alcanzan la jerarqua de los derechos fundamentales de carcter personalsimo, y entre ellos
con particular significacin el derecho a la vida, todo un sistema de instituciones se dirige a precautelar los

derechos del que "est por nacer", significando el legislador en esta expresin que el que est por nacer es
un sujeto con vida y que por tal se encuentra investido desde el momento mismo de la gestacin en la
totalidad de derechos protectivos. De ah que en materia sucesoria cuando un ordenamiento por causa de
muerte incluye a la madre que se encuentra en estado de gestacin, los derechos provenientes del
causante, que en este caso es el padre del que est por nacer, sus derechos se encuentran suspensos hasta
el da del nacimiento a efectos de recibir la herencia que le corresponde. Y llegado el da la ley opera, por
excepcin, con efecto retroactivo para crear mediante una ficcin la titularidad de esos derechos desde el
momento en que, conforme a las reglas de la ley, se presume la concepcin. Y si en el campo civil, que
regla fundamentalmente derechos patrimoniales ya surge esta manifestacin de carcter legal de indudable
proteccin y seguridad, en materia penal las exigencias son y deben ser ms rigurosas cuando vienen a
precautelar y proteger la vida de ese ser aun no nacido, pero que en el concepto de la Constitucin y la ley,
constituye toda una entidad viviente.
1.1 Concepto y clasificacin
Decamos que en el criterio de los tratadistas la expresin aborto significa etimolgicamente privacin de
nacimiento. Y, referido a la persona, privacin de la vida. La dificultad que ofrece alguna duda exige el
esclarecimiento del momento en que el aborto produce la supresin de la vida y por tanto la interrupcin
del nacimiento. Las formas de privar de la vida a una persona se describen en forma categrica en ese
catlogo de inconductas o infracciones que es todo cdigo penal en el que a ms de tipificar el acto ilcito
se establecen las sanciones o penas aplicables.
El aborto supone pues, tanto la expulsin prematura del fruto de la concepcin como su destruccin dentro
del claustro materno. Francesco Carrara, lo define como la muerte dolosa del feto en el tero, o su
violenta expulsin del vientre materno, de la cual haya derivado la muerte del feto[3].
Para el tratadista Maggiori, el aborto es la interrupcin violenta e ilegtima de la preez mediante la
muerte del feto inmaduro, dentro o fuera del tero materno[4].
El concepto dado por los tratadistas es coincidente al definirlo como un hecho violento, como un atentado
contra la vida del ser que est por nacer y por ende un acto tipificado como delito en la ley penal. Es
importante resaltar que el delito de aborto, en nuestra legislacin penal, se produce en cualquier etapa del
embarazo, a diferencia de otras legislaciones, como por ejemplo la espaola, que no considera que haya
delito si el aborto se lo ha producido dentro de las catorce semanas de embarazo.
El aborto est clasificado de diferentes formas, en cada una de ellas predominan las causas que lo originan.
Entre las ms conocidas causas de aborto, en el criterio de los tratadistas es posible sealar las siguientes:
a) El aborto natural o espontneo; b) El aborto accidental; y, c) El aborto provocado.
En el aborto natural o espontneo las causas que lo determinan son de tipo patolgico, es decir que no
estn sujetas ni a la conciencia ni a la racionalidad mucho menos a la voluntad y consentimiento de la
madre. Cualquier afeccin de carcter orgnica, fisiolgica o psicolgica pueden producir el aborto en la
madre, circunstancia que da lugar a su caracterizacin y diferenciacin de otras clases como a continuacin
podemos establecer. Este tipo de aborto no constituye infraccin de ninguna especie y por tanto se
encuentra exento de sancin.
En el aborto accidental es de anotar que la dinmica de la vida actual genera un potencial de
circunstancias de extraordinaria magnitud que dan como resultado esta clase de abortos debidos a
accidentes, envenenamientos, intoxicaciones, contagios por epidemias y enfermedades de diferente
naturaleza. Esta clase de aborto se produce independientemente de la voluntad de la madre o de terceros,
sin embargo la persona o personas que lo provocan estn en la obligacin civil de indemnizar el dao
causado.

En el aborto provocado prevalece la intencin debidamente premeditada de quitar la vida al producto de la

concepcin. Esta manifestacin acepta, en el criterio del legislador y de los tratadistas la subclasificacin
de aborto lcito y de aborto ilcito o criminal. En el primer caso las razones que motivan y autorizan la
destruccin de la vida dicen relacin con las consecuencias negativas y altamente perjudiciales que podran
devenir de la continuacin del proceso gestativo, en tanto cientficamente se demuestre que la madre o la
prole asumirn las consecuencias de deformidad o monstruosidad, de afecciones o taras psicolgicas, que
daran como consecuencia una vida no deseada, criterio que no compartimos. El legislador se ha inclinado
por autorizar el aborto cuando un dictamen mdico debidamente calificado demuestre esas nocivas e
inaceptables consecuencias. A de tenerse en cuenta que la sociedad al organizarse sienta las bases para ser
posible el desarrollo de la vida en las mejores condiciones de bienestar y evita por todo medio la intromisin
de factores destructivo. Entonces ese aborto de tipo eugensico o teraputico se encuentra exento de
sancin.
El aborto provocado, ilcito y criminal, se sustenta en motivos en los que no se considera ninguna
justificacin por razones genticas ni fisiolgicas. En este tipo de aborto hay el deliberado propsito de
destruir la vida delnasciturus atentando contra el ordenamiento jurdico, y actuando bajo el razonamiento
del acto y de sus consecuencias. En esta segunda modalidad hay la posibilidad de que la mujer embarazada
tome parte directa en el cometimiento del ilcito por diversas razones y consideraciones, muchas de ellas
invocando el honor o la virtud, los prejuicios de la sociedad por el qu dirn, en tanto la mujer no se
encuentra casada. Y tambin pueden intervenir en su provocacin y consumacin agentes externos a
quienes no les interese o reviertan perjuicios de la presencia del ser que est por nacer en el caso de que
tal nacimiento se produzca. Una revisin de carcter histrico de los regmenes monrquicos europeos,
especialmente los que se ubican en la edad media, habla en forma elocuente del conjunto de intrigas que se
tejieron por razones de gobierno, no solamente por los homicidios en las persona de los futuros reyes sino a
travs de una serie de abortos de quienes, en razn de la dinasta deban ocupar el trono marginando a
todos aquellos que lo pretendan.
Al aborto criminal, Cabanellas, lo define como: aquel considerado por la legislacin positiva como
delito[5]. En este aborto los elementos constitutivos estn dados por la premeditacin, la conciencia, la
voluntad que configuran el acto doloso que hace responsable al autor del cometimiento de esa infraccin.
Por tanto esta modalidad de aborto se encuentra penada.
Los tratadistas diferencian en el delito de aborto si el derecho que ste ampara est representado por el
proceso de la gestacin, que al ser interrumpido, da lugar a la sancin prevista en el cdigo o si el bien
protegido es la vida del feto. Esta dualidad de concepcin nos induce a creer que existe la posibilidad de
confundir el alcance de la norma. En trminos generales se inclinan los tratadistas por aceptar que el bien
protegido es la vida del embrin o del feto. Y en legislaciones ms modernas se protege la vida en s, desde
el momento de su gestacin haciendo abstraccin total de las fases por las que atraviesa el producto de la
concepcin desde la gestacin hasta el nacimiento. Pues, a la luz de la ciencia contempornea, la vida no
se concibe como un producto que va perfeccionndose momento a momento sino que surge con todos sus
atributos y potencialidades en el mismo momento de la concepcin. El proceso sirve solamente para que se
desarrolle esos impulsos vitales y se garantice la viabilidad, que en la doctrina civil anterior era el elemento
determinante para la constitucin de la existencia legal de una persona. Y as los cdigos mantenan el
precepto de que la existencia legal de la persona surge siempre que viva 24 horas a lo menos, desde que fue
separada completamente de su madre. Prevaleca en esta sui generis concepcin la doctrina de la
viabilidad, es decir, el conjunto de elementos fisiolgicos que garantizaren una potencial sobrevivencia del
nacido. A diferencia de este principio, los cdigos civiles modernos hacen depender la existencia legal a
partir del nacimiento, desde que el ser se encuentra separado de su madre. Esta refrendacin del criterio
cientfico que enunciamos, demuestra que mientras el ser an no nacido permanece en el vientre de su
madre, tiene todos los atributos de la vida y por tanto ha merecido con anticipacin el conjunto de sistemas
protectivos consultados por la ley.
1.2 El ter criminis en el delito de aborto

Se entiende por ter criminis el proceso psicolgico que se genera en la mente del autor en forma previa al
cometimiento del delito, proceso que se desarrolla y se exterioriza en actos a travs de una sistemtica que
se representa como un impulso de organismo vivo desde el instante en que en la mente del potencial
delincuente surge la idea de ejecucin del acto prohibido por la ley hasta que este acto se consuma o
materializa generando exteriormente las consecuencias previstas en la ley penal como infraccin o delito y
sancionada. Iter criminis significa "camino del crimen", segn el tratadista Edmundo Mezger; los tratadistas
Francisco Carrara, Carnelutti, Welzel, entre otros, coinciden en la definicin de este proceso generador del
crimen o delito, es decir, tratan del desenvolvimiento a que se encuentra sujeto a travs de mltiples
etapas que se encadenan y articulan en forma secuencial hasta producir la consumacin del delito. Esa
serie de etapas puede interrumpirse y su interrupcin se encuentra prevista en el ordenamiento penal en la
configuracin de la tentativa y del delito frustrado. Una modalidad que trastorna igualmente este proceso
es la denominada delito preterintencional.
Pavn Vasconcelos, al referirse al ter criminis, manifiesta: Debemos referirnos someramente al ter
criminis, que no es otra cosa que las fases a travs de las que se desarrolla el fenmeno jurdico al que
llamamos delito, ste como producto del hombre tiene un proceso que transita por etapas a las que en
conjunto llamamos el ter criminis, que va desde la ideacin hasta el agotamiento[6]
Nacida la idea en la mente del potencial delincuente, ste valora las posibilidades de poner en prctica el
acto configurado mentalmente. Valora las dificultades que pueden oponerse al acto. Determina la
estrategia de idoneidad en la ejecucin de ese acto. Prev las consecuencias que en el medio exterior
puede producir el acto y lo consuma afrontando sus consecuencias. Bien es verdad que en este
encadenamiento de etapas una de ellas puede fallar truncando la idoneidad del proceso y dando lugar en el
campo jurdico a consecuencias diversas. Surgiran la tentativa, el delito frustrado y el delito imposible que
se opondran a la consumacin del crimen.
1.3 Posibilidad de delito preterintencional
Hemos dichos que en el desarrollo del iter criminis cabe la posibilidad de que una de sus etapas integrantes
altere la consecucin del acto perseguido. Hemos dicho que estas circunstancias pueden configurar la
tentativa, el delito frustrado o el delito imposible. Adems es necesario agregar que si todas las etapas que
integran el iter criminis o camino del delito se cumplen y el resultado obtenido es diferente al previsto, a
condicin de que ese resultado sea de mayor gravedad, ha surgido la figura del delito preterintencional.
Esta figura se encontraba prevista con absoluta claridad en al Art. 412 derogado del Cdigo Penal de 1973.
En esa norma el aborto producido violentamente, conociendo el autor el estado de embarazo de la mujer,
sin que exista el deliberado propsito de causarlo, se castigaba con pena de prisin menor. Es decir los
actos idneos que producen el ilcito se deben a un acto de violencia que generalmente no est previsto
para producir un delito y que, por sus efectos puede ocasionar. Entonces, siendo el dolo lo sustancial en el
cometimiento del delito, es decir el conocimiento real y la decisin de causar mal o dao en la persona o los
bienes ajenos, la falta de propsito da lugar a un dao no querido y no deseado. Y, sin embargo, como por
el delito preterintencional debe responderse en la medida del resultado de la infraccin, sta debe ser
sancionada, como lo estaba en el artculo al que hemos hecho referencia.
Del contexto de la disposicin ha sido posible conocer su contenido y alcance que guarda absoluta armona
con el criterio que sobre la preterintencin han dado los tratadistas. As, Luis Jimnez de Asa, en su
Tratado de Derecho Penal sostiene que la definicin ms apropiada que corresponde a la preterintencin,
considerando su mecanismo dinmico de desarrollo, desde el momento en que el acto se instituye en la
mente del autor para el cometimiento del delito es la siguiente: "es una alianza de dolo y culpa, en que el
autor del acto doloso origina una consecuencia ms grave que el agente pudo, al menos, prever" [7]
Es posible discordar de este enfoque conceptual del eminente tratadista. Si la culpa est definida como un
acto caracterizado por la imprudencia, por la impericia y en muchos casos por la inobservancia de leyes y
reglamentos, no parece admisible que forme parte, como el tratadista lo seala y afirma, de una especie de

hbrido injurdico. Pues cada una de estas manifestaciones se caracteriza por su autonoma como fenmeno
destinado a producir determinadas consecuencias. Y si un acto culposo se sanciona con responsabilidades de
carcter patrimonial exclusivamente, resulta forzado afirmar que tal sancin pueda transformarse en una
pena de carcter personal, como es la que corresponde al delito en el que el dolo es el factor
determinante. En los delitos culposos no existe la intencin de causar dao ni de infringir norma alguna, en
tanto que en los delitos dolosos el propsito deliberado, la conciencia de su gravedad y la figuracin de las
consecuencias que ese acto debe producir constituyen su naturaleza y caracterstica fundamental.
Segn algunos autores, el delito preterintencional es sustancialmente o esencialmente doloso y, por tanto,
reconducible al esquema general del dolo. Al respecto, por ejemplo, sostiene Musotto que el delito
preterintencional es un delito esencialmente doloso, aunque no es exclusivamente doloso; en l hay un
comportamiento doloso que ha producido un resultado ms grave que el propuesto, el cual imputa al
agente en lnea puramente objetiva, fuera de toda indagacin psicolgica[8]
1.4 La corresponsabilidad en el aborto
En el cometimiento de cualquier infraccin es posible la concurrencia de ms de una persona. Esta
posibilidad se encuentra claramente prevista en el sistema de determinacin del grado de responsabilidad
de quienes participan en el cometimiento de un delito. Este sistema de determinacin de responsabilidades
clasifica a los participantes en autores, cmplices y encubridores.
Y, efectuada la tipificacin de la infraccin y el grado de participacin la pena establecida guarda
proporcin con la gravedad de esta participacin. La escala generalmente aplicable es la totalidad de la
pena para el autor, el 50% para el cmplice y la cuarta parte para el encubridor. Estos porcentajes estn
sujetos a variacin en consideracin a las circunstancias que se establezcan en el cometimiento del delito,
fijando como mximo sin lugar a disminucin en caso de concurrencia de circunstancias agravantes, y
disminuyendo la gravedad de la pena cuando concurren atenuantes. Tambin puede darse la presencia de
circunstancias eximentes de responsabilidad y de excusantes de responsabilidad con un tratamiento punitivo
previsto en la generalidad de cdigos penales.
El principio de la corresponsabilidad se encuentra previsto en la ciencia y en la doctrina jurdica com un
fenmeno de concurso en el cometimiento de una infraccin. Y, partiendo del hecho de que todos
responden por sus actos y en determinadas circunstancias por los actos de quienes estn bajo su
dependencia, se establecen las correspondientes sanciones, y esta figura que se aplica en materia penal no
es extraa en la legislacin civil, situacin que debidamente considerada en el Cdigo Penal determina las
sanciones a las que se ha hecho referencia.
El mecanismo que opera tanto en la configuracin de la corresponsabilidad o concurrencia de infractores es
exactamente el que se ha previsto en la ley para determinar la sancin que corresponde a cada uno de los
participantes en el injurdico. Debiendo agregar que existen delitos que por su naturaleza deben ser
cometidos por ms de una persona, pues no tiene sentido la posibilidad de su consumacin con la
concurrencia unicelular de un solo autor, podramos mencionar como especie de este delito el de conjura
contra el Estado, contra el orden jurdico de la Repblica o los delitos de sedicin y levantamiento contra el
orden jurdico de una sociedad.
Refirindonos a la especificidad del delito de aborto es posible establecer que en su cometimiento
interviene ms de una persona, siendo excepcional el caso en que la mujer embarazada pueda
autoprovocarse el aborto sin la intervencin de extraos. Para que exista corresponsabilidad o consorcio
activo en la perpetracin del delito los mecanismos subjetivos deben guardar similitud de intereses, de
organizacin y de ejecucin. Las dos ltimas etapas son susceptibles de valoracin porque se exteriorizan
en los actos, mas no la fase de ideacin que por ser de carcter subjetivo tiene una naturaleza diferente en
cada una de las personas que participan en el delito.

En todo fenmeno de corresponsabilidad en materia penal surge la figura doctrinaria del concurso de
delincuentes o codelincuencia. Se trata de la participacin de varios autores en la consumacin del delito.
Segn Maggiorie "un sector de la doctrina alemana estima que la participacin, al igual que la tentativa,
representa una extensin extratpica de la pena. Las expresiones doctrinarias conque se identifica la
figura de la corresponsabilidad en materia penal se denomina codelincuencia y concurso de delincuentes.
Algunos tratadistas como Soler, a decir de Gustavo Labatut Glena, reservan la primera definicin para la
participacin necesaria. Dos teoras fundamentales, diametralmente opuestas, se han formulado respecto
de la estructura jurdica y de la incriminacin del concurso de delincuentes, y que en parte corresponden a
la dependencia objetiva y a la subjetiva. Son ellas la clsica o tradicional, unitaria o monista, que
construye la coparticipacin sobre la base de dos principios: el de la unidad y el de la accesoriedad.... y la
moderna o pluralista, que distingue tantos delitos distintos y autnomos, aunque ligados por la voluntad
comn y por el resultado producido, como personas han tomado parte en su produccin y cada una de las
cuales debe ser sancionada con independencia de los dems" [9]
En relacin con el delito de aborto, as mismo, por regla general concurren varias personas en calidad de
participantes; pues excepcionalmente la mujer se provoca por s sola, sin la ayuda de nadie, el aborto. Sin
embargo, en el aborto honoris causa, existe un privilegio para la mujer, pues a ste se le impone una pena
inferior que a aqul que le produce el aborto.
1.5 Penalizacin
En consideracin a que este delito tpico admite para su cometimiento una serie de posibilidades, que
manteniendo la naturaleza, persiguen el mismo fin, es el delito en s y la consideracin de la forma en que
ste se perpetra lo que determina la penalizacin prevista en la ley para cada caso. La penalizacin
depende del grado de participacin en el cometimiento del delito. Es decir si el inculpado es el autor recibe
la totalidad de la pena prevista y si es cmplice o encubridor recibir la mitad o la cuarta parte de esa
pena, respectivamente. Segn Jimnez de Asa, Imputar un hecho a un individuo es atriburselo para
hacerle sufrir las consecuencias; es decir, para hacerle responsable de l, puesto que de tal hecho es
culpable[10].
La penalizacin es el tratamiento que se da a las infracciones en el ordenamiento punitivo, en este caso, el
tratamiento del aborto. Si consideramos que el derecho a la vida del nasciturus est garantizado en nuestra
Carta Magna, entonces el Derecho Penal debe proteger y protege esta vida, castigando a quien atenten
contra ella, aunque la pena impuesta en los diferentes supuestos de aborto es ms leve que la pena
impuesta a quienes atenten contra la vida humana independiente.
Hacemos hincapi en que este sistema de carcter general admite modificaciones de la pena para cada caso
si hacen acto de presencia todas las circunstancias de justificacin. Este hecho se conoce como condiciones
objetivas de penalidad, a las cuales, Liszt-Schmidt, se refiere como, las circunstancias exteriores que nada
tienen que ver con la accin delictiva, pero a cuya presencia se condiciona la aplicabilidad de la
sancin[11]. Paralelamente a las penas privativas de libertad declaradas en sentencia existen las penas de
indemnizacin de daos y perjuicios.
1.6 La muerte como consecuencia del delito de aborto
Resulta difcil llegar a establecer una definicin exacta que resuma el fenmeno de la muerte. El tema ha
sido debatido en el campo cientfico de la biologa, de la antropologa y de la ciencia mdica para derivar de
sus conclusiones las consecuencias que la muerte produce en el ser y las formas en que tal acontecimiento
inciden en el derecho.
En la obra del tratadista Luis Cousio Mac Iver, se dice que el organismo est integrado por 2 clases de
tejidos celulares: el somtico destinado a la estructuracin del cuerpo, y el germinal llamado a conservar

la especie. Las clulas del primero son evidentemente mortales; pero las del segundo se perpetan de
generacin en generacin y son inmortales" [12]
Admitir este criterio es ubicarnos en la teora esencialmente religiosa sobre la inmortalidad del ser. Esta
doctrina tiene visos cientficos enunciados en los desarrollo alemanes denominados la Einflung que sostiene
la naturaleza qumica de los organismos vivos, naturaleza que por ser agregado de materia no se destruye ni
se crea y solamente se transforma. Producida la muerte las molculas orgnicas se desprenden y pasan a
formar otros cuerpos en la naturaleza, es decir que los mismos elementos que integraron el ser vivo
adquieren otra forma y siguen cumpliendo iguales roles y funciones toda vez que la materia no se ha
destruido.
El tratadista Vibert afirma que "la muerte no se caracteriza por el detenimiento simultneo de la actividad
vital del individuo, sino la muerte se caracteriza por la cesacin de las ms grandes y visibles funciones de
la economa tales como la respiracin, la circulacin, la sensibilidad cutnea y los sentido y el movimiento.
Aun as no todas estas funciones se paralizan al mismo tiempo: la muerto no es un instante, sino un proceso
ms o menos complejo" [13]
Veamos lo que al respecto nos manifiesta el tratadista Alejandro Basile: Los accidentes por maniobras
abortivas o complicaciones precoces del aborto pueden ser producidos durante la ejecucin del aborto.
Provocan una muerte sbita, debida a una accin refleja, con paro cardaco o respiratorio, motivados por
la estimulacin vagal, detenindose el corazn generalmente en distole. El reflejo se desencadena por lo
comn durante la fase de dilatacin del cuello del tero o como consecuencia de las maniobras de legrado;
con menos frecuencia durante las irrigaciones intrauterinas de tipo abortivo. Se instala una brusca
lipotimia con marcada palidez, inspiraciones bruscas o ritmo de Cheyne-Stokes, con atona muscular
terminal, dilatacin pupilar y muerte[14]
El aborto siempre implica riesgo para la salud o la vida de la madre, pese a que en las casas de salud
cuentan con todos los equipos necesarios para llevar a cabo sta y otras prcticas y que, adems, cuentan
tambin con el personal idneo para realizarlas, sin embargo, por excepcin, suelen darse ciertas
complicaciones que desencadenan en la muerte de la madre.

En el mundo aproximadamente 80.000 mujeres mueren cada ao por causa de abortos ilegales
e inseguros. Un nmero desconocido sufre graves complicaciones de salud como resultado de
los 20 millones de abortos practicados clandestinamente.
En Bolivia se estima que 80.000 abortos se realizan anualmente y las principales causas de
muerte materna son las complicaciones despus de stos. Siete de cada diez fallecimientos de
mujeres bolivianas podran ser evitadas con atencin calificada en el momento de la
interrupcin voluntaria del embarazo. Por ello, el aborto clandestino en condiciones de riesgo
es un problema de salud pblica y su criminalizacin tiene relacin directa con la morbimortalidad materna. Las mujeres no pueden seguir muriendo por causas evitables.
Asimismo, el aborto es un problema de justicia social porque su penalizacin produce una
sancin a la pobreza que enva a las mujeres de bajos recursos a someterse a prcticas
inseguras que ocasionan lesiones y muerte. Las mujeres con recursos econmicos e instruccin
abortan en condiciones seguras sin que sean perseguidas penalmente.
Por otro lado, cada da son violadas cuatro mujeres adolescentes y nias y anualmente,
aproximadamente 700 se enfrentan a embarazos no deseados producto de violaciones.
Ante esta situacin, incluso el artculo 266 del Cdigo Penal, que permite el aborto impune
cuando es consecuencia de un delito de violacin, estupro e incesto, es insuficiente. En la
prctica es casi imposible de aplicar, puesto que, cuando las mujeres o las madres de nias
violadas y embarazadas exigen la autorizacin judicial para interrumpir el embarazo, se
anteponen al cumplimiento de la norma prejuicios personales, burocracia judicial, oposiciones
mdicas y amenazas de orden religioso. De esa manera, se dejan pasar los meses y cuando al fin
el o la jueza autoriza el aborto, ya ha pasado demasiado tiempo y no se puede proceder con
ste. Esta situacin es causante de que muchos nios sean abandonados, acaben en un
basurero o sean vctimas de muerte sbita, porque un hijo producto de una violacin que tiene
como madre a una nia, adolescente o mujer, en la mayora de los casos es rechazado. A nadie
se le puede obligar a proseguir con un embarazo producto de un delito como la violacin.
Con relacin a la causal del artculo 266, rapto no seguido de matrimonio, no es posible que si
el violador se quiere casar con su vctima, el hecho ya no constituya un delito.
En general, cuando el derecho de las mujeres a tomar decisiones autnomas con respecto al
aborto est restringido, queda amenazada una amplia gama de derechos humanos. En primer
lugar el derecho a la vida de las mujeres, porque se las empuja a someterse a abortos inseguros
y mueren a consecuencia de stos. Algunos de los que se oponen al aborto seguro y legal
argumentan que el derecho a la vida del feto debe ponerse por encima de los derechos
humanos de las mujeres. Respecto a cundo comienza el derecho a la vida, los tratados, la
jurisprudencia y la mayora de los anlisis jurdicos sugieren que este derecho no tiene vigencia
antes del nacimiento de un ser humano.
El acceso a servicios de aborto legal y seguro es esencial para la proteccin de los derechos de
las mujeres a la no discriminacin y a la igualdad. En la prctica, las mujeres, y no los

hombres, enfrentan las mayores dificultades y desventajas sociales en los mbitos econmico y
profesional, cuando tienen hijos.
Sobre el derecho a la integridad fsica y el derecho a la libertad, las sentencias carcelarias a
mujeres que se sometieron a un aborto ilegal constituyen un ataque adicional a los derechos de
las mujeres. Las decisiones sobre embarazos y maternidad son sumamente personales y son,
precisamente, el tipo de inters que el derecho a la privacidad debe proteger. Ninguna mujer
debe tomar esta decisin bajo la amenaza de una prosecucin legal.
En cuanto al derecho a la informacin, la denegacin o restriccin de informacin relacionada
con el aborto constituye tambin discriminacin. Adems, el Comit de Derechos Humanos de
la Organizacin de Naciones Unidas ha indicado que las restricciones al acceso al aborto legal y
seguro puede llevar a situaciones que constituyen una violacin al derecho a no ser sometido al
trato cruel, inhumano o degradante.
El derecho de las mujeres a decidir independientemente sobre el nmero de sus hijos y el
intrvalo entre los nacimientos, slo puede ser plenamente realizado cuando las mujeres tienen
el derecho a decidir de manera autnoma si quieren llevar a trmino su embarazo sin
interferencia del Estado. Esto es particularmente necesario para situaciones en las cuales la
mujer est embarazada como resultado de violacin, o porque le fall su mtodo de
anticoncepcin, o si no tiene acceso a servicios de planificacin familiar.
El derecho a gozar de los beneficios del progreso cientfico puede estar amenazado cuando se
niega a la mujer el acceso a tecnologa y a medicinas nuevas que son efectivas para el aborto
seguro.
En cuanto al derecho a la libertad religiosa y de conciencia es un asunto fundamentalmente
personal, como lo es el aborto. Incluye la libertad de actuar segn la propia consciencia
respecto a doctrinas religiosas no compartidas. En relacin al aborto, no se puede obligar a que
las mujeres cumplan con leyes basadas en doctrinas de fe.
Mientras el marco de derechos humanos contempla la posibilidad de un derecho a la objecin
de consciencia en algunos casos, este derecho no es absoluto. La consciencia no justifica la
negativa a llevar a cabo un aborto que puede salvar la vida de una mujer.
Por ltimo, no es suficiente la despenalizacin del aborto, lo que se requiere es su legalizacin.
No se debe penar una conducta, sino que la misma tiene que ser considerada lcita, no debe ser
criminalizada porque conduce a la estigmatizacin y la muerte de las mujeres. La
despenalizacin y legalizacin del aborto posibilitaran una regulacin a esta prctica que,
estemos o no de acuerdo, existe; hara posible la educacin y la prevencin, pero sobre todo
garantizara el derecho a decidir, el derecho a la vida y los derechos humanos de las mujeres.