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Resumen
La Filosofa del Derecho es actualmente uno de los campos tericos ms fructferos
por ser zona de convergencia de la Filosofa Analtica, la tica, la Sociologa y el Derecho
(como teora). Tiene el mrito, tambin, de constituirse, por sus pesquisas y discusiones, en
el punto de revalorizacin de posturas y pensamientos filosficos olvidados o poco
estudiados. Uno de ellos es la concepcin del derecho de Immanuel Kant y su influencia en
el iusnaturalismo de Ronald Dworkin, y especialmente, en Robert Alexy, filsofo post
positivista, quien reconoce como vigente los postulados kantianos tanto en la Filosofa y
Teora del Derecho cuyo paradigma actual es la Argumentacin Jurdica.
Palabras clave: derecho, moral, post positivismo, razones.
Abstract
The philosophy of law is currently one of the most fruitful theoretical fields to be
convergence zone of analytic philosophy, ethics, sociology and law (as theory). Has merit,
too, constituted, by their investigations and discussions, at the point of revaluation of
positions and philosophical thoughts forgotten or little studied. One is the concept of the
right of Immanuel Kant and its influence on the natural law of Ronald Dworkin, and
especially Robert Alexy, postpositivist philosopher who accept as valid the Kantian
postulates both Philosophy and Theory of Law whose current paradigm is Legal Reasoning.
Keywords: law, morality, postpositivist, reasons.
1 Immanuel Kant (1724-1804), filsofo prusiano natural de Konigsberg, desarrollo en su periodo de madurez una teora
jurdica y poltica en su obra Metafsica de las Costumbres (1797) muy vinculada a su teora moral desarrollada en sus
obras Fundamentacin de la Metafsica de las Costumbres (1785) y Critica de la razn prctica (1788).
derecho y la moral: las leyes del derecho son heternomas (impuestas externamente),
mientras que las leyes morales son internas y no recurren a la coaccin.
Para Kant (2002, p. 39) el derecho es el conjunto de condiciones bajo las cuales el
arbitrio de uno puede conciliarse con el arbitrio del otro segn una ley universal de
libertad. Antes de pasar a analizar esta definicin es necesario revisar el concepto de
libertad que presupone.
As, en Kant se puede hallar dos sentidos de libertad, analizada y luego postulada por
Isaiah Berlin: libertad negativa, en el sentido de sustraerse de la causalidad, esto es, la
independencia del orden de la naturaleza bajo la cual uno puede actuar espontneamente, y
es que para este filosofo la libertad no es objeto terico de algn conocimiento es ms bien
objeto de regulacin (Kant, 2002, p. 26); y libertad positiva, es decir, la capacidad del
arbitrio que a travs de la razn (del hombre) puede trazarse fines para su orientacin.
(Kant, 2002, p. 27). En otras palabras, es la capacidad de tener conciencia y autolegislarse.
No obstante, la libertad positiva implica el uso de la coercin externa (leyes externas) para
conciliar la libertad de cada uno.
El anlisis de Robert Alexy al concepto kantiano de derecho
Robert Alexy2 realiza un anlisis del concepto planteado por Kant en su artculo El
concepto del derecho segn Kant (2007) a partir de las publicaciones de Dreier (1981). As,
pasa a desmenuzar cada uno de las proposiciones o trminos empleados por el filsofo de
Kohnisberg.
Siguiendo a Dreir, Alexy entiende como condiciones a las leyes externas, esto
es, las leyes independientes de la motivacin que regulan el uso externo de la libertad. En
este sentido, cuando alguien acta conforme a estas leyes se puede afirmar que acta con
legalidad.
2 Robert Alexy, iusfilsofo y catedrtico de la Universidad de Kiel, lo precede una vasta produccin acadmica y entre
sus principales aportes a la Filosofa del Derecho podramos mencionar su Teora de la argumentacin jurdica (1978) y su
Teora de los derechos fundamentales (1985). Es el creador del Test o Juicio de Proporcionalidad, protocolo amparado en
el Principio de proporcionalidad o ponderacin, empleado por la mayora de Tribunales o Juzgados constitucionales del
mundo.
Del uso tico se desprende el uso jurdico. Como bien sostiene Alexy (2007, p 388),
las funciones del imperativo categrico (interno o moral y externo) se pueden adaptar a la
siguiente expresin: Acta conforme al deber (funcin externa o conductual) por el deber
(funcin interna o moral) del imperativo categrico.
Para fundamentar el uso jurdico del imperativo categrico, Alexy sostiene que es
necesario emplearse una abstraccin de la funcin interna (mandato de actuar por deber) y
conservar la funcin externa de modo que el imperativo categrico se reduzca a un
mandato de actuar meramente externo y por ende independiente de motivaciones o mviles.
As, sustituyendo el concepto de mxima por regla se obtiene, y cualificar el actuar exigido
como externo se obtiene: Acta externamente segn una regla que pueda a la vez valer
como ley general. (Alexy, 2007, p. 388). Haciendo una abstraccin ms podra llegarse a
esta predica: Acta externamente segn normas del derecho positivo y del derecho natural
de tal modo que el uso de tu libertad externa pueda coexistir con la libertad de cualquiera
segn una ley general. (Farfn, 2012, p. 75)
La influencia kantiana en el pensamiento iusfilosfico de Robert Alexy
El concepto kantiano del derecho es clave para entender las teoras posteriores en la
Filosofa del Derecho. La principal consecuencia de reconsiderar, al analizar o rebatir este
concepto, el aporte de Kant consiste en la vinculacin entre la moral y el derecho, o en
palabras del mismo Alexy: se vinculan las razones prcticas y el derecho. Se parte,
obviamente, de sus distinciones para sealar su campo de convergencia. En este sentido es
que se habla de una Filosofa jurdica post positivista, es decir, de una filosofa que
considera que existe un puente necesario entre los juicios morales y sus criterios con las
proposiciones del debe ser.
Para Alexy la conexin entre Derecho y Moral es necesaria. Existen dos tipos de
necesidad: la necesidad conceptual y la necesidad normativa. (Alexy, 2004, p. 23).
El argumento de la necesidad conceptual consiste en la pretensin de correccin,
elemento necesario del concepto de Derecho. Desde la arista del legislador, puede ser
formulada de la siguiente manera: el legislador, al producir un texto legal, pretende que este
sea correcto (justo) aunque tal pretensin implique que dicho texto tenga que expresar
necesariamente cierto contenido.
Por otro lado, el argumento de la necesidad normativa puede estribar as: Por ms que
el texto legal no tenga que expresar necesariamente cierto contenido, la pretensin de
correccin creada por el legislador implica que dicho texto necesariamente no exprese
cierto tipo de contenido, es decir, aquel que traspase un nivel tolerable de injusticia. En
consecuencia, normas o sistemas jurdicos extremadamente injustos no son Derecho.
(Alexy, 2004, p.34)
Estos argumentos son reforzados por el argumento de los principios. Alexy establece
la distincin entre reglas (mandatos definitivos) y principios (mandatos de optimizacin).
Las dos son normas jurdicas aunque la preminencia dentro del Sistema Jurdico la tienen
los principios por constituir, en el fondo, razones morales. Estas razones son ineludibles
para los operadores del Derecho (jueces, fiscales, abogados, observadores) puesto que son
el pilar del constitucionalismo actual. Por tanto, la correccin de pretensin, inherente del
Derecho, es una pretensin de justificabilidad, esto es, pretensin con contenido moral
puesto que est ligada a la decisin de aplicar principios (basados en razones morales) a
casos concretos. (Alexy, 2004, p. 78).
Por ltimo, en su Teora de los Derechos Fundamentales (1985) se consolidan estas
ideas y se desarrolla un modelo de los dispositivos constitucionales: los derechos a la
proteccin, a la organizacin y al procedimiento, y el derecho al mnimo existencial
(reconocido en el 2010 por la Corte Constitucional Alemana como derecho fundamental
basado en la dignidad humana y en el Estado social y democrtico de derecho). Los
derechos combinan, desde este modelo, los esquemas de las libertades (propia de los
sistemas jurdicos de las sociedades capitalistas) con la proteccin social (propia de
modelos socialistas o no capitalistas).
Referencias bibliogrficas
Alexy, Robert. (2004). El concepto y validez del derecho. Barcelona: Gedisa.
Alexy, Robert. (2007). La definicin del derecho segn Kant. Immanuel Kant: vigencia
de la filosofa critica, pp. 379 -396. Bogot: Siglo del Hombre Editores.
Farfn, William (2012). La vigencia kantiana del concepto puro del derecho para el caso
colombiano: hacia una paz democrtica estable, Revista Cientfica Guillermo de Ockham,
10, pp. 67-81.
Kant, Immanuel. (2002). Metafsica de las costumbres. Madrid: Tecnos
Kant, Immanuel. (2007). Fundamentacin de la metafsica de las costumbres. San Juan:
Edicin de Pedro M. Rosario.