Entrevista a Ramn Huapaya Tapia1

La Regulacin Del Sector Minero En El

Per
Por:
Hctor Augusto Campos Garca
Sandra Cecilia Chvez TorresLa reglamentacin jurdica referida al
procedimiento para el otorgamiento de las concesiones mineras
puede dividirse en dos perodos diferenciados: una antes de
1991 y otra despus de 1991. Sobre la base de esto Cules son
las semejanzas y diferencias de la regulacin antes y despus de
1991? Qu nuevas perspectivas y beneficios se han logrado en
Per? Cules son los principales vacos que, a su criterio,
presenta la normativa vigente?
Antes que nada quisiera agradecer a Derecho y Sociedad por la
gentil invitacin a formular apreciaciones que realizo a estricto
ttulo personal y acadmico, sobre el rgimen jurdicoadministrativo del sector minero en el pas. En primer lugar, debo
sealar el particular inters que tiene para el Derecho
administrativo, el estudio de la intervencin administrativa en el
sector minero en el pas. Digo intervencin administrativa, debido
a que la legislacin minera ofrece claros ejemplos de figuras
propias de los regmenes administrativos clsicos de intervencin
en las actividades econmicas, a travs de actividades estatales
de polica administrativa (reglamentacin de derechos, control
preventivo
de
actividades,
imposicin
de
obligaciones,
fiscalizacin, sanciones administrativas), as como figuras propias
del fomento administrativo (rgimen tributario especial, regmenes
de promocin a la inversin). Todo ello se materializa a travs de
sendos procedimientos administrativos y actos administrativos
emitidos por lo que el TUO de la Ley General de Minera (aprobado
por el D.S. 014-92-EM) llama errneamente jurisdiccin
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Profesor de Derecho Administrativo Econmico en la Pontificia Universidad Catlica

del Per. El autor seala expresamente que las opiniones personales que se formulan
en la presente entrevista se realizan a ttulo estricta y exclusivamente acadmico, y no
compromete ni adelanta la opinin de las entidades para las cuales presta sus
servicios.

administrativa minera. ara m es importante sealar que resulta

paradjico que siendo el pas rico en recursos minerales, y que
fundamentalmente obtiene sus recursos desde el sector minero,
no tengamos muchos estudios ni reflexiones acadmicas desde
una perspectiva administrativista en el sector minero,
exceptuando los aportes que en su momento realizaron juristas
como el fallecido profesor Enrique Lastres (la gran parte de los
cuales fueron efectuados desde la Revista del Instituto Nacional de
Derecho de Minera, Petrleo y Energa), o los profesores Basadre,
Garca Montfar y Belande Moreyra, aportes que se vincularon
estrictamente con las instituciones del denominado Derecho
minero.
Considero que en el Per falta ms anlisis y reflexin desde una
perspectiva administrativista sobre los problemas y vicisitudes
legales de las instituciones econmicas y tcnicas sobre la
minera. Es que hay que dejar de lado la creencia de que el
abogado que conoce derecho sectorial (como el minero), es el que
nicamente conoce las normas del sector. El abogado sectorial o
de un sector regulado verdaderamente debe ser aquella persona
que conozca y maneje las instituciones y los principios que
inspiran la normativa especial, en este caso, tanto las bases
constitucionales y legales, as como la normativa administrativa e
infralegal del sector minero. Pero no solamente debe saber las
normas e instituciones, sino que tambin debe saber interpretarlas
adecuadamente, a fin de darles armona y una aplicacin acorde
con el ntegro del ordenamiento jurdico.
Entrando en materia, y para contestar su pregunta debo
manifestar que existen algunas sensibles diferencias y a la vez
bastantes semejanzas, entre lo que fue el texto original del
Decreto Legislativo 109 (Ley General de Minera, de 1981) y el
texto que adopt dicha norma luego de la modificacin de la
misma por el Decreto Legislativo 708 (Ley de Promocin de
Inversiones en el Sector Minero, del ao 1991), modificacin que
dio origen al actual Texto nico Ordenado de la Ley General de
Minera (en adelante, el TUO), aprobado por Decreto Supremo N
014-92-EM.
En primer lugar, las semejanzas que existen entre el rgimen de
1981 y el rgimen tras la reforma del Decreto Legislativo 708, son
varias, sobre todo en los regmenes tributario, promocional, de los
procedimientos mineros y los contratos mineros, aspectos en los
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cuales las normas luego de la reforma del Decreto Legislativo 708,

bsicamente siguen siendo las mismas. De igual manera se ha
preservado la estructura de lo que el TUO denomina jurisdiccin
administrativa minera (y que incluye a la Direccin General de
Minera y al Consejo de Minera como autoridades administrativas
encargadas de la aplicacin de las normas del sector).
Sin embargo, tambin existen sensibles diferencias entre la
legislacin del antiguo Decreto Legislativo 109 y el actual TUO de
la Ley General de Minera. Bsicamente hablamos aqu de tres
temas: el rgimen de los ttulos habilitantes (concesiones), los
derechos y obligaciones de los concesionarios y la intervencin del
Estado en la industria minera. Es que el Decreto Legislativo 109
estaba diseado con un esquema de varios tipos y clases de
concesiones (por ejemplo, se distingua entre concesiones de
exploracin, explotacin y refinacin, junto con las concesiones de
beneficio, labor general y transporte minero), y que inclusive
diferenciaba a las concesiones por las clases de minerales
extrados, a efectos de aplicarles regmenes diferenciales (como el
de la Ley de Promocin Aurfera, Decreto Ley N 22178). Este
rgimen de varios tipos de concesiones, bastante complejo y
engorroso, fue simplificado notoriamente por el Decreto Legislativo
708. Por otro lado, los aspectos relativos a los derechos y
obligaciones de los concesionarios fueron mejorados y
reestructurados en la reforma de la Ley minera, en funcin al
nuevo rgimen simplificado de la concesin minera de exploracin
y explotacin. Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que el
texto del antiguo Decreto Legislativo 109 estaba pensado para un
rgimen econmico en el cual el Estado tena una participacin
preponderante a nivel empresario en la actividad minera
(bsicamente a travs de sus empresas sectoriales: Centromn
Per que ejerca actividad minera extractiva y de exploracin,
Minero Per que ejerca la actividad de comercializacin de los
minerales y el Banco Minero). Precisamente, el cambio de 1991,
obedeci a una figura de liberalizacin en el sector minero, la cual
se manifest en la derogacin de la gran mayora de las normas
que concedan atribuciones y derechos al Estado para participar
en la industria minera como agente econmico. Como toda norma
de liberalizacin, el Decreto Legislativo 708 concedi un distinto
papel al Estado en la regulacin del sector, dndole un rol de
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autoridad en el sistema, y relegando su posicin de agente

empresarial en el mercado minero.
De otro lado, creo que es por todos conocido, el gran empuje que
ha significado para la economa peruana el auge del sector
minero, sobre todo en la coyuntura que se viene viviendo desde el
ao 2001 en adelante, gracias a los precios elevados de los
minerales en los mercados internacionales. Precisamente, hay que
tener en cuenta un dato importante: los minerales que produce el
Per fundamentalmente son commodities, sus precios no los fija el
mercado peruano, sino que son negociados da a da en diferentes
mercados internacionales. Por tal razn, en la minera se habla de
ciclos de precios, a veces son altos y a veces son bajos de acuerdo
a las coyunturas de los mercados internacionales. Actualmente,
debido al 11-S y al crecimiento econmico de varias naciones
como China, los minerales se encuentran en una coyuntura de
precios altos. Sin embargo, esto es algo que no se sabe si va a
durar muchos aos ms o no, es muy difcil hacer predicciones
sobre la duracin del ciclo de precios altos, al menos en trminos
econmicos. En tal sentido, hay que tener bastante cuidado con
respecto a la aplicacin de polticas cortoplacistas en el sector
minero: por el contrario, es importante propiciar la estabilidad
legislativa y del rgimen tributario aplicable al sector minero, a fin
de no retraer la inversin.
Considero que gran parte del gran nmero de inversiones que se
viene realizando en el Sector, es debido, as como por el potencial
geolgico que tiene el pas, tambin por la estabilidad de nuestra
legislacin y la predictibilidad de nuestras polticas y su aplicacin;
sinceramente, el dato de la legislacin y su aplicacin predecible
son importantes para atraer inversiones. Sin embargo, no debe
dejarnos de llamar la atencin que en el ranking anual de
jurisdicciones atractivas para la inversin minera elaborado por el
prestigioso Instituto Fraser para el ao 2006/2007 (Fraser Institute
Annual Survey of Mining Companies 2006/2007), el Per salga en
lugares de media tabla en varias categoras, sobre todo por los
problemas sociales que aquejan al desarrollo de nuevos proyectos
mineros, as como por la incertidumbre respecto a procesos como
la regionalizacin y los problemas medio ambientales.
Por ltimo, en cuanto a los vacos que ustedes sealan en su
pregunta, yo les contestara sealndoles que en vez de denunciar
falta de normas, ms bien deberamos proponer la actualizacin
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de varias partes de la Ley, que ha sido sometida a varios cambios

posteriores a la dacin del TUO. Creo que hay que mejorar algunos
aspectos vinculados a la actualizacin de varias partes del TUO
(bsicamente, un acomodamiento a la Constitucin vigente y a
la legislacin de 1991 en adelante), y por otro lado, reevaluar
algunos aspectos del rgimen tributario que han sido derogados
(como los beneficios de reinversin del artculo 72 inciso b) del
TUO de la Ley General de Minera), as como mejorar aspectos
vinculados a la estructura de los procedimientos administrativos
(que tienen una impronta bastante judicializada). En realidad,
fuera de mejorar algunas normas, y revisar algunas partes del TUO
para su modificacin, desde el punto de vista administrativo no
habran vacos que requieran la adopcin de cambios estructurales
en la legislacin bsica del sector.