Vous êtes sur la page 1sur 68

Mdulo 1

Parte General

1. La sociedad
"El espritu de grupo es lo que da a muchas empresas una
ventaja sobre sus competidores". (George L. Clements, 1985).

1.1 Sociedad
1.1.1 Definicin

La sancin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (en adelante CCC) ha


impactado significativamente en la materia de sociedades, eliminando las
sociedades civiles.
Consecuencia de ello, la antes llamada Ley de Sociedades Comerciales pasa
llamarse Ley General de Sociedades N 19.550 (en adelante LS).

1.1.2 Anlisis del art. 1 de la Ley General de


Sociedades
El artculo 1, con la ltima reforma legislativa citada de la Ley N 26.994,
nos brinda un concepto de sociedad mediante la enumeracin de los
elementos necesarios e indispensables para su conformacin: la existencia
de uno o ms socios, la organizacin, la tipicidad, la realizacin de aportes y
la participacin en beneficios y prdidas.
La posibilidad de crear sociedades unipersonales bajo la forma de la
sociedad annima es una de las novedades incorporadas, ya que antes la
pluralidad de socios era una exigencia para la constitucin de la sociedad, y
ahora puede admitirse mediante un acto de voluntad unilateral.

En cuanto al elemento organizativo, implica toda una estructura de un


negocio que se instrumenta en el acto constitutivo, donde se establecen las
reglas y normas de funcionamiento y organizacin para la realizacin de una
actividad con el fin de obtener un lucro.
Aun as, el elemento organizacin nada agrega a la definicin, y el legislador
ha querido justificarlo en la idea econmica de empresa, cuando es muy
difcil que se presente el supuesto de que no exista empresa cuando el
mismo art. 1 LS dispone para la sociedad la realizacin de una actividad
mercantil para que sea tal.
Los restantes elementos contenidos en la definicin sern desarrollados en
el punto 2.2 de la presente lectura.
Otro aspecto para destacar del concepto de sociedad resulta de la
eliminacin de los actos de comercio (ahora son actos jurdicos) es la
eliminacin de la distincin entre sociedades civiles y comerciales, dejando
de lado el vocablo sociedades comerciales para hablar meramente de
sociedades.

1.2. La personalidad de las sociedades


La personalidad jurdica del ente societario surge del artculo 2 de la LS, que
establece que la sociedad es un sujeto de derecho, otorgndole a dicha
prerrogativa el alcance fijado en la ley.
A su vez, el Cdigo Civil y Comercial, en su art. 141, establece que Son
personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les
confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin1.
La personalidad jurdica del ente societario tiene justificacin en la prctica,
ya que su patrimonio opera como garanta por las deudas en las que los
representantes de la sociedad incurran frente a los terceros contratantes
con la sociedad.
Por otro lado, son instrumentos que aventajan el esfuerzo asociado y los
capitales que los socios han aportado, manteniendo en principio el
patrimonio propio ajeno al riesgo empresario

1 Art. 141 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

1.2.1 Definicin
La personalidad jurdica conceptualiza un centro de imputacin
diferenciado de sus miembros (art. 143), con capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones (art. 141); generando un
patrimonio, prenda comn de los acreedores de esa nueva
persona, que no pueden agredir los acreedores individuales de sus
miembros. (Richard, 2015, p. 2).

El otorgamiento de la personalidad jurdica responde a fines eminentemente


prcticos, ya que satisface las necesidades que el mundo mercantil presenta.

1.2.2 Atributos. Efectos


El Cdigo Civil y Comercial les otorga a las sociedades el carcter de personas
jurdicas privadas (art. 148 inc. a), y conforme lo establecido en dicho cuerpo
legal, goza de los siguientes atributos de la personalidad:

El nombre, como designacin que las individualiza con el


aditamento de la forma jurdica adoptada (Art. 151 CCC).

Domicilio y sede social (Art. 152 CCC).

Patrimonio como conjunto de bienes de la sociedad (Art. 154


CCC).

Duracin (Art. 155 CCC).

Objeto, preciso y determinado (Art. 156 CCC).

En cuanto a los efectos del reconocimiento de la personalidad, establece al


art. 143 CCC:
Personalidad diferenciada. La persona jurdica tiene una
personalidad distinta de la de sus miembros. Los miembros
no responden por las obligaciones de la persona jurdica,
excepto en los supuestos que expresamente se prevn en
este Ttulo y lo que disponga la ley especial.2

Art. 143. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

Es el efecto de la divisin patrimonial, de la generacin de un


nuevo patrimonio. Se plasma el efecto fundamental del
reconocimiento de la existencia de una persona jurdica
privada: quien reclame a la misma debe intentar satisfacer el
dao del patrimonio de la persona jurdica. Slo
excepcionalmente podrn reclamarse a los miembros que la
constituyeron, que pueden tener que responder conforme al
tipo de persona jurdica que han constituido, lo que se
advierte fcilmente en el caso de sociedades donde la
eleccin va desde tipos con responsabilidad de sus miembros
hasta otros que relativizan y condicionan cualquier reclamo
de responsabilidad. Se generan centros diversos sobre el que
los acreedores de la persona jurdica podrn pretender excluir
a los acreedores individuales de los miembros. El concurso
preventivo o quiebra de esa persona jurdica generar una
masa invulnerable, ya que los acreedores personales de los
titulares de participaciones en la concursada o fallida no
podrn pretender derechos sobre esos bienes. (Richard. E.
2015, p. 3).

Se recomienda, para profundizar el estudio del tema, la lectura


del artculo Sobre la personalidad jurdica privada en el nuevo
Cdigo Civil y Comercial (Ley 26.994), del Dr. Efran Hugo
Richard. www.elDial.com - DC1EAE. Publicado el 13/03/2015

1.2.3. Nacimiento y extincin


El art. 142 CCC establece:
Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica
privada comienza desde su constitucin. No necesita
autorizacin legal para funcionar, excepto disposicin legal en
contrario. En los casos en que se requiera autorizacin
estatal, la persona jurdica no puede funcionar antes de
obtenerla.3

Art. 142. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

Afirmamos, entonces, que la personalidad jurdica nace con el ente social,


por lo que es independiente de la inscripcin del ente en el Registro Pblico,
cuyo efecto es otorgar oponibilidad al acto frente a terceros cuando el tipo
social escogido exija recaudos especiales de publicidad, como el caso de una
sociedad de responsabilidad limitada.

1.2.4. Abuso de la personalidad


Tal como lo citamos anteriormente, el art. 2 LS le otorga a la sociedad el
carcter de sujeto de derecho con el alcance fijado por la ley, lo que da la
idea de ciertos lmites.
El abuso de la personalidad jurdica se configura cuando se utiliza al ente
societario para fines distintos y desviados de los que el legislador ha tenido
en cuenta al otorgarle el carcter de sujeto de derecho.
Se utilizan las ventajas que otorga el reconocimiento de la personalidad
jurdica de las sociedades para cometer abusos a travs de la figura de la
sociedad comercial, escudando mediante su uso intereses y negocios ajenos
a la consecucin del objeto social y al margen de las previsiones legales.
Un caso ejemplo de esta modalidad es la creacin de una sociedad a la cual
se transfieren los bienes de una persona fsica a fin de ocultar su patrimonio
y as operar en el mercado por cuenta propia, contraer deudas y eludir la
responsabilidad ante cualquier accin de cobro.

1.2.5. La inoponibilidad de la persona jurdica


Para aplicar la sancin a las maniobras que se escudan en la personalidad
jurdica para enmascarar otras intenciones, el art. 54 in fine LS establece la
inoponibilidad de la persona jurdica e impone a los socios o controlantes la
responsabilidad solidaria e ilimitada por los perjuicios ocasionados.
El Cdigo Civil y Comercial ha incorporado al articulado la figura de la
inoponibilidad de la persona jurdica en el art. 144 que dispone:
Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin que
est destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona
jurdica, constituya un recurso para violar la ley, el orden
pblico o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier
persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados,
miembros o controlantes directos o indirectos, la hicieron

posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por


los perjuicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros
de buena fe y sin perjuicio de las responsabilidades
personales de que puedan ser pasibles los participantes en los
hechos por los perjuicios causados.4

De la comparacin entre el texto de la Ley General de Sociedades y del CCC,


advertimos que este ltimo resulta ms extensa en su redaccin porque
comprende, tal como lo establece la propia norma, todas las formas
asociativas y hace pasible de la responsabilidad al controlante haciendo la
aclaracin de directo e indirecto.

1.3. La Sociedad Annima Unipersonal


Luego de dcadas de discusin y opinin de la doctrina nacional, y as como
lo prevn leyes de otros pases, la Ley N 26.994 ha incorporado a la LS la
posibilidad de constituir sociedades unipersonales, es decir, conformadas
por una sola persona.

1.3.1. Definicin. Denominacin


Las sociedades unipersonales son aquellas constituidas por una sola persona
sea humana o jurdica, creadas por un acto de voluntad unilateral, con
caractersticas y requisitos particulares y definidos conforme lo ha
establecido la ley.
Conforme lo dispone el art. 164 LS, su denominacin es sociedad annima
unipersonal y la denominacin social debe contener la expresin sociedad
annima unipersonal o la sigla S.A.U., en razn de que la sociedad annima
es el tipo que ha escogido el legislador para su existencia.
La ley ha omitido prever una sancin para el caso que se celebren actos sin
la mencin a la denominacin exigida.

Art. 144. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

1.3.2. Rgimen. Responsabilidad


En primer lugar, y teniendo en cuenta que el tipo legal exigido para la
constitucin de las sociedades unipersonales es la sociedad annima, se
impone el requisito de que deben ser constituidas por instrumento pblico
y acto nico.
Adems, la sociedad unipersonal no puede ser constituida por otra sociedad
unipersonal (art. 1 LS).
En relacin con el capital social, debe ser integrado de modo total en el acto
constitutivo (art. 11 inc. 4 LS), as como en suscripciones de futuros
aumentos. La ley no lo prev de modo expreso, pero se infiere del art. 186
inc. 3 LS.
Otra consecuencia de la incorporacin de las S.A.U. a la ley societaria
argentina hace que la reduccin a uno del nmero de socios de las
sociedades annimas haya sido eliminada como causal de disolucin de la
sociedad (art. 94 LS). Implica dicho caso que deban adecuar su
denominacin a S.A.U. y cumplir con el rgimen de fiscalizacin dispuesto
por el art. 299 LS.
Adems, la reforma ha incorporado el art. 94 bis LS, que dispone la
transformacin de pleno derecho en sociedad annima unipersonal de las
sociedades en comandita simple o por acciones y de capital e industria cuyo
elenco de socios quedar reducido a uno si en el trmino de 3 meses no se
toma un resolucin al respecto.
En cuanto al rgimen de responsabilidad, la reforma no ha incluido norma
alguna que imponga la obligacin de que los crditos cuya titularidad del
nico socio respecto de la sociedad unipersonal o familiares y afines de
cierto grado deban subordinarse respecto de los crditos cuyos titulares
sean acreedores sociales (Vtolo, 2015).
Claro est que una norma en ese sentido ha sido pensada para la proteccin
de los derechos de terceros que puedan contratar con la S.A.U. y pudiesen
resultar afectados en su derecho de cobro.

1.3.3. Fiscalizacin
En cuanto al rgimen de fiscalizacin, el art. 299 inc. 7 LS dispone que estn
sujetas a fiscalizacin estatal permanente, lo cual las obliga a contar con una

estructura compleja que incluye una sindicatura colegiada y un directorio


plural.
A modo de reflexin de este nuevo instituto tan aclamado durante aos por
muchos sectores del derecho mercantil, el rgimen que la LS ha establecido
para las S.A.U. es complejo y estricto para que el pequeo empresario pueda
acogerse a l, con lo cual una estructura social como la exigida al parecer
puede que exceda sus posibilidades.

Es conveniente en la prctica la constitucin de la


S.A.U. para los pequeos empresarios?

1.4. Diferencias con otras figuras


afines
1.4.1. Asociaciones
En cuanto a la comparacin de la sociedad con las asociaciones, exponemos
las figuras en un cuadro de doble entrada para su mejor comprensin.

Tabla 1
SOCIEDADES

ASOCIACIONES

Son sujetos de derecho, poseen un patrimonio y una organizacin en su


funcionamiento.
Fin
perseguido

La obtencin de un lucro

Consecucin del bien comn

Integracin
del capital

Aporte de los socios

Cuota social de los asociados para


el uso de los servicios

Voluntad
social

En funcin de la
participacin social

Igual derecho a voto

Saldo por
disolucin

Si hay saldo de la
realizacin del activo y
cancelacin del pasivo,
se reintegra a los socios.

Se destina a un fin de bien comn


o al Estado.

Fuente: Elaboracin propia.

1.4.2. Fundaciones
En relacin con las fundaciones, la comparacin con la figura societaria
carece de puntos comunes, dado que estas organizaciones estn exentas de
la idea de lucro, lo que los contrapone al concepto mismo de sociedad. La
fundacin puede conceptualizarse como un conjunto de bienes aportados
por los fundadores y que se encuentran al servicio de los objetivos que rigen
la organizacin cuya finalidad es satisfacer un bien comn.
Las fundaciones estn regidas por la ley 19.836.

1.4.3. Contratos asociativos


Los contratos asociativos se distinguen primariamente de la sociedad, ya que
no son sujetos de derecho, con lo cual carecen de personalidad jurdica.
Como estudiaremos ms adelante en el Mdulo 4-Unidad 16, la Ley N
26.994 ha dispuesto que las normas generales que regulan los contratos
asociativos antes desarrollados en la ley societaria hayan sido incluidas en el
texto del Cdigo Civil y Comercial, distinguiendo las cualidades que los
separan de la figura societaria.
La regulacin de los contratos asociativos incluye el tratamiento de las
figuras del negocio en participacin, las agrupaciones de colaboracin, las
uniones transitorias y los consorcios de cooperacin.

1.4.4. Condominio
La comparacin de la sociedad con el condominio resalta las claras
diferencias entre una figura y otra.

Tabla 2
SOCIEDADES

CONDOMINIO

Rgimen

Sujeto de derecho
organizado a fin de realizar
actividades productivas
para la obtencin de un
lucro

No es sujeto de derecho.
Figura esttica limitada al
goce de un bien

Creacin

Por acuerdo de voluntades


o acto unilateral de
voluntad

Por testamento, acuerdo de


voluntades o imperio de la
ley

Disolucin

Posee un rgimen
disolutorio

No se disuelve, se divide

Saldo por
disolucin

Si hay saldo de la
realizacin del activo y
cancelacin del pasivo, se
reintegra a los socios

Se destina a un fin de bien


comn o al Estado

Fuente: Elaboracin propia.

10

2. La constitucin de la
sociedad
2.1. Tipicidad
En este punto del programa analizaremos el concepto de tipicidad, su
significado y las consecuencias de acogerse o no a lo dispuesto por los tipos
sociales previstos por la ley societaria.

2.1.1. Definicin
La tipicidad es un requisito de orden pblico contenido en el art.
1 de la LS, que exige a los socios adecuarse a un esquema
normativo de tipos sociales que constituyen un nmero cerrado
reglado por la LS.
Su fundamento es la seguridad jurdica, tanto para los integrantes de la
sociedad como para los terceros que contratan con esta, quienes al conocer
el tipo social de que se trata podrn inferir fcilmente la responsabilidad de
los socios, el rgimen de administracin y funcionamiento, entre otras
cuestiones.

2.1.2. Requisitos esenciales tipificantes. Efectos


Cuando la sociedad ha sido debidamente instrumentada, el efecto principal
es poder acogerse a las consecuencias propias del tipo elegido. Un claro
ejemplo de ello lo constituye la limitacin de la responsabilidad que
caracteriza a las sociedades de responsabilidad limitada y sociedades
annimas.
Los requisitos esenciales tipificantes, adems de caracterizar a un
determinado tipo social conforme la ley lo ha establecido, diferencian a un
tipo de otro. Por ejemplo, las sociedades de responsabilidad limitada
representan su capital en cuotas sociales y su rgano de representacin es
la gerencia, mientras que las sociedades annimas poseen acciones y el
directorio es el rgano de administracin.

11

2.2. Requisitos generales del


contrato de sociedad
En este apartado estudiaremos los requisitos que se exigen para el acto
constitutivo.

2.2.1. Elementos esenciales: sujetos, consentimiento,


capacidad, objeto, causa y forma
Si es una sociedad unipersonal, recurrimos al artculo 1.800 del Cdigo Civil
y Comercial, que dispone para los actos de declaracin unilateral de
voluntad: Regla general: la declaracin unilateral de voluntad causa una
obligacin jurdicamente exigible en los casos previstos por la ley o por los
usos y costumbre. Se le aplican subsidiariamente las normas relativas a los
contratos.5
Cuando la sociedad est constituida por dos o ms socios, los elementos
esenciales son los comunes a todo contrato: los sujetos (con capacidad
conforme lo establece el Cdigo Civil y Comercial); Objeto, causa y forma.

Para profundizar el punto, vase Nissen, Ricardo. (2006). Curso


de Derecho Societario (pgs. 65 a 80), en correlacin con la
actualizacin dispuesta por el Cdigo Civil y Comercial de las
normas pertinentes.

2.2.2. Elementos especiales: affectio societatis,


aportes, participacin en los beneficios y soportacin
de las prdidas
En relacin con los elementos especiales comunes a todo acto constitutivo
de una sociedad, son:
Affectio societatis: podemos entenderla como la existencia de una intencin
de los socios de trabajar en forma coordinada a los fines de realizar el objeto
social.
5

Art. 1.800. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

12

Es la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses


personales a las necesidades de la sociedad, predisponerse anmicamente a
la colaboracin en todo lo relacionado con el objeto social y formar parte de
un proyecto comn para lograr el fin social.
Ahora bien, tal definicin no implica necesariamente un permanente estado
de gracia y concordia entre los socios. Nada tienen que ver la amistad y la
cordialidad entre ellos, ya que las conductas impuestas por la ley en miras
del bien social generalmente producen intercambios de opinin y
discusiones, lgicas en cualquier organizacin de personas.
Es por ello que la prdida de affectio societatis no constituye por s mismo
una causal de resolucin parcial del contrato de sociedad. Ahora bien, si de
dicha prdida se derivan inconductas de un socio que impidan el normal
desenvolvimiento de la vida social, como por ejemplo reiteradas e
injustificadas ausencias a las asambleas que impidan la toma de decisiones,
podr requerirse su exclusin, pero no en mrito de la prdida de affectio
societatis, sino con motivo de sus inconductas.
Aportes: Son las contribuciones que cada integrante de la sociedad debe
realizar a fin de constituir el patrimonio social, destinada al desarrollo del
objeto social. El aporte debe ser lcito, serio y resultar del contrato social.
Ms adelante ser desarrollado en profundidad en el punto 3.1.3 del
presente Mdulo.
Participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas: Este punto
tiene que ver con la idea de negocio comn. En cuanto a la participacin en
los beneficios, la LS no habla de lucro, sino de beneficios, un concepto ms
amplio, que no se limita exclusivamente a una ganancia a repartirse, por ms
de que la sociedad est dirigida hacia la consecucin del lucro, objeto de
toda actividad comercial.
Los socios, entonces, gozan de un derecho innegable a la distribucin de los
beneficios, que no puede ser restringida ni menoscabada, salvo casos
excepcionales.
De la misma manera sucede con las prdidas y deber mantenerse la
proporcin indicada en el contrato constitutivo, o en su defecto en la medida
del aporte realizado.
Valga destacar que el art. 13 inc. 1 L.S. sanciona con nulidad aquellas
clusulas que eximan a alguno de los socios a soportar las prdidas de la
sociedad.

13

2.3. Contenido del instrumento


constitutivo
2.3.1. Anlisis del art. 11 Ley General de Sociedades
El art. 11 LS establece cules son los datos que debe contener el instrumento
constitutivo.
1. Datos personales. Deben consignarse los datos personales
completos de los socios: nombre, edad, estado civil, nacionalidad,
profesin, domicilio y nmero de documento. Ello a los fines de su
correcta individualizacin y control respectivo, referente a
inhabilitaciones e inhibiciones que pudieran pesar sobre los
integrantes.
2. Razn social o denominacin de la sociedad y su domicilio. El
nombre es un atributivo derivado de su personalidad que permite su
individualizacin.
A diferencia de lo que ocurre con el nombre comercial que se
adquiere por el uso y respecto del fondo de comercio que se refiere,
el nombre de una sociedad comercial es intransferible y slo
proceder su modificacin en supuestos que con carcter de
excepcin as lo justifiquen.

Para complementar lo expuesto, vase como Anexo: Otamendi,


J. (Mayo 2015). Requisitos del nombre de una persona jurdica
en el Cdigo Civil y Comercial. La Ley, Ao LXXIX N 83, pg. 1 y
2. Recuperado de: www.laleyonline.com.ar/doc/1338/2015
En relacin con el domicilio social, vale aclarar que consiste en la
jurisdiccin donde residir la sociedad.
El concepto de sede social implica la designacin exacta de la calle y
nmero donde la sociedad va a funcionar. Su determinacin reviste
gran importancia, por cuanto es el domicilio donde se notificar de
manera fehaciente a la sociedad a lo largo de su existencia.
En la prctica, resulta conveniente la designacin del domicilio
(jurisdiccin) en el texto del instrumento constitutivo y la fijacin de
sede social mediante acta complementaria, a los fines de que en caso

14

de traslado de la sede no sea necesaria una modificacin de estatuto


o de contrato social sino de una inscripcin de la modificacin.
El CCC, en el art. 152, hace una distincin entre domicilio y sede
social, aunque sin definir los conceptos ni efectuar las distinciones
del caso.

3. Objeto social. Est constituido por los actos o categoras de actos que
por el instrumento constitutivo podr realizar la sociedad para lograr
su fin mediante el ejercicio de su actividad comercial. *
Los requisitos que debe cumplir son los siguientes:
a) Debe ser lcito, como tambin deben serlo las actividades que se
llevan adelante. (arts. 18 y 19 LS);
b) Posible, desde el punto de vista fctico. Si la imposibilidad fuese
preexistente y absoluta, entonces la sociedad ser nula; si fuese
sobreviniente, deber disolverse.
c) Preciso y determinado, debiendo ser claro y lograr la mayor
exactitud posible con las actividades que tengan relacin unas con
otras, evitando enumeraciones genricas, que probablemente
generen observaciones por parte de los rganos de contralor. De
ninguna manera quedan excluidos los objetos mltiples, pero
debern identificarse de manera clara y precisa. Su importancia
radica en la legitimacin que brinda a los administradores y
representantes para actuar, sirviendo tambin de referencia de
garanta para los terceros
4. Capital social. Est compuesto por los aportes de los socios y debe
respetar cierta relacin con el objeto social, adecundose a la
actividad comercial que pretende llevar adelante. Debe ser
expresado en moneda argentina. Para las S.A.U., debe ser integrado
totalmente en el acto constitutivo.
5. Plazo de duracin de la sociedad. Debe ser determinado.
Fundamento de ello es que de tal manera se brinda seguridad a los
socios, que as conocen la existencia de sus derechos y obligaciones
como tambin lo hace respecto de los acreedores particulares de los
socios, en cuanto la sociedad no puede ser prorrogada si no existe la
conformidad de estos y permite adems la consecucin del objeto
social, por la permanencia del vnculo societario en el tiempo.
Nuestra LS no establece plazos mximos ni mnimos, slo se exige su
determinacin.

15

Al hablar de plazo, debemos mencionar necesariamente los


conceptos de prrroga y reconduccin, ambos institutos destinados
a evitar la disolucin y liquidacin de la sociedad por el vencimiento
del plazo.
La prrroga prolonga el plazo de vencimiento, pero tal decisin
(adoptada por las mayoras pertinentes) deber tener lugar antes del
vencimiento.
Hablamos de reconduccin cuando ha expirado el plazo, pero se
decide la continuacin.
6. La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin y de las
reuniones de socios. Estos elementos son de gestin y organizacin
para el funcionamiento del ente.
7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En
caso de silencio, ser en proporcin a los aportes. Recuerda que el
art. 13 inc. 1 LS sanciona con nulidad aquellas clusulas que eximan
a alguno de los socios a soportar las prdidas de la sociedad.
8. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin
los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de
terceros. Es otro elemento que tiene relacin con la organizacin del
ente.
9. Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin
de la sociedad. Estas previsiones deben respetar lo dispuesto por los
arts. 94 a 112 LS.

2.4. Forma, publicidad y registracin


2.4.1. Forma del instrumento constitutivo
En cuanto a la forma del acto constitutivo, la LS en su art. 4 dispone que el
contrato constitutivo y sus modificaciones debe ser otorgado a travs de
instrumento pblico o privado.
En este ltimo caso, el instrumento debe cumplimentar, adems, con lo
dispuesto por el art. 5 segundo prrafo LS que establece la necesidad de que
las firmas sean ratificadas por los otorgantes o autenticadas por escribano
pblico o funcionario competente.
Los socios podrn optar por uno u otro instrumento, a excepcin de las
sociedades por acciones y la sociedad annima unipersonal, que debern

16

hacerlo a travs de un instrumento pblico como lo impone expresamente


la ley en el art. 165 LS.

2.4.2. La publicidad edictal


En cuanto a la publicidad por edictos, la ley de sociedades en su art. 10
dispone para los procesos constitutivos y modificatorios de sociedades de
responsabilidad limitada y sociedades annimas la necesidad de publicar un
da en el Boletn Oficial un edicto que debe contener los siguientes
requisitos:
a) En oportunidad de su constitucin:
1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin,
domicilio, nmero de documento de identidad de los
socios;
2. Fecha del instrumento de constitucin;
3. La razn social o denominacin de la sociedad;
4. Domicilio de la sociedad;
5. Objeto social;
6. Plazo de duracin;
7. Capital social;
8. Composicin de los rganos de administracin y
fiscalizacin, nombres de sus miembros y, en su caso,
duracin en los cargos;
9. Organizacin de la representacin legal;
10. Fecha de cierre del ejercicio;
b) En oportunidad de la modificacin del contrato o
disolucin:
1. Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la
modificacin del contrato o su disolucin;
2. Cuando la modificacin afecte los puntos
enumerados de los incisos 3 a 10 del apartado a), la
publicacin deber determinarlo en la forma all
establecida.6
La finalidad de esta disposicin es la publicidad erga omnes del contenido
del instrumento cuya inscripcin se pretende.
A continuacin, podemos ver, a modo de ejemplo, un edicto de constitucin
publicado en el Boletn Oficial.

Ley General de Sociedades N 19.550. Boletn Oficial de la Repblica Argentina, Buenos


Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspeccin de Personas Jurdicas.

17

GABEL S.R.L.
Constitucin de Sociedad
1) Contrato constitutivo de fecha: 28/04/2015 con firmas certificadas
notarialmente el 08/05/2015 2) Socios:a) Gastn Carballo, D.N.I.:
28.429.540, de 34 aos de edad, casado, Argentino, de Profesin
Tcnico Superior de Turismo y Hotelera, yb) Mara Beln Garca
Moreno, D.N.I.: 28.426.369, de 34 aos de edad, casada, Argentina,
de Profesin Ama de Casa, ambos con domicilio en calle Tafi 1287,
Ciudad de Crdoba. 3) Denominacin de la Sociedad: GABEL S.R.L.
4) Domicilio y Sede Social de la Sociedad: Tafi 1287, Ciudad de
Crdoba. 5) Objeto Social: AGENCIA DE VIAJES, consistente en
realizar por cuenta propia o de terceros, o asociada con terceros,
dentro y fuera del pas las siguientes actividades: reserva, compra y
venta de pasajes terrestres, martimos y areos, nacionales e
internacionales, organizacin, promocin, contratacin y realizacin
de viajes y de todo tipo de servicios tursticos, personales o grupales,
mediante la organizacin de tours tanto dentro como fuera del pas, y
hacia y desde el extranjero, organizando ferias, congresos y eventos
similares, traslados, visitas guiadas y excursiones propias o de terceros,
reservas en hoteles, hospedajes y alojamientos dentro o fuera del pas;
reserva y venta de entradas a espectculos en general; representaciones,
comisiones, consignaciones y mandatos de hoteles, compaas de
transporte, restaurantes y todo otro ente u organizacin relacionada
en forma directa o indirecta con el turismo y sus actividades conexas,
en el pas y en el exterior; y toda otra actividad relacionada con el
objeto principal. 6) Plazo de duracin de la Sociedad: 99 aos desde la
fecha de inscripcin en el Reg. Pub. De Comer. 7) Capital Social:

18

$30.000 8) Administracin, Representacin y uso de la firma social:


estar a cargo de un gerente titular con mandato por el tiempo de
duracin de la Sociedad. La Reunin de Socios podr designar
tambin, un gerente suplente a los fines de llenar las vacantes que
se produjeran por falta, ausencia o imposibilidad de ejercicio del
gerente titular, con el mismo tiempo de duracin en el cargo.
9) Gerente Titular: Gastn Carballo, D.N.I. 28.429.540, Gerente
Suplente: Mara Beln Garca Moreno, D.N.I. 28.426.369 10)
Fecha de cierre del ejercicio: 31 de Diciembre de cada ao. Of: 14/
05/15 Juzgado de 1 inst.y 33 Nominacion, con y soc N6.
Expte. 2715551/36. Mara Vanesa Nasif Prosecretaria Letrada.
N 9175 - $ 624,52 7

2.4.3. La inscripcin en el Registro General de


Sociedades. Efectos.
El art. 5 LS establece que tanto el acto constitutivo, modificacin y el
reglamento -en caso que exista-, deben ser inscriptos en el Registro Pblico
que corresponda al domicilio social as como en el Registro respectivo al
asiento de cada sucursal.
Adems, el tercer prrafo del artculo 5 LS ha incorporado con motivo de la
reforma de la Ley N 26.994 un agregado que impone el deber de la sociedad
de hacer constar en la documentacin que emane de ellas la direccin de la
sede, as como tambin los datos que identifique la inscripcin de la
sociedad en el Registro.
Tal como lo dispone el art. 6 LS, dentro de los 20 das del acto constitutivo
debe presentarse al Registro Pblico para su inscripcin o, en su caso,
autoridad de contralor.

www.cba.gob.ar

19

Se otorga un plazo de 30 das adicionales para completar el trmite, cuando


resulte excedido por el normal cumplimiento de los procedimientos.
A su vez, la ley establece que la inscripcin solicitada tardamente o vencido
el plazo complementario se dispondr si no media oposicin de parte
interesada.
Las personas autorizadas para la inscripcin de los instrumentos en el caso
que no se hubiesen designado mandatarios especiales son los
representantes de la sociedad designados en el acto constitutivo.
En su defecto, cualquier socio puede instarla a expensas de la sociedad.
El efecto de la inscripcin es el de considerar a la sociedad regularmente
constituida (art. 7 LS).
Una vez ordenada la inscripcin, en los Registros se forma un legajo para
cada sociedad cuya consulta es pblica (art. 9 LS).

La inscripcin en el Registro Pblico se fundamenta en la


proteccin de las relaciones comerciales, ya que es de inters de
los participantes y contratantes conocer las distintas
circunstancias que refieren a la sociedad, los socios y su
participacin, sede social, objeto social, administrador y todo
otro aspecto que resulte relevante de la documentacin social.

2.4.4. Modificaciones del contrato constitutivo.


Rgimen
Conforme lo dispuesto por el art. 5 LS., las modificaciones del instrumento
constitutivo deben respetar las mismas exigencias legales que al momento
de la constitucin.

2.5. El registro General de Sociedades


2.5.1. Funciones registrales y de fiscalizacin
Es oportuno hacer mencin a que el Registro Pblico, anteriormente
denominado Registro Pblico de Comercio, ha sido otro de los grandes
puntos de reforma de la Ley N 26.994, aunque deben precisarse

20

legislativamente las condiciones de funcionamiento y organizacin del


mismo.
El Registro Mercantil es un instrumento de publicidad legal de
forma que los hechos y actos inscriptos en l se supone que
son conocidos por todos y, contrariamente, los hechos y actos
que deben ser inscriptos, pero cuya inscripcin se omite, se
consideran que son desconocidos por terceros salvo en
algunas excepciones donde tal rgimen de conocimiento
puede ser suplido por un acceso directo a la informacin, por
parte de los interesados (Vtolo, 2015, p. 83).
Ahora bien, en materia del control y la fiscalizacin, la Ley N 26.994 ha
introducido reformas radicales.
En primer lugar, elimina el control de legalidad por parte del registrador
contenido en el antiguo art. 6 de la Ley de Sociedades Comerciales, que
dispona:
Facultades del Juez. Toma de razn.
ARTICULO 6 El Juez debe comprobar el cumplimiento de
todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la
toma de razn y la previa publicacin que corresponda8.
El control que antes impona la norma respecto de la documentacin a
inscribir en el Registro implicaba amplias facultades de examen y
verificacin.
Por lo tanto, eliminado el control del artculo citado, la reforma hace
presumir que estamos frente a un nuevo sistema de registracin automtica
que convierte al Registro Pblico en un receptor de documentos, donde los
efectos de la toma de razn quedan limitados a la publicidad (Vtolo, 2015).
Seguramente, la prctica societaria y las decisiones legislativas posteriores
nos brindarn claridad y precisiones al respecto.

Art. 6. Ley de Sociedades Comerciales N 19.550. Boletn Oficial de la Repblica Argentina,


Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspeccin de Personas Jurdicas.

21

3. La estructura de la
sociedad
3.1. Los socios
Quienes integran una determinada sociedad, son denominados socios.
Si bien los distintos tipos sociales imponen algunas caractersticas
particulares a los socios, existen rasgos comunes a todas ellas.

3.1.1. Definicin y relaciones con la sociedad


El carcter de socio conlleva la asuncin de determinadas actuaciones frente
a la sociedad que integra y frente a sus consocios, ya que tal estado implica
derechos y obligaciones de distinta ndole, tendientes a posibilitar el
cumplimiento de los fines de la sociedad.
Es de destacar que el estado de socio no es idntico para todos los tipos
societarios, sino que deber tenerse en cuenta el tipo de sociedad de la que
forma parte. En efecto, si estamos frente a una sociedad de inters o de
personas (sociedad colectiva, de capital e industria y en comandita simple) y
en algunos casos en las sociedades de responsabilidad limitada, el vnculo
personal es muy fuerte entre el socio y la sociedad.
Esto no ocurre con las sociedades de capital, la sociedad annima, que pone
el acento ms en la inversin de capital que en las caractersticas personales
de los aportantes.

3.1.2. Derechos
Una vez que el estado de socio ha sido adquirido, los derechos y obligaciones
que conlleva dicho estatus resultan independientes de su voluntad, ya que
se encuentran determinados por la ley, el estatuto de la persona jurdica, as
como de las particularidades de la propia relacin (Richard y Muio, 2004).
Los derechos en general son los mismos para todos los tipos sociales.
Pueden ser clasificados en dos grandes grupos:

22

1) Polticos: estn relacionados con la actuacin del socio en la


sociedad. El derecho a voto, el derecho a la informacin, ejercer el
derecho de receso, entre otros.
2) Econmicos: son los derechos que tienen que ver con el fin de lucro.
El derecho primordial es el de obtener el dividendo. Tambin el
derecho a obtener la cuota de liquidacin.

3.1.3. Aportes: Bienes aportables, forma y


determinacin; valuacin y mora. Supuestos legales
Respecto de las obligaciones de los socios, la primera consiste en el deber
de cumplir con los aportes prometidos, lo que reviste un carcter esencial,
ya que sin dicho aporte no existir capital para llevar adelante el objeto
social.
En principio, todas las cosas y derechos pueden ser aportados con la
salvedad del tipo social de que se trate.
En las sociedades en las cuales los socios responden por las obligaciones
sociales solidaria e ilimitadamente, la ley es ms flexible y admite que los
aportes consistan en obligaciones de dar o de hacer.
En cambio, en las sociedades en las que la responsabilidad de los socios se
limita al aporte efectuado, lgicamente se exige que consistan en
obligaciones de dar susceptibles de ejecucin forzada.

En relacin con la forma de integracin de los aportes y las


exigencias legales, vase Nissen, R. (2006) Curso de Derecho
Societario (p. 105 a 113) y los arts. 38 a 50 LS.
La valuacin del aporte en especie debe ajustarse a las previsiones del art.
51 LS. Seguidamente, el art. 52 LS contempla la posibilidad de impugnar
dicha valuacin.
En relacin con la mora en el aporte, si el socio incumpliera con este deber
impuesto por el art. 37 LS, incurrir en mora por el mero vencimiento del
plazo y deber resarcir los daos e intereses correspondientes a la sociedad.
La situacin se agrava en las sociedades personalistas, ya que adems de los
mencionado, se proceder a la exclusin del socio moroso, sin necesidad

23

(para este supuesto concreto) de la promocin de las acciones judiciales


pertinentes.
En las sociedades annimas, adems se suspende automticamente el
ejercicio de los derechos propios de las acciones morosas, pudiendo
establecerse en el estatuto sanciones tales como: a) que los derechos de
suscripcin sean vendidos en remate pblico; b) la caducidad de los
derechos que otorgan las acciones en mora.
Otra obligacin inherente a la calidad de socio consiste en adecuar su
conducta y sus intereses personales al inters social, as como a las
necesidades de la sociedad.
Tiene relacin con lo desarrollado atinente a la affectio societatis.
El deber de lealtad se impone a lo largo del articulado, debiendo abstenerse
de votar cuando sus intereses personales pudieran colisionar con los sociales
(art. 248 LS), no utilizar la estructura societaria para fines extrasocietarios ni
para defraudar a terceros (art. 54 LS).

Para mayor desarrollo del tema, vase Nissen, R. (2006). Curso


de Derecho Societario (pg. 104 a 112).

3.1.4. La responsabilidad frente a terceros


En los tipos sociales en los que se limita la responsabilidad, los acreedores
de la sociedad no podrn atacar el patrimonio personal de los socios, as
como los acreedores de los socios no pueden agredir el patrimonio social,
slo en relacin sobre las participaciones sociales.
En cambio, en las sociedades en las cuales no existe tal limitacin, los
acreedores sociales pueden perseguir el cobro de sus crditos sobre el
patrimonio de los socios, ya que estos tienen responsabilidad solidaria e
ilimitada por las deudas sociales.
Cabe aclarar que los acreedores particulares de los socios no pueden agredir
el patrimonio social para perseguir el cobro de sus acreencias.
Los socios son garantes subsidiarios porque gozan del beneficio de excusin
contenido en el art 56 LS, que establece la previsin de que previo a la
ejecucin del patrimonio particular del socio deba atacar el patrimonio de la
sociedad.

24

Adems, los acreedores del socio no pueden hacer vender las partes de
inters y slo podrn cobrar su deuda sobre las utilidades y la cuota de
liquidacin que le correspondiese al socio deudor.
En relacin con las cuotas y acciones, pueden ejecutarse mediante la venta
forzada para el cobro de las acreencias, aunque tambin cobrar sobre las
utilidades y cuota de liquidacin.

3.1.5. Socio oculto, socio del socio y socio aparente


En la prctica societaria se presentan situaciones en las cuales se advierte
que el verdadero socio decide no figurar en el contrato constitutivo o
esconderse detrs de un presta nombre, logrando as separar su patrimonio
en distintas sociedades comerciales de las cuales l no forma parte.
Es el caso del socio aparente, tratado por la LS en su art. 34.
Al respecto, debemos tener en cuenta dos puntos de vista: el primero, en la
relacin de este socio ficticio con los dems socios; y el segundo, en su
relacin con terceros.
Analizando el primer caso, vemos que la LS prohbe al presta nombre invocar
su aparente carcter de socio frente a la sociedad y sus integrantes, no
pudiendo en consecuencia ejercer ningn derecho inherente a la calidad de
tal.
Frente a los terceros, deber cumplir con sus obligaciones y
responsabilidades, no pudiendo eludirlas mediante la invocacin de calidad
de socio aparente, manteniendo, sin embargo, las acciones pertinentes
contra los socios para ser indemnizado de los gastos que eventualmente
deba afrontar.
Las disposiciones de la ley de sociedades para socio aparente son
comprensivas de la situacin en la cual un sujeto permite la utilizacin de su
nombre y tambin la que tolera su empleo sin poner fin a esa situacin, vale
decir que se podr incurrir en la situacin prevista en el art. 34, sea por
accin o por omisin.
El socio oculto es aquella persona que no figura en el contrato social como
integrante de la sociedad y que niega ante terceros su condicin de tal, pero
de manera directa o indirecta (a travs de un presta nombre) y goza de los
beneficios de la calidad de socio.
En este caso, la LS sanciona tal comportamiento fuertemente, debiendo
responder de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones

25

sociales, pudiendo incluso extendrsele la quiebra de la sociedad a la cual


niega o esconde su participacin.
La figura de socio del socio tambin est prevista en la LS en el art. 35.
No se prohbe a quien reviste la calidad de socio dar participaciones a
terceros, pero se deja aclarado expresamente que estos carecern de todo
derecho, tanto patrimonial o poltico, inherente a la calidad de socio. Es por
ello que de ninguna manera el socio del socio podr requerir el amparo de
los mismos a la sociedad.
Es importante tener siempre presente que el socio del socio no es socio de
la sociedad, sino exclusivamente del socio que les otorg la participacin,
siendo un socio gestor de este ltimo frente a la sociedad, rigiendo entre
ellos una relacin que sigue las normas propias de la sociedad accidental o
en participacin. El socio del socio adems deber rendir cuentas, ya que su
participacin en la sociedad tiene en miras el inters del socio que le otorg
la participacin.

3.2. Los rganos sociales


3.2.1. La teora del rgano
El carcter de sujeto de derecho que el art. 2 LS otorga a las sociedades
requiere para su obrar frente a terceros que deba hacerlo por intermedio de
las personas fsicas que han sido designadas para tal cometido.
La ley de sociedades acoge la teora del rgano para explicar la naturaleza
jurdica de la relacin entre la sociedad y sus administradores.
En virtud de ella, los administradores son funcionarios de la sociedad, con lo
cual cuando ellos en su calidad de personas fsicas intervienen, se entiende
que es la sociedad misma la que acta frente a los terceros.

3.2.2. El rgano de gobierno: Definicin, funciones y


responsabilidad
El rgano de gobierno est constituido por el conjunto de socios y constituye
el seno en el cual se adoptarn las decisiones sociales.
Funciona conforme un rgimen de qurum y mayoras que deber ser
regulado en el instrumento constitutivo conforme el principio de autonoma
de la voluntad para las decisiones ordinarias.

26

Hay casos en los cuales las resoluciones que se adopten pueden considerarse
trascendentes para la vida del ente, por lo que la ley exige mayoras
agravadas para tomar dicha medida, como por ejemplo, el traslado de la
jurisdiccin de la sociedad, un aumento de capital, la transformacin o
fusin, entre otros.
De dichas reuniones se debern labrar actas que se llevan en un libro
especial, conforme lo establece el art. 73 LS para las actas de deliberaciones
de los rganos colegiados, cualquiera sea el tipo social.

3.2.3. El rgano de administracin: Definicin.


Nombramiento e inscripcin. Funciones.
Responsabilidad
En el mbito societario, debemos distinguir la administracin de la
representacin.
Es en el mbito de las sociedades annimas donde puede advertirse con
mayor claridad esta diferencia: el directorio ser el rgano de
administracin, pero si se trata de una organizacin en forma colegiada, la
representacin de la sociedad la tiene el presidente. Slo l obliga a la
sociedad frente a terceros, excluyendo la posibilidad de que lo haga
cualquier otro miembro integrante.
La administracin pertenece a la gestin interna de los negocios del ente.
Pueden organizarse en forma singular, con lo cual la administracin y
representacin recaen en la misma persona.
Otro modo es en forma plural, por lo que ambas funciones pueden estar en
manos de todos los administradores (administracin plural indistinta) o
requerir conforme se lo haya establecido en el instrumento constitutivo la
necesaria intervencin de dos o ms administradores (administracin plural
conjunta).
Tambin puede establecerse la forma colegiada.
El nombramiento de los administradores est a cargo, en principio, del
rgano de gobierno de la sociedad, conforme la mayora simple, y debe
inscribirse en el Registro Pblico, segn lo dispuesto por el art. 60 de la LS,
cumpliendo dicha inscripcin efectos declarativos.
Esto significa que si bien el administrador reviste tal carcter desde su
designacin, es a partir de la registracin pertinente que asume la

27

representacin de la sociedad y la obliga por todos los actos celebrados en


nombre de ella.
La registracin es esencial a los fines de la oponibilidad frente a terceros. En
consecuencia, si un administrador ha sido desvinculado y tal situacin no ha
sido debidamente inscripta, continuar obligando a la sociedad con los
riesgos que tal negligencia (la falta de inscripcin de la desvinculacin)
implica sin perjuicio de la responsabilidad de tal administrador frente al
ente.
El objeto de la inscripcin por ante el Registro Pblico tiene en miras la
proteccin de los derechos de los terceros que contratan con la sociedad.
La carga de la inscripcin no corresponde slo a la sociedad, sino que
tambin corresponde o puede ser llevada adelante por quienes revistieron
el carcter de administradores y pretenden con ello hacer pblica su
desvinculacin, a los fines de evitar cualquier tipo de responsabilidad.
Para estos supuestos, los interesados debern acompaar la documentacin
pertinente que acredite la desvinculacin pretendida de manera fehaciente.
Adentrndonos en materia de responsabilidad de los administradores, el art.
59 LS nos brinda los principios generales, sealando el estndar de conducta
que los administradores y representantes de la sociedad deben llevar
adelante, quienes deben desempear la tarea con la lealtad y diligencia de
un buen hombre de negocios.
El deber de lealtad, como ya hemos visto, es propio de la calidad de socio e
implica actuar con honestidad, postergando su inters personal cuando
pueda perjudicar el inters social.
La diligencia tiene en miras la idoneidad y la eficiencia en el desempeo de
las funciones asignadas, o sea, contar con competencia suficiente y aptitud
profesional para llevar adelante los negocios que se le han confiado.
Si no cumpliesen con tales requisitos, la LS prev que respondan de manera
solidaria e ilimitada por los daos y perjuicios que ocasionaren a la sociedad,
sea por accin u omisin. Analizaremos ms adelante estas cuestiones, sin
embargo, debemos tener siempre presente que, al ser custodios de bienes
ajenos, los administradores estn obligados a:
a) conservar los bienes de la sociedad, mantenindolos en el patrimonio
social, justificando debidamente toda enajenacin;
b) afectar los bienes de cambio al giro ordinario de la empresa, teniendo
presente el objeto social;

28

c) evitar el agravamiento de la responsabilidad patrimonial de la


sociedad;
d) respetar las normas de funcionamiento interno de la sociedad y los
derechos de sus integrantes;
e) y promover las acciones judiciales para evitar que los rganos sociales
adopten resoluciones que pudieran afectar a la sociedad.

Siguiendo lo dispuesto en el art. 274 LS, los administradores debern


responder por el mal desempeo de su cargo, por la violacin de la ley, los
estatutos o los reglamentos, as como se harn responsables tambin por
cualquier otro dao que haya sido producido por dolo, por abuso de
facultades o culpa grave.
Esta ltima referencia no autoriza a sostener que pueda excluirse la
responsabilidad por culpa leve y deber estarse al anlisis del caso concreto,
ya que se trata de un parmetro para la apreciacin judicial de la actuacin
del administrador, atento la LS tiene presente que la funcin que cumple
supone la aceptacin permanente de los riesgos que implica la actividad
empresaria.
Es por ello que deberemos analizar cada caso concreto, teniendo en cuenta
distintos factores como, por ejemplo, la dimensin de la empresa, el objeto
de la sociedad, las funciones genricas y especficas que lleva adelante, las
circunstancias en que debi tomar la decisin, entre otras.

3.2.4. El rgano de representacin. Definicin.


Nombramiento e inscripcin. Funciones.
Responsabilidad. La teora de la apariencia
La representacin pertenece a la faz externa del ente y es la facultad de
actuar frente a terceros.
Cmo puede un tercero conocer el mbito de actuaciones de un
administrador?
Para tal cuestin, viene en nuestro auxilio la teora de la apariencia.
El art. 58 LS dispone que el administrador o representante que de acuerdo
con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la
sociedad obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente
extraos al objeto social.

29

Entonces, el objeto social en principio marca el lmite de actuacin del


representante, de lo que deriva la importancia de su precisin al momento
de constitucin de la sociedad.
El representante conoce el lmite de sus facultades cuando contrata con un
tercero, mientras que el tercero no tiene certeza absoluta ni conoce las
estipulaciones contractuales.
Por lo tanto, y en proteccin de las relaciones comerciales, la sociedad queda
obligada por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto
social, lo que resulta una cuestin de hecho debiendo estar al caso concreto
y en caso de duda la sociedad quedar obligada sin perjuicio de las
eventuales responsabilidades por el abuso de facultades.
El tercero que contrata tiene derecho a presumir que se han cumplido todas
las regulaciones internas y que los actos del administrador o representante
gozan de una presuncin de legitimidad.
La existencia y los alcances de la actuacin con relacin a terceros de buena
fe deben ser juzgados sobre la base de la manifestacin externa, de manera
tal que dicha configuracin produzca conviccin respecto de su regularidad
y realidad.

3.2.5. El rgano de fiscalizacin. Definicin, funciones


y responsabilidad
El rgano de fiscalizacin es aquel cuya funcin es justamente controlar,
fiscalizar la gestin de la sociedad en general, participar en determinados
actos, presentar informes y todas aquellas competencias establecidas en la
ley.
Puede representarse por medio del consejo de vigilancia (art. 280 LS) o la
sindicatura (art. 284 LS).
El rgano de fiscalizacin no es exigido para todos los tipos sociales.
En las SRL, en principio se encuentra a cargo de cualquiera de los socios (art.
55 LS).
En los casos del art. 158 LS, es decir, cuando el capital social alcanza el
importe fijado por el art 299 inc. 2 LS, el control interno es obligatorio.
En los casos de las sociedades annimas, tal como lo establece el art. 284 in
fine LS, las que no se encuentren en los supuestos del art. 299 pueden
prescindir de la sindicatura cuando as se prevea en el estatuto.

30

Adems de la fiscalizacin interna, para las sociedades annimas del art. 299
LS, la ley prev una fiscalizacin estatal externa que en los casos de las
sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones (art. 299 inc1 LS) es de
carcter permanente, no as para el resto.

3.3. El capital social


3.3.1. Definicin y funcin
El capital social es uno de los elementos esenciales de las sociedades
comerciales y cumple fundamentalmente las siguientes funciones:
a) De productividad. Una funcin netamente econmica, por medio de
la cual el capital sirve como un fondo patrimonial empleado para la
obtencin de un determinado beneficio, a travs de la realizacin de
una actividad comercial.
b) Determina la posicin del socio. A travs de un clculo matemtico
podemos medir su participacin. En las sociedades annimas y
sociedades de responsabilidad limitada, puede medir su
responsabilidad.
c) Garanta de los acreedores de la sociedad. Es la funcin de mayor
relevancia, ya que es la forma en que se compensa la exoneracin de
responsabilidad de la que gozan los patrimonios personales de los
integrantes de la sociedad.

3.3.2. Relacin con el patrimonio neto y el valor real


de la participacin societaria
El capital social es un nmero permanente en la contabilidad, invariable
(salvo los casos de aumento o reduccin), que permite dar a conocer a los
terceros cul es la cifra con la que la sociedad responder por las
obligaciones contradas.
En cambio, el patrimonio social es fluctuante y variable con relacin al giro
y la suerte de los negocios conforme el desarrollo de la actividad comercial.
El patrimonio neto est conformado por la diferencia entre el activo de la
sociedad deducido su pasivo.

31

3.3.3. Suscripcin e integracin


El capital suscripto est representado por la totalidad de los aportes que los
socios se han comprometido a efectuar.
La ley exige que se suscriba el 100% del capital al momento de la constitucin
de la sociedad.
La integracin del capital es el aporte efectivo del capital suscripto.
En el caso de las S.A.U., el art. 11 inc 4 LS exige que la integracin del capital
al momento del acto constitutivo sea del 100%.
Para las SRL, el art. 149 LS establece que los aportes en dinero se deben
integrar en un 25% como mnimo y completarse en el plazo de dos aos.

32

4. Nulidades y control
societario
4.1. Nulidades
La Ley General de Sociedades, en virtud de sus particularidades, contiene
disposiciones especficas en el tema de nulidad, que se regulan en diferentes
normad del articulado.

4.1.1. Rgimen general


Las caractersticas particulares del rgimen de sociedades hacen que la
normativa respecto de las nulidades contenida en el Cdigo Civil y Comercial
para los actos jurdicos sea poco adaptable. A modo de ejemplo, si pensamos
en un vicio que pudiere adolecer la voluntad de uno de los socios y afectare
la existencia de la sociedad. Eso, en principio, no podra suceder, porque de
ser as afectara los derechos de los terceros de buena fe que se vincularon
de alguna manera con la sociedad, atentando de esa forma contra la
seguridad jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales. En la
materia especfica societaria, las normas que regulan el rgimen de
nulidades se encuentran dispersas a lo largo de todo el articulado.

4.1.2. Atipicidad
El concepto de atipicidad, entendido como el apartamiento de los
parmetros establecidos por la ley para la constitucin de una sociedad
conforme uno de los tipos previstos (tipicidad), segn lo dispone el art. 17
LS modificado por la ley 26.994, ha eliminado la nulidad a las sociedades que
hayan incurrido en la omisin de requisitos esenciales tipificantes o por
contener elementos incompatibles con el tipo legal escogido. En estos casos,
la sancin gravsima de nulidad ha sido sustituida por la no produccin de
los efectos del tipo y por imponer para su funcionamiento el rgimen
dispuesto en la seccin IV de la LS.
Para esclarecer el concepto de atipicidad, podemos brindar algunos
ejemplos:

Una sociedad que se haya constituido bajo un rgimen que sea


admitido en la legislacin de otro pas.

33

Una sociedad de responsabilidad limitada que establezca como


rgano de administracin al Directorio.

Una sociedad annima que pretenda representar su capital en


cuotas sociales.

Una sociedad en comandita simple que no distinga a las dos clases


de socios comanditados y comanditarios que la caracterizan.

4.1.3. Sociedad de objeto ilcito


En relacin con las sociedades de objeto ilcito, el art. 18 LS impone la
nulidad absoluta de la sociedad, debiendo proceder a su liquidacin. Una
sociedad que tenga por objeto la comercializacin de estupefacientes
encuadrara en este supuesto.
La responsabilidad dispuesta para el caso para socios y administradores es
solidaria e ilimitada por el pasivo social y los perjuicios ocasionados.

4.1.4. Sociedad de objeto ilcito con actividad ilcita


Las sociedades de objeto lcito y actividad ilcita (art. 19 LS) tambin deben
ser disueltas y liquidadas, pero a diferencia de la sociedad de objeto ilcito,
los socios que acreditan su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad
ilimitada y solidaria por el pasivo social y por los perjuicios causados,
pudiendo recuperar sus aportes luego de la realizacin del activo y la
cancelacin del pasivo. Consideraremos que existe actividad ilcita si existe
una reiteracin de actos o revisten determinada importancia, no
encuadrando en este supuesto el acto ilcito aislado, que generar
responsabilidades exclusivamente para su autor.

4.1.5. Objeto prohibido en funcin del tipo social


El art. 20 de la LS trata las sociedades de objeto prohibido. Se trata de
sociedades cuyo objeto social se encuentre prohibido en razn del tipo
societario elegido. Nuestra legislacin establece determinados tipos,
exigencia y controles para actividades como la financiera, bancaria,
aseguradoras, con lo cual una sociedad creada para operar como mesa de
dinero cae en el caso del objeto prohibido. Estas sociedades son nulas de
nulidad absoluta y les son aplicables las disposiciones del art. 18 LS, con

34

excepcin de lo referente al remanente de la liquidacin que se rige


conforme la seccin XIII de la LGS.

4.2. Participacin y vinculacin entre


sociedades
La vinculacin entre las sociedades surge de la realidad y la prctica que
impone una economa globalizada y fluctuante que lleva a los operadores
mercantiles a aunarse y relacionarse para potenciar sus negocios y
beneficios.
La participacin entre sociedades se encuentra contemplada en los arts. 31
y 32 LS, los cuales establecen las condiciones y limitaciones de la misma.
Las sociedades vinculadas se definen en el art. 33 LS, como los casos en los
que una sociedad participe en ms del 10% del capital de la otra.

4.2.1. Control interno y externo. Definicin,


caractersticas y consecuencias. Derechos de los
accionistas. El dao
Podemos definir al control como la posibilidad de que una determinada
sociedad pueda adoptar o hacer adoptar una decisin.
El art. 33 LS establece los casos en que una sociedad se denomina
controlada.
El inc. 1 define lo que denominamos control interno y refiere a la
posibilidad de obtener los votos suficientes que le permitan la mayora en
las reuniones sociales o asambleas para imponer su voluntad.
Mientras tanto, el inc. 2 refiere al control externo, que deriva de una
posicin dominante de una sociedad respecto de la controlada, que se
encuentra en un estado de subordinacin econmica.
El control en s no configura un ilcito, pero en los casos en los cuales se
genera un dao al patrimonio del ente, afectando al inters social, y como
consecuencia se genera el derecho a la reparacin del mismo.
Es una accin de responsabilidad civil por dao y la responsabilidad recae
sobre los administradores que hayan participado cuando se configuren los

35

presupuestos de responsabilidad civil: antijuridicidad, factor de atribucin,


la relacin de causalidad y, por supuesto, el dao.

36

5. Las sociedades bajo


el rgimen de la
seccin IV de la Ley
General de Sociedades
5.1. Sociedades incluidas
La incorporacin a la LS de esta seccin, que contiene un rgimen para las
sociedades no constituidas segn los tipos del captulo II y otros supuestos,
es otro de los grandes puntos de reforma de la Ley N 26.994.
Como punto de partida, la ley establece en el art. 21 LS que las sociedades
incluidas en este rgimen son aquellas que no se constituyan con sujecin a
los tipos del Captulo II, las que omitan requisitos esenciales o que no
cumplan con las formalidades exigidas por la ley.
Este captulo contiene a:
a) Las sociedades que no se constituyan conforme los tipos autorizados
por la ley.
b) Las sociedades que omitan requisitos esenciales (tipificantes o no).
Con esta inclusin se relativiza el principio de tipicidad.

c)

Las sociedades que no cumplan con las formalidades que la ley exige.

5.2. Rgimen aplicable


El rgimen que se aplica a las sociedades incluidas en la seccin IV es
aplicable a todas las sociedades incluidas.
En primer trmino, al eliminar la ley la sancin de anulabilidad, hace que
estas sociedades sean plenamente vlidas
Adems, las clusulas del contrato social o estatuto que los socios hayan
previsto son plenamente oponibles entre ellos (art. 22 LS).

37

La existencia de la sociedad, conforme lo determina la ley, se puede


acreditar por cualquier medio de prueba lo que otorga a quien afirme la
existencia una amplia variedad de posibilidades probatorias.

Una de las novedades aclamadas respecto a las ya desaparecidas sociedades


de hecho es la incorporacin de la posibilidad de adquirir bienes registrables,
para lo cual debe acreditar ante el Registro Pblico la existencia de la
sociedad y las facultades del representante mediante un acto de
reconocimiento de quienes afirman ser socios.
El acto deber instrumentarse en escritura pblica o instrumento privado
con firmas certificadas por escribano.
Luego, el bien puede inscribirse a nombre de la sociedad, indicndose la
proporcin en que participan los socios (art. 23 3 prrafo LS).

5.3. Representacin, administracin y


gobierno
Las clusulas que refieren a la representacin, administracin, organizacin
y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre los socios.
En cuanto a la relacin con terceros, cualquiera de los socios representa a la
sociedad exhibiendo el contrato o estatuto.
Si se prueba que el tercero hubiese conocido efectivamente cundo naci la
relacin jurdica, la disposicin del contrato le puede ser opuesta (art. 23 LS).

5.4. Responsabilidad de los socios


Los socios responden frente a terceros como obligados mancomunados y
por partes iguales, salvo que la solidaridad se haya pactado, en cuyo caso
respondern solidariamente (art. 24 LS).

38

Resulta curioso que los socios de sociedades regulados


en la seccin IV, bajo un tipo no previsto, se encuentran
en mejores condiciones de responder patrimonialmente
a los acreedores que los socios de una sociedad
colectiva.
drn colocar preguntas o disparadores!

5.5. Subsanacin
El art. 25 LS dispone el instituto de la subsanacin para el caso de que la
sociedad o los socios tengan la intencin de corregir la omisin de requisitos
o los elementos incompatibles con el tipo elegido, otorgndoles la
posibilidad de hacerlo en cualquier tiempo durante el plazo que ha previsto
el contrato.
En caso de no haber acuerdo unnime entre los socios, puede ser ordenada
judicialmente. El socio disconforme podr ejercer el derecho de receso
dentro de los 10 das de quedar firme la resolucin judicial en los trminos
del art. 92 LS.
Sin duda alguna, la intencin del legislador ha sido otorgar la oportunidad
de que las sociedades bajo este rgimen continen funcionando y
trabajando con la posibilidad de acogerse a los tipos previstos en la ley sin
demasiadas exigencias y con un plazo generoso de tiempo para ello.

5.6. Disolucin. Liquidacin


La segunda parte del art. 25 establece que cualquiera de los socios puede
provocar la disolucin si no existiera pacto de duracin por escrito, mediante
una notificacin fehaciente a todos los socios.
Los efectos se producen de pleno derecho entre los socios a los 90 das de la
ltima notificacin.
Los socios que deseen permanecer en la sociedad, debern abonar a los que
se retiren su parte social.
Mientras tanto, se estipula que la liquidacin se rige por las normas del
contrato y lo establecido por la ley.

39

5.7. Relacin entre los acreedores


particulares de los socios y los
acreedores de la sociedad
El art. 26 LS dispone que las relaciones entre los acreedores de la sociedad y
los acreedores particulares de los socios se juzgan como si se tratara de una
sociedad de los tipos previstos en el captulo II.
Se formula la aclaracin de que ello ser as an en caso de quiebra y
respecto de los bienes registrables.

40

6. Documentacin y
contabilidad
El Cdigo Civil y Comercial en su art. 320 establece: Estn obligados a llevar
contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes realizan una
actividad econmica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios9.
Entonces, siendo las sociedades personas jurdicas privadas, tienen la citada
obligacin de llevar contabilidad.
La importancia de la documentacin contable puede resumirse en lo
siguiente:
1) Reporta un beneficio para el trfico mercantil, ya que pone en
evidencia la evolucin de los negocios y permite la reconstruccin de
su patrimonio en un momento determinado.
2) Permite al ente conocer y dar seguimiento a la evolucin de sus
negocios.
3) Permite el derecho de control e informacin inherente a la calidad
de socio.

6.1. Los libros sociales


Los libros societarios son aquellos que deben llevar de manera obligatoria
las sociedades, conforme el tipo social que se haya adoptado.
En el libro de Actas de Asamblea se plasma el resumen de las
manifestaciones vertidas por los socios durante las asambleas, la forma en
que se ha votado el orden del da y los resultados de esas votaciones.
En el libro de Actas de Directorio se transcriben resumidamente y de
manera similar al anterior las manifestaciones y votaciones de las decisiones

Art. 320. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

41

adoptadas en el rgano, cuyo mbito de actuacin es la administracin de la


sociedad.
El libro de Registro de Asistencia a Asambleas de Accionistas registra la
manifestacin de voluntad de aquellos socios que decidieron participar de
la Asamblea de Accionistas, comunicndolo fehacientemente en el trmino
de tres das hbiles anteriores a la fecha estipulada; se deja constancia de
sus domicilios, documento de identidad, nmero de votos con los que
cuenta y la identificacin de su apoderado si correspondiere.
El libro de Registro de Acciones es otro de los libros que deben emplear las
sociedades y cuya importancia radica en que el carcter de accionista se
adquiere desde la inscripcin de la transferencia en el libro.

6.2. Medios mecnicos y electrnicos


El art. 61 LS autoriza a prescindir de las formalidades de los libros de
comercio y autoriza a llevar otros medios de registracin, excepto para los
libros inventario y balance.
Los medios pueden ser mecnicos, electrnicos y otros que puedan surgir
informticamente y la autorizacin requiere de la inscripcin en el Registro
Pblico, previo dictamen tcnico de profesional al efecto.

6.3. Los balances y estados contables


6.3.1. El balance. Activo y pasivo
El balance es un documento contable que representa con exactitud la
situacin econmica y financiera de la sociedad al momento de su cierre.
Por un lado, indica el activo de la sociedad y por el otro, el pasivo al cual
debe sumarse el capital social para determinar en esa compensacin si
existen o no utilidades (Richard y Muio, 2009)
Generalmente, un balance dispone en el activo la siguiente informacin:
1) Efectivo (Caja y Bancos)
2) Crditos provenientes de las actividades sociales
3) Bienes de Cambio (materias primas, productos en elaboracin y
terminados)

42

4) Inversiones en ttulos de deuda pblica


5) Bienes de uso, con sus respectivas amortizaciones
6) Bienes inmateriales y todo otro concepto que deba incluirse en el
activo.

En el pasivo se incluye:
1) Deudas, separadas segn su naturaleza
2) Previsiones por eventualidades
3) Rentas percibidas por adelantado as como todo otro concepto que
amerite figurar en el pasivo.

Tanto el activo como el pasivo se clasifican en corriente y no corriente, segn


el plazo de vencimiento o realizacin sea inferior o superior a un ao,
respectivamente. Ello permite saber con cierta precisin la solvencia de una
empresa.
Otros rubros que integran el balance son capital social, reservas legales y
utilidades de ejercicios anteriores.
El art. 63 LS nos brinda mayores precisiones sobre su contenido.

6.3.2. El estado de resultados


El estado de resultados complementa al balance e informa sobre los
resultados de la actividad, sean positivos o no, lo que permitir evaluar la
distribucin de dividendos entre los socios y la remuneracin de los
administradores.
La informacin que surge de este documento contable es:
1) El producido de las ventas o servicios prestados, agrupados por
actividad.
2) Los gastos ordinarios de administracin, comercializacin y
financiacin entre otros.
3) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio en cuestin.
4) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores.

43

Se complementa con el estado de evolucin del patrimonio neto, donde se


incluyen las causas de los cambios acaecidos a lo largo del ejercicio en el
patrimonio neto, permitiendo a su vez comparar la evolucin de dicho
patrimonio en el ejercicio en relacin con ejercicios anteriores.

6.3.3. Las notas complementarias y los cuadros


anexos
Si la informacin de los balances no fuese suficiente para poner de
manifiesto la situacin econmica, financiera y patrimonial de la sociedad,
podrn prepararse a tales efectos notas complementarias y cuadros anexos,
donde por lo general surge informacin que viene a completar los anteriores
estados contables.
El art. 65 LS nos brinda precisiones sobre ambos instrumentos contables.

6.3.4. La memoria
La memoria del ejercicio forma parte de los estados contables, dando detalle
de las operaciones realizadas y a realizarse.
Bsicamente, informa sobre la situacin presente y futura de la sociedad
dando las razones del caso.
Su importancia radica en la necesaria inclusin de los aspectos
indispensables para informar respecto de la situacin actual y futura del
ente social as como la explicacin de los administradores en relacin con las
variaciones de los estados contables vinculados a los anteriores.

6.4. Dividendos
6.4.1. Definicin. Distribucin
El dividendo desde el punto de vista contable es el monto resultante de
dividir las utilidades repartibles por el ndice de participacin que a cada
socio le corresponda, contractual o legalmente sobre las mismas (Roitman,
Aguirre, Chiavassa, 2009, p. 384).
Desde el momento en el que se adopta la decisin social por el rgano de
gobierno, nace un derecho a favor del socio de percibir la parte que le
corresponde.

44

En cuanto a su distribucin, el art. 68 LS establece que no pueden ser


aprobados ni distribuidos si no lo es por ganancias realizadas y lquidas que
resulten de un balance aprobado (excepto art. 224 prr. 2).
En caso de violacin a lo antes dispuesto, las ganancias son repetibles.

6.5. Reservas legales y facultativas


La reserva legal tiende a resguardar a terceros que tengan acreencias contra
la sociedad.
El art. 70 LS establece que la reserva legal, para las SRL y SA no debe ser
menor al 5% de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de
resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del capital social.
Las reservas facultativas estn previstas en el ltimo prrafo del artculo,
instituyendo para su formacin los principios de razonabilidad y prudencia
en la administracin para su formacin.

6.6. Confeccin y aprobacin de los


documentos contables. Derechos de
los socios
La presentacin de la documentacin contable al rgano de gobierno implica
una rendicin de cuentas de los administradores respecto de su gestin.
Por lo tanto, la ley protege a los socios otorgndoles derechos al respecto.
El art. 67 LS establece que en la sede social deben quedar copias de la
documentacin contable a disposicin de los socios 15 das antes de ser
considerados.
Es en virtud de la proteccin del derecho a la informacin y anoticiamiento
debido y anticipado para el correspondiente estudio y anlisis de los
instrumentos.
Por su parte, el art. 69 LS regula el derecho tanto a la aprobacin como a la
impugnacin de los estados contables as como la adopcin de resoluciones
de cualquier orden al respecto.
Es una disposicin de orden pblico, ya que la ley establece que es
irrenunciable.

45

7. El cese, la remocin
y la intervencin del
rgano de
administracin
7.1. Cese y remocin de los
administradores
La renuncia de los administradores a los cargos que ocupan vara en sus
consecuencias segn el tipo de sociedad de que se trate.
En el caso de las sociedades personalistas, salvo pacto en contrario, el
administrador puede renunciar en cualquier momento, aunque ser
responsable la renuncia si fuese dolosa e intempestiva.
En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades
annimas, la desvinculacin no es automtica debido a que debe ser
aceptada, no debe ser dolosa ni intempestiva ni afectar el funcionamiento
del rgano.

7.1.1. Causales legales y contractuales de remocin


El principio general relativo a la remocin de los administradores en sus
cargos es la libertad de los socios de elegir a la persona que consideren ms
idnea para que tenga bajo su responsabilidad la administracin del
patrimonio social. Por lo tanto, la remocin puede proceder sin invocacin
de causa, cumpliendo slo el recaudo de lograr las mayoras necesarias.
En las sociedades de inters y teniendo presente lo manifestado, se podr
establecer libremente la necesidad de justa causa para la remocin de los
administradores.
En las sociedades de responsabilidad limitada, podr limitarse la libre
revocabilidad de los administradores cuando la designacin de estos haya
sido condicin expresa de constitucin.

46

En las sociedades annimas, el estatuto no podr restringirla, la designacin


ser revocable exclusivamente por la asamblea, sin perjuicio de que
cualquiera de los accionistas pueda solicitar la remocin con causa de ellos
a travs del juicio abreviado correspondiente, que deber tramitarse contra
la sociedad y los directores cuya remocin se pretende.

7.2. Intervencin judicial


7.2.1. Definicin y procedencia
La gestin social llevada a cabo por los administradores de manera irregular
o deficiente, puede suscitar una serie de conflictos y perjuicios que pongan
en peligro el inters social.
En dichos casos, se presenta la intervencin judicial como una medida
cautelar que tiene como fin evitar perjuicios mayores para la sociedad
mientras se sustancia la accin de remocin de los cuestionados
administradores. La intervencin judicial es medida cautelar de la accin de
remocin.
As mismo, cabe aclarar que existen otros casos de aplicacin de la
intervencin judicial cuando la administracin del ente se encuentra acfala.

7.2.2. Requisitos y prueba


Como requisitos de procedencia, la ley exige:
a) Acreditar la condicin de socio por parte de quien solicita la medida.
b) Demostrar el peligro grave.
c) Acreditar el agotamiento de los recursos que brinda la ley o en su
caso el contrato social para poner fin al conflicto que motiva la
solicitud de la medida.
d) La promocin de la accin de remocin del administrador.
El art. 115 LS establece cules son las clases de medidas de intervencin
previstas por la ley y las posibilidades tienen que ver con diferentes grados.

47

7.2.3. Clases de intervencin: Veedor,


coadministrador e interventor administrador
En primer trmino, hablamos del veedor, quien tiene la misin de controlar
la gestin de los administradores y mantener informado al juez.
En un grado intermedio se encuentra el co-administrador o interventor
judicial, quien no sustituye al administrador actual, sino que tiene
intervencin en la administracin social, debiendo prestar en algunos casos
expreso consentimiento para que la decisin sea adoptada. La medida ms
extrema y grave es la del administrador judicial, ya que implica el
desplazamiento total de los administradores y su reemplazo. Slo se justifica
en aquellos casos en que el patrimonio de la sociedad corre grave riesgo,
como por ejemplo, en los casos en que los administradores realizaren
maniobras fraudulentas que perjudicaren sustancialmente a la sociedad.
El interventor deber desempear sus funciones de manera personal, no
pudiendo delegarlas, cumplimentando de esa manera con las disposiciones
de la providencia que lo designe.
Su conducta se rige por lo dispuesto en los artculos 59, 271 a 273 LS,
relativos a las responsabilidades de los administradores.
Hemos referido anteriormente que se trata de una operatoria cautelar, por
lo que deben configurarse todos los supuestos de los cdigos de rito, en
especial, la prestacin de contracautela suficiente, ante la eventualidad de
que su solicitud fuese infundada y se debiesen reparar eventuales daos y
perjuicios a la sociedad.

7.2.4. Recursos en contra de su adopcin


Conforme lo determina el art. 117 LS, la decisin judicial que dispone la
intervencin judicial puede ser apelada al slo efecto devolutivo, por lo que
no suspende el despacho de la medida cautelar hasta que se pronuncie el
tribunal de alzada.

7.2.5. El instituto de la intervencin en los Cdigos


procesales
El instituto de la intervencin judicial ha sido contemplado en algunos
Cdigos procesales con diferentes matices.

48

As, al respecto, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (en


adelante, CPCCN) en la Seccin cuarta regula la figura en estudio.
El art. 222 CPCCN dispone que adems de las medidas cautelares de
intervencin o administracin judiciales autorizadas por las leyes
sustanciales, se pueden disponer las figuras contempladas en dicho cuerpo
legal.
As, encontramos, por un lado, al interventor recaudador, respecto del cual
el art. 223 CPCCN establece que a pedido de acreedor y a falta de otra
medida cautelar eficaz o como complemento de la dispuesta, podr
designarse y su funcin se limitar exclusivamente a la recaudacin de la
parte embargada, sin injerencia alguna en la administracin.
Tambin contiene a la figura del interventor informante en el art. 224
CPCCN, para que d noticia acerca del estado de los bienes objeto del juicio
o de las operaciones o actividades, con la periodicidad que se establezca en
la providencia que lo designe.
Cabe aclarar que la intervencin judicial para las sociedades comerciales, sea
cual fuere el cdigo de procedimiento aplicable en la jurisdiccin, siempre
va a estar sujeta a los requisitos de procedencia establecidos en la Ley N
19.550.
Por otra parte, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la provincia de
Crdoba (en adelante, CPCCC) en la seccin 3 arts. 475 a 480 regula tambin
el instituto de la intervencin judicial.
As, en el art. 476 prev la figura del interventor recaudador, de similares
caractersticas que la figura en el CPCCN.
El interventor informante se encuentra previsto en el art. 477 CPCCC.

49

8. Reorganizacin
societaria. Disolucin y
liquidacin
La reestructuracin de las sociedades es un fenmeno que se presenta
frecuentemente como consecuencia de la globalizacin y la dinmica de los
negocios a nivel general.

8.1. Transformacin
8.1.1. Definicin y requisitos
La transformacin consiste en la adopcin por parte de la sociedad de un
tipo distinto al adoptado originariamente, debiendo someterse al rgimen
de la nueva forma societaria adoptada, liberndose de las disposiciones que
regan el tipo anterior.
Con la transformacin no se produce la disolucin de la sociedad
transformada, sino que supone la continuacin de dicho organismo pero con
modificaciones en su forma.
Estamos frente al mismo sujeto jurdico que abandona una forma vieja, para
asumir una nueva, mantenindose las relaciones jurdicas preexistentes en
el mismo estado en que se hallaban con anterioridad a la transformacin.
Los requisitos que deben cumplimentarse a los fines de la reorganizacin
bajo anlisis consisten en:
1) El acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario.
2) Balance especfico de transformacin, cuya fecha deber ser anterior
al acuerdo que los socios que resuelvan la transformacin, deber
cerrarse en una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto
a disposicin de los socios con no menos de quince das de antelacin
al acuerdo de transformacin.
3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin, que debe
hacerse a travs de los rganos competentes de la sociedad que se
transforma y la concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando

50

expresa constancia de los socios que se retiran, capital que estos


representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo
societario; de esa manera, todo el proceso queda debidamente
documentado, ya que el acuerdo de transformacin modifica el
originario contrato social.
4) Cumplir con las publicaciones de edictos pertinentes a los fines de la
publicidad del acto.
5) Inscripcin del mismo en el Registro Pblico.

8.1.2. El derecho de receso y de preferencia


Dado que la transformacin importa una modificacin en el contrato social
originario, los socios tienen el derecho de receso propio de su calidad.
Decidido el ejercicio de este derecho, debemos recordar que proceder
solamente para aquellos socios que hayan votado en contra de la
transformacin y aquellos que se encontraban ausentes al momento de su
tratamiento, debiendo ejercerse dentro de los quince das de adoptado el
acuerdo de transformacin.
Al momento de su salida, el socio tendr derecho al reembolso de su
participacin societaria, utilizando a tales fines el balance especial de
transformacin.
Los socios que decidan permanecer en la nueva sociedad podrn ejercer el
derecho de preferencia sobre las participaciones de los recedentes, salvo
pacto en contrario (art. 79 LS).

8.1.3. Responsabilidad
El proceso de transformacin en nada puede afectar a los terceros que
resultan ajenos al fenmeno.
Por ese motivo, la LS mantiene la responsabilidad asumida por los socios con
respecto a las obligaciones que resultaren anteriores a la transformacin por
ms que su cumplimiento sea posterior, como lo dispone el art. 75 de la LS.
Si por la transformacin hay socios que pasan a asumir en virtud de la nueva
forma una responsabilidad ilimitada, esta no va a extenderse a las
obligaciones sociales anteriores a la transformacin, a excepcin que as se
disponga expresamente (art. 76 LS).

51

8.1.4. Rescisin y caducidad


Qu sucede si los socios deciden dejar sin efecto la transformacin?
Mientras no haya sido inscripto el acto en el Registro Pblico de Comercio,
no hay mayores inconvenientes; si aconteci la publicacin de edictos,
deber realizarse una nueva a los fines de cumplir con la publicidad
pertinente.
Por otro lado, puede caducar el acuerdo de transformacin? La respuesta
es afirmativa. Si los socios no inscriben el acuerdo en el plazo de tres meses,
queda sin efecto, con la sola excepcin de que el plazo se excediera por el
normal cumplimiento de los trmites correspondientes.

8.2. Fusin
8.2.1. Definicin y requisitos
La fusin es otra de las formas de reorganizacin societaria y tiene lugar
cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para formar una
nueva sociedad (es la funcin propiamente dicha) o cuando una sociedad ya
existente incorpora o absorbe a otra, que sin liquidarse se disuelven (fusin
por absorcin).
La fusin tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio, sea a la
nueva sociedad, en el primer caso, sea a la sociedad absorbente.
Esta es la diferencia principal que existe respecto de la transferencia de
fondos de comercio, donde existe una transferencia parcial de bienes. Es por
ello que no cumplen idnticas funciones ni gozan de los mismos efectos, sin
que puedan ser comparados bajo ningn aspecto. Ello en cuanto que, al
transferirse el fondo de comercio, el adquirente asume el activo, pero no el
pasivo del establecimiento, salvo que se pacte lo contrario. Es as que la
transferencia no implica la extincin de quien lleva a cabo la enajenacin,
pudiendo continuar en su personalidad jurdica.
Para que pueda llevarse adelante, los sujetos intervinientes debern estar
constituidos regularmente, debiendo tratarse exclusivamente de sociedades
comerciales.
Los requisitos para llevar a cabo la fusin se encuentran detalladamente
establecidos en el art. 83 LS y son:
a) La exposicin de los motivos y finalidades de la fusin;

52

b) Los balances especiales de fusin de cada sociedad,


preparados por sus administradores, con informes de los
sndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no ser
anterior a tres (3) meses a la firma del compromiso, y
confeccionados sobre bases homognicas y criterios de
valuacin idnticos;
c) La relacin de cambios de las participaciones sociales,
cuotas o acciones;
d) El proyecto de contrato o estatuto de la sociedad
absorbente segn el caso;
e) Las limitaciones que las sociedades convengan en la
respectiva administracin de sus negocios y la garanta que
establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en
su gestin, durante el lapso que transcurra hasta que la fusin
se inscriba;

Resoluciones sociales
La aprobacin del compromiso previo de fusin y de los
balances especiales por las sociedades participantes en la
fusin con los requisitos necesarios para la modificacin del
contrato social o estatuto.
A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes
sociales del compromiso previo y del informe del sndico en
su caso, a disposicin de los socios o accionistas con no menos
de quince (15) das de anticipacin a su consideracin;
Publicidad
La publicacin por tres (3) das de un aviso en el diario de
publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en
uno de los diarios de mayor circulacin general en la
Repblica, que deber contener:
a) La razn social o denominacin, la sede social y los datos
de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una
de las sociedades;
b) El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento
del capital social de la sociedad incorporante;

53

c) La valuacin del activo y el pasivo de las sociedades


fusionantes, con indicacin de la fecha a que se refiere;
d) La razn social o denominacin, el tipo y el domicilio
acordado para la sociedad a constituirse;
e) Las fechas del compromiso previo de fusin y de las
resoluciones sociales que lo aprobaron;

Acreedores: oposicin
Dentro de los quince (15) das desde la ltima publicacin del
aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la
fusin.
Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones
de fusin, pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta
veinte (20) das despus del vencimiento del plazo antes
indicado, a fin de que los oponentes que no fueren
desinteresados o debidamente garantizados por las
fusionantes puedan obtener embargo judicial;

Acuerdo definitivo de fusin


El acuerdo definitivo de fusin, otorgados por los
representantes de las sociedades una vez cumplidos los
requisitos anteriores, que contendr:
a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin;
b) La nmina de los socios que ejerzan el derecho de
receso y capital que representen en cada sociedad;
c) La nmina de los acreedores que habindose
opuesto hubieren sido garantizados y de los que
hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos
constar la causa o ttulo, el monto del crdito y las
medidas cautelares dispuestas, y una lista de los
acreedores desinteresados con un informe sucinto de
su incidencia en los balances a que se refiere el inciso
1), apartado b);

54

d) La agregacin de los balances especiales y de un


balance consolidado de las sociedades que se fusionan;
Inscripcin registral
La inscripcin del acuerdo definitivo de fusin en el Registro
Pblico de Comercio.
Cuando las sociedades que se disuelven por la fusin estn
inscriptas en distintas jurisdicciones, deber acreditarse que
en ellas se ha dado cumplimiento al artculo 98. 10

8.2.2. Clases de fusin


Las clases de fusin se encuentran contempladas en la definicin del art. 82
LS.
As, la fusin puede consistir en dos o ms sociedades que se disuelven sin
liquidarse para:
constituir una nueva, es la fusin propiamente dicha.

cuando una ya existente incorpora a una u otras, es la fusin por


absorcin

8.2.3. Efectos
El principal efecto de la fusin es que la nueva sociedad o la incorporante,
segn se trate de un caso y otro de fusin, adquiere la titularidad de los
derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, producindose la
transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el
Registro Pblico el acuerdo definitivo de la fusin y el contrato o estatuto de
la nueva sociedad, o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar
la incorporante. 11
Adems, otro efecto de la fusin es otorgar la calidad de socios a quienes lo
eran de las sociedades disueltas.

10

Art. 83 Ley General de Sociedades N 19.550. Boletn Oficial de la Repblica Argentina,


Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspeccin de Personas Jurdicas.
11 Art. 82 Ley General de Sociedades N 19.550. Boletn Oficial de la Repblica Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspeccin de Personas Jurdicas.

55

8.2.4. Derechos de los socios: Receso y preferencia


El art. 85 LS remite a los arts. 78 y 79 para la aplicacin de los derechos de
receso y preferencia admitidos.

8.2.5. Revocacin y rescisin


El compromiso de fusin puede dejarse sin efecto por cualquiera de sus
partes, cuando no se obtienen las resoluciones sociales de su aprobacin en
el plazo de 3 meses desde la suscripcin.
As mismo, puede revocarse por el mismo rgano de gobierno de las
sociedades mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo con los
requisitos para su celebracin y mientras no se causen perjuicios a las
sociedades, socios y terceros (art. 86 LS).

8.3. Escisin
8.3.1. Definicin y requisitos
La escisin es otra de las formas de reorganizacin societaria mediante la
adopcin de una nueva organizacin jurdica que supone un
desprendimiento patrimonial.
Puede presentarse de distintas formas:
1) Escisin incorporacin o con absorcin: se presenta cuando una
sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra
sociedad que ya existe.
2) Fusin escisin: cuando una sociedad participa con otra en la
creacin de una nueva sociedad con parte de sus patrimonios, en
este supuesto los socios de ambas sociedades pasan a ser socios de
la nueva sociedad.
3) Escisin propiamente dicha: entendindola como aquella en la que
una sociedad destina parte de su patrimonio para la creacin de una
nueva sociedad o varias de ellas.
4) Escisin divisin, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para
constituir nuevas sociedades con la totalidad de su patrimonio.
Salvo el supuesto de escisin divisin, no existe en este tipo de operacin
una transferencia universal de bienes, lo que la diferencia netamente de la
fusin, que ya hemos tratado.

56

El supuesto de excepcin mencionado es considerado como el tipo ms puro


de escisin, ya que lleva a la formacin de dos o ms sociedades nuevas,
dividiendo el activo de la escindente, que se disuelve sin liquidarse, y en ese
estado se produce la entrega del patrimonio a las nuevas sociedades, donde
cada una recibe su parte a ttulo universal.
Los accionistas de la sociedad desmembrada reciben la participacin
accionaria que les corresponde de la nueva sociedad, a cambio de sus
acciones en la escindente, adjudicndoselas directamente. Podrn
adjudicarse acciones entre los socios de la nueva sociedad que no respeten
las participaciones en la escindente?
La respuesta es afirmativa, siempre que exista el consentimiento expreso de
todos los socios, ya que de otra manera se estaran avasallando sus
derechos.
Salvo para el supuesto de escisin fusin, que sigue las disposiciones propias
de la fusin, los requisitos de la escisin son:
1) Resolucin aprobatoria de la escisin del contrato social o estatuto
de la sociedad escisionaria, la reforma del contrato o estatuto de la
escindente en su caso y el balance especial de escisin, que sigue lo
dispuesto por el art. 83 inc. 2 LS. relativo a la fusin.
2) La resolucin aprobatoria.
3) Cumplimentar con las publicaciones pertinentes.
4) Otorgar el debido plazo de para que los acreedores ejerzan su
derecho de oposicin, similar a lo dispuesto para la fusin.
5) Inscribir la operacin en el Registro Pblico.

8.3.2. Efectos
Los socios pueden ejercer el derecho de receso y de preferencia, los cuales
se rigen conforme las disposiciones de los arts. 78 y 79 LS.
Adems, respecto de los acreedores la ley ha previsto que puedan oponerse
al acuerdo de escisin (art. 88 in. 5 LS).

57

8.4. Resolucin Parcial y Disolucin


8.4.1. Resolucin parcial: Muerte de un socio y
exclusin del socio
Desde ya, anticipamos que la tcnica legislativa que trata bajo un mismo
ttulo a la resolucin parcial y a la disolucin incurre en error, toda vez que
no son institutos ni complementarios, ni compatibles, sino, por el contrario,
son contrapuestos.
La resolucin parcial importa la desvinculacin del socio, siguiendo los
restantes con la actividad propia de la sociedad.
Opera, generalmente, cuando existe reduccin en el elenco de los
integrantes de la sociedad, modificndose el contrato constitutivo, pero sin
afectar a la sociedad.
Los supuestos que quedan encuadrados en este tem son la muerte, la
exclusin o retiro voluntario de los socios; los dos primeros se encuentran
regulados en la LS en los artculos 90 a 93, mientras que el retiro del socio
no est contemplado.
Si bien la inclusin de clusulas que habiliten el retiro voluntario no es del
todo frecuente, podemos recurrir a ellas sin ningn tipo de impedimento
legal.
No existe la necesidad de invocar causa, ya que se trata de una decisin
unilateral del socio, pero para el caso deber existir una clusula expresa
que habilite dicha posibilidad en el contrato social.
La muerte de un socio constituye un supuesto de resolucin parcial que
tiene distintos efectos segn la sociedad que haya integrado.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, resuelve parcialmente
el contrato, pero es lcito pactar la continuidad de la sociedad con sus
herederos.
En las sociedades de capital e industria resolver el contrato, no pudiendo
los herederos ingresar a la sociedad, pero teniendo derecho a percibir el
valor de la participacin correspondiente.
En las sociedades de responsabilidad limitada debemos estar atentos al
contrato constitutivo: en caso de silencio, deber entenderse que la
sociedad se resuelve parcialmente.
Sin embargo, podr preverse expresamente la incorporacin de los
herederos con las salvedades del caso.
58

En cuanto a las sociedades annimas y para el socio comanditario de las


sociedades en comandita por acciones, la muerte de un socio nunca tendr
efectos resolutorios del contrato por las caractersticas propias de este tipo
de acciones.
Continuando con el anlisis, veremos el supuesto de exclusin del socio.
Es el remedio societario utilizado contra aquellos socios que no cumplen con
sus obligaciones sociales, aunque tambin procede para los casos de
inhabilitacin, incapacidad, quiebra o concurso preventivo del socio.
A pesar de lo mencionado, debe quedar en claro que, aun cuando se aplica
como sancin, la exclusin nunca podr privar al socio del valor de su
participacin y del lucro generado.
Para que proceda la exclusin, bastar con que haya existido un grave
incumplimiento de las obligaciones, lo que habilitar el camino judicial, ya
que el juez es el nico que decide la exclusin, no los socios, con la sola
excepcin del art. 37 LS.
Adems de las causales expuestas en el art. 91 LS, la jurisprudencia ha
establecido las siguientes:
1) Distraccin del patrimonio social en beneficio personal del socio;
2) Incumplimiento del deber de colaboracin para la adopcin de
acuerdos imprescindibles para la sociedad;
3) Perturbacin del normal funcionamiento de la sociedad;
4) Oposicin sistemtica a todas las iniciativas;
5) Notoria inconducta que afecte a la empresa;
6) Inasistencia permanente en una sociedad de dos socios.
La decisin social de la exclusin y la promocin de la demanda deben
producirse en el trmino de los 90 das contados desde que se tom
conocimiento del hecho que motiva la exclusin.
La accin judicial de exclusin podr ser promovida por:
1) Representante legal de la sociedad;
2) Representante ad hoc o por nuevo representante, si el socio excluido
reviste carcter de administrador en forma exclusiva;
3) Sndico, cuando estuviera prevista la existencia de ese rgano de
control;

59

4) Cualquiera de los socios, cuando la Asamblea no se haya pronunciado


o haya resuelto en contra de la promocin, siempre que haya votado
a favor de la exclusin.
Es importante no olvidar que la accin de exclusin corresponde a la
sociedad, aunque sea promovida por alguno de los socios, segn hemos
analizado.
Si el socio resulta excluido, se producen los efectos propios de las
modificaciones al contrato social, debiendo cumplir con las inscripciones
correspondientes en el Registro Pblico a los fines de su oponibilidad frente
a terceros. El instrumento a inscribir es la propia sentencia.
La disolucin de la sociedad, a diferencia de la resolucin parcial, implica el
punto final de su existencia, con lo cual se dejan de realizar las actividades
propias de su objeto social para dedicar sus esfuerzos a la venta de los bienes
sociales y de esa manera cancelar el pasivo y repartir el remanente, si
existiere, respetando la medida de la participacin de los socios.
Es un momento en el que se detiene el cumplimiento del objeto social y se
dedican los esfuerzos a concluir las relaciones pendientes de la sociedad.
Es la primera etapa del proceso de liquidacin, sin importar ello el cese
intempestivo de las actividades ni la prdida de la personalidad jurdica, que
se mantiene todo a lo largo del proceso de liquidacin.
Es importante tener presente que la sociedad perder el carcter de sujeto
de derecho slo con las inscripcin de la cancelacin de la inscripcin en el
Registro Pblico.

8.4.2. Causales legales y convencionales


El art. 94 LS realiza una enumeracin de causales disolutorias que no es
taxativa, pudiendo los socios prever estatutariamente otras causales no
contempladas en la ley (art. 89 LS).

8.4.3. Disolucin judicial


La disolucin podr solicitarse judicialmente, teniendo la sentencia efecto
retroactivo al da que se present la causa que motiv su solicitud.
Dicha solicitud se tramita por juicio abreviado, debiendo ser citados todos
los socios, quienes debern actuar formando un litisconsorcio necesario.

60

Qu sucede en los casos en los que producida una causal resolutoria la


sociedad ignora o es remisa a las mismas? En dichos supuestos nace para el
socio o accionista el derecho de solicitar la disolucin por va judicial,
teniendo efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa generadora.
Esta retroactividad permite sancionar a los administradores y socios por las
consecuencias, responsabilizndolos de manera solidaria e ilimitada (art. 99
LS).
Pueden solicitar la disolucin los socios o accionistas, ya que de esa manera
lograrn el reembolso de sus participaciones, pero tambin tiene facultades
para hacerlo el rgano administrativo de control.
Respecto de la legitimacin pasiva, parte de la doctrina entiende que debe
entablarse demanda contra la sociedad y los socios, formando un
litisconsorcio necesario; otros entienden que basta con citar a la totalidad
de los socios.
Ahora bien, la sentencia judicial que se dicte acogiendo la demanda slo
tiene por efecto declarar operada la disolucin de la sociedad, a la fecha de
la causa generadora, pero su registracin es necesaria para la oponibilidad a
terceros, ello se cumplimenta con la debida inscripcin en el Registro
Pblico.

8.4.4. El vencimiento del plazo: Prrroga y


reconduccin
Como hemos estudiado anteriormente, uno de los requisitos del
instrumento constitutivo del art. 11 LS es la fijacin del plazo de duracin de
la sociedad.
Ahora bien, cuando el mismo se acerca a su fin y los socios tienen la
intencin de continuar con la actividad social, pueden ocurrir dos cosas:
a) Prrroga: es el caso que la decisin (unnime salvo pacto en
contrario) se resuelva y se solicite la inscripcin antes del
vencimiento del plazo.
b) Reconduccin: el plazo ya ha vencido, pero puede acordarse hasta
tanto no se haya inscripto el nombramiento de liquidador.
Ambas figuras se hayan contempladas en el art. 95 LS.

61

8.4.5 Remocin de causales resolutorias


La incorporacin de este instituto es otra de las novedades que ha
incorporado la reforma.
Establece el art. 100 prr. 1 que las causales de disolucin pueden ser
removidas mediando decisin del rgano de gobierno y si se elimina la causa
que le dio origen, siempre y cuando exista viabilidad econmica y social de
la subsistencia de la actividad de la sociedad.
Adems, agrega otro requisito: la resolucin deber adoptarse antes de
cancelarse la inscripcin, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades
asumidas.

8.5. Liquidacin
8.5.1. Definicin. Personalidad de la sociedad en
liquidacin
Resuelta la disolucin, el siguiente paso es la liquidacin de la sociedad,
cuando se venden los bienes sociales para pagar las obligaciones pendientes
y los gastos de liquidacin, quedando el saldo en poder de los socios.
El procedimiento liquidatorio no es instantneo, sino que se desarrolla en
un determinado perodo, suficiente para realizar el activo y cancelar el
pasivo, podrn venderse los bienes por separado o como integrantes de una
totalidad.
El proceso tiene en cuenta fundamentalmente la proteccin de los terceros,
no tanto de los socios.
La sociedad conserva su personalidad durante el proceso liquidatorio,
conforme lo establece art. 101 LS, que dispone que la sociedad en
liquidacin conserva su personalidad a ese efecto.

Vase el texto de Ricardo Nissen (2006): Curso de Derecho


Societario (p. 285 y 286).
Si el pasivo social quedara insatisfecho, se har responsable de manera
solidaria e ilimitada a los administradores de la sociedad, sobre quienes cae
el deber de conservar el activo de la sociedad y el destino de los bienes que

62

lo integran. Dicha responsabilidad se extender a los sndicos, si fuera el


caso, por los mismos motivos.

8.5.2. Designacin, inscripcin y remocin del


liquidador
Ahora bien, salvo disposicin contractual o los casos de excepcin, la
liquidacin corresponde al rgano de administracin en funciones al
momento de la liquidacin.
Puede acontecer tambin que se designe en el contrato social otra persona
distinta de estos, en cuyo caso la designacin proceder por mayora simple
en asamblea o reunin de socios, a celebrarse dentro de los 30 de que ha
acontecido la causal de disolucin.
Qu sucede si el rgano de administracin no lleva adelante las conductas
correspondientes o no convoca a la asamblea para su designacin? En este
caso cualquier socio, independientemente de su participacin social, podr
exigir al juez la designacin de un liquidador, habiendo incurrido los
administradores en un incumplimiento de sus funciones, quedando allanado
el camino para la solicitud de su remocin y desplazamiento.
Cul sera la situacin si los liquidadores no aceptaran el cargo? Se podr
requerir una nueva designacin, por cualquiera de los procedimientos
mencionados. Es importante tener presente que el liquidador no debe
esperar la registracin de la disolucin, e incluso si se encuentra no inscripta
su designacin, se encuentra habilitado para ejecutar la voluntad social,
siendo sus actos oponibles no slo a la sociedad, sino tambin a terceros.

8.5.3. Facultades y obligaciones del liquidador


Como facultades, en primer lugar, el liquidador ejerce la representacin de
la sociedad.
El liquidador podr efectuar todos los actos necesarios para la realizacin
del activo y la cancelacin del pasivo, y si bien se encuentra subordinado a
las instrucciones de los socios, se entiende que estas tratan la manera en
que debe llevar a cabo tal actividad, y no referida a algn tipo de
autorizacin, que no es necesaria por el estado mismo en que se encuentra
la sociedad. Por tal motivo, es el liquidador el que ejerce de manera exclusiva
y excluyente la representacin del ente.
Adems, tiene el derecho a percibir una remuneracin por la tarea realizada.

63

En cuanto a las obligaciones del liquidador, se encuentran tratadas en el art.


103 LS, cuyo incumplimiento motiva su lgica remocin, le impide el cobro
de la remuneracin correspondiente y lo hace plausible de responsabilidad
por los daos y perjuicios ocasionados.
La primera de ellas es la realizacin, dentro de los 30 das de aceptado el
cargo de liquidador, de un inventario y balance inicial de liquidacin, a los
fines de individualizar la composicin patrimonial de la sociedad, lo que
brinda seguridad a todos los intervinientes, esta obligacin debe respetarse
aun cuando los liquidadores sean los mismos administradores. Dicho
balance debe ser puesto a consideracin de todos los socios.
Ntese que la LS no exige la aprobacin de dicho instrumento contable, sino
slo su puesta a disposicin, sin mencionar los derechos que a estos les
asiste.
Asimismo los liquidadores debern brindar informacin peridica de la
situacin, por lo menos de manera trimestral, adems de los balances
anuales si el proceso de liquidacin se extendiere en el tiempo. Estamos sin
ningn lugar a dudas frente a una rendicin de cuentas que los liquidadores
deben presentar a los socios.
El incumplimiento acarrea las mismas consecuencias que hemos tratado al
estudiar el balance inicial.
En cuanto a los derechos con los que cuenta, el liquidador podr efectuar
todos los actos necesarios para la realizacin del activo y la cancelacin del
pasivo, y si bien se encuentra subordinado a las instrucciones de los socios,
se entiende que estas tratan la manera en que debe llevar a cabo tal
actividad, y no referida a algn tipo de autorizacin, que no es necesaria por
el estado mismo en que se encuentra la sociedad. Por tal motivo, es el
liquidador el que ejerce de manera exclusiva y excluyente la representacin
del ente.
A los fines de su actuacin, deber sumar a la razn social la frase en
liquidacin; si omitiera hacerlo, no lo vuelve responsable de manera
solidaria e ilimitada, pues la disolucin puede ser conocida por terceros
atento su inscripcin, pero s resultar responsable por los daos y perjuicios
que pudieran corresponder.

8.5.4. Contribuciones debidas


Qu sucede si los fondos resultan insuficientes para afrontar el pasivo?
El liquidador, para los casos de sociedades en que exista responsabilidad
ilimitada y solidaria de los socios, deber exigirles los montos necesarios,

64

comnmente denominadas contribuciones debidas. En aquellas sociedades


con responsabilidad limitada, slo podrn reclamarse las integraciones de
los aportes comprometidos.

8.5.5. Balance final, plan de particin y distribucin


Paso siguiente a la cancelacin del pasivo, es la redaccin del balance final
de liquidacin, que deber registrar:
1) La inexistencia de deudas;
2) El producido de la enajenacin;
3) El reembolso del capital aportado por los socios;
4) Si correspondiere el excedente.
Respecto de la particin, no existen reglas especficas que la traten en la LS,
resultando plenamente compatibles las disposiciones del Cdigo Civil y
Comercial al tratar la particin de la herencia.
Si existiesen dudas o discrepancias acerca del valor de los bienes sociales,
podr recurrirse a peritos tasadores, nombrados de comn acuerdo por las
partes o por el Juez, en su defecto.
El art. 111 LS trata el balance final y proyecto de distribucin, que variar
segn las caractersticas propias de cada tipo societario.
Ahora bien, luego de que se encuentren aprobados, de manera implcita o
explcita, los liquidadores debern agregarlos en el legajo de la sociedad y
comenzar la ejecucin de los mismos, abonando a cada socio el importe
correspondiente segn su participacin.
Dicha actividad podr cumplirse a travs de dinero en efectivo o en bienes,
si se hubiera convenido de tal forma.

8.5.6. Responsabilidad del liquidador


Por encontrarse sometido a las obligaciones y responsabilidades de los
administradores, su actuacin se regir por lo dispuesto en los arts. 108, 274
y 279 LS.

65

8.5.7. Cancelacin de la inscripcin. Efectos


Cumplido el proceso de liquidacin, se procede a la cancelacin de la
inscripcin del contrato social en el Registro Pblico, acordando los socios
quines conservarn los libros sociales y la documentacin relacionada con
la sociedad, o en su defecto ser el juez quien indique al responsable.

66

Referencias
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la
Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
Ley General de Sociedades N 19.550. Boletn Oficial de la Repblica Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspeccin de Personas Jurdicas.
Nissen, R. (2006) Curso de Derecho Societario. Buenos Aires: AdHoc.
Otamendi, J. (Mayo 2015). Requisitos del nombre de una persona jurdica en el
Cdigo Civil y Comercial. La Ley, Ao LXXIX N 83, pg. 1 y 2. Recuperado de:
www.laleyonline.com.ar/doc/1338/2015.
Richard, E. H. Sobre la personalidad jurdica privada en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial (Ley 26.994) {versin electrnica} El Dial DC1EAE. Recuperado de:
www.elDial.com.
Richard, E. y Muio, O. (2004). Derecho societario. Sociedades, comerciales, civil y
cooperativa. Buenos Aires: Astrea.
Roitman, H. y Otros (2009). Manual de Sociedades Comerciales, Buenos Aires: La
Ley.
Vtolo, D. (2015). Comentarios a las modificaciones de la ley 26.994 a la Ley General
de Sociedades. Anlisis comparativo con la ley 19.550. Buenos Aires. AdHoc.

www.21.edu.ar

67