1.-El Procedimiento Probatorio- Generalidades: Artculo 388 CPC.

Al da
siguiente del vencimiento del lapso del emplazamiento para la contestacin de
la demanda, sin haberse logrado la conciliacin ni el convenimiento del
demandado, quedar el juicio abierto a pruebas, sin necesidad de decreto o
providencia del Juez, a menos que, por deberse decidir el asunto sin pruebas,
el Juez lo declare as en el da siguiente a dicho lapso.
Hechos que Requieren Prueba: Los hechos controvertidos, si el hecho alegado
en la demanda o excepcionado en la contestacin no es reconocido, aceptado o
admitido en forma alguna por la parte contraria. Estos se dividen en hechos
constitutivos, extintivos, modificativos e impeditivos.
Hechos Controvertidos:
Constitutivos: Son aquellos hechos en los cuales se fundamenta la pretensin
del accionante, es decir, aquellos alegados por el actor en su libelo de la
demanda, tal como lo ordena el artculo 340 CPC (Ord. 5), que sirven de
sustento del derecho pretendido.
Extintivos: Son aquellos hechos que tienen por objeto destruir los efectos
perseguidos por el hecho constitutivo alegado por el actor como fundamento de
la reclamacin judicial el cual produce la extincin de la obligacin, como podra
ser el pago, la prescripcin, la compensacin, entre otros.
Impeditivos: Son aquellos que tienen por objeto impedir que el hecho
constitutivo produzca efectos jurdicos, es decir, aquellos cuya ausencia impide
la existencia del hecho especifico de nacimiento al hecho correspondiente
negando de alguna forma su eficacia jurdica. Ejemplo: Cuando se alega la
nulidad de un contrato, hecho este que tiende a invalidar el contrato y a impedir
que produzca sus efectos jurdicos.
Modificativos: Son aquellos hechos que tienden a modificar o cambiar la
calificacin del hecho constitutivo como podra ser el caso de alegarse en un

proceso, que la naturaleza del contrato discutido no es de comodato, sino de

arrendamiento.
Hechos que No Requieren Prueba: Los no controvertidos.
Hechos Notorios: Son aquellos conocidos por buena parte de la colectividad
que tienen capacidad intelectual media, por pertenecer a su tradicin histrica,
consuetudinaria o religiosa, los cuales permanece en el tiempo y que se
encuentran eximidos de la prueba, como consecuencia de ser intil demostrarle
al Juez la existencia de un hecho que de antemano conoce, ya que l forma
parte de la colectividad y que tiene un grado de instruccin calificado. Deben
permanecer en el tiempo y deben ser contemporneos con el juicio. Ejemplo:
Terrorismo de las Torres Gemelas, Tragedia de Vargas, etc.
Hechos Comunicacionales:

Son una sub-especie del hecho notorio

tradicional, los cuales provienen del conocimiento que tiene la comunidad de

determinados hechos, por la difusin que se la ha hecho en los medios de
comunicacin, escrita, radial, o visual, es decir, por radio, prensa o televisin.
Requisitos:

Debe ser contemporneo con el juicio que se trate.

Que sea un hecho reseado por los medios de comunicacin.
Que sea reseado de manera uniforme.
Que el hecho no sea desmentido.

Hechos Admitidos o Reconocidos: Son los hechos que son reconocidos o

admitidos expresa o tcitamente por la contraparte que lo alega. El
reconocimiento expreso puede ser aquel admitido en la contestacin de la
demanda de algunos o todos los hechos constitutivos alegados por el actor. El
reconocimiento tcito puede ser la falta de respuesta por el demandado a la
demanda intentada por el actor en el proceso laboral venezolano.
Hechos Presumidos por la Ley: Artculo 1.394 CC. Las presunciones son las
consecuencias que la Ley o el Juez sacan de un hecho conocido para
establecer un desconocido.

Artculo 1.397 CC: La presuncin legal dispensa de toda prueba a quien la

tiene en su favor.
Ejemplo: Artculo 555 CC. Toda construccin, siembra, plantacin u otras obras
sobre o debajo del suelo, se presume hecha por el propietario a sus expensas,
y que le pertenece, mientras no conste lo contrario, sin perjuicio de los derechos
legtimamente adquiridos por terceros.
Hechos Evidentes: Son aquellos propios del conocimiento humano y del
dominio de la generalidad de los ciudadanos, siendo estos los aspectos que lo
diferencian de los hechos notorios, donde los mismos son del conocimiento de
la colectividad de capacidad intelectual media y no la generalidad.
Hechos Impertinentes: Son aquellos que no tienden a demostrar o acreditar, ni
la pretensin del accionante, ni la excepcin del demandado y que por
consiguiente, no tratndose de la demostracin de hechos controvertidos,
escapan del tema de la prueba.
Hechos Irrelevantes: Son aquellos que pueden ser controvertidos, pues no
han sido aceptados en forma alguna por las partes, y pertinentes, pues tienden
a demostrar la pretensin de las partes, su prueba no aporta nada a la solucin
de la controversia judicial debatida en el proceso.
Hechos Indefinidos o Imposible: Son aquellos que no tienen ubicacin ni en
el tiempo ni en el espacio, lo cual se traduce en una indeterminacin que impide
su demostracin, tal como es el caso de demostrar en un proceso la fe, la
existencia de Dios, el amor, el alma, etc.
Hechos Negativos: Se subdividen en Negaciones absolutas y aparentes.
Negaciones Absolutas: Son aquellas que tienen su fundamento en la nada y
no implican en consecuencia ninguna afirmacin opuesta, indirecta o implcita.

Ejemplo: Cuando en un proceso se alegue que el demandado nunca ha ido a

Paris, es absoluta, ya que no est determinado en el tiempo ni el espacio y por
no implicar ninguna afirmacin positiva, no requiere ser probada.
Negaciones Aparentes: Son aquellas que contienen una afirmacin hecha en
forma negativa, que revisten carcter definido, puesto que en definitiva, son
afirmaciones contrarias.
Ejemplo: Cuando se alega que el demandado en una fecha determinada, no
estuvo en Paris, negacin sta que implica una afirmacin, ya que si en la fecha
sealada no estuvo en Pars, es porque estuvo en otra parte. Estas si requieren
ser probada.
La Notoriedad Judicial: Son aquellos hechos conocidos por el Juez en el
ejercicio de sus funciones, que no pertenecen a su conocimiento privado, por no
ser adquiridos en forma particular sino en el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
2.- Lapso Probatorio en los Procedimientos Ordinarios Escrito y Oral:
Apertura del Lapso Probatorio: Artculo 388 CPC. Al da siguiente del
vencimiento del lapso del emplazamiento para la contestacin de la demanda,
sin haberse logrado la conciliacin ni el convenimiento del demandado, quedar
el juicio abierto a pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del Juez, a
menos que, por deberse decidir el asunto sin pruebas, el Juez lo declare as en
el da siguiente a dicho lapso.
El vencimiento del lapso del emplazamiento en caso de oposicin de
cuestiones previas es el momento de que se resuelvan estas.
Lapso de Promocin y Evacuacin: Artculo 392 CPC. Si el asunto no debiere
decidirse sin pruebas, el trmino para ellas ser de quince das para
promoverlas y treinta para evacuarlas, computados como se indica en el
artculo 197, pero se conceder el trmino de la distancia de ida y vuelta para
las que hayan de evacuarse fuera del lugar del juicio.

Lapso para Convenir u Oponerse: Artculo 397 CPC. Dentro de los tres das
siguientes al trmino de la promocin, cada parte deber expresar si conviene
en alguno o algunos de los hechos que trata de probar la contraparte,
determinndolos con claridad, a fin de que el Juez pueda fijar con precisin los
hechos en que estn de acuerdo, los cuales no sern objeto de prueba.
Si alguna de las partes no llenare dicha formalidad en el trmino fijado, se
considerarn contradichos los hechos.
Pueden tambin las partes, dentro del lapso mencionado, oponerse a la
admisin de las pruebas de la contraparte que aparezcan manifiestamente
ilegales o impertinentes.
Admisin: Artculo 398 CPC. Dentro de los tres das siguientes al vencimiento
del trmino fijado en el artculo anterior, el Juez providenciar los escritos de
pruebas, admitiendo las que sean legales y procedentes y desechando las que
aparezcan manifiestamente ilegales o impertinentes.
En el mismo auto, el Juez ordenar que se omita toda declaracin o prueba
sobre aquellos hechos en que aparezcan claramente convenidas las partes.
Evacuacin: Artculo 400 CPC. Admitidas las pruebas, o dadas por admitidas
conforme a los artculos precedentes, comenzarn a computarse los treinta das
destinados a la evacuacin; pero si hubieren de practicarse algunas mediante
comisin dada a otro tribunal, se har el cmputo del lapso de evacuacin del
siguiente modo:
Comisin en el Lugar del Juicio: Si las pruebas hubieren de practicarse en el
lugar del juicio, se contarn primero los das transcurridos en el Tribunal
despus del auto de admisin hasta la salida del despacho para el Juez
comisionado exclusive, y lo que falta del lapso, por los das que transcurran en
el Tribunal comisionado, a partir del da siguiente al recibo de la comisin.
Comisin Fuera del Lugar del Juicio: Si las pruebas hubieren de evacuarse
fuera del lugar del juicio, se contarn a partir del auto de admisin: primero el

trmino de la distancia concedido para la ida; a continuacin, los das del lapso
de evacuacin que transcurran en el Tribunal comisionado, a partir del da
siguiente al vencimiento del trmino de la distancia, de lo cual dejar constancia
el comisionado; y finalmente, el trmino de la distancia de vuelta. No se
entregarn en ningn caso a las partes interesadas los despachos de pruebas
para los jueces comisionados. Si las comisiones no fueren libradas por falta de
gestin del interesado, el lapso de evacuacin se computar por los das que
transcurran en el Tribunal de la causa.
Apelacin sobre Negativa y La Admisin de Pruebas: Artculo 402 CPC. De
la negativa y de la admisin de alguna prueba habr lugar a apelacin y sta
ser oda en ambos casos en el solo efecto devolutivo.
Si la prueba negada fuera admitida por el Superior, el Tribunal de la causa fijar
un plazo para su evacuacin y concluido ste, se proceder como se indica en
el artculo 511.
Si la prueba fuere negada por el Superior, no se apreciar en la sentencia la
prueba si hubiere sido evacuada.
Termino

Ultramarino:

Artculo

393

CPC.

Se

conceder

el

trmino

extraordinario hasta de seis meses para las pruebas que hayan de evacuarse
en el exterior, siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes:
Que lo que se intentare probar haya ocurrido en el lugar donde haya de hacerse
la prueba.
Que haya constancia de que los testigos que deban declarar residan en el lugar
donde haya de evacuarse la prueba. (No aplica en juicio el oral)
Que, en el caso de ser instrumental la prueba, se exprese la oficina donde se
encuentren los instrumentos o la persona en cuyo poder existan.

No Apertura del Lapso Probatorio: Artculo 389 CPC. No habr lugar al

lapso probatorio:
Cuando el punto sobre el cual versare la demanda aparezca, as por sta como
por la contestacin, ser de mero derecho.
Cuando el demandado haya aceptado expresamente los hechos narrados en el
libelo y haya contradicho solamente el derecho.
Cuando las partes, de comn acuerdo, convengan en ello, o bien cada una por
separado pida que el asunto se decida como de mero derecho, o slo con los
elementos de prueba que obren ya en autos, o con los instrumentos que
presentaren hasta informes.
Cuando la ley establezca que slo es admisible la prueba instrumental, la cual,
en tal caso, deber presentarse hasta el acto de informes.
Apelacin del Auto de No Apertura: Artculo 390 CPC. El auto del Juez por el
cual se declare que no se abrir la causa a pruebas, fundado en los casos 1,
2 y 4 del artculo anterior ser apelable, y el recurso se oir libremente.
El Derecho como Objeto de Prueba: Excepcin al principio general de la
prueba de los hechos. La demostracin de una ley o una norma jurdica que
este en desconocimiento por parte del magistrado
La Prueba en el Derecho Extranjero:
Artculo 850 CPC: Corresponde a la Corte Suprema de Justicia declarar la
ejecutoria de las sentencias de autoridades extranjeras, sin lo cual no tendrn
ningn efecto, ni como medio de prueba, ni para producir cosa juzgada, ni para
ser ejecutadas.
Slo las sentencias dictadas en pases donde se conceda ejecucin a las
sentencias firmes pronunciadas por Tribunales venezolanos, sin previa revisin
en el fondo, podrn declararse ejecutorias en la Repblica. Tal circunstancia
deber probarse con instrumento fehaciente.

Artculo 851 CPC: Para que a la sentencia extranjera pueda darse fuerza
ejecutoria en Venezuela, se requiere que rena los siguientes requisitos:
Que haya sido dictada en materia civil o mercantil o, en general, en materia de
relaciones jurdicas privadas.
Autos para Mejor Decidir o Proveer: Son actos jurisdiccionales, debido a que
no intervienen las partes, sino que son realizados por el Juez para procurar una
mejor decisin. Son autos sin apelacin, ya que son de mero trmite o mera
sustanciacin.
Autos de Instruccin: Artculo 401 CPC. Concluido el lapso probatorio, el Juez
podr de oficio ordenar la prctica de las siguientes diligencias:
Hacer comparecer a cualquiera de los litigantes para interrogarlos libremente,
sin juramento, sobre algn hecho que aparezca dudoso u oscuro.
Exigir la presentacin de algn instrumento de cuya existencia haya algn dato
en el proceso y que se juzgue necesario.
La comparecencia de algn testigo que habiendo sido promovido por alguna de
las partes, sin embargo, no rindi oportunamente su declaracin, o la de
cualquier otro que sin haber sido promovido por las partes, aparezca
mencionado en alguna prueba o en cualquier acto procesal de las partes.
Que se practique inspeccin judicial en algn lugar, y se forme un croquis sobre
los puntos que se determinen; o bien se tenga a la vista un proceso que exista
en algn archivo pblico y se haga certificacin de algunas actas, siempre que
en el pleito de que se trate haya alguna mencin de tal proceso y tengan
relacin el uno con el otro.
Que se practique alguna experticia sobre los puntos que determine el Tribunal,
o se ample o aclare la que existiere en autos.
El auto en que se ordenen estas diligencias, fijar el trmino para cumplirlas y
contra l no se oir recurso de apelacin. Cumplidas las diligencias, se oirn las
observaciones de las partes en el acto de informes.

Autos Aclarativos: Artculo 514 CPC. Despus de presentados los informes

dentro del lapso perentorio de quince das, podr el Tribunal, si lo juzgare
procedente, dictar auto para mejor proveer, en el cual podr acordar:
Hacer comparecer a cualquiera de los litigantes para interrogarlos sobre algn
hecho importante del proceso que aparezca dudoso u oscuro.
La presentacin de algn instrumento de cuya existencia haya algn dato en el
proceso, y que se juzgue necesario.
Que se practique inspeccin judicial en alguna localidad, y se forme un croquis
sobre los puntos que se determinen, o bien, que se tenga a la vista un proceso
que exista en algn archivo pblico, y se ponga certificacin de algunas actas,
siempre que en el pleito de que se trate haya alguna circunstancia de tal
proceso y tengan relacin el uno con el otro.
Que se practique alguna experticia sobre los puntos que fije el Tribunal, o se
ample o aclare la que existiere en autos.
En el auto para mejor proveer, se sealar trmino suficiente para cumplirlo.
Contra este auto no se oir recurso alguno; cumplido que sea, las partes podrn
hacer al Tribunal, antes del fallo, las observaciones que crean pertinentes
respecto de las actuaciones practicadas.
Los gastos que ocasionen estas actuaciones sern a cargo de las partes de por
mitad, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas.
3.- Evacuacin de Pruebas simples o judiciales fuera del juicio
En sentido estricto, son pruebas judiciales las razones o motivos que sirven
para llevarle al juez la certeza de los hechos, en tanto que por medios de
pruebas, deben considerarse los elementos o instrumentos utilizados por las
partes y el juez, que suministren esas razones o motivos.
La prueba peconstituida: La Prueba Preconstituida, es la que nace antes del
proceso, fuera del proceso y sin orden ni intervencin del Juez. Aqu el control
de la Prueba es posible pero "a posteriori". Pues, como su formacin ha
ocurrido fuera del proceso, slo es posible el control ulterior. Sin embargo, ella

adquiere de forma inmediata un valor preestablecido por la ley, y por ello se

dice que la prueba preconstituida "entra probando al proceso".
La Prueba Simple: es la prueba por excelencia, porque se constituye y se
forma dentro de un proceso para poder garantizar el control de la prueba de la
contraparte, e incluso para que el Juez pueda dirigir la formacin de esa
Prueba, es por lo que se dice que la prueba simple permite una doble garanta.
Para ese control por la contraparte y direccin por parte de Juez sobre la
Prueba simple, se dice adems que ella, solamente es valorable dentro del
proceso en que nace, y que por tanto, no puede producirse en un proceso
diferente al que existe contra la otra parte.
4.- Necesidad de preconstituir pruebas simples
El anticipo de pruebas se fundamenta en razones de necesidad y urgencia, a fin
de evitar que se esfumen aquellos medios e informaciones que importan para el
conocimiento del juez y para formar su conviccin ante la imposibilidad o
dificultad de no poder incorporar las pruebas en el debate del juicio oral y
pblico.
En este sentido la prueba slo podr recaer sobre los hechos fijados en los
escritos de alegaciones y que resulten controvertidos. Sobre esto nos remitimos
a la cuestin de la necesidad de la prueba ya estudiado en un tema anterior.
5.- Medios simples para preconstituir pruebas simples en el derecho
extranjero.
En Sentencia de la Sala Constitucional del TSJ, de fecha: 17/07/14, se aclar el
contenido del artculo 224 del CPC, que permite demandar desde nuestro pas,
a un nacional y/o extranjero que para la fecha del juicio, no se encuentre en
territorio nacional. A tal efecto se pueden presentar varias hiptesis o
situaciones: Que el no presente en la Repblica tenga apoderado; Que el
apoderado se niegue a representarlo; Que no tenga apoderado, y Que alguien
d caucin suficiente por l. La sentencia que de seguidas se resume, tiene que
ver, muy especialmente, con el primero de los casos del artculo 224 dispone
cul es el procedimiento a seguir para el caso de que el demandado no se

encuentre en el territorio de la Repblica llamado doctrinalmente la citacin del

no presente (CUENCA, MARQUEZ AEZ) pretende asegurar la citacin de una
persona que ha sido demandada y se encuentra fuera de la Repblica. La
intencin que subyace en su redaccin no es simplemente el cumplimiento de
los requisitos que establece per se, si no agotar la posibilidad cierta de que
aqul que no se encuentre dentro del pas, se entere de que ha sido
demandado y pueda defenderse frente a la pretensin de condena propuesta
en su contra por el accionante. Por ello, la norma autoriza a emplazar a la
persona de su apoderado, si lo tuviere, y si no lo tuviere, o si habiendo
constituido apoderado ste se negare a representarlo, se convocar al
demandado por carteles. Ntese que el dispositivo normativo privilegia la
citacin del apoderado, y slo si ello no es posible, bien porque no tenga o
porque tenindolo no lo quiera representar, se procede a la publicacin por
carteles. La finalidad ltima de la norma no es la mera publicacin de carteles,
ante la circunstancia comprobada de que el accionando se encuentra fuera de
la Repblica, si no la circunstancia cierta de que a travs de stos llegue a tener
conocimiento de la demanda. As las cosas, los carteles son slo el canal o el
instrumento en que confa el legislador para hacer posible el principio de
publicidad que exige el proceso judicial que se inicia. Reconoce esta Sala que
en la prctica forense es muy comn, y obedece a una costumbre sumamente
arraigada, solicitar al juez que libre oficio al SAIME, siempre que la parte actora
presuma o tenga conocimiento de que el demandado no se encuentra presente,
para proceder a determinar la norma aplicable a los efectos de realizar la
citacin, o que el juez oficiosamente, lo acuerde. El procesalista Humberto
Cuenca nos ensea con ocasin de la forma en que debe efectuarse la citacin
del no presente (artculo 137 del Cdigo derogado, que el autor analiza), que
es requisito indispensable para autorizar esta forma de citacin la
comprobacin previa de que la parte no est en el territorio de Venezuela: Esta
prueba puede preconstituirse mediante un justificativo que se acompae al
libelo de la demanda o pueda promoverse en el cuerpo de sta. Puede ser
suficiente un documento autntico donde conste esta circunstancia, una

inspeccin ocular verificada en el registro de pasajeros para el exterior, una

constancia de salida del pas, expedida por el Ministerio de Relaciones
Interiores o cualquier otro medio de prueba que lleve al tribunal la conviccin de
que la parte est fuera del pas. El tribunal puede ordenar o ampliar la prueba
cuando la considere insuficiente y hasta negarla si la comprobacin no es
debidamente hecha. Seala el conocido jurista que la norma ha previsto 4
hiptesis que es necesario analizar por separado: a) Que l no presente en la
Repblica tenga apoderado; b) Que el apoderado se niegue a representarlo; c)
Que no tenga apoderado, y. d) Que alguien d caucin suficiente por l. Esta
ltima no incluida en el actual Cdigo. Indica, respecto a la primera, que es la
hiptesis que interesa a este asunto, esto es, a) Que l no presente en la
Repblica tenga apoderado, que el apoderado que haya dejado constituido el
no presente puede ser un mandatorio general o especial para ese asunto; y
sean cuales fueren las facultades que en el poder le hayan discernido, en su
persona, el alguacil practicar la citacin en forma personal, si previamente as
lo acuerda el Tribunal. Cuando una persona se ausenta y constituye un
apoderado, se presume que conoce los asuntos judiciales en que sea necesario
intervenir. Esta es la razn, para no hacer distincin entre mandato general para
toda clase de asuntos y mandato especial para el asunto concreto a que se
refiere la citacin. En sntesis, el ausente no puede prever quin lo puede
demandar y por ello es legtima la citacin practicada en su apoderado general.
En el caso de autos, la presencia o no de los demandados en el territorio
nacional no ha sido y no es un hecho controvertido, en el presente juicio,.. de
modo que el alegato que sostuvieron tanto las sentencias de ambas instancias
como el apoderado judicial de los codemandados de que no se libr oficio al
referido SAIME, para que este organismo informara acerca de la circunstancia
de que los demandados no se encontraban en la Repblica; carece de
fundamento. Debe esta Sala destacar adems que, con la publicacin de los
carteles a que se refieren los artculos 223 y 224 del CPC no se le cita al
demandado, si no que se hace pblico, del conocimiento de todos, la existencia
de una demanda en su contra, se pretende que la persona accionada conozca

que ha sido demandada y comparezca al Tribunal para ponerse a derecho. De

hecho, transcurrido el lapso que establezca el juez en los carteles, sin que el
demandado haya comparecido, se procede al nombramiento de un defensor,
con quien se entender la citacin. De tal manera que la pretensin de
publicacin de los carteles no es una finalidad en s misma, como se ha dicho
precedentemente. Considera la Sala que una reposicin en el presente era no
slo contraria a Derecho sino adems intil. Es evidente que quien se dice
apoderado lo es; que adems es un apoderado general, con facultades
suficientes y amplias como para ser citado; que al apoderado lo citaron; que,
ergo, el apoderado tuvo conocimiento suficiente de la demanda interpuesta; que
como consecuencia de ello se encontraban a derecho y se les garantiz su
derecho constitucional a la defensa; que presumiblemente las personas
demandadas no se encontraban en el pas por haber sido otorgado el poder en
el extranjero, lo que constaba suficientemente en autos; que la publicacin de
los carteles a que se refiere el artculo 224 del CPC no era necesaria, habida
consideracin de que era evidente que haba operado el primer supuesto de
hecho previsto en la norma. Es decir, no puede interpretarse el mandato del
artculo 224 del CPC en su aspecto formal por encima de la realidad de las
circunstancias de hecho, que en el presente caso, evidenciaban el hecho cierto
e inequvoco de que la citacin se haba practicado en persona capaz y
facultada para ello. La norma contenida en el artculo 217 eiusdem es
categrica y ayuda a comprender la importancia de que se admita como
apoderado y se tenga como informado de la existencia del juicio al demandado.
Ntese como esta norma dispone: Fuera del caso previsto en el artculo
anterior, cuando se presentare alguien por el demandado a darse por citado,
slo ser admitido en el caso de exhibir poder con facultad expresa para ello. Si
el poder no llenare este requisito, se har la citacin de la manera prevenida en
este Captulo, sin perjuicio de que, llenadas que sean todas las formalidades en
l establecidas, segn los casos, pueda gestionar en el juicio el mismo que no
haya sido admitido a darse por citado, si tuviere poder suficiente para intervenir
en l. De la misma forma, y como corolario del anterior aserto, el artculo 417

del CC. Precepta: Cuando sea demandada una persona no presente en el

pas y cuya existencia no est en duda, se le nombrar defensor, si no tuviere
quien legalmente la represente. SENTENCIA: Se ANULA la decisin adversada
con el amparoque decret la reposicin de la causa, y se ORDENA la
continuacin del juicio en el estado en que se encontraba cuando la misma se
produjo.
6.- Los justificativos para perpetua memoria en el Derecho Venezolano
Las justificaciones para perpetua memoria o ttulos supletorios son
indudablemente documentos pblicos conforme a la definicin contenida en el
artculo 1.357 del Cdigo Civil; pero la fe pblica que de ellos dimana se limita
al hecho de haber declarado los testigos sobre determinados particulares a la
existencia de un decreto judicial. La fe pblica en tales actuaciones no prejuzga
sobre la veracidad o falsedad del contenido de los testimonios, los cuales puede
ser posteriormente, controvertidos en juicio contencioso. As pues la valoracin
del ttulo supletorio est limitada a los dichos de los testigos que participaron en
la conformacin extra litem del justificado de perpetua memoria para que tenga
valor probatorio, tendr que exponerse al contradictorio, mediante la
presentacin de aquellos testigos para que ratifiquen sus dichos y de esta
forma, ejerza la parte contraria, el control de dicha prueba. Por lo que, si los
referidos testigos que participaron en la conformacin del justificativo de
perpetua memoria, no son los llamados para ratificar lo expuesto en dicho ttulo
su valoracin no puede afectar a terceros ajenos a su configuracin, ya que tal
justificativo de una prueba pre-constituida, por tanto, no puede asimilarse su
efecto probatorio al de un documento pblico, con efecto erga omnes.
7.- La Inspeccin Ocular Preconstituida.
Por su parte, el ilustre DEVIS ECHANDA expresaba que se entenda por
inspeccin o reconocimiento judicial:
Una diligencia procesal, practicada por un funcionario judicial, con el objeto
de obtener argumentos de prueba para la formacin de su conviccin, mediante
el examen y la observacin con sus propios sentidos, de hechos ocurridos

durante la diligencia o antes pero que subsisten o de rastros o huellas de

hechos pasados, y en ocasiones de su reconstruccin.
Por ello, este medio se ha llamado observacin judicial inmediata. Es el
medio probatorio por el cual el juez percibe directamente con sus sentidos, sin
intermediacin. Es, pues, la percepcin misma del hecho a probar por el juez,
mediante sus propios sentidos. En ella pueden intervenir todos los sentidos:
vista, olfato, odo, tacto e incluso el gusto. La inspeccin judicial radica su
importancia en esa apreciacin sensorial personal que hace el juez sobre los
hechos.
La legislacin venezolana, ni en el Cdigo Civil ni en el Procesal da una
definicin de inspeccin judicial, pero si enuncia el objeto. As se tiene, en el
Cdigo Civil en el artculo 1.428 se establece:
El reconocimiento o inspeccin ocular puede promoverse como prueba en
juicio, para hacer constar las circunstancias o el estado de los lugares o de las
cosas que no se pueda o no sea fcil acreditar de otra manera, sin extenderse a
apreciaciones que necesiten conocimientos periciales.
En el Cdigo de Procedimiento Civil se denomina inspeccin judicial en el
artculo 472:
El Juez, a pedimento de cualesquiera de las partes o cuando lo juzgue
oportuno, acordar la inspeccin judicial de personas, cosas, lugares o
documentos, a objeto de verificar o esclarecer aquellos hechos que interesen
para la decisin de la causa o el contenido de documentos. La inspeccin
ocular prevista en el Cdigo Civil se promover y evacuar conforme a las
disposiciones de este Captulo.
Es importante aclarar que asume la ley procesal todo lo concerniente a la
produccin de la inspeccin judicial, incluyendo la mal llamada inspeccin
ocular contemplada en el Cdigo Civil.
Naturaleza Jurdica

Acerca de su naturaleza jurdica se ha discutido en forma amplia. Hay

procesalistas destacados como Ricci, Muoz Sabat, Kolher, Alcal-Zamora
que niegan el carcter de prueba de la inspeccin judicial.
Los que afirman que s es un medio de prueba alegan que prueba es todo
medio til para la comprobacin de hechos por el juez, esto es, para
suministrarle razones o motivos de convencimiento sobre su existencia o
inexistencia y dado que la inspeccin judicial consiste en la verificacin que
hace el juez del hecho o circunstancia, mediante sus sentidos y su razn, pues
hay all una actividad de razonamiento inductivo, que permite conocer qu es lo
que se percibe, no da lugar a dudas que es un medio probatorio. No obstante,
es un medio que no narra hechos para el proceso, sino que describe hechos, lo
que significa que se hace desde el punto de vista esttico. No son hechos en
accin, sino estacionados en el momento de su captacin.
Pueden sealarse, siguiendo a Devis Echanda, como caractersticas de la
inspeccin judicial, las siguientes:
a)

Es una actividad fsica o intelectual para la verificacin de hechos.

b) Es una prueba judicial. Tiene sealado expresamente un procedimiento.

c) Debe ser realizada por el juez. En nuestra legislacin slo la practica el juez.
d) Es una prueba directa del hecho inspeccionado. Debe advertirse que cuando
el hecho inspeccionado es apenas un indicio del hecho controvertido por probar,
ser prueba indirecta de tal hecho.
e) Es una prueba crtica o lgica, ya que no es la representacin de la cosa o
hecho inspeccionado, sino que es la verificacin directa sensorial y el
tratamiento de un juicio mediante el razonamiento inductivo.
f) Es una prueba formal, ya que tiene un simple valor probatorio.
g) Es plena prueba del hecho material inspeccionado, pero cuando hayan
elementos que requieran identificacin o apreciacin que exija conocimientos
tcnicos, si el juez no est capacitado para ello, es necesario complementar con

una experticia. Por ejemplo, veamos el ejemplo de las aguas contaminadas: el

juez puede observar vegetales marchitos, peces muertos, el agua con manchas
ocres y verdosas, olor fuerte y sabor cido; si no tiene conocimientos qumicos
no podr expresar que se trata de contaminacin por residuos sulfurosos, para
eso requiere una experticia de anlisis qumico del agua, anlisis de los peces
muertos y vivos, de los vegetales y pueda establecer una relacin de causalidad
entre presencia de residuos sulfurosos y muerte animal y vegetal.
Objeto de la Inspeccin Judicial
El objeto de la inspeccin judicial es la verificacin de hechos materiales,
perceptibles sensorialmente, de cualquier clase, que el juez pueda examinar y
reconocer. Se trata de acreditar no slo hechos, sino el estado de las personas,
cosas o para determinar circunstancias concernientes a la cosa litigiosa.
La inspeccin judicial es para verificar hechos materiales, caractersticas,
seales, su estado actual, manifestaciones externas de cualquier tipo de cosa.
Pueden hacerse sobre registros inmobiliarios o mobiliarios, sobre documentos,
archivos, expedientes y procesos. Lo importante es que existan y puedan ser
captados por los sentidos, por ello se dice que esos hechos pueden ser
permanentes o transitorios que todava subsistan o que ocurran en presencia
del juez.
Requisitos de la Inspeccin Judicial
Siguiendo la metodologa y los criterios de Devis Echanda la inspeccin
judicial, como todo medio probatorio, tiene que satisfacer diversos requisitos: de
existencia, de validez y de eficacia probatoria.
Requisitos de Existencia
Sea que la diligencia se produzca en un proceso o como diligencia anticipada,
debe reunir ciertos requisitos:
Debe ser practicada por el Juez: No obstante, en materia tributaria y en materia
penal se pueden hacer inspecciones que tienen carcter de prueba, pero deben
cumplir los requisitos establecidos en la ley. En el artculo 202 del COPP se

admite la comprobacin del estado de los lugares pblicos, cosas, rastros y

efectos materiales mediante la inspeccin de la polica o del Ministerio Pblico.
El funcionario que la practique debe actuar en ejercicio del cargo: No es vlida
la inspeccin no oficial, de carcter privado, nunca tendr la categora de
inspeccin judicial. Se aplica el criterio de la prohibicin que el juez use su
conocimiento particular del hecho como medio probatorio.
Que se trate sobre hechos: No puede realizarse sobre cosas que no existen, ni
sobre deducciones o suposiciones. Los hechos pueden ser cualquier cosa que
sea percibida por los sentidos.
Requisitos de Validez
Que no exista prohibicin legal de practicar la diligencia: La prohibicin puede
referirse al objeto de la inspeccin o al procedimiento para practicarla. Por
ejemplo, que exista una norma legal que prohba practicar inspeccin en
determinado caso; o porque se exija que se agote un trmite procesal previo.
Que la ordenacin de la prueba y la notificacin sea en forma legal: Este
requisito se relaciona con el derecho de defensa de las partes, especficamente
con el principio de la publicidad de los actos procesales y para que ellas puedan
ejercer el contradictorio.
Que el juez o funcionario sean competentes: La competencia general para esta
diligencia le corresponde al juez de la causa o al investigador en la causa penal
(Ministerio Pblico o funcionarios de polica, artculo 202 COPP). Se cree que
en la inspeccin judicial en el proceso civil no hay posibilidad de comisionar.
Que no existan causas de nulidad que vicien la inspeccin: La inspeccin tiene
que cumplir con los requisitos generales de todas las pruebas, la ausencia de
ellas vicia la diligencia.
Requisitos para la Eficacia Probatoria
La conducencia del medio respecto del hecho inspeccionado: Por lo general, la
inspeccin es medio idneo para probar hechos susceptibles de percepcin

directa por el juez, pero si es necesario aplicar conocimientos especiales no es

posible la inspeccin, para ello se requiere una experticia. Lo mismo acontece
cuando la ley exige otros medios, como es el caso de los actos jurdicos
solemnes, que de acuerdo a la ley requieren una formalidad especial, como
escritura pblica en caso de la hipoteca. No podr probarse la constitucin hipotecaria con la inspeccin, pero s podr probarse la existencia del documento.
La pertinencia del hecho inspeccionado: El hecho que se prueba con la
inspeccin debe estar relacionado con la causa del proceso. Es claro que si no
hay relacin con lo que se discute no influye en la conviccin del juez.
Que el acta sea clara y precisa, redactada conforme a la exigencia legal: El acta
debe permitir conocer con seguridad los hechos que fueron observados por el
juez. Esa descripcin de los hechos debe hacerse, en el caso venezolano
conforme al artculo 189 del Cdigo de Procedimiento Civil, por cuanto se
requiere confrontar con los hechos alegados por las partes y para tomarlos en
cuenta en la definitiva. En el acta el juez no puede adelantar opiniones ni
apreciaciones, por ordenarlo as el artculo 475 ejusdem.
Que no se haya producido una rectificacin o retractacin del funcionario que
realiz la inspeccin: Si el funcionario expresa que incurri en error en sus
percepciones, bien sea porque confundi las sensaciones y la calificacin de
ellas, deber hacerlo constar por escrito; esto significa que el acta de la
inspeccin pierde el valor probatorio. En este caso en el marco del proceso
justo es ordenar una nueva inspeccin y notificar a las partes para que puedan
ejercer sus derechos.
Que no haya reserva legal sobre el objeto de la inspeccin: Si la ley consagra la
reserva legal o el derecho al secreto, la prueba que se realice sobre aqul ser
ilcita e ineficaz.
Debe garantizarse el derecho al contradictorio: La prueba debe hacerse
mediante constancia pblica en autos, anterior a la realizacin para que las
partes puedan ejercer sus derechos. La prueba clandestina es nula, porque
viola el derecho a la defensa. No podr alegarse que es una prueba del juez.

Promocin de la Inspeccin Judicial

La promocin de la inspeccin judicial, en principio, es de iniciativa de las
partes; est enmarcada en los medios probatorios que pueden utilizar las partes
para demostrar sus pretensiones. De manera que la puede solicitar cualquiera
de las partes en el proceso sobre puntos de hecho que sean controvertidos con
relacin a personas, cosas, lugares o documentos. Tambin podr ordenarla
oficiosamente el juez de la causa cuando lo considere oportuno.
Quin Practica la Inspeccin Judicial?
La inspeccin debe ser practicada por el juez de la causa. No existe norma que
autorice la comisin de la inspeccin judicial. La misma naturaleza de ella, que
consiste en una prueba directa del juez en cuanto a la existencia o no de
determinados hechos, obliga que sea practicada por el mismo juzgador.
En nuestra legislacin procesal se prev la inspeccin judicial preconstituida, es
decir, antes de juicio, la cual est autorizada segn el artculo 938 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Personas Autorizadas a Concurrir
En cuanto a la concurrencia del acto de la inspeccin ordena el artculo 473 lo
siguiente:
Para llevar a cabo la inspeccin judicial, el Juez concurrir con el Secretario o
quien haga sus veces y uno o ms prcticos de su eleccin cuando sea
necesario. Las partes, sus representantes o apoderados podrn concurrir al
acto.
La inspeccin judicial tiene algunas limitaciones, especficamente, con relacin
a documentacin del sector pblico. Se dispone en la Ley Orgnica de la
Administracin Central que la documentacin de la administracin pblica es
reservada para el servicio oficial.
Otra limitacin a la inspeccin judicial est contenida en el artculo 505, cuando
se trate de inspeccin en el cuerpo humano de partes no visibles y se alegue

pudor como justificacin, no podr obrar en contra como se prev en el primer

pargrafo del artculo citado, sino que quedar a libre criterio del juez.
Observaciones de las Partes
Las partes, por s o mediante sus representantes, tienen derecho a asistir al
acto de la inspeccin judicial. Este derecho no es de simple concurrencia, sino
que tienen derecho a realizar observaciones y pedir que stas se incorporen al
acta, todo ello se prev en los artculos 473 y 474.
Artculo 474: Las partes, sus representantes y apoderados podrn hacer al
Juez, de palabra, las observaciones que estimaren conducentes, las cuales se
insertarn en el acta; si as lo pidieren.
Hay que tener cuidado con el derecho a hacer observaciones; ellas deben ser
referidas slo a los puntos de la promocin, de manera que no pueden
extenderse a otros puntos, ni puede significar que la parte promovente est
autorizada para hacer un complemento de promocin. Las observaciones
deben limitarse a los hechos sealados en la promocin y que constituyen el
objeto de la inspeccin. Por ejemplo, sugerir que se tome una fotografa, que se
mida, que se destaque el color u olor; en fin observaciones que no signifiquen
una nueva promocin.
Acta de la Diligencia
El acto de la inspeccin debe quedar registrado o documentado. En efecto, en
el artculo 475 se ordena la realizacin del acta de lo que se haya practicado, en
los trminos siguientes:
El juez har extender en acta la relacin de lo practicado, sin avanzar opinin
ni formular apreciaciones, y para su elaboracin se proceder conforme a lo
dispuesto en el artculo 189. El Juez, podr, as mismo, ordenar la reproduccin
del acto por cualquiera de los medios, instrumentos o procedimientos
contemplados en el artculo 502, si ello fuere posible.
El juez debe constituirse en el lugar que debe realizarse la inspeccin, notificar
y solicitar la exhibicin del objeto, si fuere el caso, todo deber hacerse constar

en el acta. A medida que se vaya examinando la cosa debe tomar las notas
necesarias o dictndoselas al secretario.
En la norma se contempla la posibilidad que tiene el juez para reproducir por
cualquiera de los medios tcnicos el acto de la inspeccin mediante planos,
calcos, copia, fotografas, fotostticas y otros medios tcnicos tiles. En el acta
debe quedar clara relacin de todo lo que el juez perciba y de sus
observaciones sobre los hechos, o cosas que sirvan para identificarlos; no
pueden incluirse las deducciones e inducciones que el juez pueda hacer de sus
percepciones, porque ello es adelantar opinin. No puede desecharse aquellas
cosas que sean inducciones para identificar un hecho o el objeto.
Valor Probatorio de la Inspeccin Judicial
Devis Echanda citado por Rivera, ha dicho que si bien es cierto que la
inspeccin judicial tiene bases para reconocerle valor probatorio, no es menos
cierto que se pueden presentar errores en la percepcin por parte del juez. La
prueba tiene que reunir todos los requisitos para que tenga validez y logre
eficacia probatoria, de manera que no puede asignrsele mrito probatorio a
priori y absoluto. Como es un registro de hechos debe estar concatenada a
otros elementos de conviccin y que obviamente no entren en contradiccin.
La jurisprudencia y doctrina nacionales han sido reiterativas que en la ejecucin
de su obligacin de analizar y juzgar todas las pruebas que se han producido en
el proceso, el juez, tiene el deber de expresar a cabalidad los elementos de
conviccin que obtiene de las pruebas, o las razones por las que no tienen
eficacia probatoria. Por lo tanto, no cumplen ese deber cuando no examinan la
totalidad de una prueba, bien sea, porque omiten el anlisis de alguno de sus
elementos, o, porque lo expresado por el juez no permite deducir cules son las
razones por las que se desecha un elemento de prueba. En el caso de la
inspeccin judicial, el juez tiene que hacer ese razonamiento; no puede, a
cuenta que fue realizada por l o juez comisionado, darle un valor de certeza
sin argumentacin, tendr que hacer el razonamiento exigido para todas las
pruebas. La inspeccin judicial tiene un objeto especfico conforme a la norma

que la estatuye, artculo 472 del CPC, de manera que no puede pretenderse
con ella otra cosa distinta a ese registro de hechos.
8.- El Retardo perjudicial por temor fundado a perder la prueba
Artculo 816 del Cdigo de Procedimiento Civil: "El procedimiento de Retardo
Perjudicial no ser aplicable respecto de la prueba de confesin"
A continuacin mencionaremos los medios probatorios que no pueden ser
evacuados por adelantado y los que se pueden evacuar Anticipadamente de
acuerdo al derecho procesal Civil venezolano vigente:
No se pueden evacuar Anticipadamente:
Confesin
Juramento decisorio
Inspeccin Ocular
Prueba documental.
Se pueden evacuar por anticipado:
Prueba Testimonial
Prueba de Experticia
Reconstruccin de hecho (Prueba Mixta contenida en el Artculo 503 CPC).
Informe tcnico (Prueba Mixta contenida en el Artculo 504 CPC)
Inspeccin corporal Prueba Mixta contenida en el Artculo 505 CPC)
Pruebas libres e innominadas
1.2 Naturaleza Jurdica del Retardo Perjudicial por temor fundado a que
desaparezca la prueba
La Evacuacin Anticipada de la Prueba por Retardo Perjudicial por temor
fundado a que desaparezca la prueba, es una medida proteccin del legislador
para la persona que desea entablar una demanda pero, que por circunstancias
ajenas a su voluntad posee un temor fundado de que pueda perderse el medio
probatorio, y es por ello que el legislador establece este procedimiento anterior
al juicio, en el cual se captura la prueba y posteriormente se presenta en el
lapso de Evacuacin del proceso futuro, ya que todos sabemos que la prueba
es la parte ms efectiva del derecho procesal y que si no hay pruebas no hay
derecho.

"No estamos en presencia de un procedimiento de "jurisdiccin voluntaria", sino

de un procedimiento por Retardo Perjudicial, y aunque no es un juicio de
conocimiento, donde surja una sentencia que resuelve el conflicto de intereses
provocado por la demanda y su contestacin, s constituye una demanda de
instruccin Anticipada, o como lo seala Piero Calamandrei, una medida
instructoria Anticipada, por lo tanto la actividad que debe desplegar el Juez
debe estar circunscrita a las disposiciones especiales que lo consagran, no
siendo aplicable las limitaciones que consagran las reglas establecidas para los
asuntos sometidos al conocimiento de la llamada "jurisdiccin voluntaria"
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 11 de Agosto de 2.007)
Debe puntualizarse que la Evacuacin Anticipada de la prueba por Retardo
Perjudicial, es un procedimiento sin proceso, es contencioso y no de jurisdiccin
voluntaria, esto deviene del artculo 815 del C.P.C, el cual establece que se
debe citar a la otra parte y esta puede contradecir la prueba.
Este criterio es reafirmado por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo
Civil, Mercantil, del Trnsito y Agrario de la Circunscripcin Judicial del Estado
Vargas, en auto de admisin de demanda de fecha 30 de enero de 2.004, en el
cual no admite una demanda a causa de que en la misma el actor pretenda
incoar un proceso con varias pretensiones que posean en su tramitacin
procesos distintos, entre ellos el Retardo Perjudicial, por lo que al respecto se
refiere:
El Retardo Perjudicial, por su parte, es un procedimiento especial de carcter
contencioso cuyo objeto es que se evacu inmediatamente una prueba
conducente a un eventual juicio que pudiera intentarse contra el promovente,
cuando exista temor fundado de que puede desaparecer o destruirse algn
medio de prueba conducente a la defensa del interesado y eventual
demandado. La funcin del tribunal se limita a practicar las diligencias
promovidas con citacin de la parte contraria, la cual podr repreguntar a los
Testigos quedando al tribunal que venga a conocer de la causa la facultad de
estimar si se han llenado las circunstancias requeridas para dar por vlida la

prueba Anticipada (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 17 de Agosto

de 2.007)
En conclusin, podemos sealar que la Evacuacin Anticipada por Retardo
Perjudicial es un procedimiento sin proceso, un proceso truncado el cual tiene
como caracterstica que es presenciado por ambas partes del proceso ulterior y
que solamente se reviste de carcter probatorio al momento de ser propuesto
en el juicio, cuyo nico fin es el de obtener una prueba por adelantado.
Asimismo debemos establecer que la Sentencia de este procedimiento no tiene
carcter de Cosa Juzgada, ya que las actuaciones realizadas por el Tribunal
pueden ser anuladas, invalidadas e impugnadas por la contraparte en el
proceso principal, no durante el acto de Evacuacin Anticipada.