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Le droit administratif est un droit jurisprudentiel, un droit prtorien.

INTRODUCTION
Tous les Etats ont un droit administratif mme si contrairement la France, ils
nont pas forcment de juridiction administrative (dualit de juridiction
ne en 1799 par la cration du Conseil dEtat qui tait la seule
juridiction administrative concentrant les fonctions consultatives et
juridictionnelles.
Les historiens ont dmontr que sous lAncien Rgime, il existait des rgles
applicables au Droit Administratif (concernant les contrats, le droit public, la
construction ), ctait un droit drogatoire au droit commun mais sans
juridiction propre. Cest le cas dans certains tats, dont lEspagne, lItalie et la
Grande Bretagne.
Le statut du Conseil dEtat en France, en tant que juridiction administrative
suprme est imit dans plusieurs pays, comme la Belgique, le Liban ou
encore le Luxembourg ( le CE est le 1er produit dexportation franais ).

Para1. Dfinition du Droit Administratif


Cest lensemble des rgles applicables aux rapports entre ladministration et
ses administrs. Ces rgles sont labores par les juges administratifs
loccasion de litiges opposant ladministration et ses administrs.

Les 3 difficults de cette dfinition


La dlimitation du terme administration : ensemble des personnes
morales de droit public (lEtat, les collectivits territoriales, les
tablissements publics ) mais aussi des personnes morales de droit
priv charges de missions de service public (la poste, ERDF )
Les administrs : personnes qui ont des relations volontaires avec
ladministration, ce sont les usags du service public, ou des relations
contraintes (fisc, prison ) double rapport : administratif et
commercial
(Loi du 12 avril 2000 relative la relation entre administration et citoyens :
elle met en exergue la citoyennet administrative ayant pour but de faire
participer les citoyens dans la prise de dcision [art7 de la charte
environnementale] administr passif et actif).
La ncessit de justifier lexistence de rgles spcifiques applicables
cette relation : rgles drogatoires exorbitantes du droit commercial,
sans aucun texte lorigine.

Para2. La formation historique du Droit Administratif


A partir de 1790, la Rvolution Franaise a voulu faire prvaloir 2 ides,
fondes sur une mfiance vis--vis des parlements de lAncien Rgime et la
volont de faire chapper les actes administratifs au contrle judiciaire.
2 textes fondateurs dun DA substantiel (les lois de sparation des

autorits administratives et judiciaires valeur lgislative) :


Lois des 16 et 24 aout 1790 : article 13 : 3 dispositions
essentielles :
Les fonctions judiciaires et administratives distinctes et spares
Les juges ne peuvent pas connaitre des oprations des administrations
les juges judiciaires ne peuvent pas attraire devant eux les
fonctionnaires pour des faits relatifs leurs fonctions (immunit des
fonctionnaires ensuite abolie)
dcret du 2 septembre 1795 : dfense aux tribunaux judiciaires de
connaitre des actes de ladministration et den apprcier la lgalit.
Il fallait attendre lAn 8 pour la cration de juridictions administratives
comptentes et ladoption de textes fondateurs en 1799 :
Loi du 28 pluvise An 8 : cration des prfets et au profit de ces
prfets les conseils de prfecture ( : organisme qui conseille les prfets
et accessoirement juge certains litiges dans des domaines numrs
dans larticle 4 de la loi). Les conseils de prfecture ont vcu jusquen
1953 et ont ensuite t remplacs par les tribunaux administratifs qui
eux ont une comptence de droit commun.

Constitution du Consulat du 22 Frimaire An VIII : dont larticle 52


a cre le Conseil dEtat pourvu de 2 fonctions : une fonction
consultative et une autre de rglement des litiges en matire
contentieuse administrative. Progressivement, la fonction contentieuse
est devenue dimportance gale celle consultative. Aujourdhui, le CE
est consult le gouvernement pour des projets de loi, des ordonnances,
des dcrets ou par le parlement pour des propositions de loi. Le CE
rend environs 10000 arrts par an.
Pourtant la fonction contentieuse du CE na t reconnue expressment par
la Constitution que par la Rvision constitutionnelle du 23 juillet 2008.
(Article 61-1 C : le CE doit filtrer les QPC souleves devant lui et apprcier
les caractres nouveaux et srieux des questions pour dcider de les
soumettre ou non au Conseil Constitutionnel.)
Article 61-1
Lorsque, loccasion dune instance en cours devant une juridiction,
il est soutenu quune disposition lgislative porte atteinte aux
droits et liberts que la Constitution garantit, le Conseil
constitutionnel peut tre saisi de cette question sur renvoi du
Conseil dtat ou de la Cour de cassation qui se prononce dans un
dlai dtermin.

En 1800, le CE a commenc juger et a eu des difficults se


dtacher de ladministration, juger ladministration tait encore
administrer, car le fait que le CE juge ladministration tait comme si
ladministration se jugeait elle-mme.
Avant, le CE ne rendait que des avis et ctait les rois et les empereurs
qui rendaient les dcisions systme de justice retenue aboli par Loi

du 24 aout 1872 instituant un systme de justice dlgue.


En 1851, lors de linstauration de la 2 me Rpublique, tentative dune
justice dlgue avec un Rgime prsidentiel et lection au SUD pour 4
ans (Louis Napolon Bonaparte) puis coup dEtat et rtablissement de
lEmpire, de nouveau une justice retenue.
Episode de la commune de Paris et 3 me rpublique : adoption de la loi
du 24 mai 1872 qui instaure le tribunal des conflits (2 juridictions
distinctes de 2 ordres diffrents, donc conflit de comptences
juridictionnelles). Tribunal compos paritairement de membres du CE
et de membres de la Cour de Cassation (4/4), prsid par le Garde des
Sceaux.
Le tribunal des conflits a tendance complexifier la rpartition des
comptences entre les juridictions. Cest le maillon faible dun systme
pourtant sophistiqu.
La loi du 24 mai 1872 na pas t applique directement, Thorie du
ministre juge : considrer que le ministre est comptent. Avant la
saisine, les requrants devaient sadresser au ministre pour statuer en
1er ressort, le CE statuait en appel.
Arrt CADOT 13 dcembre 1889 : le CE a considr quil tait seul
comptent pour tous les actes administratifs en 1 er et dernier ressort
fin de la thorie de ministre juge. CE juridiction suprme et
indpendante sparation entre administration active et juridiction
administrative.
Le 1er grand arrt BLANCO rendu le 8 fvrier 1873, par le tribunal
des conflits, pose le principe dautonomie du DA. La comptence a t
attribue la juridiction administrative, alors quaujourdhui, elle aurait
t attribue la juridiction judiciaire.
Les 3 rgles poses par cet arrt :
LEtat est responsable des fautes commises par ses agents dans le
service public.
La responsabilit tatique doit tre engage par la juridiction
administrative du fait du service public dont elle a la charge. Les rgles
applicables tant spciales.
La responsabilit tatique nest ni gnrale, ni absolue, elle doit varier
en fonction des ncessits du service public et des besoins des
administrs.
Arrt compris comme ayant pos le principe dautonomie et de
spcialit du DA en gnral, alors que ne concernait que la
responsabilit de lEtat.
Les 2 grands axes poss par la doctrine justifiant la comptence de la
juridiction administrative :
Le service public
La puissance publique : les autorits excutives

Para 3. Les caractristiques gnrales du Droit Administratif


Avec le dveloppement de lEtat providence, lEtat a pris en charge de plus

en plus dactivits dintrt gnral.


Larrt Blanco met fin la distinction tanche entre autorit et gestion.
Avant 1873 les actes dautorit relevaient de la juridiction
administrative et tous les actes de gestion de lEtat devaient revenir
la comptence de lautorit judiciaire. Le droit administratif et la
juridiction administrative ont finalement leur place dans la gestion du
service public et il ny a pas que lautorit qui justifie la comptence
administrative, il y a aussi le service public. Ces deux ples se sont
constamment repouss ou attirs. Il y a eu deux coles :
ECOLE HAURIOU : a considr que le droit administratif sexpliquait
par la puissance publique.
ECOLE DUGUIT : a fond lcole du service public.
Et jusqu aujourdhui ces deux coles irradient tout le droit
administratif et les rgles de la juridiction administratif. Lon Duguit,
doyen de la facult de Bordeaux, a t inspir par la sociologie de
Durkheim. Il pense que la socit est divis en deux groupes : les
dirigeants et les dirigs. Mais les dirigeants doivent satisfaire les
dirigs pour rester en place. La premire fonction des gouvernants est
ddicter les services publics au bnfice des gouverneurs.
Ce sont les deux pres fondateurs du droit administratif. LEtat est l
pour crer de la solidarit.
Ces deux ples qui sattirent et se poussent expliquent que le droit
administratif prsentent deux visages : tantt le droit administratif va
plus apparaitre protecteur des intrts de ladministration et tantt il
va plus apparaitre protecteur des liberts des citoyens et des intrts
des administrs. Le droit administratif a une fonction structurante de
la socit.
Le Service public est continu mais le droit administratif est cr par le
juge tant quil ny a pas de lois, tant que le lgislateur est rest
silencieux parce que la premire fonction dun juge est de faire
respecter les lois et donc quand le lgislateur a prvu des dispositions
le juge administratif doit les faire respecter. Et donc le pouvoir normatif
du juge ne sexerce que dans le silence du lgislateur. Or il y a une
inflation lgislative et rglementaire. Il y a un pouvoir normatif du juge.
Les cadres de pense du droit administratif demeurent jurisprudentiels.
Il y a depuis 1989 un mouvement de recodification du droit franais et
donc on est arriv peu prs une cinquantaine de codes. Sur les 50
codes il y en a 10 qui relvent du droit priv et 40 qui relvent du droit
public. Il ny a pas de code administratif.
Le droit administratif est aussi un droit dquilibre entre les impratifs
de la vie en socit qui est recherch avec la ncessit de protger les
droits et liberts des citoyens. De ce point de vue, on peut affirmer que
la juridiction administrative est le gardien essentiel de lEtat de droit.
Selon Prosper Weil : le droit administratif relve du miracle . La
juridiction administrative a t suffisamment forte pour imposer
lEtat et toutes les personnes publiques le respect du droit quelle

cr.
Le CE est rest sous la coupe du ministre de lintrieur jusquen 1986,
il navait aucune garanties quant sa prennit. Du jour au lendemain,
par une ordonnance ou un dcret du prsident de la rpublique, il
aurait pu disparaitre. Le CE a russit imposer son indpendance au
contentieux. Ce qui a sauv le CE dans sa qute de lindpendance est
quil a toujours t le premier conseiller du gouvernement. Cest ce qui
le distingue de la cour de cassation. Cette indpendance est sujette
caution pour un certain nombre de personnes. Le fait que le CE
conseille le gouvernement sur les projets de dcret fait quau plan
consultatif le CE prpare les dcrets et au contentieux il en vrifie a
posteriori la lgalit et donc il est juge et partie contre un acte quil a
lui-mme labor. Il y a une coutume qui veut quun membre du CE
qui a prpar un projet de dcret, ne puisse pas faire partie de la
formation de jugement qui tablisse la lgalit. Cette coutume tablie
depuis la 4me Rpublique a t codifi dans notre droit en 2008, dans
un but dimpartialit.

Para 4. Lvolution du Droit administratif


Le droit administratif est un droit vivant et situ , G. Braibant.

Le droit administratif concerne tous les secteurs de la socit do la


multiplication de droits administratifs spcialiss.
Puisque le droit administratif est jurisprudentiel, il a pu sadapter aux
besoins de la socit. La jurisprudence est souple puisquelle doit
rpondre aux cas despce qui se prsentent au juge. Le droit
administratif sest adapt au droit communautaire partir de 1960. Le
droit administratif sest adapt la CEDH partir de 1981 car le
gouvernement de Mitterrand a accept que les franais exercent un
recours individuel direct devant la Cour EDH. A partir de 1986 le CE
sest ouvert lexigence de la concurrence, il est devenu un juge
appliquant le droit de la concurrence au service public.
Le CE depuis 20 ans sest ouvert au dialogue des juges. Il va examiner
avant de prendre position sur une question. Le CE est devenu
permable aux autres juridictions.
LEtat franais qui est devenu un Etat providence partir de 1945, il a
subit depuis les assauts de la libralisation des marchs etc.
Juridiquement, cela se traduit par le fait que toutes les personnes
publiques qui exercent des missions de service public et qui
produisent, distribuent des services publics, sont soumises la
concurrence. La jurisprudence administrative est devenue, en plus
dune jurisprudence protectrice des droits et liberts, le rgulateur des
activits conomiques et le pourvoyeur de la scurit juridique. Cet
impratif de scurit juridique a donn naissance un nouveau
principe gnral consacr par le CE.
Aujourdhui le droit administratif se caractrise par 2 traits nouveaux
et 2 constantes :

LES 2 TRAITS NOUVEAUX :


Le droit administratif est soumis la performance ce qui suppose une
rvision et une valuation de toutes les collectivits publiques. Cette
performance nous vient aussi du droit communautaire en matire
sanitaire, environnemental par exemple.
Lclatement : le droit administratif se lit au travers de textes
communautaires, lgislatif et rglementaire etc.
LES 2 CONSTANTES :
Le droit administratif reste profondment ingalitaire, on ne peut rien
contre la puissance qui se traduit toujours par des prrogatives de
puissance publique comme lexpropriation (=un mode de cession
force de la proprit prive au profit de l'Etat ou de personnes prives
[art 17 de la Charte des droits de l'homme et du citoyen]),
lunilatralit (= la capacit des personnes publiques prendre des
actes administratifs unilatraux sans le consentement de leurs
destinataires. Aujourdhui, partiellement remise en cause dans un
domaine particulier celui de l'environnement. La charte de
l'environnement dans son art 7 prvoie le droit de toutes personnes
l'information et la participation pour la prise de dcision d'ordre
environnemental. L'Etat est oblig avant de prendre toute dcision de
faire participer les citoyens au processus dcisionnel, premire entorse
au principe de l'unilatralit).
La complexit: le reflet de la complexit de la socit et des normes
applicables aux situations. Il y a une inflation de textes lgislatifs et
rglementaire du droit franais et des normes europennes et
l'apparition de catgories intermdiaires, d'o un changement de
comportement du juge administratif.
Pendant longtemps, le droit administratif tait un droit binaire, fond sur les
distinctions binaires, entre responsabilits pour faute et sans faute, entre
acte unilatral public et contrat pass entre 2 pers, entre les recours objectifs
et subjectifs (qui tendent a faire engager la responsabilit de l'Etat ou dune
autre personne publique) dont disposent les administrs, entre actes
gnraux et impersonnels et actes individuels.
Aujourdhui, largement remis en cause, certains cas de responsabilit sont
inclassables, pour les actes il y en a qui sont ni unilateraux ni conventionnels.
Il y a des recours la fois objectifs (tendent a l'annulation d'un acte) et
subjectifs. La distinction entre actes collectifs et les actes type particulier qui
concernent plusieurs personnes non nommment dsignes. Il existe des
situations intermdiaires qui ne sont plus binaires. D'ou facteur de
complexit, le droit administratif devient de plus en plus sophistiqu.

Pendant longtemps les arrts rendus par le Conseil d'Etat tait marqu
par la brivet, Depuis une dizaine d'annes le styles des dcisions du
CE ont chang, les arrts sont plus pdagogues, ils sont plus longs, les
solutions sont motives. Le style de la jurisprudence a chang. Depuis
l'anne dernire, suite a un rapport sur la rdaction des arrts et leur

intelligibilit, le CE a dcid de modifier la prsentation de ses arrts, il


multiplie les intitul, ce qui permet de subdiviser l'arrt en plusieurs
parties, et incorpore la numrotation des considrants. Il est question
d'abandonner la phrase unique qui rend le style des arrts difficilement
comprhensibles.

B. Stirn souligne l'adaptation permanente de la juridiction


administrative son environnement et aux attentes des citoyens. Il
souligne que le juge administratif a accept les standards europens
du procs quitables. Il a aussi accept d'acclrer le jugement des
affaires (1 an). Le juge administratif est plus rceptif l'effectivit de la
justice administrative, il reconnait la supriorit du droit
international et communautaire. Il dit que malgr tout, le juge
administratif reste fidle ses valeurs qui sont la prise en compte des
droits des citoyens, le respect de la dontologie des magistrats
administratif pour lesquels l'inamovibilit est garantie depuis 1986.
Aujourdhui, il y a une charte de dontologie. Il souligne ensuite, que le
juge administratif tient compte de l'volution des sources du droit
europen et le droit de la concurrence, soit le droit priv qui fait que le
juge administratif devient un rgulateur de l'conomie puisque le juge
de la lgalit de la concentration conomique et de la lgalit de la
fixation du prix de l'nergie, du gaz et de llectricit.

PARTIE 1 : LES SOURCES DU DROIT


ADMINISTRATIF

Distinction entre les sources crites et les sources non crites.

LES SOURCES TEXTUELLES


La constitution, les traits internationaux, les lois, les rglements. Ils sont
classs dans une hirarchie des normes, la pyramide des normes juridiques
de Kelsen, qui est le maitre du mcanisme de contrle de la constitutionnalit
des lois.
Les caractristiques de la pyramide :

Au fur et a mesure qu'on descend les chelons de la pyramide, on


remarque une concrtisation des normes, en haut trs gnrales et
impersonnelles (la Constitution).

Entre chacun des chelons de normes il doit y avoir un rapport de


conformit de la norme infrieure par rapport a la norme suprieure.
C'est l'expression mme de l'Etat de droit, de la contrainte des organes
suprieurs par rapport aux organes infrieurs. Et pour contrler cette
conformit, il faut un juge.
Les 2 faiblesses de cette pyramide :
La Constitution tire sa validit d'une loi fondamentale suprme non
crite qui donne de la valeur juridique au reste de la pyramide.

Kelsen tait convaincu de la place imminente des juges pour faire


respecter la loi. Il a mis en exergue l'importance de l'interprtation des
textes par le juge. Mais ou se trouve dans la pyramide, les principes
gnraux du droit dgags par le juge administratif ? On considre
qu'ils sont au dessus des rglements au mme niveau que les lois. Et
les principes gnraux du droit poss par le juge constitutionnel qui
s'imposent au lgislateur.

LES SOURCES NON ECRITES QUI PROVIENNENT DE LA JURISPRUDENCE


Abus de langage car la jurisprudence est crite. Il ya par contre au
Snat de la jurisprudence qui n'est pas publie.

La jurisprudence peut se dfinir de 2 faons :


L'ensemble des solutions retenues par une juridiction. L'ensemble des
rgles gnrales que l'on peut tirer de l'ensemble des arrts. Se pose
la question du nombre d'arrts ncessaires pour tirer un principe. En
droit administratif, il suffit d'un arrt pour qu'il y ait un principe
gnral.
Un phnomne sociologique qui fait intervenir successivement le juge
qui pose une rgle individuelle pour le cas d'espce qui lui est soumis
et ensuite la doctrine qui fait merger la rgle, qui la rend lisible, qui
l'interprte et qui la transforme en une rgle gnrale applicable aux
cas similaires au cas d'espce qui a permis de la poser. Cette dfinition
est plus juste en droit administratif.

CHAPITRE 1. LES SOURCES TEXTUELLES DU DROIT


ADMINISTRATIF
SECTION 1. LES NORMES NATIONALES
LA CONSTITUTION ET LES NORMES CONSTITUTIONNELLES
2 constitutions intressent celles de la 4me et 5me Rpublique.
En 1954, VEDEL a crit un article retentissant sur les bases
constitutionnelles du droit administratif. Il a labor la thorie des
bases constitutionnelles du droit administratif. Thorie toujours
valable et juste.
Ide que la C est l'acte d'organisation des pouvoirs publics qui
instaure la sparation des pouvoirs (pouvoir excutif = pouvoir
rglementaire = pouvoir de produire des normes gnrales et
impersonnels. Le pouvoir rglementaire est l'origine de la confection
des normes lgislative).
Dans la Constitution de 58, le rle du juge administratif ne figure pas,
jusqu' la rforme constitutionnelle de 2008, qui fait rfrence au rle

juridictionnel du Conseil d'Etat.


La thorie de VEDEL est largement confirme au moins 5 points de vue:
Par la Constitution de 58 :
D'abord art 20 et 21 prvoient que le gouvernement dispose de
l'administration et de la force arme et le PM assure l'excution des
lois en exerant le pouvoir rglementaire. Il nomme avec le PR aux
postes administratifs et militaires.
Article 20
Le Gouvernement dtermine et conduit la politique de la
Nation.
Il dispose de ladministration et de la force arme.
Il est responsable devant le Parlement dans les conditions et
suivant les procdures prvues
aux articles 49 et 50.
Article 21
Le Premier ministre dirige laction du Gouvernement. Il est
responsable de la Dfense nationale. Il assure lexcution des
lois. Sous rserve des dispositions de larticle 13, il exerce le
pouvoir rglementaire et nomme aux emplois civils et
militaires.
Il peut dlguer certains de ses pouvoirs aux ministres.
Il supple, le cas chant, le Prsident de la Rpublique dans
la prsidence des conseils et
comits prvus larticle 15.
Art 37 C : existence d'un pouvoir rglementaire autonome par rapport
aux lois. Le pouvoir excutif peut en dehors des domaines rservs
prvu lart 34 poser des rgles gnrales et impersonnelles. Le
gouvernement peut par ordonnance avec autorisation lgislative
intervenir dans le domaine de la loi.
Article 37
Les matires autres que celles qui sont du domaine de la loi ont un
caractre rglementaire.
Les textes de forme lgislative intervenus en ces matires peuvent
tre modifis par dcrets pris aprs avis du Conseil dtat. Ceux de
ces textes qui interviendraient aprs lentre en vigueur de la
prsente Constitution ne pourront tre modifis par dcret que si le
Conseil constitutionnel a
dclar quils ont un caractre
rglementaire
en
vertu
de
lalina
prcdent.

Art 72 C : principe de libre administration des collectivits


territoriales.
Article 72 : ... Dans les conditions prvues par la loi, ces collectivits
sadministrent librement par des conseils lus et disposent dun
pouvoir rglementaire pour lexercice de leurs comptences.

Par la jurisprudence du Conseil Constitutionnel :

Il a confirm la justesse de la thorie de VEDEL dans la DECISION 16


JUILLET 1971 sur la libert d'association qui a eu pour effet de
confrer une pleine valeur constitutionnelle au prambule de la C de
58 qui fait lui mme rfrence la dclaration des droits de l'homme
et au prambule de la C de 46. Donc partir de cette dcision, la
dclaration de 1789 et le prambule de la C de 46 qui
prvoient des droits co et sociaux et une catgorie de
principes fondamentaux reconnus par les lois de la Rpublique
(droit libert d'association, 1er principe fonda reconnu) ont la
mme valeur que la C.
Le Cl Constit a dgag 2 autres principes qui concernent le droit
administratif; 1- DECISION RENDUE LE 22 JUILLET 1980, appele
validation lgislative. Le Principe fondamental reconnu par loi de la
Rp : l'indpendance de la juridiction administrative par rapport au
pouvoir excutif et au pouvoir lgislatif qui ne peuvent pas empiter
sur les fonctions du juge administratif. La validation lgislative est un
procd qui consiste pour le gouvernement faire voter la loi qui
reprend la substance d'un acte administratif annul par le juge. Cela
signifie que le vote du projet de loi a pour effet de faire chec
l'autorit de chose juge par le Conseil d'Etat. La loi valide un
rglement illgal. Cette technique a t invente au dpart en matire
de concours, pour valider les rsultats du concours et permettre
malgr le vice
de procdure que les magistrats continuent
travailler : raison technique au dpart. Mais abus par la suite, les
gouvernements y ont eu recours pour faire valider tout et n'importe
quoi, on a vu des validations par anticipation.
La jurisprudence du Conseil Constit a volu sous l'influence de la
jpdce de la Cour Euro des droits de l'h qui a pos comme condition de
la validit de la validation lgislative, un motif imprieux d'intrt
gnral.
En 1980, le conseil constit a distingu les validations leg qui
intervenaient aprs annulation des rglements, considrs comme
inconstit car contraires au ppe fonda de l'indpendance de la
juridiction adm et les validations par antecipation, faites avant que
regl ne soit declar comme illgal par le juge adm. Le conseil constit
les a acceptes exigeant que le lgislateur prcise le vice de forme ou
de fond dont la loi entendait purger le texte. Prcision exige pour
limiter le champs des validations et viter les validations abusives. Il
faut comprendre que le conseil constit pour interdire la 1 re catgorie
de validation leg, a affirm le ppe fonda retenu par loi de la Rp qui
est l'indpendance de la juridiction adm. La loi de la Rp invoque
par le Conseil constit est la loi du 24 mai 1872 (loi de la 3e Rp
naissante) qui confere de faon definitive au conseil d'Etat le statut de
juridiction suprme administrative et que ses annulations ne pouvaient
pas tre remises en cause par des validations lg.
Les lois de la Rep utiliss dans PFLR ne peuvent tre que des lois des

1e 2e et 3e Rp a l'exclusion de la 4e et 5e Rp puisque la catgorie


des PFRLR figurent dans le prambule de 46.
Pour qu'il y ait loi de la Rp, il faut une loi non abolie par une autre
lgislation, il faut qu'elle ait t d'application ininterrompue, qu'il y ait
une tradition leg.
Deuxime DECISION DU 23 JANVIER 1987 appele Conseil de la
concurrence. Rendue l'occasion du contrle de constitutionnalit de
la loi sur la concurrence. Le ppe fonda dgag par le conseil constit
cette occasion est le pouvoir exclusif des jurisdictions adm pour
l'annulation et la rformation des actes adm pris par les autorits
excutives dans l'exercice de leurs prrogatives de puissance
publique. Autrement dit le conseil constit constitutionnalise une des
comptences au profit des jdctions adms. Il s'agit d'une rserve de
comptence juridictionnelle pour les jdctions adms.
Le conseil constit a suivi un raisonnement en 3 tapes qui montre que
certes il existe ce PFRLR mais qu'il y a aussi des exceptions au ppe:
il rappelle que le ppe de sparation des pouvoirs inscris lart 16
de la DDHC a valeur constit, en revanche le ppe de sparation des
autorits adm et judiciaires n'a qu'une valeur lgislative. Le
lgislateur peut modifier la rpartition des comptence entre les 2 ordres de
juridiction, puisquune loi postrieur peut faire anantir ce que les loi
antrieurs ont retenu.
consacre nouveau principe fonda reconnu par loi de la rp . Le conseil
dfinit les actes adm par rfrence 2 critres; organiques et formels .
ce ppe fonda qui traduit une rserve de comptence en faveur de la jdct
adm, le conseil apporte 2 limites; il existe des matires rservs par nature
aux jdct judicaires, elles vont pouvoir annuler ou rformer les actes adm pris
dans ses matires. Le conseil constit ne fait aucune prcision, il peut parler
de l'Etat des pers, du domaine de proprit prive Dautres matires sont
sujettes a controverse. Le lg peut dans l'intrt d'une bonne administration
de la justice unifier les rgles de comptences juridictionnelles au profit de
l'ordre principalement intress par la connaissance de la matire. Fait
rfrence la thorie des blocs de comptences, qui signifie qu'une matire
en bloc est attribue un ordre de juridiction (ex: bloc adm : les travaux
public/ bloc de comptence jud : les rapports entre services publics
industriels et commerciaux et usagers, considrs comme des rapports
privs).
S'agissant de la loi dfre en 87, le leg avait prvu en faisant application au
bloc de comptences que les dcisions au conseil de la concurrence, autorit
indpendante, qui prend des actes adm (qui devaient tre attaques devant
la cour d'appel de paris et ensuite la cour de cassation) devaient relever de la
connaissance des cours judiciaires (fait rfrence a la 2e exception). Le
conseil constit pose un nouveau principe mais qu'il n'applique pas au cas
d'espce : il peut y avoir des actes adm, ils doivent en bloc tre dfrs
devant juridiction judiciaire.

Le conseil constit en 1987 a pos une rserve de comptence jdctionnelle au


profit des jdctions judiciaires. Il dclare en partie la loi qui lui est dfre pour
une autre raison, parce que la loi avait priv les administrs d'une garantie
essentielle, qui tait de pouvoir demander le sursis excution des dcisions
prises par le conseil de la concurrence, qu'on appelle aujourdhui la
suspension de l'excution des actes adm.
Les actes adm pris par des autorits adm sont marqus par
l'unilatralit et bnficient du privilge du pralable, ces actes sont
excutoires de plein droit ds leur publication, sans contrle
pralable du juge sur leur lgalit. Ils s'appliquent donc mm s'ils
sont illgaux. Il faut que le requrant fasse douter le juge de la
lgalit de l'acte pour qu'il statue sur le sursis de l'acte adm.
La dcision de 87 a t applique par une autre dcision du 23 juillet 89,
concernant les conditions d'entre et de sjour des trangers en Fr. Le conseil
constit a fait jouer positivement le ppe selon lequel les judctions adm sont
exclusivement comptente pour connaitre de l'annulation ou rformation....
Le leg instaure rgulirement des blocs de comptence en prvoyant
qu'exceptionnellement certains actes adm relvent des jdctions judiciaires
(ex loi 5 juillet 2011, relative au droit et la protection des pers qui font
l'objet de soins psychiatriques, confre au juge jud la comptence pour
connaitre de la rgularit des actes adm qui placent ces personnes la dans
des tablissements psychiatriques sans leur consentement. C'est un bloc de
comp jud reconnu en matire psy parce que le leg a considr qu'il tait
d'une bonne adm de la justice , d'unifier au profit de la jdction judiciaire la
connaissance des actes adm qui sont pris par les autorits excutives).
CONCLUSION: la thorie des bases constit tjs valables pour les 2raisons vues
et aussi les rvisions constit sous la 5 e rp, surtout les 2 dernires rvisions.
La rvision constit par loi constit du 1er mars 2005, intgre la Charte
de l'environnement dans le prambule de la C de 1958, vote par le parlmt
en 2004. Cette charte prsente 3 particularits;
elle prvoie des droits et des devoirs opposables aux pers physiques
et morales ;

elle constitutionnalise les grands ppes du droit (le ppe de


prvention, de prcaution, de rparation, et le droit l'info et
la participation du public pour les dcisions intressant
l'environnement) ;
elle prvoie l'intervention obligatoire du lg pour expliciter les droits et
les devoirs, sauf pour le ppe de prcaution qui est d'application
immdiate sans l'intervention du lgteur.
Par consquent, la question s'est pose de savoir si tous les droits et devoirs
consacr par la charte avaient tous valeur constit. A cette question le conseil
d'Etat a rpondu par l'affirmative dans un arrt. Il a affirm que l'ensemble

des droits et des devoirs dfinis dans la charte de l'environnement ont valeur
constit a l'instar de ttes les dispo qui figurent dans le prambule de la C.

Rvision par loi constit du 23 juillet 2008, loi de modernisation


des institutions, elle consacre le rle jdctionnel du Conseil d'Etat avec
la QPC, art 61-1. Il reoit une fonction de filtrage des questions de
constitutionnalit poses par les jdctions adm internes. Procdure
prcise par une loi organique du 10 dcembre 2009.

Depuis 1989 pour le CE et depuis 1975 pour la cour de cassation, les


juridictions ordinaires vrifient la compatibilit des lois franaises avec les
traits (et donc les traits europens). Rapport de compatibilit entre les lois
franaises et les traits et non de conformit. Le contrle de compatibilit est
moins exigent, il veille au respect des objectifs ou des principes
fondamentaux.
Les tapes de la QPC (question prioritaire de constitutionalit) :
Tout dabord la juridiction infrieure qui est saisie de lexception de
constitutionnalit doit transmettre la question de constitutionnalit soit au CE
soit la cour de cassation et cette obligation de transmission nexiste que si
la disposition lgislative conteste na pas dj t dclare conforme la
constitution loccasion du contrle a priori.
Puis, la loi prvoit une exception : sauf changement de circonstance. Ce qui
laisse sous entendre que si les circonstances ont changes la juridiction saisie
pourra quand mme poser la question prioritaire de constitutionnalit au CE
ou la Cour de cassation. Il y a une marge dapprciation de la juridiction qui
est saisie de lexception dinconstitutionnalit et qui va lui permettre
dapprcier lopportunit.
Ensuite, il faut que la question soit srieuse pour pouvoir tre pose au CE ou
la cour de cassation.
Enfin, quand le CE et la cour de cassation sont saisis, ils doivent se prononcer
dans un dlai de 3 mois et ils disposent dune marge dapprciation car le CC
ne peut tre saisi que dune question nouvelle et srieuse, c'est--dire une
question qui soulve rellement un problme de conformit de la loi par
rapport aux droits et liberts constitutionnelles garanties. La cour de
cassation a pos une question prjudicielle la CJUE pour savoir si la QPC
tait respectueuse des traits communautaires, elle a rpondu oui.

Evolution de la place du Conseil dEtat


La thorie de la base constitutionnelle de Vedel est constamment confirme
avec lvolution du droit constitutionnel et administratif. Le CC a consacr
partir de 1971 des PFRLR et le CE na pas voulu rester inerte face cela. Il a
lui aussi reconnu un PFRLR et donc le CE sest reconnu la comptence de

poser un principe valeur constitutionnelle.


Arrt Kon du 3 juillet 1996 : il a consacr un PFRLR en vertu duquel lEtat
franais a lobligation de ne pas extrader un tranger la demande de son
Etat dorigine lorsque lextradition est demande dans un but politique. Cest
une loi du 10 mars 1927 qui est incorpor dans le code de procdure
pnale et qui prohibe lextradition des trangers non seulement pour des
infractions politiques mais aussi dans un but politique. Le but politique est
beaucoup plus large que linfraction politique.
On peut trouver deux raisons : premirement le CC navait pas dgag un tel
principe fondamental et deuximement le CE juge au nom du peuple franais
et cest le peuple franais qui est et qui dtient le pouvoir constituant et donc
le CE a pens quil tait lgitime quil puisse poser lui aussi des principes
valeur constitutionnelle dans un esprit qui nest pas dnu de concurrence
avec les autres juges et notamment avec le CC.
Le CE est comptent pour vrifier la conformit des rglements par rapport
aux lois, il est l pour faire respecter les lois et prcisment le principe de
lgalit. Le CE sest reconnu le droit dlargir le bloc de constitutionnalit et a
donc consacr une norme, qui prcdait larrt Kon, alors que lui ne vrifie
les actes administratifs que par rapport un bloc de lgalit. Le commissaire
du gouvernement, Delarue, avait milit en faveur de la reconnaissance dun
principe gnral du droit qui a valeur lgislative mais celui-ci na pas t
suivi.
Le CE avant larrt Kon avait reconnu lexistence dune catgorie de principe
gnraux du droit applicables aux rfugies (et donc aux rfugis politiques)
dans un arrt Berreciartua Echarri du 1er avril 1988. En loccurrence
tait applicable au litige non seulement la loi de 1927 mais aussi un trait
dextradition sign par la France et le Mali et donc le CE a prouv le
besoin de crer un principe valeur suprieur par rapport au trait
dextradition qui ne pouvait qutre valeur constitutionnelle.
Cinquimement, quelque soit leur dnomination, les principes valeur
constitutionnelle sont trs nombreux dans notre droit. On pourrait en citer
dans tous les secteurs administratifs. Mais il faut tre sr que ces principes
soient invocables devant le juge administratif pour quils soient effectivement
respects. Il y a deux hypothses :

entre lacte administratif que le CE doit contrler et le principe valeur


constitutionnelle, il y a dans la hirarchie des normes une loi qui
s'interpose entre les 2. La loi fait cran entre l'acte adm et la
Constitution si bien que le juge administratif va contrler la lgalit de
l'acte adm par rapport la norme directement suprieur qui est la loi
et non par rapport au principe a valeur constit, car si la loi existe, elle
est forcment conforme a la C. Il y a d'un point de vue thorique une
exception, elle concerne ce qu'on appelle l'cran transparent. La loi

qui existe n'est qu'une norme d'habilitation, de comptence qui


dsigne une autorit comptente sans imposer substantiellement des
dispositions. Elle ne fournit pas de matire. Dans cette hypothse, le
juge adm sera conduit apprcier la lgalit de l'acte adm par rapport
aux principes a valeur constit des lors qu'ils sont invoqus par les
requrants.
entre l'acte adm que le juge doit contrler et la C + les principes a
valeur constit il ny a pas de lois. Rare. Le pouvoir rglementaire a
dict un acte adm de manire autonome en application de l'art 37,
qui signifie qu'il s'exerce indpendamment de toute application d'une
loi. Dans cette hypothse pas de loi qui fasse cran. Le CE a accept
de contrler la lgalit des actes adm qui lui taient dfr par rapport
a la C et donc par rapport aux principes a valeur Constit dans un
arrt CE 12fevrier 1960, soc eky rendu par la section du
contentieux: le CE va accepter de vrifier directement l'acte adm qui
tait dfr par rapport a l'art 8 de la DDHC). Le pb est plus compliqu
lorsque le juge adm est appel a vrifier la lgalit d'un dcret de
transposition d'une directive euro par rapport a la C. Pb de
combinaison entre droit interne et droit euro.

Le CE a un double visage : Une cour administrative suprieur : 1 section du


contentieux qui divise en 10 sous sections. Une sous section est comptente
pour juger seule. Quand les membres ont un doute, ils peuvent demander de
l'aide a une autre section, statuent donc en sous sections runies. Lorsque la
q est srieuse, la sous section renvoie la question devant la section du
contentieux. Quand est en jeu une q nouvelle et importante qui a trait au
rapport entre les ordres juridique national et euro ou l'intrieur de la
pyramide, ou entre droit national et interna, ou une q juridique qui a un
impact politique important, ce n'est plus la section du contentieux mais
l'assemble du contentieux forme par tous les prsident de sections y
compris administrative qui est une formation solennelle du CE.
Conseiller du gouvernement (il comporte 6 sections).
LA LOI
Est la source majeure du DA puisque le juge administratif vrifie la conformit
aux lois des actes adm qui lui sont dfrs. On dit que le juge adm exerce le
contrle de lgalit. Il est miraculeux que la juridiction adm subordonne ses
actes la loi. Le CE vise toujours des textes de lois applicables au litige.
Le principe de lgalit qui justifie que le CE vrifie la lgalit des actes adm:
- au sens strict, la lgalit regroupe les lois votes par le parlement, qu'elles
soient codifies dans un code ou non. Ds lors, qu'elles ont t promulgues
par le PR elles s'appliquent
- au sens large, la lgalit regroupe tous les actes a valeur lgislative et pas
seulement les lois (ordonnance de l'art 38, les PGD dgages par le juge
adm, les actes pris par le PR conformment l'art 16 ...)

- le contrle de lgalit qu'exerce le juge adm est un contrle de conformit


de la norme adm par rapport la norme suprieur. En tous points, l'acte adm
doit respecter les prescriptions lgislatives. On l'oppose au contrle de
compatibilit, qui n'est qu'un contrle du respect des grandes lignes des
orientations des objectifs de la loi suprieur, il est moins exigeant moins
stricte que le contrle de conformit. Contrle que le CE exerce sur les lois
par rapport aux conventions interna.
- le principe de lgalit que le CE met en uvre n'est pas du tt affect par les
volutions contemporaine que connait la lgislation;
La loi est de plus en plus changeante, versatile, relative, cela tient
l'alternance politique.

La loi n'est pas toujours normative, prescriptive, cest dire qu'elle


comporte des dispositions molles et floues.
L'opacit du langage lgislatif : il est difficile de connaitre le contenu
exact de la loi quand un art modifie des articles prcdents qui ne sont
pas reproduits. La loi est inintelligible. Mais aucune consquence sur le
respect du principe de lgalit.
Dans une dcision du 16 dcembre 1999 concernant le PACS, le CE a pos
un objectif constit qui est l'accessibilit (objectif atteint grce a legifrance qui
est un service public prvu par une loi 12 avril 2000 relative au droit des
citoyens dans leurs relations avec les administrations, vote directement. Elle
proclame la libert d'accs a toutes personnes aux rgles de droit
applicables) et l'intelligibilit (objectif pas encore atteint) de la loi.
Quelque soit le degr d'intelligibilit de la loi, la loi est toujours susceptible
d'interprtation et c'est mme un devoir du juge d'interprter la loi parce que
le droit n'est qu'un assemblage de mots aux quels il faut donner un sens,
hors, le sens des mots, des lors qu'ils concernent des ides peut tre diffrent
d'une poque a une autre, d'un lieu a un autre. Le juge doit interprter la loi:
c'est un droit moral et une ncessit juridictionnelle.
Il y a 4 grandes mthodes d'interprtation des lois utilises par le juge
administratif:
L'interprtation littrale qui s'attache a la lettre du texte. Elle a
donn lieu une cole d'interprtation du Code Civil: l'cole de
l'exgse.
L'interprtation qui consiste dpasser la lettre de la loi pour scruter
les travaux prparatoires de la loi afin de dterminer l'intention des
auteurs de la loi.
L'interprtation constructive : le juge va progressivement se
dtacher de la lettre de la loi et de ses travaux prparatoires pour
construire lui mm la signification de la loi en exerant un pouvoir
normatif, un pouvoir crateur qui explicite la loi en la prcisant et
ventuellement en crant du droit plus que ce qui est contenu dans la
lettre de la loi. Pouvoir qui s'exerce a travers le fait qu'il donne un

contenu prcis aux mots employs par le lgislateur. Lorsque le juge


adm interprte la loi il cre une loi.
L'interprtation tlologique: qui prend en considration les
objectifs poursuivis par le lgislateur et des fins qu'il poursuit.

Il existe dans la doctrine fr, une thorie qui a t dveloppe par Michel
Troper qui consiste a dire que seul le juge donne une interprtation
authentique des lois, une interprtation lgitime et qui est considre comme
juste puisque les jugements sont revtus de l'autorit des choses juges
quivalentes a l'autorit de la loi. Donc les juges sont les seuls donner
l'interprtation authentique de la loi, jusqu' ce quune autorit suprieure
impose une autre interprtation.
Un mouvement de simplification anime les gouvernants de tous bords depuis
une dizaine d'annes; loi du 26 aout 2003, relative a la maitrise de l'inflation
normative et l'amlioration de la qualit de la loi, loi mai 2012. Loi 12 juillet
2010, loi qui fait 178 pages dans le journal officiel, comporte 267 art, modifie
19 codes et prvoient l'intervention de 88 dcrets en Conseil d'Etat sur son
application.
Il y a une mesure phare de simplification, ce sont les questions de techniques
juridiques, il existe en droit franais depuis 1900, une technique juridique
intressante pour les administrs et qui consiste en ce que le silence gard
par l'administration vaut dcision implicite de rejet. Le silence devait tre de
4 mois, pour que l'administr soit en possession d'une dcision implicite de
rejet. Depuis la loi DCRA, le dlai de 4 mois a t ramen 2 mois. L'intrt
est que l'administr en possession d'une DIDR peut l'attaquer en annulation
devant le juge administratif pour excs de pouvoirs. Il y a exceptions: le
permis de construire, le silence gard vaut acceptation, ...
La mesure de simplification en lecture, est de renverser la rgle, pour que le
silence vaille une dcision implicite d'acceptation. En ralit cela pose des
difficults normes qui vont remettre en cause beaucoup de rgles du DA et
du contentieux adm, cela va causer a posteriori beaucoup de difficults a
l'administration qui n'a pas les moyens de traiter toutes les demandes dans
un dlai de 2 mois et qui va contre son gr, se voir impose une DIDA. Ce qui
peut paraitre simplification recouvre en ralit beaucoup de complications.
LE REGLEMENT
S'oppose la loi en ce qu'il est pris par une autorit excutive comme l'a dit
le CE dans une dcision du 23 janvier 1985. Les domaines de la loi et du
rglement sont dlimits dans les art 34 et 37 C qui distinguent entre les
rglements d'application de la loi et les rglements autonomes.
Le rglement se dfinie comme une rgle gnrale et impersonnelle prise
par une autorit excutive dans l'exercice de ses prrogatives qui s'impose
aux administrs sans leur consentement => privilge de l'unilatralit.
Il y a un domaine ou cette unilatralit de la dcision administrative est
remise en cause : le domaine de l'environnement, l'art 7 de la charte de

l'environnement, ceci implique que dans la matire environnementale, le


public doit participer au processus dcisionnel, il doit tre consult, et
l'administration doit prendre en considration ses observations. Pour les
grands projets d'envergure nationale, l'avis du public est marginal.
Les rglements doivent tre publis au JO et sont excutoires un jour aprs la
date de leur publication, cela signifie qu'ils doivent tre respects a la fois
par les administrs et l'administration et si besoin est, par la contrainte que
l'on appelle l'excution force, cest dire par la police. Les rglements sont
excutoires pour les administrations mm qui les ont dictes. Les actes
individuels font l'objet d'une notification a l'objet de la pers concerne, ils
deviennent alors excutoires. Les actes administratifs sont prsums
lgaux, de ce fait ils sont excutoires immdiatement des leur
publicit => privilge du pralable qui est une prrogative de
puissance publique. Ils s'excutent sans qu'un juge au pralable ait vrifi
leur lgalit. Il appartient aux administrs de saisir le juge administratif a
posteriori, pour excs de pouvoir qui tend a l'annulation de l'acte pour
illgalit. C'est une prsomption rfragable, qui peut tomber par la
dclaration de l'illgalit par le juge. Les actes administratifs continuent
a s'excuter mm quand il y a un recours, il n'est pas suspensif, sauf si
le requrant demande au juge de prononcer la suspension de l'acte, par la
voie d'un rfr suspensif qui existe depuis la loi de 2000, il a remplac la
technique du sursis a excution. L'ide tant que le juge adm va accorder la
suspension de l'excution que si l'acte est illgal, mais la question de la
lgalit sera juge aprs la question de sa suspension. Le rfr de
suspension doit tre obligatoirement accompagn d'un recours pour excs de
pouvoir contre l'acte dont la suspension est demande. Le recours pour
excs de pouvoir est enferm dans un dlai de 2 mois a partir de la
publication ou de la notification de l'acte. Dlai protecteur des
prrogatives de l'administration. Le juge adm de l'excs de pouvoir, ne va
apprcier que la lgalit de l'acte, il va juger la conformit de l'acte par
rapport aux normes suprieurs et prioritairement a la loi, ou dispositions
constitutionnelles, c'est un contrle de lgalit et non un contrle de
l'opportunit de l'acte. Le juge ne statue qu'en droit.
Le dlai de 2 mois ne court pas si acte non publi sauf en cas de Thorie de
la connaissance acquise, ou lorsque lacte attaqu est un acte individuel qui
ne comporte pas les voies et les dlais de recours possibles. Le recours
pour excs de pouvoir est un recours dit directe, l'acte est
directement dfr au juge pour qu'il en vrifie la lgalit. Il existe
une voie d'action indirecte pour remettre en cause la lgalit d'un acte, on
l'appelle l'exception d'illgalit, qui est une exception formule devant un
juge et qui tend a lui demander de constater l'illgalit de l'acte sans
l'annuler. C'est une exception, un moyen de dfense des personnes
auxquelles l'occasion d'un litige on oppose l'application d'un acte adm et
qui le contestent. N'est possible que lors d'un litige devant le juge de l'excs
de pouvoir. La remise en cause de l'illgalit du rglement sera dite indirecte

loccasion d'autres litige pour annulation d'un acte adm.


Les rglements peuvent tre dnomms de diffrentes faons: dcrets si pris
par PM ou PR, arrts ministriels ou interministriels si pris par ministre ou
plusieurs ministres, rglement municipales pris par des autorits adm
locales, il peut prendre la forme d'une dlibration collective d'un conseil.
Les autorits adm se dfinissent par la capacit de rendre des rgles
gnrales et impersonnelles, certaines pers prives sont charges d'un
service public adm. Les 2 ont l'obligation de modifier la rglementation en
fonction du changement de circonstances, on l'appelle obligation
d'adaptation ou d'adaptabilit ou de mutation. C'est une obligation
applicable au service public qui est oblig de s'adapter aux
changements de circonstances de droit ou de fait.

SECTION 2. LA COMBINAISON
INTERNATIONALES

DES

NORMES

NATIONALES

ET

LA PLACE DES TRAITES DANS LA HIERARCHIE DES NORMES

Le contenu de l'art 55 de la C
Il place les traits entre la C et les lois. Article rdig de manire obscure.
Art 55: "les traits ou accords rgulirement ratifis ou approuvs
ont, des leur publication, une autorit suprieur a celle des lois sous
rserve pour chaque accord ou trait de son application par l'autre
partie."
Cet art pose 3 problmes d'interprtation :
"rgulirement ratifis ou approuvs": fait rfrence implicitement aux
autorits comptentes, lart 53 de la C prvoie ratification par loi pour les
traits les plus importants, sur la paix, le commerce ... L'art 52 prvoie que le
PR ngocie et ratifie les trait autre que ceux qui doivent tre ratifis par la
loi, il le fait par dcret. L'art 11 prvoie la ratification par referendum
populaire pour les traits " ayant des incidences sur le fonctionnement des
institutions"
La supriorit des traits par rapport aux lois seulement, ils ne
sont donc pas suprieur a la C, mais cette supriorit est
conditionne par la runion de 2 conditions cumulatives:
- de forme (la ratification et la publication du trait)
- de fond (le respect de la condition de rciprocit par l'autre
partie).
Pendant longtemps, le CE ne se reconnaissait pas comptent pour apprcier
ces conditions, il renvoyait ces questions pralables au ministre des affaires
trangres. Sous l'influence de la jpdce de la CrEDH, il s'est dparti de sa
prudence, car accus de ne pas tre indpendant du ministre des affaires
trangres. Pour parer a cette critique, le CE accepte de verifier lui mm que

le trait a t rgulirement ratifi et publi et de verifier la condition de


rciprocit. (arrt CE 29 juin 90 GISTI, CE 9 juillet 2010, Cheriet Benseghir).
La condition de rciprocit pose concerne l'autre partie au singulier ce qui
pourrait laisser penser que ne concerne que les traits bilatraux et non les
traits multi latraux. En ralit il concerne tous les traits. Par ailleurs, il ne
prvoie pas que la condition de rciprocit ne s'applique pas a certains
traits, pourtant pas applicables non seulement aux traits communautaire
de l'UE ni a la Convention Europenne de Sauvegarde des droits de l'homme
ratifie par la France en 1974, dont les ressortissants franais ne peuvent se
prvaloir que depuis 1981 quand le gouvernement de Mitterrand a dcid
d'ouvrir au requrant franais le droit de saisir la Cr EDH, ouverture du droit
du recours individuel devant Cr EDH.
La supriorit des traits par rapport aux lois est conditionne, peut tre
variable selon le trait qui a servi de justification au Cl constitutionnel pour
refuser de contrler la conformit des lois franaise aux traits (dcision du
15 janvier 1975 concernant la loi instaurant l'IVG, il dcide que l'art 61
ne lui donne comptence que pour vrifier la conformit des lois la C et
non aux traits, car la supriorit est relative et contingente elle dpend des
traits et des conditions de temps, il dit aussi que de toutes faons une loi qui
serait contraire a un trait ne serait pas forcment contraire a la constitution
donc ne relve pas de la comptence du Cl constitutionnel, car les traits ne
sont pas automatiquement contrls par rapport a la C sauf si demand. La
loi IVG a t considre comme constitutionnelle et ne portant pas atteinte
au principe de libert de lart 2 de la DDHC. La libert concerne tant la
libert de disposer de soi, libert de disposer de son corps, partie intgrante
de la libert individuelle. Le CC a donn une habilitation implicite aux
juridictions suprmes pour exercer ce contrle. La Ccas a immdiatement
accept de contrler la compatibilit des lois aux trait, le CE a attendu
1989).
Le trait de Rome sign le 25 mars 1957, a partir de 1958, les requrants ont
invoqu la violation du droit communautaire et du droit internat, la question
est de savoir quelles sont les normes interna et communautaires dont les
administrs franais ont pu se prvaloir devant le juge.
Les normes internationales
Elles sont numres dans art 38 du statut de la cour interna de justice,
statut annex a la Charte de l'ONU, elles sont au nb de 3 auquel il faut
ajouter une source d'inspiration qui n'est pas en elle mm normative:
Les conventions internationales soit gnrales soit spciales: depuis le
30 mai 1952, le CE accepte de vrifier la lgalit de certains dcrets en
l'occurrence d'extradition par rapport aux conventions interna
d'extradition. La question se pose de savoir de faon gnrale, dans
quelle mesure les administrs fr peuvent se prvaloir devant un juge
adm sur le contenu des conventions.
Le CE dcide qu'un trait ne peut tre invoqu par le requrant que si a des

effets directes, si confre des droits ou impose des obligations au


ressortissant de l'Etat signataire. Linterprtation de cet effet directe a diffr
dans le tps. Le CE a rendu un arrt de principe en assemble du
contentieux pour donner une dfinition prcise d'effet directe d'un trait le
11 avril 2012 GISTI dans lequel le CE rappelle la rgle gnrale et dfinie
prcisment ce qu'il faut entendre par effet directe d'un trait: peuvent
utilement tre invoqu a l'appui d'une demande d'annulation d'un acte
administratif, des lors qu'elles (les dispositions) crent des droits dont les
particuliers peuvent directement se prvaloir. Il explique qu'une stipulation
d'un trait peut tre reconnue d'effet direct lorsque d'une part elle n'a pas
pour objet exclusif de rgir les relations entre Etats et lorsque ces
stipulations ne requirent aucun acte complmentaire pour produire des
effets a l'gard des particuliers.
Effet direct, si aucun acte de droit interne n'est ncessaire pour prciser les
droits prvus par les stipulations.

La coutume internationale : le CE a t saisi pour savoir si une


coutume interna pouvait tre assimile une convention interna et
avoir la mme valeur.
La coutume interna est une pratique gnrale qui doit avoir t
ininterrompue et considre comme tant le droit.
Le CE a rpondu en 2 tps :
le 6 juin 97: arrt Apuarone, il reconnait l'existence de la coutume
interna mais refuse de considrer qu'elle a une valeur suprieur a la loi
franaise. Il s'appuie sur une lecture littrale de l'art 55, il se rfre aux
traits interna et non a la coutume interna. Pour lui aucune autre dispo
constitutionnelle n'implique que le juge administratif ne fasse prvaloir une
coutume interna sur une loi franaise concrte.
arrt de section Oct 2011 : Il a t conduit a juger prcisment que la
coutume interna avait mm valeur que la loi. Larrt concernait un recours en
responsabilit contre l'Etat exerc par des pers employes par l'ambassade
du Kowet et qui ont t licencies et leur employeur a refus de leur payer
une indemnit de licenciement. Q de l'excution force des jugements. Les
jugements rendus en leur faveur ne pouvaient pas tre forcs, car existence
d'une coutume interna, limmunit diplomatique, on ne peut pas recourir a la
force contre des diplomates trangers. Des requrantes demandaient
l'engagement de la responsabilit de l'Etat en se fondant sur le principe
d'galit des citoyens devant les charges publiques. Le CE a reconnu la
responsabilit de l'Etat du fait de cette coutume interna assimilable a un
trait. Le CE a du examiner une condition celle de savoir si le trait, n'excluait
pas toute indemnisation. Le CE se prononce en faveur de l'quivalence
de porte juridique entre coutume interna et la loi. Le CE considre
que la coutume interna a mm valeur juridique que la loi et peut tre
aussi contraignante qu'une loi de droit interne.

les principes gnraux du droits interna public reconnu par les nations

civiliss:
(exemples : interdiction du recours a la force ...)
Le CE a eu la mm position que vis vis de la coutume, ils existent mais en
aucun cas ils ne peuvent prvaloir sur loi franaise, arrt Poulin.

Les dcisions judiciaires et la doctrine des publicistes des diffrentes


nations : la Cour Internationale de Justice considre que cette dernire
source est non normative, mais ce sont des moyens auxiliaires de
dtermination de la rgle de droit, sources d'appoint.

Le Jus cogens: une norme, un droit reconnu par la communaut interna,


accepte comme une norme de droit et qui ne peut tre modifie que par
une norme de droit interna formelle. Ce droit informel n'est pas une source
formelle de DI public.
Les traits et conventions internationales font parti du bloc de lgalit et
peuvent confrer directement des droits subjectifs aux administrs.
Les normes europennes
Il y a deux ordres juridiques en Europe :
Lordre juridique qui rsulte de la CEDH signe le 4 novembre
1950 dont les droits et liberts, quelle proclame, sont protgs par la
CEDH.
Le droit communautaire issu des traits signs Rome les 25
mars 1957, traits qui ont t modifis par le Trait de Lisbonne entr
en vigueur le 30 mars 2010.
Concernant la CEDH, elle est compose de 65 articles et de 14 protocoles.
Devant le JA, il y a trois articles invoqus souvent :
Article 61 - consacrant le droit un procs quitable, qui pose cinq
exigences dont lexcution des dcisions de justice.
Article 8 - qui prvoie le respect de la vie prive et familiale.
Article 13 - qui consacre le droit un recours effectif devant un tribunal
indpendant et impartial pour faire protger les droits et liberts reconnus
par la CEDH.
Article 1er sur le droit au respect des biens : droit au respect de la
proprit publique et prive.
Le Cr EDH a pour seule mission de vrifier que les tats membres
respectent les droits et liberts consacrs dans la CEDH. La seule chose
quelle puisse faire est de constater une violation des droits de lHomme et
condamner ltat fautif une sanction pcuniaire.
Par contre, le CE a t conduit juger quen aucun cas la
reconnaissance par la Cr EDH dune violation dun droit de lEtat franais,
suivi quune sanction pcuniaire, noblige le CE modifier sa jurisprudence.
CE, 11 fvrier 2004, Chevrol Benkeddach Mme CB tait mdecin
diplm dun tat tranger, elle a demand linscription au tableau de lordre

des mdecins en France. Elle sest vue refuser linscription. Elle a attaqu la
dcision de refus en se rfrant aux accords franco algriens. Le CE
appliquant larticle 55 a renvoy au Ministre des affaires trangres, la
question de la rciprocit. Le Ministre des affaires trangres a rpondu
quil ny avait pas de clause de rciprocit, le refus tait donc lgal. Mme CB
a saisi la Cr EDH qui a dclar que le CE en demandant lavis du Ministre des
affaires trangres ne stait pas comport comme un tribunal indpendant.
La France a donc agi en violation larticle 61. Mme CB a demand
lannulation de la dcision de refus dinscription. Mme CB a du saisir lordre
des mdecins pour demander une nouvelle inscription.
Ce nest pas parce que la Cr EDH a condamn la France que pour autant
le CE, dans laffaire, est oblige de revenir sur lautorit de la chose juge.
Mais plus tard, loccasion de laffaire Cheriet Benseghir le CE a modifi sa
jurisprudence pour se dclarer comptent pour connatre du respect de la
condition de rciprocit de larticle 55. A terme, une condamnation de la Cr
EDH peut donc favoriser lvolution de la jurisprudence.
Les traits constitutifs de 1957 ont t modifis en dcembre 2009 par
le Trait de Lisbonne, sign aprs lchec du projet de Constitution
europenne et pour intgrer 12 nouveaux pays dans lUE. Contrairement au
projet de Constitution europenne, le Trait de Lisbonne ne fait pas
disparatre les traits en vigueur mais les modifie en prvoyant une nouvelle
numrotation.
Aujourdhui, lUE est rgie par deux traits :
le TUE (trait de lUE)
le TFUE (trait du fonctionnement de lUE)
Ces deux traits regroupent le droit dit originaire . Font partis
aussi, du droit originaire, non seulement les PGD du droit communautaire
dgags par la Cr EDH, mais aussi tous les traits modificatifs et notamment
les traits dadhsion des nouveaux membres.
Lapport principal du Trait de Lisbonne, est de donner une valeur
juridique la Charte des droits fondamentaux de lUE. Le droit originaire
prvoie les conditions dadoption de ce que lon appelle le droit driv .
Le droit driv est prvu selon la nouvelle numrotation, larticle 288
du TFUE.

Article 288 : Pour exercer les comptences de lUE, les institutions


adoptent : les rglements, les directives, les dcisions, et enfin les
recommandations et avis.
Les rglements ont une porte gnrale, ils sont obligatoires dans toutes
leurs dispositions, pour tous les tats membres de lUE et sont directement
applicables dans les ordres internes. Ils nont, donc pas besoin de
transposition en droit interne et sont applicables ds leur publication au JO,
avec rang de trait.
Les directives europennes ne sont obligatoires pour les tats membres

quen ce qui concernent leurs objectifs, mais laissent libres les tats
membres pour transposer en droit interne, ces directives en laissant aux
tats membres le choix des moyens.
Les dcisions sont obligatoires dans tous leurs lments mais elles
dsignent des tats destinataires.
Les recommandations et avis nont pas de porte obligatoire, ne lient
pas les tats membres.

Suite cet article, il y a larticle 289 qui qualifie de procdure ordinaire


lgislative la ratification des trois premires catgories dactes. Le CJUE a le
monopole de lapprciation de la lgalit des actes europens. La CJUE peut
interprter la fois le droit originaire et le droit driv, cependant concernant
lapprciation de la lgalit il ne sagit que du droit driv.
En vertu de larticle 276 TFUE, les juridictions des ordres internes ont la
possibilit de poser une question prjudicielle la CJUE visant
linterprtation ou lapprciation de la lgalit du droit driv. Par contre, les
Cours Suprmes des ordres internes ont lobligation de poser une
question prjudicielle la CJUE en cas de doute srieux sur
linterprtation ou la lgalit dun acte driv.

LE CONTROLE DE COMPATIBILITE DES LOIS FRANCAISES PAR RAPPORT


AUX TRAITES ET CONVENTIONS INTERNATIONALES

Ds larrt de principe rendu en chambre mixte le 24 mai 1975


concernant la socit des cafs Jacques Vabres la Cour de Cassation a
accept de faire respect la lettre larticle 55 de la Constitution et donc de
vrifier si la loi franaise applicable dans lespce qui lui est soumise, est bien
compatible avec les traits et conventions internationales et notamment les
traits europens.
La Cour de Cassation a donc accept, dans tous les cas de
figure, de faire prvaloir les traits ds lors quils ont t
lgalement intgr dans lordre interne, sur les lois franaises
contraires, que ces lois franaises contraires aient t ratifies avant ou
aprs la rdaction du Trait.
Le CE a t beaucoup plus long rpondre linvitation du CC.
Pendant trs longtemps, en effet, le CE a accept de faire prvaloir le trait
sur la loi quand la loi tait antrieure au trait. Dans lhypothse inverse,
lorsque la loi franaise tait contraire au trait et postrieure au trait, le CE
a continu faire prvaloir la loi franaise contraire postrieure au trait. Le
CE appliquait la norme la plus rcente considrant que si le lgislateur avait
fait voter une loi contraire un trait ctait quil souhaitait faire prvaloir
une autre norme de fond.
Le JA se refusait carter la loi franaise postrieure au trait puisquil

considrait que sil cartait cette loi, il statuerait alors sur sa


constitutionnalit. Or, le CE a toujours refus de vrifier la constitutionnalit
des lois franaises jusqu ce que la rvision de 2008 lui en donne la
comptence.
Arrt de principe rendu le 1er mars 1968 par la section du contentieux
Syndicat gnral des fabricants de semoule de France cette
jurisprudence inaugure en 1968 a perdur jusquen 1989. Le CE ne donnait
pas son plein effet larticle 55 de la Constitution.
En 1989, la jurisprudence du CE a volu en deux tapes distinctes :

Dans une premire tape, le CE a accept de faire prvaloir, dans


tous les cas, les objectifs des directives communautaires. Cette
premire tape a t marque par un arrt principe CE, Ass. 3 fvrier
1989 Alitalia. Le CE tait saisi de la lgalit de la rglementation
franaise sur la T.V.A.
La rglementation de la T.V.A dcoulait dune loi franaise de 1966 qui
prvoyait les diffrents taux, mais une directive communautaire avait t
prise en 1977 et prvoyait lharmonisation des taux de T.V.A dans tous les
tats de la communaut europenne. Le CE saisi de la lgalit de la
rglementation franaise va constater que cette rglementation est contraire
lobjectif dharmonisation. Il va donc constater que la rglementation
franaise na pas respect la directive communautaire applicable en la
matire.
Le CE va donc mettre un considrant de principe quil a toujours
confirm depuis lors, en posant une nouvelle obligation la charge de
ladministration franaise : Ladministration a lobligation dabroger la
demande dun administr, un rglement illgal que son illgalit existe ds
sa signature ou que lillgalit dcoule dun changement de circonstance de
droit ou de fait. Le CE dit quil sagit dun principe gnral (pas un PGD).

Ce frmissement a t confirm dans la deuxime tape, qui a t marqu


par un arrt de principe larrt Nicolo rendu par lassemble du
contentieux, le 20 octobre 1989. Pour la premire fois, le CE accepte de
confronter une loi franaise postrieure au trait et contraire au trait. La
loi qui tait en cause dans cette affaire tait relative llection des
reprsentants franais lAssemble des communauts europennes (
Parlement europen). Cette loi franaise datait de 1977 et sa compatibilit
avec les contrats originaires de 1957 tait remise en cause par le
requrant.

Pour la premire fois, le CE accepte lide de contrler la compatibilit de


la loi franaise postrieure et contraire aux traits. Il sagit dun revirement de
jurisprudence mais le CE considre que la loi dont la compatibilit est remise
en cause, est parfaitement compatible avec les traits originaires. Le CE
napplique donc pas lespce, le rglement quil pose.

Trois remarques sur cet arrt :


Le CE nopre quun contrle de compatibilit de la loi par rapport aux
traits. Or la compatibilit est un contrle plus souple qui se limite au
contrle du respect des grandes lignes du trait par la loi (cest dire les
buts et moyens du trait, sa substance gnrale), alors que la contrle de
conformit est un contrle de texte texte beaucoup plus dur. Le contrle
de compatibilit laisse au juge un grand pouvoir dinterprtation sur les
normes contrles et les normes de rfrence.
Larrt Nicolo a une porte qui dpasse le seul respect du droit
communautaire. En effet, dans ses visas larrt Nicolo vise larticle 55 de la
Constitution, par consquent il est valable pour tous les traits et
conventions internationales.
Dans lhypothse o la loi franaise est considre par le juge comme
incompatible avec le trait qui sert de rfrence, le JA accepte
linvocabilit dexclusion : cette expression signifie que le CE accepte
quun requrant invoque devant lui lexclusion de limplication franaise ds
lors quelle est reconnue incompatible avec le trait suprieur.
Le CE a admis une deuxime invocabilit linvocabilit de
responsabilit loccasion de plusieurs affaires juges le 28 fvrier 1992
portes par des socits de fabricants de cigarettes : Sct Rothmans
International, Philip Morris, etc. Ces trois firmes ont mis en cause la
responsabilit de ltat franais pour violation par la lgislation franaise
des dispositions communautaires concernant la T.V.A.
Dans ces affaires, le CE saisi de la lgalit de dcrets dapplication de la
lgislation franaise a constat que si le rglement tait illgal, en raison de
sa contrarit avec les traits communautaires, et si cette rglementation
applique aux socits requrantes leur posaient un prjudice, ltat franais
devait rparer le prjudice conscutif lillgalit commise : le non respect
des traits communautaires.
Lvolution fait quaujourdhui, il y a une troisime invocabilit :
linvocabilit de substitution. Le juge va substituer lapplication dune
loi franaise, lapplication dune directive europenne.
Depuis les arrts de 1989, le CE accepte de vrifier la compatibilit des
rglements avec les traits ainsi que la compatibilit des lois avec les traits.
Le CE se refusait deux contrles :
Le contrle de la constitutionnalit des lois au motif que cette
fonction relve exclusivement de la comptence du CC. Depuis 2010, le
CE est charg de vrifier la constitutionnalit des lois a posteriori.
Il se refusait dexaminer la lgalit des actes administratifs
individuels par rapport aux traits et notamment aux directives
communautaires.
CE, 22 dcembre 1978 Cohn-Bendit Il faut un acte franais de
transposition. Par consquent la lgalit dun acte lgislatif individuel ne
peut tre mise en cause que par rapport aux actes immdiatement
suprieurs dans la hirarchie. Jusquen 2009, le CE na pas volu dans cette
position
et a maintenu
labsence
dinvocabilit des directives

communautaires non transposes dans lordre interne.


Le revirement a eu lieu avec larrt du 30 octobre 2009 Mme
Perreux : Le CE dcide que Tout justiciable peut se prvaloir lappui dun
recours dirig contre un acte administratif non rglementaire, des
dispositions prcises et inconditionnelles dune directive lorsque lEtat na
pas pris, dans les dlais impartis par cette directive, les mesures de
transposition ncessaires .
Un justiciable peut se prvaloir directement dune directive
europenne deux conditions :
Quelle nait pas t transpose dans les dlais par lEtat franais.
Que la directive comporte, des dispositions suffisamment prcises et
inconditionnelles pour confrer des droits aux ressortissants franais.
Le revirement nest pas directement appliqu laffaire de Mme Perreux,
puisque le JA a considr en lespce que la directive ntait pas
inconditionnelle mais ouvrait une drogation qui justifiait, que des conditions
dapplication soient prvues.
Dsormais les ressortissants franais peuvent demander au JA
de substituer lapplication de la loi franaise, les dispositions
dune directive europenne prcises et inconditionnelles
Invocabilit de substitution.

Trois arguments :
Toutes les Cours Suprmes des autres tats europens, admettaient
linvocabilit directe et leffet direct des directives europennes non
transposes.
En droit interne, larticle 88-1 de la Constitution impose la transposition
des directives. Le CC a mme qualifi, la transposition des directives
dexigence constitutionnelle .
M. Guyomar prenait appui sur une jurisprudence rcente du CE qui date de
2007 et 2008 aux termes de laquelle, le CE a accept de vrifier la
constitutionnalit des directives europennes.

M. Guyomar a milit pour une justiciabilit plus grande, cest dire une
plus grande possibilit pour le lgislateur dinvoquer les directives
communautaires et de les faire appliquer leurs litiges.
Larrt Perreux a t confirm par un avis contentieux du 21 mars 2011
Liang B. Lavis contentieux est une procdure introduite par une loi du 31
dcembre 1987 et qui permet aux juridictions administratives infrieures de
demander au CE, une consultation juridique sur un problme de droit,
nouveau, qui pose une difficult srieuse, et qui risque de se prsenter dans
de nombreuses affaires. En lespce un ressortissant tranger invoquait la
violation de deux directives europennes relatives aux rgles applicables aux
ressortissants des pays tiers qui se trouvent en sjour irrgulier sur le
territoire dun tat.

Le CE, a pour la premire fois, loccasion de faire une application positive


du revirement de larrt Perreux et il considre que la directive en cause
comporte des dispositions prcises, non quivoques, qui ne sont assorties
daucune condition, et qui, par consquent, sont dapplicabilit directe ou
deffet direct. Le ressortissant tranger, peut directement les invoquer son
avantage loccasion dun REP contre un acte administratif non
rglementaire.
Toutes les normes de droit international ont progressivement
acquis une valeur suprieure par rapport aux lois franaises quelles
quelles soient, quelle que soit leur date ce qui vaut pour les
rglements et directives europennes. Mme si les directives
europennes doivent toujours tre transposes par un acte de droit
interne (loi ou dcret), lorsque le dlai de transposition est expir et
que la directive na pas t transpose, cette directive si elle est
suffisamment prcise et inconditionnelle peut sappliquer dans le
chef des ressortissants franais.
Ces derniers bnficient de 3 types darguments devant le JA :
lexclusion dapplication du droit franais
la mise en uvre de la responsabilit de lEtat pour non respect
des rglements et directives europennes
la substitution des directives europennes aux lois franaises.
La question est de savoir si les traits europens nont pas une valeur
suprieure la loi. Le CE et le CC ont rappel trs fermement que la
Constitution franaise occupait toujours, dans lordre interne, la place
suprme.

LEFFECTIVITE DE LA SUPREMATIE DE LA CONSTITUTION FRANCAISE


DANS LORDRE INTERNE

CE, Ass., 30 octobre 1998 Sarran et Levacher - il est dit que la


supriorit des engagements internationaux confre par larticle 55 de la
Constitution ne sapplique pas dans lordre interne aux dispositions de nature
constitutionnelle. Ainsi cette supriorit ne sapplique que par rapport la loi
et non la Constitution. Les traits ne sont suprieurs quaux lois ordinaires
et non aux lois constitutionnelles.
Les traits qui sont rgulirement publis et ratifis, sont prsums tre
conforme la Constitution. Soit que la Constitution ait du tre modifi, soit
quil ny ait pas eu le besoin de modifier la Constitution et dans ce cas l, la
constitutionnalit des traits est implicite. Leffectivit de la suprmatie de la
Constitution a encore t renforce par lacceptation par le CE de vrifier la
constitutionnalit des directives europennes. En effet, dans un arrt de
principe rendu le 8 fvrier 2007 St Arcelor : le CE a accept de vrifier la
conformit des directives par rapport la Constitution.

A partir du moment o le CE affirme linfriorit des traits par rapport


la Constitution, cela induit la constitutionnalit des traits. Mais justement
pour les rglements europens, il ny a pas de contrle de constitutionnalit.
Pour les traits modificatifs des traits originaires, il y a bien un contrle de
constitutionnalit exerc par le CC la demande des autorits publiques. Le
CE a accept en 2007 de rendre plus effective la supriorit de la
Constitution en acceptant de vrifier la conformit dune directive
europenne.
La socit Arcelor a form un recours devant le CE en arguant de
lillgalit dun dcret au principe dgalit devant la loi (ayant valeur
constitutionnelle). La difficult tenait en lespce, au fait que le dcret
attaqu en REP tait la retranscription exacte de la directive europenne.
Finalement la question revenait celle de savoir si la directive europenne
tait conforme au principe dgalit de traitement de tous. Cest la CJUE qui
dtient le monopole pour apprcier la lgalit des directives europennes.
Donc, le CE tait devant un problme insoluble : on lui demandait de vrifier
la constitutionnalit dune directive europenne sachant que la juridiction
comptente est la CJUE.
Alors, M. Guyomar a dcid le basculement du droit constitutionnel
franais vers le droit communautaire. Pour que le basculement puisse
seffectuer, il a pos deux questions :
Est-ce que le principe dgalit issu de la Constitution franaise a son
quivalent dans le droit communautaire ? Oui.
Est-ce quen droit communautaire, le principe dgalit bnficie dune
protection quivalente celle dont bnficie le principe dgalit en droit
franais ? Oui.
A partir de ces constatations, le commissaire du gouvernement a
propos au CE dexaminer la conformit de la directive europenne par
rapport au principe dgalit du droit communautaire. Le CE se heurtait au
monopole de la CJUE. Le CE rpond simplement : Ou bien il ny a pas de
difficult srieuse qui justifie une question prjudicielle et le CE peut donner
la rponse, ou il y a une difficult srieuse et ce moment l, le CE en tant
que juge suprme de lordre administratif doit renvoyer une question
prjudicielle la CJUE.
En lespce, le CE a considr quil y avait une difficult srieuse
concernant le respect du principe dgalit entre industrie polluante et
industrie moins polluante.
Le CE a dcid de poser une question la CJUE : Est-ce que le systme
dchange de quotas est conforme au principe dgalit tel quil est applique
au droit communautaire ? La CJUE a rpondu par laffirmative. Le CE a pu
confirmer la lgalit du dcret franais de transposition.
Depuis cet arrt Arcelor de 2007, le CE accepte de vrifier la
constitutionnalit des directives europennes.

Larrt Arcelor a t confirm par un arrt CE, Ass., 10 avril 2008


Conseil national des barreaux. Cet arrt tend la porte de larrt Arcelor.
tait en cause, devant le CE, un dcret dapplication dune loi de
transposition dune directive. Ce dcret portait sur la lutte contre le
blanchiment de capitaux et les obligations que les avocats avaient pour
participer cette lutte contre le blanchiment des capitaux. Le Conseil
national des barreaux considrait que ce dcret violait la vie prive des
personnes et portait atteinte au droit au procs quitable. Le CE a t appel
comparer le dcret attaqu avec les articles 6 et 8 de la CEDH.
A cette occasion, le CE sappuie sur la jurisprudence de la CJUE et sur un
article du TUE pour rappeler que dans lordre communautaire, les droits
fondamentaux qui sont garantis par la CEDH sont protgs par le biais des
PGD du droit communautaire.
Depuis le Trait de Lisbonne a dcid que lUE adhrait expressment
la CEDH.
En 2008, le CE accepte de vrifier la compatibilit dune directive
communautaire avec les droits fondamentaux qui existent dans lordre
interne mais aussi dans lordre juridique europen de la CEDH.
Les ressortissants franais, dans tous les cas, peuvent faire prvaloir le
droit europen en invoquant les invocabilits de substitution, dexclusion et
de responsabilit.

SECTION 3. LE MOUVEMENT DE CODIFICATION ET LES CONSEQUENCES


DE LABSENCE DUN CODE ADMINISTRATIF
En 1989, le droit europen a pris une place grandissante dans le droit
franais. Le lgislateur franais a donc prouv le besoin de recodifier
lensemble des lois. Ce mouvement a t dirig par une commission
suprieure de recodification prsid par G. Braibant. Le lgislateur de codifier
un droit constant : la codification najoute rien mais se contente de
rassembler et de classifier une matire suivant un ordre cohrent.

Deux consquences :

Il sagit de regrouper la lgislation et la rglementation existante


dans un domaine, mais lexclusion de la lgislation communautaire et
de la jurisprudence. Sont seulement codifis, les lois et rglements dans
des codes comportant une partie lgislative (article L.) et une partie
rglementaire (article R.). Le 1 er article est larticle 110 ou 1110. Il y a un
article L. 110 auquel correspond un article R. ou D. 110. Cette
numrotation dcimale revt la signification suivante : le premier 1. reprsente la partie, le deuxime 1 le livre, le troisime 1 le titre, le
quatrime 1 le chapitre.
La codification a un droit constant ne signifie pas quil ny a aucune

modification. Elle accepte des modifications marginales qui tiennent


la ncessit dassurer la cohrence rdactionnelle ou encore qui
tiennent la ncessit dassurer le respect de la hirarchie des normes
ou encore qui rpondent la ncessit dharmoniser ltat du droit en
supprimant des dispositions devenues obsoltes ou caduques.
Le mouvement de codification amorc en 1989 a pris beaucoup de
retard par rapport aux prvisions, ce qui explique que le Gouvernement a fait
voter par le Parlement beaucoup de lois dhabilitation, lhabilitant prendre
par voie dordonnance de larticle 38 de la Constitution, les codes et
notamment beaucoup de codes du droit administratif. Cest ainsi que trois
codes important ont t adopt par voie dordonnance : le code de justice
administrative pris par une ordonnance du 4 mai 2000, le code de la sant
publique a t pris par une ordonnance du 15 juin 2000, et le code gnral
de la proprit des personnes publiques a t pris par une ordonnance du 21
avril 2006.

Cest prcisment, loccasion de ladoption du code de justice


administrative (CJA), que le CC a t saisi de la constitutionnalit de la loi
habilitant le gouvernement prendre ce code par voie dordonnance. Cest
loccasion de ce contrle, que le CC, a rendu une dcision le 16 janvier 1999
dgageant
lobjectif

valeur
constitutionnelle
daccessibilit
et
dintelligibilit de la loi.
Les dix premiers articles du code de justice administrative sont
numrots de L. 1 L. 10. Ce sont 10 rgles pour comprendre le
fonctionnement des juridictions administratives :

Premier principe : (cf. loi du 24 mai 1972) les jugements des tribunaux
administratifs sont rendus au nom du peuple franais, ce qui traduit la
justice dlgue confie au CE.
Deuxime principe : les jugements sont rendus sous le forme collgiale
cest dire par 3 magistrats sauf lorsque le lgislateur prvoie
lintervention du juge unique, ce qui est souvent le cas en contentieux
administratif. Cest la loi du 8 juillet 1995 qui donne au JA la comptence
de statuer en juge unique.
Troisime principe : les requtes devant le JA nont pas deffet
suspensif. Lappel ninterdit pas lexcution immdiate du jugement de
1re instance. Ce qui veut dire qu linstar du JA, les actes juridictionnels
sont excutoires de plein droit sauf sursis excution octroy par le juge
suprieur (cf. CE, 2 juillet 1982 Huglo).
Quatrime principe : le principe du contradictoire qui sapplique
linstruction des affaires devant le JA et qui sapplique de plus en plus
souvent la phase de jugement.
Cinquime principe : le principe selon lequel les dbats devant les
juridictions administratives se droulent publiquement laudience
publique, sauf dcision de huis clos par le juge pour respecter la vie
prive des parties ou lordre public.

Sixime principe : un membre de la juridiction administrative


comptente est dsign pour assurer la fonction de commissaire de
gouvernement (aujourdhui le rapporteur public depuis un dcret du 7
janvier 2009).
Septime principe : le dlibr est secret, acquis la majorit des
votes de la formation de jugement.
Huitime principe : le jugement doit tre motiv en droit et en fait.
Neuvime principe : les jugements sont rendus publics, ils doivent faire
figur les noms des magistrats layant rendu.
Dixime principe : les jugements, une fois rendus, sont excutoires.

La codification de la procdure administrative contentieuse est un


progrs. Avant 2000, il y avait dj un code des cours administratives et des
cours administratives dappel, mais il ne sappliquait pas au CE. Aujourdhui,
il sapplique au CE, mais pas aux juridictions administratives spcialises qui
sont trs nombreuses.
Cependant, il y a deux inconvnients de la codification :

Un code nest jamais jour.


On ne trouve dans aucun code les principes gnraux du droit
administratif.

CHAPITRE 4. LES SOURCES DITES NON-ECRITES


La jurisprudence est dfinie par la doctrine comme lensemble des rgles
consacres par une juridiction suprme (CE ou Cour de cassation) ou par
lensemble de lordre de juridiction judiciaire ou administratif. La
jurisprudence administrative est un phnomne qui se forme avec le rendu
des arrts du CE, mais qui se forme aussi avec laide de la doctrine qui relie
les arrts, les replace dans leur contexte, dans lvolution gnrale du droit
et en dtermine la porte exacte.
Sans compter, que cest la doctrine qui, depuis les annes 1880, a
labor le droit administratif comme science en systmatisant les rgles et
en les gnralisant, en prsentant leur cohrence gnrale et en construisant
un vritable systme de droit administratif.

SECTION 1. LES JURIDICTIONS ADMINISTRATIVES

Il y a trois catgories de juridictions administratives de Droit commun.

Les tribunaux administratifs


Les tribunaux administratifs ont remplacs les conseils de Prfecture en
1953. Leurs comptences dattribution taient jusqualors dlimiter par des
textes. Les conseils de Prfecture avaient alors deux chefs dattribution : les
travaux publics et.

Les tribunaux administratifs en 1953 reoivent une comptence de


Droit commun. Ainsi, ils sont comptents en 1 er ressort pour connatre de
tous les litiges administratives que ce soient des litiges dont lobjet est de
demander lannulation pour excs de pouvoir dun acte administratif
contentieux objectif ou que le litige port devant eux tende demander la
rparation dun dommage caus par ladministration par une action en
responsabilit. Cette action pouvant tre fond sur un contrat ou sur un
quasi-dlit. Ce contentieux est le contentieux dit subjectif. Ce contentieux est
encore appel plein contentieux ou contentieux de pleine juridiction. Le juge
a donc les pleins pouvoirs, il a des pouvoirs dindemnisation et peut
condamner ladministration des dommages et intrts.

Ces tribunaux administratifs sont actuellement au nombre de 42. Ils


prsentent la particularit, comme le Conseil dEtat, davoir une double
comptence. Ce sont des juridictions de Droit commun, mais galement des
conseillers. Les TA ont une fonction de conciliation quils nutilisent pas
souvent. Pour viter que le procs se droule, les TA ont le pouvoir de tenter
une conciliation pour viter que le procs ne se tienne.
Aujourdhui les dlais de jugement devant les TA vont de 9 12 mois. Le
reproche de lenteur adress la juridiction administrative nest plus justifi
aujourdhui.
Lindpendance des magistrats administratifs garantis par leur
inamovibilit na t consacr que trs tardivement par le lgislateur. La loi
qui proclame lindpendance des magistrats du TA est la loi du 6 janvier
1986. Jusque l, les membres du TA voyaient leur carrire gr par le
Ministre de lIntrieur ce qui ne faisait que traduire la trs grande proximit
entre la juridiction administrative et la juridiction active.
Cette loi dcide que dsormais la carrire des magistrats administratifs
sera gre par un Conseil Suprieur des TA, conjointement avec le Secrtariat
gnral du CE.

Le Conseil Suprieur des TA a deux fonctions :

il est consult sur les projets de texte qui concerne la carrire des
magistrats administratifs et lorganisation de leur fonction,
il est galement consult pour la gestion des carrires personnelles des
magistrats, cest dire leur mutation, leur promotion, etc.

Le CE gre une mission dinspection des juridictions administratives. Les


membres des TA sont inamovibles et nobtiennent de mutation que sous leur
demande.

Les cours administratives dappel


Elles ont t cres par la loi du 31 dcembre 1987. Cette 2 me rforme a
t justifie par lencombrement du rle du CE. En effet, en 1987, le CE avait
un stock de prs de 250.000 affaires, il fallait donc trouver un moyen de le
dsengorger.
Finalement, le choix a t fait de crer un 2 me degrs de juridiction : les
Cours administratives dappel sur le modle judiciaire. On en a cr 5 pour
connatre des appels des jugements rendus par les TA.
Cette loi de 1987 a t consensuelle, et na pas t dfre au CC. Cette
loi prsentait lavantage dtre immdiatement lisible et comprhensible par
tous les justiciables puisquelle reprenait le modle de la juridiction judiciaire.
Le succs des Cours administratives dappel a t immdiat.
Ceci a entran deux consquences :

Ds le dpart, les Cours administratives dAppel navaient pas une


comptence gnrale. Le lgislateur ne leur avait donn comptence
que pour le plein contentieux ( contentieux des droits subjectifs qui
consistent demander au juge lallocation dune somme dargent soit pour
rparer un dommage caus par linexcution dun contrat ou encore pour
demander au juge la dcharge dune imposition).
Puis, une attribution de comptence en matire dexcs de pouvoir. A
partir de la loi du 8 fvrier 1995, tout le contentieux de lexcs de pouvoir
a t donn aux Cours administratives dappel y compris les REP dirigs
contre des actes rglementaires. A partir du 1 er octobre 1995, les Cours
administratives dappel ont reu une comptence gnrale pour
connatre des appels interjets contre tous les jugements rendus par les
TA.

Le succs des Cours administratives dappel sest traduit galement


par la cration de 3 nouvelles cours. Ainsi, aujourdhui il y a 8 Cours
administratives dappel. Il ny a que 10% des jugements rendus par les

Cours qui font lobjet dun pourvoi en cassation. Le CE est devenu juge de
cassation de Droit commun en 1995, comme la Cour de cassation dans
lordre judiciaire.
Le dlai de jugement devant les Cours administratives dappel est de 11
12 mois. Ainsi les Cours administratives dappel ont sign des contrats de
performance les incitant juger plus rapidement, avec la cl une
augmentation de leurs moyens. Effectivement, il y a eu cration de 3 Cours
administratives dappel, ainsi sont-elles au nombre de 8 dsormais.
Le Conseil dEtat
Le CE a t cr par le Constitution de lan VIII et a reu la justice dlgue
par la loi du 24 mai 1872. Cette grande loi a permis de dgager deux
principes fondamentaux :

A savoir, le principe de son indpendance par rapport aux pouvoirs


lgislatifs et excutifs.
Ainsi que le principe de rserve de comptence au profit de la
juridiction administrative qui est lannulation et la rformation des
actes administratifs.

Le CE nest que la continuation du Conseil du roi de lAncien rgime.


Jusquen 1953, le CE tait juge de Droit commun en 1er et dernier ressort, puis
de 1953 1987 il a t juge dappel dattribution, depuis 1987 il est juge de
cassation de Droit commun.
Aujourdhui, le CE est juge de cassation de Droit commun mais il a
conserv des comptences rsiduelles en 1er et dernier ressort pour juger le
contentieux le plus dlicat : les REP dirigs contre les actes rglementaires
les plus importants cest dire les dcrets du Prsident de la Rpublique et
du 1er Ministre, et les arrts ministriels. Le CE a aussi conserv des
comptences comme juge dappel.
Toutefois la loi du 31 dcembre 1987, avait rserv 2 comptences d'appel
au profit du CE, qu'il conserve toujours, justifis par la ncessit de juger
rapidement les litiges en q;
les appels en matire d'lections municipales et cantonales
(Pour ces lections, le JA a un pouvoir de rformation : de modifier le
rsultat de llection. Le contentieux des lections rgionales relve du
CE mais en 1er et dernier ressort, puisque ce contentieux intresse plus
quun seul TA.).

Le contentieux de l'apprciation de la lgalit ou


l'interprtation des actes administratifs (contentieux qui existe
sur renvoi des juridictions judiciaires au tribunal administratif, en effet
sans exception les tribunaux judiciaires sont incomptents donc

doivent surseoir a statuer et poser une q prjudicielle de lgalit ou


d'interprtation de l'acte administratif en cause et le lgislateur a
dcid qu'en appel ce contentieux relevait du CE ensuite revient aux
tribunaux judiciaires. Le parcours est le suivant: tribunal administratif
comptent en 1ere instance, CE comptent en appel. Pas de pourvoi
en cassation.
Recour qui est form par une juridction judiciaire qui renvoi au tribunal
adm une question de legalit ou dinterpretation des actes adm qui est
applicable au litige, sachant que normalement le juge civil nest pas
competent pour verifier la legalit des actes adm. Le CE est toujours
competent en appel pour connaitre des jugements des tribunaux adm.
Celerit, rapidit necessaire.
Loi du 30 juin 2000 a mis en place 3 rfrs d'urgences :
Cette loi a donn au CE la comptence de juger en appel des rfrs
liberts.
rfr libert : un requrant qui estime que l'une de ses liberts
fondamentaux a t viol de manire grave par une autorit
administrative dans l'exercice de ses pouvoirs. Ce recours doit tre
exerc en 1re instance par tribunal administratif.
rfr suspension : permet a un justiciable d'obtenir d'urgence la
suspension d'excution d'un acte administratif. Le tribunal administratif
statue en 1er et dernier ressort, le CE intervient en cassation.
le rfr conservatoire ou rfr mesures utiles : consiste
pour un justiciable de demander un tribunal administratif de
prononcer une mesure et qui se traduit par une injonction que le juge
va donner a l'administration, sans faire obstacle la loi. Contrairement
aux autres rfrs, n'est pas en cause une dcision administrative dont
le justiciable remettrait en cause la lgalit. L'enjeu est d'ordonner
l'administration de prendre une dcision. Le tribunal administratif est
comptent en 1er et dernier ressort, CE statue en cassation.
Cette loi a accord au CE un 3 me chef de comptence, la comptence en
appel pour statuer sur les contentieux en rfr libert, la justification est la
rapidit de la procdure.
CE juge de cassation de droit commun depuis 89, juge d'appel avec des
comptences d'attribution. Il est aussi comptent en 1er et dernier
ressort pour connaitre du contentieux pour excs de pouvoir des
actes administratifs les plus importants ; les dcrets et les arrts
ministriels rglementaires ou parfois individuels (prsident).
Lorsquil est comptent en dernier ressort, il ny a pas dappel ou
cassation possible.
Les chefs de comptences sont limitativement numrs par le code de
justice administrative. Dans ce champs de comptences, le CE a des
comptences d'attribution.

La comptence de droit commun du CE en tant que juge de cassation: avant


1989, le CE avait dj des comptences de cassation limitativement
numres dans les textes des arrts rendus par les juridictions
administratives spcialises.
Le contrle de cassation du CE ressemble celui de la cour de
cassation. Le CE contrle en cassation lexactitude matrielle des
faits.
Depuis 1989, le CE n'examine pas tous les pourvois en cassation interjets
mais opre un filtrage, c'est la sous section du contentieux saisie du litige qui
va examiner si le pourvoi est srieux. Le prsident de la sous section saisie
va par ordonnances rejeter des pourvois manifestement irrecevables ou
manifestement non fonds sur un moyen srieux. Destiner a eviter
lencobrement du rle du CE en tant que le juge de cassation.
En 1989, il y avait une commission spciale pour filtrer.
En tant que conseiller de l'Etat, le CE a 6 sections administratives
qui donne des avis obrigatoriement sur les projets de lois, dcrets,
ordonnances
Chaque section a une comptence spcialise :
la section des finances
la section de l'intrieur
la section sociale
la section des travaux publics
la section du rapport et des tudes : crire des tudes soit a demande
du premier ministre soit independemnement dune telle demande le
CE rdige un rapport dactivit et le CE dite tous les ans le rapport
publique.
la section de ladministration : non spcialise et a une fonction
horizontal, la mission d'examiner les projets de textes qui intressent
l'administration et l'autorit publique. Cree en 2006.
5 sections adm + 1 section du rapport.
Et il y a une section du contentieux, qui comporte 10 sous sections.
Normalement, une sous section est comptente pour juger seule, mais quand
une affaire est difficile, 2 ou 3 sections se runissent. Et quand une affaire
pose une q importante, cest la section du Contentieux qui sen occupe. Et
quand la q encore plus importante, c'est l'assemble du contentieux forme
par tous les prsidents et vices prsidents des sous sections qui sen occupe.
Il na pas de recours.
Le code de justice administrative prvoie dans son art L4, que les
jugements sont rendus par une formation collgiale (3 juges) sauf
s'il en est dispos autrement par la loi, visant les hypothses de juge
unique, qui intervient en matire de rfr, et depuis la loi du 8

fvrier 1995, certains litiges mineurs au fond.


Un dcret du 24 juin 2003 est venu supprimer l'appel dans les litiges qui
relvent de la comptence du juge unique (les litiges intressant le permis de
conduire, concernant le refus de prter main forte de la police pour
lexcution d'une dcision de justice ...)
Un dcret du 13 aout 2013 a apport 2 modifications importantes, modifiant
la liste des 10 matires ou en 1re instance le juge administratif statue seul ;
Pour la 1ere fois, le pouvoir rglementaire a disjoint les comptences
du juge unique et la dispense de l'appel. Donc les matires ou l'appel
n'est plus possibles ne correspondent pas exactement aux matires ou
le juge statue seul.
Pour la 1ere fois, on a donn aux Cour administratives d'appel des
comptences en 1er et dernier ressort; des dcisions prises par la
commission nationale d'amnagement commercial. Pour la cour
administrative d'appel de Paris, 2 chefs de comptences en 1er et
dernier ressort, pour juger des recours dirigs contre les arrts du
ministre du travail relatif a la reprsentativit des organisations
syndicales et pour juger des litiges relatifs aux dcisions prises par le
conseil suprieur de l'audio visuel sur la libert de communication.
Le tribunaux adm sont comptente en premier ressort, sauf si un texte
especial prevoi quun autre juridiction adm est competente en premire
instance.
Suspension des actes adm ou ordonner une mesure utile ladm.
Les cours adm dappel se sont les jurisdiction de droit commun sauf dans les
3 hypothses o la loi a rvu la comptence du CE.
La rpartition des comptences au sein des juridictions administratives est
extrmement complique.

Les juridictions administratives spcialises (les nbuleuses): Une


trentaine

Elles ne relvent pas du code de justice administrative, qui a un champ


d'application rduit aux juridictions administratives du droit commun; TA,
CAA, CE.
Extrme diversit, aussi bien pour leur comptence qui est toujours une
comptence d'attribution, mais aussi concernant leur composition et
fonctionnement. Elles sont toutes les cas particuliers.
Elles peuvent tre composes de fonctionnaires ou d'usagers du service
public et non de pro.
Ex : Fonctionnement des juridictions administratives spcialises a

l'intrieur des universits; il y a une section disciplinaire (conseil


d'administration), juridiction spcialise comptente en 1er et dernier ressort;
comptente sur les actions disciplinaires dirigs contre tudiants et
enseignants.
Et comme il n'ya pas de listes de faute, la faute est apprcie
discrtionnairement par l'autorit qui poursuit, en l'occurrence, le directeur
de l'UFR et ensuite par la section disciplinaire qui statue. La liste des
sanctions fixes. Compose d'usagers et de fonctionnaires; reprsentants
d'tudiants et des enseignants chercheurs.
Il y a mm une juridiction administrative spcialise d'appel, CASSER, pourvoi
possible devant CE.
Elle peuvent tre saisi dans le dlai dun mois mais le texte prvoit souvent
des dlais diffrents.
Le dlai pour saisir les juridictions administratives spcialises est diffrent.
Certaines statuent en 1er et dernier ressort, d'autres en 1er ressort avec des
juridictions spcialises d'appel. Celles qui statuent en dernier ressort
relvent du CE en cassation.
Points communs entre les juridictions administratives spcialises;
Ce sont toutes des juridictions d'attribution dans des matires
techniques
Elles sont toutes soumises au contrle de cassation du CE mme
avant la loi du 31 dcembre 1987

Elles engagent toujours la responsabilit de l'Etat pour les


dommages qu'elles ont pu commettre au prjudice d'un administr
(arrt de section 27 fvr. 2004, affaire Popin, Le CE pose une rgle
gnrale "la justice est rendue de faon indivisible au nom de l'Etat",
c'est toujours l'Etat dclar responsable pour un dommage caus par
une juridiction administrative sp mm si elle dpend d'autres pers
publiques que l'Etat.
Autres ex de juridictions administratives sp, les plus connus et sources de
contentieux de masse et qui relvent du CE en cassation; La Cour Nationale
du Droit dasile (5% des contentieux), la Cour des Comptes, quand on debete
un comptable public, qui est responsable personnellement sur son patrimoine
des irrgularits de leurs caisses, la Cour de Discipline Budgtaire et
Financire qui juge les personnes fonctionnaires qui ordonnent les dpenses,
les Conseils Nationaux des Ordres Pro lorsqu'ils statuent sur la discipline, le
Conseil Suprieur de la Magistrature lorsqu'il statue sur les actions
disciplinaires dirigs contre les magistrats judiciaires. Il juge en tant que
juridiction lorsqu'il inflige des sanctions disciplinaires aux magistrats du
sige, mais ne donne qu'un avis sur les sanctions disciplinaires aux
magistrats du parquet et le garde des sceaux prend les sanctions.
Le CE connait de la lgalit de la sanction disciplinaires, a titres diffrents; en
tant que juridiction de 1er et dernier ressort pour connaitre de l'excs de

pouvoir contre l'arrt du garde des sceaux infligeant des sanctions


disciplinaires aux magistrats du parquet, car saisi d'un arrt ministriel, en
tant que juge d'appel pour les sanctions disciplinaires des magistrats du
sige.

SECTION2. LES REGLES JURISPRUDENTIELLES


Le pouvoir normatif du juge administratif est essentiel, a ne pas confondre
avec le pouvoir normatif de la jurisprudence qui est malencontreuse.
Normalement, les juges qui sonnent la solution d'un litige, posent des rgles
individuelles qui intressent les parties au litige. Qui se transforment ensuite
en rgles gnrales et impersonnelles.
Les Principes gnraux du droit sont une cration prtorienne du juge
administratif.
Le pouvoir normatif du juge administratif
A t longtemps discut, la doctrine a cherch sa justification textuelle, et
expliqu comment il se manifestait.
La justification: art 4 du code civil qui oblige les juges statuer sous peine
de dni de justice mm dans le silence de la loi ou dans les cas d'obscurit de
la loi.
La doctrine a vu dans cet art une habilitation donne par le lgislateur au
juge pour trancher les litiges au besoin en crant des rgles qu'il ne trouve
pas dans la lgislation. Cet art comporterait une comptence implicite pour
crer des lois, indissociables de la fonction juridictionnelle. Consquence
normale du pouvoir de juger.
Mme quand il existe des textes de lois, le juge est oblig de les interprter
et comme toute interprtation est cratrice par nature, il cre du droit.
Ce pouvoir normatif se manifeste dans la motivation obligatoire des
jugements. La motivation signifie que le juge va donner les raisons de droit
et de fait qui justifient la solution qu'il aura retenue. Et cette motivation devra
tre reprise pour des espces semblables sinon le juge se contredirait. Le
pouvoir de crer se manifeste dans la motivation et d'une certaine faon va
lier le juge pour trancher des litiges futurs semblables.
Mais toutes les motivations ne se valent pas, distinction entre arrts d'espce
et arrts de principe.
C'est une distinction doctrinale.
Mais il y a une autorit relative des choses juges qui vaut pour les parties au
litige. Mais force d'tre reproduites deviennent gnrales.
La formation de la jurisprudence s'explique par les arrts qui vont dans le mm
sens et finissent par affirmer une rgle gnrale.

En droit administratif, un seul arrt de principe suffit fixer la jurisprudence


(cela va l'encontre de l'art 5 du code civil: interdiction des arrts de
rglements destin a viter que le pouvoir judiciaire nempite sur le pouvoir
lgislatif), alors qu'en DA les grands arrts sont assimilables aux arrts de
rglements.
En droit civil, les auteurs reconnaissent que des decisions concordants dans
le mme sense, lacumulation de laffirmation de la rgle qui faisent la
jurisprudence. En droit adm, une seule arrt qui pose une rgle nouvelle est
un arrt principe.
Arrt principe est redig avec une considration solennel.
Ce pouvoir est justifi par la doctrine par 4 considrations:
- La jurisprudence administrative ne s'applique que dans le silence
de la loi.
- Les revirements de jurisprudence sont possibles. Le JA n'est pas li
par le principe du prcdent.
- L'autorit de la chose juge est relative. Du coup, la rgle cre est
porte individuelle. Pas d'autorit gnrale et impersonnelle. Si
applique des espces semblables ne veut pas dire qu'elle est l'origine
gnrale. C'est ensuite qu'elle est gnralise. L'annulation d'un acte
administratif pour excs de pouvoir a autorit de chose juge, l'acte est alors
retir de l'ordre juridique.
- Quelque soit la rgle nouvelle consacre par le juge, le lgislateur
peut toujours la combattre. (affaire Peruche, arrt rendu par la Cour de
Cassation, le 17 novembre 2000, elle avait admis qu'un enfant n handicap
pouvait recevoir des D et I du fait de son handicap, qui n'avait pas t
dtect avant sa naissance a la suite d'un diagnostic prnatal erron. Le CE
avait pris position contraire dans une autre affaire, arrt Caurez 14 fvr. 1997,
il avait adopt une position plus subtile, il a dcid que l'enfant ne pouvait
pas demander de D et I, car pas de lien de causalit entre diagnostic erron
et handicap, car handicap inhrent au patrimoine gntique, par contre
indemnisation des parents, non seulement pour leur prjudice moral et
matriel. Position Cassation critique.)
Loi du 4 mars 2002 relative au droit des malades et la qualit du systme
de sant, l'art 1 dispose que nul ne peut se prvaloir d'un prjudice
conscutif a la naissance, le lgislateur a aboli les 2 jurisprudences,
prvoyant l'indemnisation des parents de leur propre dommage conscutif
une faute caractrise.
A travers ces 4 justifications, on peut admettre que le CE rend des arrts de
rglement. Mais ne valent rien devant la figure emblmatique des principes
gnraux du droit poss par le juge administratif qui ne peuvent pas tre
combattus.

Les PGD

Ils sont situs dans le tps, le juge administratif a reconnu ces principes dans
une priode de libration ou les rglements de compte ont fleuri et ou les
violations des droits et liberts fondamentales taient frquentes, mme par
les autorits constitues.

Le 1er PGD consacr: le principe du respect du droit de la dfense (2 arrts


de principe: 5 mai 1944, dame veuve Trempier Gravier : Mme TrempierGravier tait titulaire dune autorisation pour lexploitation de son kiosque
journaux. Son autorisation lui a t retire sans quelle nait pu se
dfendre. Par consquent, Mme Trempier-Gravier a form un recours
devant le CE qui a estim quil y avait eu mconnaissance des droits la
dfense. Et arrt du 26 octobre 1945, Aramu : M. Aramu avait t
condamn sans avoir pu tre entendu. Le CE a pos le respect du
droit la dfense comme PGD devant toute autorit
juridictionnelle).

En 1948, le Ce a consacr un PGD, le principe de non rtroactivit des actes


administratifs, ils ne peuvent pas prvoir des dispositions qui s'appliqueraient
avant leur entre en vigueur.
La doctrine s'est penche sur l'origine des PGD, Jean RIVERO a le mieux
exprim le processus de dcouverte des PGD. Il a expliqu que le JA ne crait
pas de toutes pices les PGD, il les consacrait a l'existence juridique, mais en
ralit les PGD prexistent a leur conscration, des l'histoire constitutionnelle
de la Fr, dans la philosophie politique du rgime rpublicain, dans les
dclarations de droit, dans les principes de liberts et de solidarit. Le JA sert
les PGD.
Arrt CE mars 1951, socit de concert et de conservatoire, principe d'galit
d'accs au service public. Ce principe d'galit mm s'il ne figure pas
expressment dans la dclaration des DH mais trouve son origine textuelle
dans l'art 1, tous les hommes naissent gaux en droit .
Un principe dcoule de la jurisprudence du CE sans origine textuelle, le
principe de continuit juridique, principe confirm par le Cl constitutionnel.
3 problmes essentiels:
Problme du contenu matriel des PGD: la doctrine a distingu 2,
voir 3 gnrations de PGD. Benoit G en a distingu 2:
Celle qui trouve sa source dans la dclaration des DHC et dans la
philosophie des constitutions rpublicaines: les principes d'galit
d'accs au service public, et le recours pour excs de pouvoir a
l'encontre de tout acte administratif (arrt d'assemble du 17 fevrier
1950, dame Lamotte, ou il estime que ce recours existe mme sans
texte et mme en prsence d'un texte contraire et il ajoute que ce
recours a pour effet d'assurer le respect de la lgalit). Le CE a jug
que le recours en cassation des actes administratifs des juridictions
administratives spcialiss tait un PGD dans un arrt 27 fvr. 1947.

Ces PGD sont dit de 1 re gnration, car ils ont une porte universelle,
concernent tous les citoyens dans leur rapport avec l'administration.
Les principes de 2me gnration, ont une porte plus limite, concerne
une catgorie de personne et intressent un secteur d'activit
particulier: a partir de 1973, 1974: (Arrt d'assemble du 10 juin 1973,
PEYNET, qui dcide que les employeurs publics ne peuvent pas
licencier une femme enceinte, arrt de section, 23 avril 1982, ville de
Toulouse, on ne peut pas payer un agent en dessous du SMIC).
Ces PGD ne concernent que des pers identifiables. De plus, le CE les
consacrent au terme d'un raisonnement qui se rfre dans ces 2 arrts aux
PGD dont s'inspire le code du travail, sans dire que ce code les consacrait.
Le CE ne fait que constater des principes prexistants, mme s'ils
nont pas t consacrs par le lgislateur.
Il y a d'autres principes que le juge a consacr et qui ont t repris par le
lgislateur: arrt de section avril 1973, CHR de Besanon, principe selon
lequel l'administration doit protger ses fonctionnaires poursuivis pour faute
de service devant les tribunaux judiciaires. C'est la protection fonctionnelle.
Ce principe a t intgr l'art 11 de la loi du 13 juillet 1983 relative au droit
et statut des fonctionnaires.
Le PGD de la publicit des audiences judiciaires a t consacr dans un arrt
du 4 octobre 1974, arrt dame David. Il a Repris par la loi du code de
l'organisation judiciaire.
Arrt du 29 juin 2001 consacre un PGD, au terme duquel la modification du
contrat de travail doit avoir le consentement des 2 parties.
Pour certains auteurs il y aurait une 3e gnration, mais ce ne sont pas des
PGD consacrs par le juge mais plutt par le lgislateur.

Problme de leur valeur et porte juridique: plusieurs positions


doctrinales:
d'abord il y a la thse de la valeur constitutionnelle dfendue aprs un
arrt de principe rendu par la section du contentieux 26 juin 1959,
arrt qui soumet l'exercice du pouvoir rglementaire autonome au
respect des PGD.
Le raisonnement est que le pouvoir rglementaire exerce son pouvoir
indpendamment de l'existence d'une loi, il doit nanmoins tre li par
les PGD tels que dgags par le CE. L'ide est que puisqu'il ny avait
pas de loi, les PGD qui liaient l'exercice du pouvoir rglementaire
autonome prenaient une valeur sup a la loi. Ils avaient donc une valeur
constitutionnelle. Cette thse innovatrice s'est rvle par la suite
totalement fonde quand le Conseil Constitutionnel a partir de 1971 a
consacr des PGD ou des PFRLR. Il a souvent consacr les mm
principes que le CE. Ils prennent donc directement valeur
constitutionnelle: principe de la continuit du service public.

Il ya une 2me thorie, celle de Ren Chapus, il a dmontr que les PGD
avaient une valeur supra dcrtale, et infra lgislative, ils s'intercalent
entre les dcrets et les lois. Car ils sont consacrs par le CE qui les
impose au pouvoir rglementaire. Il fait respecter le principe de
lgalit, il n'est pas ncessaire pour qu'ils s'imposent qu'ils aient une
valeur quivalente la loi. Il suffit qu'ils soient supra dcrtaux. Le CE
est cens faire respecter la loi, la loi pourrait revenir sur un PGD pos
par un juge administratif. Son raisonnement est aussi fond sur le fait
que le CE en tant qu'organe juridictionnel entre le pouvoir excutif qu'il
est charg de contrler et le pouvoir lgislatif qu'il est charg de faire
respecter. Ce raisonnement est fond sur la hirarchie des organes.
Thorie discutable, car le pouvoir judiciaire est cot des pouvoirs
excutif et lgislatifs, pour quilibrer et contrler les pouvoirs.

La 3me thse de la valeur lgislative : consiste dire que les PGD ont
une valeur lgislative, ils simposent au pouvoir rglementaire et
ladministration. Ils ne simposent pas au lgislateur qui peut y mettre
fin Ce que la loi prvoie, elle peut le dfaire. Cette thse de la valeur
lgislative ne vaut que pour les PGD consacrs par le CE et qui nont
pas t consacrs par le CC. Ceux qui sont consacrs dans les mmes
termes ou des termes approchants par le CC, ont valeur
constitutionnelle puisquils simposent au lgislateur dans le contrle
de constitutionnalit des lois.

Le 8 dcembre 1978, arrt GISTI, le CE a consacr le PGD en vertu duquel les


trangers ont le droit comme les nationaux de mener une vie familiale
normale.

Problme de leur avenir: il arrive encore que le tribunal des conflits


ou le CE consacre des PGD parfois relativement restreints.

Arrt 14 fvrier 2000, Ratinet, PGD consacr est l'indpendance pro des
mdecins qui a pour consquence que tout acte rglementaire qui tendrait a
mettre des mdecins sous l'autorit ...
L'avenir des PGD est assombri par le phnomne de l'apparition d'une
nouvelle catgorie, les principes gnraux consacrs par le CE, d'ou un
certain obscurcissement.
Ex: arrt Alitalia 3 fvrier 1989 : une administration a lobligation dabroger
un rglement illgal raison de sa signature ou raison de voie de fait.
Arrt de principe, 24 mars 2006, socit KPNG, principe de scurit juridique
qui impose au lgislateur de prvoir des mesures transitoires quand il modifie

la lgislation, mm chose pour le pouvoir rglementaire. PG et non PGD. Le CE


a refus de consacrer comme PG le principe de la confiance lgitime qui est
un P du droit communautaire que le CE naccepte d'appliquer que dans les
litiges rgis par le droit communautaire.
Il y a une autre volution qui affecte l'identit des PGD, le CE a tendance a
reconnaitre un ensemble de principes qui gouvernent sa jurisprudence, par
ex "l'existence des rgles gnrales applicables au contrat administratif"
arrt du 2 fvrier 1983, l'existence de PG rgissant la responsabilit de la
puissance publique dans un arrt de principe rendu par lAssemble du
Contentieux, 29 dc. 1978, arrt Darmont, a propos de la responsabilit de
l'Etat du fait de l'exercice de la fonction juridictionnelle ...
Le CE catgorise lui mm son pouvoir normatif.
On peut s'interroger sur une certaine dvalorisation du terme PGD.

SECTION 3. LA SYSTEMATISATION DE LA JURISPRUDENCE PAR LA


DOCTRINE ADMINISTRATIVISTE
Les arrts du CE se caractrisent par limperatoria brievitas cest dire la
brivet de lempereur, expression qui est la marque du CE lorsquil jugeait
en tant que, non pas juge dlgu, mais dans un systme de justice retenue.
Le CE rpondait par une conomie de moyens, raisonnement en vertu
duquel, ds lors quil trouvait dans largumentation du requrant, un moyen
qui permettait de retenir lannulation de lacte, il se focalisait sur ce moyen et
nexaminait pas le bien-fond des autres.
A partir du moment o les arrts ont t brefs, o le CE nexplicitait pas
beaucoup son raisonnement, la doctrine a du dcrypter les arrts du CE.
Luvre de la doctrine tait indispensable pour lire les arrts du CE, en
dgager la porte, les relier les uns aux autres, de faon en faire un corps
de rgle comprhensible. Les autres ont, trs souvent, dnonc le caractre
illisible, impntrable de la jurisprudence administrative.

Le droit administratif peut-il rester indfiniment jurisprudentiel ? G. Vedel.


E. Laferrire, vice-prsident du CE, a dgag les moyens dannulation
du REP.
P. Duez a crit un ouvrage sur la responsabilit de la puissance
publique, et cest lui, le premier, qui a systmatis les rgles de la
jurisprudence administrative concernant les rgimes de responsabilit
applicables ladministration.
G. Jze a crit un livre intitul : Les principes gnraux du droit
administratif

Il faut souligner limportance de la doctrine organique, cest dire la doctrine


issue de la juridiction administrative. Il y a, au sein de la juridiction
administrative, des auteurs qui crivent sur le droit administratif et qui
essayent de le faire volu :

Ce sont les anciens commissaires du gouvernement, aujourdhui


rapporteur public, sur les conclusions quils rdigent sur les arrts, ils
exposent les rponses quappellent les questions de droit poses au juge
administratif. Ils font un tat de lieu du droit applicable, et essaye
galement de le faire volu. Ces commissaires du gouvernement ont une
activit doctrinale en exerant leur fonction.
Il y a aussi, au sein des juridictions administratives, des magistrats
administratifs ou des membres du CE qui crivent des ouvrages soit pour
exposer ltat du droit, soit pour dfendre un point de vue personnel. Il y a
beaucoup de membres du CE qui ont cris des ouvrages remarquables sur
le droit administratif. Ils font partis de la doctrine organique. Parmi ces
grands auteurs : E. Laferrire, R. Latournerie ayant crit un ouvrage sur les
mthodes du CE et sur les SP, et B. Genevois.

J. Riveros a t un grand auteur du droit administratif et a crit un


article consacr au chur deux voix de la jurisprudence et de la doctrine.
La jurisprudence est un phnomne sociologique, elle se dgage dun arrt
qui fait jurisprudence ou dun ensemble de dcisions. La jurisprudence a
besoin de la doctrine pour prendre forme, pour constituer un corps de rgles,
cohrentes, lisibles, rationnelles. La jurisprudence a besoin de la doctrine des
auteurs pour prendre forme. Les arrts ont besoin dune relecture et dune
rcriture pour devenir comprhensible. La doctrine administrativiste a t
trs importante dans la priode de formation du droit administratif situ entre
1850 et 1950. Aujourdhui, la doctrine est beaucoup plus fractionne, il y a un
plus grand nombre dauteurs crivant sur la doctrine du droit administratif, la
doctrine est moins unitaire et accessible aujourdhui quil y a 50 ans. La
doctrine ne constitue plus un corps de doctrine uniforme.

PARTIE 2 : LES AUTORITES ADMINISTRATIVES


Qui produit le droit administratif? Qui prend les actes administratifs?
Conseil Constitutionnel 23 janvier 1987, le Cl Constit a rserv une
comptence qui est l'annulation et la rformation des actes adm pris par les
autorits adm dans l'ex de leurs prrogatives de puissances publiques.
L'acte adm est lui mm l'expression mme de la puissance publique et de
toutes les prrogatives qui s'y attachent: de l'unilatralit (sans sollicitation
du consentement des destinataires de l'actes), l'acte adm est dot du
privilge du pralable (excutoire de plein droit des sa publication,
n'a nul besoin d'un contrle a priori du juge adm pour en vrifier la lgalit,
prsomption de lgalit rfragable, jusqu'a ce que le juge adm prononce
l'annulation de l'acte pour excs de pouvoir).
Les actes adm ne sont pris que par les autorits publiques, or, il n'en est rien
parce qu'il se trouve que le juge adm a qualifi d'acte adm des actes pris par
des personnes prives, charges d'une mission de service public, et qui sont
dotes de prrogatives de puissance publique, dont la 1re est la possibilit
de prendre des actes unilatraux qui s'imposent leurs destinataires sans
leur consentement. C'est pourquoi, les autorits adm ne se limitent pas
aux seules pers morales de droit public, mais pers morales de droit
privs charges de service public, elles peuvent donc tre dfinies
comme autorits adm.
Ces prrogatives donnes par la loi ou rglement aux pers prives, alors que
toutes pers morales de puissance publique dtiennent par nature des
prrogatives.
C'est la capacit de prendre les actes adm qui dfinie les autorits adm.
De la mm faon, c'est la capacit de prendre des actes juridictionnels qui
caractrise une autorit juridictionnelle.
Le droit adm est domin par une grande distinction entre actes adm pris par
les autorits adm et les actes juridictionnel pris par les juridictions.
Il y a des organismes publics qui sont des espces de Janus qui tantt sont
des autorits adm qui prennent des actes adm, tantt des juridictions adm
spcialises qui prennent des actes juridictionnels. Dans tous les cas, les
actes pris par ces organismes hybrides, sont soumis au contrle du conseil
d'Etat. Les actes adm sont soumis au contrle du CE juge de l'excs de

pouvoir, les actes juridictionnels feront l'objet d'un recours en cassation


devant le CE. Ces 2 types de recours sont eux mm des principes gnraux
du droit, ils sont ouverts mme sans texte, mme en prsence d'un texte
contraire, qui exclurait l'existence de tous recours.

CHAPITRE 1: LES PERSONNES MORALES DE DROIT PUBLIC


Ces personnes morales de droit public sont en nb limit, alors que les pers
morales de droit priv sont en nb illimit.
Ces pers sont l'Etat et ses dmembrements.
Depuis, les 80's le paysage de ces pers est compliqu, car la loi a reconnu
l'existence de pers publiques sui generis (uniques en leur genre). Le
lgislateur a multipli les autorits adm indpendantes, certaines seulement
ont t dotes de la personnalit morale qu'on appelle les Autorits
publiques indpendantes.

SECTION 1. LETAT ET LES AUTORITES ADMINISTRATIVES NATIONALES


LES CARACTERISTIQUES ADMINISTRATIVES DE LETAT
Il y en a 3:
Il a la personnalit morale de droit public, il est la personnification de
la nation, depuis qu'elle a remplac le roi a la rvolution franaise. La
nation qui est l'ensemble des individus qui vivent sur un territoire
donn et qui se dote d'un ensemble de rgles pour vivre en socit.
C'est une fiction; Lon DUGUIT : "Je n'ai jamais djeun avec des
personnes morales". C'est une fiction commode, car prsente
l'avantage de pouvoir doter l'Etat d'un patrimoine et de pouvoir lui
reconnaitre des droits et des obligations. Les droits de l'Etat sont le
pouvoir de dfinir lui mme ses comptences qui sont
l'expression mme de sa souverainet. Il a la comptence de sa
comptence, il se dote de ses comptences et de celles de ses
dmembrements. Il dispose de prrogatives de puissance publique; le
monopole de la contrainte organise.
Il a aussi des obligations, il est soumis a des sujtions vis a vis des
administrs.

Il est centralis, concentr dans sa capitale pour assurer l'unit de


l'Etat.
L'art 1 de la C traduit cette ide d'unit par l'expression "la
Rpublique est indivisible".
Cette centralisation sert le principe de la continuit de l'Etat qui se
traduit dans la continuit du service public, qui est l'un des principes
gnraux applicables au service public, qui justifie la rglementation

du droit de grve (consacr comme un droit fonda a valeur


constitutionnelle dans le prambule de la C de 46 et en 1975,
conscration de la valeur Constitutionnelle du principe de la continuit
du service public, le Conseil Constit a dit qu'il fallait les associer).
F Gazier, a dit qu'on ne pouvait pas supporter un Etat clipses, qui
n'aurait pas la continuit de fonctionnement (grve interdite aux
prfets et magistrats).

L'Etat a accept la dconcentration puis la dcentralisation


pour permettre l'existence d'une dmocratie locale. Art 1 de la
C: "l'Organisation de la Rpublique est dcentralise".
Il y a un adage : "on peut gouverner de loin, mais on n'administre bien
que de prs".
Explique que l'Etat soit dconcentr sur tout le territoire, dans des
circonscriptions adm gnrales. L'Etat se dplace localement dans des
circonscriptions adm ou il envoie ses agents. Ce sont les communes,
les dpartements, les arrondissements, ou encore des circonscriptions
adm spciales (les zones de dfense, les acadmies, les directions
gnrales des finances publiques ...)

LES AUTORITES ADMINISTRATIVES QUI REPRESENTENT LETAT

Au niveau national

Par le gouvernement et l'administration, art 20 de la C: "le gouvernement


dtermine et conduit la politique de la nation, il dispose de l'adm et de la
force arme".
Les ministres n'ont pas la personnalit morale. Seul l'Etat la dtient.
Au niveau central, indpendamment des ministres, il existe une structure
transversale, c'est le secrtariat gnral du gouvernement. Depuis 45, il
est charg de la mise en uvre de la politique gouvernementale et de la
direction des services interministriels. Il a un rle de rflexion et de
coordination de l'action des diffrents ministres. On constate que le
secrtaire gnral du gouvernement, qui est un haut personnage de
l'Etat devient vice prsident du CE; cas de Jean Marc S (depuis 2005). Il a
ce titre bien qu'il prside l'Assemble gnrale du CE.
La 1re autorit adm au niveau central est le Premier Ministre, art
21: "le PM dirige l'action du gouvernement, assure l'excution des lois, assure
le pouvoir excutif et nomme aux emplois emplois civils et militaires, sous
rserve de l'art 13 qui donnent des pouvoirs de nomination du PR."
L'excutif est partag entre PM et PR, a a pour consquence de leur confrer
le pouvoir rglementaire, le pouvoir de nomination des hauts fonctionnaires.

Sur le partage du pouvoir rglementaire, il faut apporter 3 prcisions:


- Le PM dtient le pouvoir rglementaire d'dicter et le pouvoir reg autonome
de manire subsidiaire quand le PR ne l'exerce pas en Conseil des Ministre.
Mme chose pour le pouvoir de nomination des hauts fonctionnaires.
- Le PR dtient lui aussi le pouvoir reg en Conseil des ministres (art 13 de la
C: "le PR signe les ordonnances et les dcrets dlibrs en CM, il nomme aux
emplois civils et militaires de l'Etat en CM ..." ). Un arrt du CE a tendu le
pouvoir du PR en CM, arrt d'assemble septembre 1992, Meyet, il a
dcid que tous les dcrets des lors que dlibrs en CM doivent
tre signs par PR mm si aucun texte n'imposait leur dlibration en
CM.
Il y a eu une petite difficult d'application lors de la 1ere cohabitation en 86,
le PR Mitterrand a refus de signer les ordonnances qui lui taient prsentes
par son PM, Chirac. Les ordonnances sont devenues caduques, le PM a t
oblig de reprendre la substance des ordonnances en projets de lois.
- Le pouvoir rglementaire est partag dans le texte de la C, entre
PR et PM. Ce qui exclue que les ministres dtiennent le pouvoir
rglementaire. Il existe 3 exceptions:
Les ministres dtiennent un pouvoir rglementaire si une loi le leur a
accord. Il l'exerce par de arrts ministriels.
S'ils bnficient d'une dlgation par le PM. Prvus par art 21 de la C:
le PM peut dlguer certains de ses pouvoirs aux ministres.
Pour prvoir l'organisation et le fonctionnement de leur
service. Ce pouvoir rglementaire leur a t donn par le CE
dans un arrt de principe section du contentieux 7 fvr. 1936,
Jamart. Le considrant de principe de cet arrt; comme tous
chef de service, les ministres dtiennent le pouvoir de prendre
les mesures ncessaires au bon fonctionnement de leurs
services, de l'administration classe sous leur autorit.
Ce pouvoir rglementaire concerne l'organisation du service et les rgles qui
intressent l'exercice des fonctions par leurs subordonns, c'est donc sur le
fondement de ce pouvoir rglementaire, que le CE a reconnu le pouvoir des
ministres de rglementer l'ex du droit de grve des fonctionnaires placs
sous leur autorit. Arrt dassemble, 7 juillet 1950, Dehaene qui vient
reconnaitre de faon gnrale la comptence du gouvernement pour
rglementer le droit de grve dans le service public.
Arrt dassemble du contentieux, 4 fvr. 1966, syndicat unifi des
techniciens de la RTF, a reconnu que chaque ministre en tant que
chef de service a le droit de rglementer le droit de grve des
fonctionnaires qui sont sous son autorit.
Le contexte de ces arrts: le prambule de 46 prvoyait que le droit de grve
s'exerce dans le cadre des lois qui le rglementent. En 1950, le CE a constat

qu'il ny avait pas de loi, il en a donc dduit qu'en l'tat actuel de la


lgislation, il appartient au gouvernement responsable du bon
fonctionnement du service public de fixer lui mm sous le contrle du juge, la
nature et l'tendu du droit de grve. Et en 1966, le CE confre tous les min
ce droit de rglementer le droit de grve et de le limiter quand il est exerc
par les fonctionnaires du ministre.
(Q trs dbattue a l'poque, de savoir s'il fallait octroyer le droit de grve a
tous les salaris y compris les fonctionnaires, en finale, aucune distinction).
Il existe dans la lgislation des lois qui limitent partiellement le droit de grve
dans le service public.
N'empche que les 2 arrts sont toujours en vigueur car le CE considre
qu'aucune loi gnrale n'a jamais t retenue dans ce domaine.
Quand les min rglementent ce droit de grve, cest toujours sur le
fondement de cette jurisprudence.
Le pouvoir rglementaire des min n'est pas limit au droit de grve leur
fonctionnaire.
Arrt d'assemble du contentieux, 3 mars 2004, ALIS, sur le fondement
de la jurisprudence Jamart, en l'espce, le min de la dfense qui a t
reconnu comme ayant exerc lgalement son pouvoir rglementaire
de chef de service lorsqu'il a impos certains militaires une
vaccination supplmentaire. Le CE a considr que c'tait lgal parce que
le min de la dfense est responsable de l'emploi des militaires classs sous
son autorit et du maintien de l'aptitude des militaires aux missions qui
peuvent leur tre confies.
Arrt remarquable, car normalement l'imposition de vaccination obligatoire
ne pouvait tre faite que par la loi, car porte atteinte la libert de disposer
librement de sa personne, et seul lgislateur comptent pour y droger.
L'application de la jurisprudence Jamart est possible ici, car les militaires sont
placs sous l'autorit du min de la dfense.
Arrt 30 sept 2011, Comit daction syndicale de la psychiatrie, le min en
charge de la sant avait cru pouvoir rglementer par circulaire, la faon dont
les mdecins psychiatres devaient prsenter les autorisations de sorties
d'essai. Le CE a considr que le min de la sant ne disposait pas du pouvoir
de rglementer l'ex des fonctions des mdecins psychiatres car ne sont pas
dans un ligne de hirarchie avec le min de la sant. Il n'a donc pas pu
lgalement rglementer par circulaire la forme, le contenu et les dlais des
propositions d'essai.
Cet arrt ne se fonde que sur l'absence de subordination hirarchique, sans
faire rfrence au principe gnral du droit consacr par le tribunal des
conflits, en vertu duquel, le mdecin exerce librement et en toute
indpendance sa fonction.

Au niveau local

Ce sont les autorits dconcentres dans les circonscriptions adm gal ou


spciales sur tout le territoire franais. Nous sommes dans le cadre de la
dconcentration qui peut se dfinir comme le transfert de pouvoir
de l'Etat ses fonctionnaires et agents dans les circonscriptions
administratives qui agissent au nom de l'Etat.
La dconcentration suppose une distribution des taches au niveau centrale et
local, l'unique pers publique en cause est l'Etat qui agit au niveau des
rgions, dpartements, communes.
La diffrence fondam avec la dcentralisation qui consiste pour l'Etat
doter de pouvoir des dmembrements auxquels il confre la
personnalit morale. Ces dmembrements ont les mm caractristiques
dmocratiques que l'Etat savoir, une assemble dlibrante quivalente au
parlement et un excutif local quivalent au gouvernement.
Les 2 phnomnes ont toujours t de pair, quand l'Etat a reform la
dcentralisation, il a renforc la dconcentration.
Dans le cadre de la dconcentration, l'Etat se transporte dans les
circonscriptions adm ou il envoie ses fonctionnaires qui sont chapots par un
suprieur hirarchique, le prfet, qui est qualifi de reprsentant de
l'Etat dans les rgions. Le prfet de rgion est un prfet d'un dpartement,
chef lieu de la rgion.
Chaque dpartement est compos de plusieurs arrondissements dots de
sous prfets.
Au niveau des communes, le reprsentant de l'Etat est le maire, qui
bnficie d'un ddoublement fonctionnel; il est la fois agent de
l'Etat et premier lu de la commune.
En tant qu'agent d'Etat, le maire est soumis au pouvoir hirarchique du
prfet.
Les fonctions du maire en tant que reprsentant de l'Etat: l'Etat civil,
inscription sur les listes lectorales et l'excution dans sa commune des lois
et rglements de l'Etat.
Les prfets ont t cre par loi 28 pluvise an 8, qui a aussi cre les conseils
de prfecture, premires juridictions adm de 1re instance, dots que de
pouvoirs d'attribution, instaurs pour tre aussi les conseillers du prfet. Les
tribunaux adm qui les ont remplac en 53 ont aussi un rle de conseillers
auprs du prfet.
Les prfets ont vu leur statut constitutionnalis et leurs fonctions numres

par rvision constit 28 mars 2003, qui ajoute a l'art 72 de la C un 6e alina: "
dans les collectivits territoriales de la Rpublique, le reprsentant de l'Etat
reprsentant de chacun des membres du gvt, a la charge des ... nationaux du
contrle adm et du respect des lois."
Une fonction n'est pas dite ici, le prfet a une mission d'info du
gouvernement sur les lments politiques qui se droulent dans son
dpartement.
4 consquences de la dfinition de ces missions:
- le prfet est dpositaire de l'autorit de l'Etat (dcret 29 avril 2004
sur le pouvoir des prfets) ce qui implique qu'ils sont nomms par dcrets
du PR en CM, ils font parti de la lise de l'art 1 de la C, ils sont rvocables
tous les mercredis en CM. Ils occupent les postes la discrtion du
gouvernement.
- le prfet exerce le pouvoir rglementaire notamment en matire de
police et nomme les fonctionnaires du dpartement.
- depuis 1982, le prfet exerce le contrle adm sur les actes des collectivits
territoriales, ce contrle consiste simplement dans le pouvoir de dfrer au
tribunal adm les actes des collectivits territoriales qu'il estime illgaux. Il
n'exerce pas lui mm le contrle sur les actes, il dtient simplement
un recours spcifique, le dfr prfectoral pour saisir le tribunal
adm de la question de la lgalit d'un acte d'une collectivit
territoriale, ce pouvoir de contrle a une nature juridictionnelle. Ce
contrle existe depuis les lois de dcentralisation de fvrier et mars 1982.
Cette loi du 2 mars 1982 a mis fin a ce qu'on appelait la tutelle des prfets
sur la fois les actes et les personnes des collectivits territoriales. Elle a
supprim les tutelles sur les actes mais n'a pas modifi la tutelle du prfet
sur les personnes.
La diffrence entre la tutelle et le contrle administratif juridictionnalis, le
pouvoir de tutelle comporte 4 lments; le pouvoir de donner des
instructions, le pouvoir de contrler les actes (contrle de sa lgalit et
son opportunit), le pouvoir de rformation et le pouvoir de sanction.
En revanche le Co adm juridictionnalis n'est qu'un pouvoir de contrle de la
lgalit seulement pas de l'opportunit et ce contrle est effectue par le
juge. Contrle trs allg par rapport aux pouvoirs de la tutelle.
Dans la pratique, le dfr prfectoral n'a pas lieu d'tre exerc souvent car
le prfet dans une phase gracieuse, essaye en amont de faire modifier l'acte
d'une collectivit territoriale, s'il dcle une illgalit au lieu de saisir le
tribunal adm, il exerce un recours gracieux, en attirant l'attention de son
auteur en lui disant de corriger, va rarement en contentieux.
Le dfr prfectoral court dans un dlai de 2 mois, a partir de son transfert
la prfecture.
1982, dans la liste des actes obligatoirement transmis aux prfets, les
marchs publics des collectivits territoriales, premier pas vers une volution
contentieuse qui a tendu ouvrir le recourir l'annulation pour excs de

pouvoirs a certains contrats.


-Le prfet dirige sous l'autorit des min les services dconcentrs de toutes
les adm civiles de l'Etat dans son dpartement.
Dans le cadre de l'acadmie c'est le recteur.
Le prfet de rgion est le garant de la cohrence de l'action des services de
l'Etat dans sa rgion, il labore des directions gnrales qu'il labore avec les
prfets et a pour mission de coordonner l'action des prfets de la rgion.
Le maire assure l'excution des lois et rglements, tablie les listes
lectorales, charg de l'Etat civil Le maire en tant qu'agent de l'Etat agit
sous l'autorit hirarchique du prfet de dpartement. Le maire subit " la
fois la tutelle du prfet sur ses actes en tant qu'agent de l'Etat et sur sa
personne".

SECTION 2. LES COLLECTIVITES TERRITORIALES ET LES AUTORITES


LOCALES
Elles sont numres limitativement par la C, art 72 al 1 prvoie trs
clairement que les collectivits
territoriales de la Rpublique sont les
communes, les dpartements, les rgions, les collectivits a statut particulier
et les collectivits d'outre mer. Ces collectivits incarnent la dcentralisation
territoriale de l'Etat, consiste a accepter de confrer la personnalit morale
de droit public a des collectivits territoriales autonomes indpendantes
organises sur le mm modle dmocratique de l'Etat, pourvues d'un budget
propre.
Ce modle de dcentralisation a t parfait avec la loi fvr. mars 1982,
puisque pour la premire fois le lgislateur a prvu l'lection au SU des
conseils rgionaux, ce qui leur a permis d'acqurir la mm stature que les
conseils nationaux, alors qu'avant la rgion n'tait qu'un tablissement public
et non une collectivit territoriale a proprement parl.
Dans chaque collectivit territoriale, il y a 2 visages; elles sont a la fois, des
circonscriptions adm de l'Etat (en tant que telle, prennent des actes adm
au nom de l'Etat) et des collectivits locales indpendantes et
autonomes dotes de la personnalit juridique (en tant que tel,
prennent des actes adm au nom de la collectivit territoriale), juridiquement,
pas la mm personne responsable.

L'organisation dmocratique des collectivits territoriales

Art 72 al 3 de la C: "les collectivits s'administrent librement par des


conseils lus et disposent d'un pouvoir rglementaire dans l'ex de leur

comptence".
Chaque conseil lu au SU lient en son sein le chef de l'excutif local.
Au sein du dpartement, avant 1982, l'excutif du dpartement tait le
prfet. Le bras sculier de la dconcentration de l'Etat.
En 1982, le prfet a perdu l'excutif du dpartement, il n'est plus que le
reprsentant de l'Etat dans le dpartement.
Au niveau de la commune, le maire a conserv son ddoublement
fonctionnel.
Les excutifs locaux prparent les dlibrations de l'assemble dlibrante et
excutent ces dlibrations. Au titre des excutions, ils prennent des actes
adm qui sont pour les plus importants depuis 1982, transmis au prfet pour
qu'il exerce son contrle qui se traduit par un dfr prfectoral
ventuellement.
Depuis 1982, les collectivit territoriales dcentralises prennent
des actes adm qui sont excutoires de plein droit des leur
transmission la prfecture, ils ne font plus l'objet d'une tutelle et d'un
contrle pralable du prfet pour pouvoir tre excutes, sont excutes de
plein droit mm si un dfr prfectoral a leur encontre, car non suspensif,
sauf si prfet a demand au tribunal adm un sursis a excution de l'acte
(prvu par des dispositions textuelles), dans les conditions traditionnelles du
sursis tel qu'il existait.
Cette autonomie adm est double d'une autonomie financire, les autorits
locales dcentralises ont un budget propre avec des ressources
propres, elles ont aussi des dpenses obligatoires. Cette autonomie
est contrle par le prfet et par la chambre rgionale des comptes.
Acte 2 de la dcentralisation, rvision constit 28 mars 2003, cette loi
a introduit 2 volutions majeures dans l'adm des collectivits territoriales:
prvu que les collectivits territoriales pourraient droger a titre
exprimental aux lois et rglements nationaux pour un objet et dure
limits. Ces drogations locales peuvent tre 2 conditions:
- la loi ou le rglement faisant l'objet de drogation doit avoir prvu une
possibilit de drogation.
- la drogation est exclue quand sont en cause les conditions essentielles
d'exercice d'une libert publique ou d'un droit constitutionnellement garanti.
Dans la ralit, ce pouvoir de drogation exprimental n'a pas t utilis ou
trs peu.

a prvu quune collectivit territoriale pouvait tre dsigne chef de


file pour grer des comptences exerces en commun par plusieurs

collectivits territoriales. Cette notion a fait couler beaucoup d'encre


car avant 2003, il tait expressment prvu par les textes qu'aucune
collectivit territoriale ne pouvait avoir l'ascendant sur les autres.
Prcision juridique : la dcentralisation exprime la volont de l'Etat de
confrer un certain nb de pouvoirs a d'autres pers de droit public. Sa volont
est de leur accorder la libert, l'autonomie ...
Avant que le CE ne se prononce sur la Q, la porte de cette libert
d'administration des collectivits territoriale tait exclue.
Le CE a apport une rponse incisive, en dcidant que la libre administration
des collectivits territoriales de l'art 72 tait une libert fonda (arrt chbre
contentieux, Commune de Venelles, 18 janvier 2001, affaire rendue dans le
cadre d'une procdure de rfr libert, la personnalit morale de droit public
leur confre comme aux personnes physiques des droits subjectifs et mm des
liberts fondamentales. En l'espce, le maire de la commune avait refus de
convoquer son conseil municipal pour designer les dlgus communaux ... le
CE considre qu'il ny a pas atteinte par ce refus a la libert fonda de la libre
administration des collectivits territoriales car ce refus ne concerne que les
rapports internes au sein de la commune).
Acte 3 de dcentralisation, en 2010 ... abandonne lorsque Hollande lu.

Les comptences des collectivits territoriales


Il y a eu un transfert vis vis des CT de beaucoup de comptences exerces
jusqualors par lEtat. Ces transferts de comptences ont t accompagns
de transferts financiers pour permettre aux CT dexercer correctement leurs
nouvelles comptences. Ceux-ci ce sont accompagns de transferts de
personnel et parfois aussi de transferts de biens.
Trois exemples de transfert de comptences :

En matire denseignement, lors du premier acte de dcentralisation


(1982/1983), les coles primaires ont t transfres aux communes, les
collges aux dpartements, les lyces aux rgions. LEtat stant rserv
ladministration des universits. Depuis, il y a eu la loi LRU qui a transfr de
lEtat aux universits la plupart des comptences au motif quil fallait
octroyer de lautonomie aux universits dans la gestion de leur budget, leur
personnel, leur patrimoine immobilier.
La gestion des routes nationales a t transfre aux dpartements partir
de 2006.
A partir de 1982, les communes se sont vues transfres les pouvoirs
dutilisation de leurs sols.
Q de savoir si les collectivits territoriales bnficient d'une clause gnrale
de comptences pour grer leurs affaires locales ou si elles ne disposent que

des comptences que leur cde l'Etat?


Les auteurs sont diviss.
La plupart penchent pour la 1re hypothse.
La rvision constitutionnelle de 2003 a tent de rpondre la question en
rdigeant de nouveau larticle 72 de la Constitution. Lalina 2 est rdig de
faon ambigu : Les CT ont vocation prendre les dcisions pour
lensemble des comptences qui peuvent le mieux, tre mises en uvre
leur chelon . Cette rdaction est connue pour poser le principe de
subsidiarit issu du droit communautaire. Il signifie que les comptences
sont dvolues aux CT quand elles peuvent exercer ces comptences mieux
que lEtat.
Cest lEtat franais qui impulse toutes les politiques gnrales et les
politiques publiques sectorielles. Dans tous les secteurs, lEtat intervient soit
par voie lgislative, soit par voie rglementaire.
La rdaction de cet art est une rdaction curieuse du principe de
subsidiarit qui se traduit par l'ide que les comptences sont dvolues aux
collectivits territoriales quand elles sont a mm de les exercer des lors que
l'Etat n'a pas choisi de les exercer.
Ce principe a vu le jour dans les Etats fdraux car il commande la rpartition
des comptences entre Etat fdral et Etat fdr, et dans la rpartition
entre UE et les Etats membres (d'un cots les comptences ne sont pas
exclusives l'UE et ne sont pas partages de faons claire par les textes.
Les Etats membres sont invits des lors que les institutions communautaires
ne sont pas intervenues, car on estime qu'elles seront mieux exerces par les
Etats membres, ils interviennent subsidiairement.
La transposition est possible dans les rapports entre les Etats et les
collectivits territoriales franaises, mais cette transposition est immdiate
car l'Etat franais est unitaire et c'est l'Etat central qui dtermine la
politique publique ; il intervient par l'diction des lois et des
rglements et les collectivits territoriales sont obliges d'exercer
leurs comptences dans le cadre des lois communautaires et
nationales.
Pour l'ex de leur comptences, les collectivits territoriales se sont vues
reconnaitre en 2003 un pouvoir rglementaire (art 72 al 3 de la C :
Dans les conditions prvues par la loi, ces collectivits
s'administrent librement par des conseils lus et disposent d'un
pouvoir rglementaire pour l'exercice de leurs comptences ) et
elles sont aussi comptentes pour prendre les actes administratifs
porte individuelle, pour signer les contrats, grer leur patrimoine
et aussi pour tre dfr en justice (car disposent de la personnalit

morale de droit public).


Elles sont soumises au respect du principe de lgalit, cest--dire qu'elles
doivent respecter l'ensemble des normes valeur lgislative. Leurs actes
sont contrls par le reprsentant de l'Etat dans le dpartement (qui n'a plus
le pouvoir de tutelle sur les actes, mais un pouvoir de contrle juridictionnel
depuis 1982, car le prfet ne peut sil estime un acte illgal que le dfrer au
tribunal administratif pour qu'il en examine la lgalit. Ce dfr doit tre
exerce dans un dlai de 2 mois a partir de la rception de l'acte a la
prfecture).
Il faut comprendre que les actes des collectivits territoriales sont
excutoires de plein droit (ds publicit et transmission a la prfecture) mais
n'est pas suspensif sauf pour le prfet, qui peut demander la suspension de
l'acte. Il existe une suspension d'urgence lorsque l'acte risque de porter
atteinte a une libert publique ou individuelle.
Cest un contrle exclusivement posteriori, il est juridictionnel (par
un juge), de pure lgalit (qui exclu le contrle de l'opportunit de
l'acte).
La tutelle du prfet existe toujours pour les personnes.
Il y a un chef de comptence rglementaire qui est symbolique de
l'indpendance des communes ; les maires dtiennent le pouvoir de police
municipale qui est un pouvoir propre qu'ils exercent indpendamment de
leur conseil municipal. Il s'exerce par la voie de rglementaire et d'actes
individuels, il est conditionn par son objet qui doit tre le maintien de l'ordre
public.
Le prfet dtient lui aussi un pouvoir de police seulement en cas de carence
avr du maire, c'est un pouvoir de police de substitution.
Ce ne sont pas seulement les autorits administratives locales qui dtiennent
le pouvoir d'dicter les rglements et les actes individuels, la population aussi
a la possibilit de participer. En effet, loi constitutionnelle 20 mars 2003 a
introduit des lments de dmocratie directe dans l'exercice des
comptences des collectivits territoriales.
D'une part, en gnralisant le referendum local ; toutes les collectivits
territoriales peuvent organiser un referendum local. Il est purement
consultatif.
D'autre part, elle a instaur un droit de ptition pour demander l'inscription
d'une question a lordre du jour de l'assemble dlibrante. Ce droit n'a pas
encore t prcis par lois organiques.

SECTION 3. LES AUTRES PERSONNES DE DROIT PUBLIC :


ETABLISSEMENTS PUBLICS ET LES PERSONNES SUI GENERIS

LES

Les tablissements publics


Les tablissements publics, relvent dune technique
dcentralisation, fonctionnelle, technique, par service.

juridique

de

L'Etat accorde la personnalit morale de droit public un service public


spcialis, ce qui explique que les tablissements public sont soumis au
principe de spcialit, ils ne peuvent pas intervenir dans un autre domaine
que celui de leur service public.
Classiquement la dfinition d'un tablissement public est d'tre un service
public personnalis, dot de la personnalit morale de droit public.
Un service public: est une activit d'intrt gnral, rpondant a des besoins
de la population, et qui est prise en charge directement ou indirectement par
une personne publique selon les rgles du droit public ou du droit priv.
Ce n'est pas que l'on est en prsence d'un intrt gnral que l'on est en
prsence d'un service public.
Il faut qu' un moment ou un autre, une pers publique ait manifest la
volont de prendre en charge directement ou indirectement, l'activit d'un
intrt gnral.
Le DA est domin par les services publics.
Des lors que de par les textes existe un tablissement public, cela
signifie qu'il gre automatiquement un service public et qu'il a t
dot de la personnalit morale de droit public.

Exception: jurisprudence du TC arrt de principe, syndicat du canal de


Gignac, dcembre 1899; un des grands arrts de la jurisprudence
administrative; dcide qu'un syndicat est autoris par la prfecture, un
syndicat de propritaires privs qui s'taient regroups pour assurer
l'irrigation des terres. Il a t qualifi par TC d'tablissement public.
Qualification extraordinaire, dune part, car l'tablissement en cause avait
t cre uniquement par des personnes prives qui recherchaient leur intrt
priv et d'autre part parce qu'il qualifie ce syndicat d'tablissement public,
alors qu'il ne grait aucun service public.
Raisons: il tait dot de par les textes de prrogatives de puissance publique.
En effet, les propritaires taient obligs de s'affilier au syndicat qui percevait
les taxes assimils aux contributions directes, ce qui est une prrogative de
puissance publique par excellence.
Dans sa note de jurisprudence sur cette affaire, Mauriou dit: en
reconnaissant la personnalit morale, la perception de la puissance publique
a chang.
Car les propritaires privs ont la facult de se runir et de percevoir les

impts et de devenir des tablissements publics.


Seul cas ou un tablissement public prend en charge une activit prive.
La technique de l'tablissement public a connu un trs grand succs au 20 es.
Il y a un foisonnement des tablissements publics, tels que le PM a demand
au CE d'crire un rapport sur les tablissements publics.
La section des rapports et des tudes du CE a rendu son rapport en octobre
2009 qui s'efforce de rsoudre les questions thoriques et qui fait un
inventaire instructif de tous les tablissements publics; Un millier
d'tablissements publics en Fr.
Le rapport s'interroge aussi sur la prennit de cette technique et la
ncessit d'introduire plus de souplesse.
Il y a 3 Q qui mritent examens:
Comment est cre un tablissement public?
Quelle est la collectivit publique de rattachement et de contrle?
La question de la mission des tablissements publics?

La cration des tablissements publics


En vertu de la C, la cration est partag entre pouvoirs lgislatifs et
rglementaires (lart 34 rserve a la loi la seule cration de
nouvelles
catgories
d'tablissements
publics/
le
pouvoir
rglementaire est comptent pour crer un tablissement public qui
se rattache a une catgorie prexistante).
Le CE a donn les caractristiques de ltablissement public:
Il dfinie la catgorie d'tablissement public, en recourant a 2 critres;
le critre de l'objet
le critre de la personne morale de rattachement.
Donc relvent de la mm catgorie, les tablissements publics qui ont le mm
objet (une spcialit analogue) et relvent de la mm pers morale de
rattachement.
Depuis 1979, le CE a abandonn un 3 e critre; celui de la nature du service
public gr par l'tablissment public, en raison du fait qu'il y a beaucoup
d'tablissements publics qui grent 2 catgories de service publics
(administratifs et industriels et commerciales).
Certains tablissements publics ont t considrs par CE comme constituant
une catgorie a part entire (ex: RATP).
Q de savoir pk l'Etat ou une collectivit territoriale dcident de crer un
tablissement public?
4 motifs:
- La volont de donner une autonomie de gestion un service public dont la

mission d'intrt gnral mrite l'indpendance. L'avantage est que le


service public une fois dot de la personnalit morale va pouvoir bnficier
de libralit de dons qui lui reviendront en propre.
- L'optimisation de l'exercice d'une f : de gestion qui permet de faire financer
le fonctionnement du service public par les usagers effectifs du service public
et non pas par un budget public (ce sont en gnral les services publiques
industriels et commerciaux qui sont financs par des redevances des
usagers) ex: les pages des autoroutes.
- Permettre la coopration de plusieurs tablissements publics entre eux (cas
des tablissements publics de coopration culturelle cres par lois du 4
janvier 2002. Cette forme est depuis codifie dans le code gnral de
collectivit territoriale dans larticle L 1431-1).
- Permettre de conserver l'affectation de recettes fiscales a une mission de
service public.

Le rattachement et le contrle des tablissements publics


Le rgime des tablissements publics est paradoxal: d'un cot l'Etat ou les
collectivits territoriales dcident de crer un tablissement public pour lui
donner une autonomie de gestion et de fonctionnement qui se traduit par
une personnalit morale de droit public distincte de la personnalit morale de
la pers morale qui l'a cre. D'un autre cot, l'tablissement public est
toujours rattach la personne morale de droit public qui l'a cre.
S'agissant des collectivits territoriales, il existe des tablissements de
coopration intercommunale (EPCI) : les communauts de communes, les
districts ...
Mais ne suffisent pas, d'ou l'ide de crer des mtropoles autour des villes
imp.

L'autonomie est l'une des principales raisons de la cration d'un


tablissement public. Elle se traduit par 4 consquences:
Le prsident de l'tablissement public a la capacit de prendre un rglement
d'organisation de ses services comme tout chef de service et il dtient le
pouvoir rglementaire dans le domaine de comptence de l'tablissement
public.
L'tablissement public autonome a une capacit patrimoniale, il est dot d'un
budget et d'un patrimoine qui est scind en un domaine public et un domaine
priv. La q de la dtention d'un domaine public par un tablissement public
a t controvers jusqu'en 1984, quand le CE a rendu un arrt de principe qui
reconnait de faon dfinitive qu'ils peuvent avoir un domaine public (un
ensemble de biens soumis au rgime public, dont le caractre gnral est
l'inalinabilit ...)
Il a la capacit dagir en justice et comme il a un patrimoine, il peut voire sa
responsabilit engage pour les dommages qu'il pourrait avoir caus
l'occasion de son fonctionnement.
En plus d'une responsabilit civile pcuniaire, depuis 2001, ils peuvent voir

engage leur responsabilit pnale pour des activits qui donnent lieu a des
dlgations de service public.
Ils ont en tant que personnes publiques des prrogatives de
puissance publique, donc la capacit de prendre des actes
rglementaires unilatraux et la capacit d'exproprier des pers
prives (qui est un mode de cession force de la proprit prive).
Autonomie mais aussi rattachement, donc on distingue les tablissements
publics nationaux et territoriaux. Ce rattachement congnital de
l'tablissement public la personne publique qui la cre, justifie le maintien
de la tutelle sur les tablissements publics exerc par la pers
publique de rattachement, tutelle sur les actes et les personnes.
Cette tutelle n'est pas hirarchique, car ne se conoit qu l'intrieur de la
mm personne publique. Donc le contrle exerc sur l'tablissement public est
un contrle posteriori, un contrle de lgalit et non d'opportunit.
Toutefois, il faut prciser que la pers publique laquelle il est rattach, peut
toujours modifier les comptences ou le degr d'autonomie de
l'tablissement public (ex: l'Etat peut dcider le transfert de bien d'une
universit une autre/ ou d'imposer aux tablissements publics nationaux un
rgime juridique particulier de contrat administratif comme les marchs
publics avec obligation de suivre les prescriptions de leurs codes).

La mission spcialise et ses assouplissements


Arrt du 4 mars 1938, le CE a considr que le principe de spcialit des
tablissements public tait un principe gnral, assorti d'un certain nb
d'assouplissements au fil du tps. Normalement il implique qu'il a un champ
d'action limit sa mission de service public.
La jurisprudence a assoupli, d'abord en considrant qu'il pouvait exercer les
activits qui taient le complment normal de sa mission. Arrt du 29 avril
1970, st Unipain; ou le CE a jug lgal la fabrication du pain pour les
tablissements pnitentiaires par une boulangerie militaire.
2e assouplissement plus large, le CE a considr qu'un tablissement public
pouvait exercer des activits directement utiles l'amlioration des
conditions d'exercice de sa mission.
Arrt dassemble du 26 octobre 2011, associations pour la promotion de
l'image, CE saisi de la lgalit du dcret qui instaure le passeport
biomtrique. Sur le fond, le CE valide la plupart des dispositions de l'objet. Il
confirme que les pers publiques peuvent accomplir leurs missions de service
public par leur propre moyen et satisfaire leurs besoins par elles mm.
L'administration pouvait raliser elle mm les photographies destines a tre
poses sur le passeport, sans porter atteinte ni a la libert du commerce et
de l'industrie ni au droit de la concurrence.

Indpendamment de ce que peut juger la jurisprudence, la loi ou le


rglement peuvent toujours complter les missions dvolues au service
public (ex: la RATP, a t autorise par loi 14 dcembre 2002, a exploiter les
rseaux de transport en commun en dehors de la rgion parisienne).
La nature de la mission de chaque tablissement public est
dtermine par la nature du service public qu'il gre ; si le service
public est administratif, l'tablissement public est administratif, si la
mission est industrielle est commerciale, l'tablissement public le
sera.
La catgorie des tablissements publics industriels et commerciaux est n
dans les annes 2O lorsque le TC a dcid de soumettre au droit priv des
activits de service public qui ressemblaient a l'activit des entreprises car
destines a faire des bnfices.
Il y a des services publics administratifs par nature qui recouvrent les
services publics rgaliens, qui sont l'expression mm de la souverainet de
l'Etat (la conduite des RI, la fiscalit, rendre la justice ...)
D'autres sont qualifis comme tel en raison de leur importance et du poids de
leur tat dans l'organisation et le fonctionnement de leurs missions ( le
service public de la sant, le service public de l'enseignement).
PRINCIPE: les EPA grent les SPA: leurs agents sont fonctionnaires (ex:
l'ONIAM qui est soumis au droit administratif et dont les agents sont
fonctionnaires, cre par loi mars 2002 relative au droit des malades et la
qualit des services de sant et a pour mission principale de mettre en uvre
le principe de solidarit nationale pose par le lgislateur en faveur des
victime d'accidents d'hlico qui n'ont pas t caus par une faute mais par
un ala mdical. Il a pour objet de mettre en uvre la responsabilit sans
faute de l'Etat fond sur la solidarit nationale envers les malades victimes
d'accidents dans le secteur aussi bien public que priv/ La caisse nationale
d'assurance maladie: alors que les caisses primaires d'assurance maladie
sont des tablissements privs).
Les EPIC qui grent le SPIC sont en principe soumis au droit priv, donc leurs
agents sont des agents de droit priv soumis au code du travail sauf le
prsident ou le directeur gnral et le chef comptable s'il a la qualit de
comptable public sont des agents publics.
Ces exceptions rsultent arrt de principe du CE section 8 mars 1957,
Jalloque de Labon.
(Le fonctionnaire est un agent public qui a t titularis dans un corps en
grade)
Prcisions;

Certains tablissements publics ont un double visage; le texte de leur


cration les ayant qualifi mais le juge peut estimer que l'tablissement
public gre les 2 types de service (ex: l'ONForts).
2e exception; il y a eu des tablissements publics a visage renvers; leur
texte de cration les avaient qualifi et le juge a invers la qualification (ex:
dans le secteur agricole, le FORMA et le BOVER dans le pass, le juge avait
considr que c'tait des organismes industriels et commerciaux et non
administratifs).
Il y a par exceptions des tablissements publics qui ont par leur appellation
une mission a caractre scientifique culturel et professionnel EPSCP (ex: les
universits ...)
Il y a des tablissements publics qualifis de scientifique et techniques (ex:
INED).
Il faut distinguer l'organe de service public, et la mission de service public (la
qualification de l'activit indpendamment de la personne organe qui le fait
fonctionner, elle peut tre associe par un organe priv).
Pour les tablissements publics a caractre scientifique culturel professionnel
et scientifique et technique, la mission est qualifie d'administrative.
La doctrine a parl dans les annes 60 et 70 d'une crise des tablissements
publics, faisant suite a la crise du service public, car la distinction entre
secteur industriel et commercial et administratif pas clairs, et certaines
activits peuvent changer de qualit.
Difficile de parler de crise, car l'Etat recourt beaucoup a la technique des
tablissements publics et leur accorde un budget considrable (ex: 17
milliard pour la Caisse Nationale de solidarit et d'autonomie).
L'Etat a cherch a partir de 2005 regrouper et diminuer le nb
d'tablissements publics pour des raisons d'autonomie budgtaire. Ce sont
les EPIC qui ont prioritairement disparu, ainsi l'Etat a dcid de les
transformer en socit anonyme. La technique a donc connu un certain
dclin surtout certains qui uvraient dans le secteur de l'co et taient
soumis a la concurrence d'entreprise priv (les aroports de paris, EDF et
GRD, France tlcom, la poste)
Il faut remarquer que malgr son succs, la formule d'tablissement public a
t concurrence a partir des 80'S par d'autres modes d'organisation,
notamment les GIP, et dans une moindre mesure par les AAI.

Les GIP (les Groupements dintrt Public) et les personnes sui generis

Les GIP

Mode d'association de pers publiques et prives. Est apparu dans loi 15 juillet
1982, ils se sont dvelopps dans le secteur de la recherche (ex: le GIP droit
et justice qui conduit des recherches et qui fait appel par contrat a des
universits ou des groupes de recherches).
Ils ont acquis un statut lgislatif a peu prs uniforme depuis loi 17 mai 2011.
Du fait de l'association, q juridique de savoir si un GIP devait tre considr
comme une pers morale de droit priv ou publique.
Arrt de principe TC 14 fvrier 2000, GIP habitat et intervention social, a
considr que c'tait des pers morale de droit public mais distinctes des
tablissements publics. Le TC n'a fait que reprendre la position que le CE
avait prise dans avis 15 octobre 1995.

Ils ne sont pas rgis par les lois et rglements rgissant le droit public.
Ce qui s'explique par le fait qu:
Ils sont cres par conventions alors que les tablissements publics sont cres
par un acte unilatral de perso public.
A l'origine ils taient cres pour une dure limit. Depuis loi 2011, leur dure
peut tre illimite.
Les activits des GIP ne peuvent pas donner lieu la ralisation de bnfices,
ils ont un but non lucratif.
Actuellement une 50 aine de GIP dans le domaine de la recherche et dans le
secteur culturel.
Ils sont soumis au contrle de l'Etat, ils ont tendance a concurrencer la
technique de l'tablissement public.
Les pers morales de droit public sui generis
La banque de France: cre en l'an 8, nationalise en 1945, modifie par loi
4 aout 1993 qui prvoie: que c'est une institution dont le capital appartient
l'Etat. A partir de la loi du 4 aout 1993, le TC a jug que c'tait une personne
publique (16 juin 1997).
Le CE a confirm que la banque de France tait bien une pers publique
unique en son genre et donc n'tait pas un tablissement public dans un avis
du 9 dcembre 1999.
L'institut de France; depuis la loi 18 avril 2006, l'Institut de France et les
acadmies qui le composent sont des pers morales de droit public.
Ne peuvent dtenir un domaine public et un domaine priv que selon le code
que l'Etat les collectivits territoriales et les tablissements publics.
L'absence de tout contrle sur la Banque de France, dans l'exercice des missions
qu'elle accomplit raison de sa participation au Systme europen de banques
centrales, est inconciliable avec le droit des tablissements publics qui doivent tre
soumis au contrle soit de l'Etat, soit d'une collectivit publique. Or, alors que la

Banque de France est une institution de l'Etat, celui-ci ne peut ni contrler ni orienter
son action en la matire. ( Ce nest ni un EPIC ni un EPA mais une personne publique
soumise au droit civil et commercial et elle na pas de contrle tatique. Son
personnel est soumis au droit du travail malgr sa mission dintrt public.)
Pour les API cette exigence d'indpendance existe aussi. (Mais on peut noter qu'ils
sont au moins soumis au contrle de lgalit, comme les AAI, Cons. Const. 18
septembre 86 loi relative la libert de communication). Les EP, en revanche sont
normalement rattachs une personne morale qui a un pouvoir de tutelle (pouvoir
d'annulation, d'approbation, d'autorisation, de substitution).

SECTION 4. LES AUTORITES ADMINISTRATIVES INDEPENDANTES


Le CE a consacr 2 rapports aux AAI.
Ce sont des autorits qui ont prolifr a partir des 80'S sur le modle des
agences amricaines, il y en a aujourdhui une petite 40aine.
Elles posent un problme d'identification. En effet, le lgislateur quand il cre
un organisme ne le qualifie pas toujours de faon claire. Il modifie
l'appellation ou le champ d'application des AAI, ainsi rvision
constitutionnelle de 2008 a supprim 2 AAI qui taient connues instaures en
1973.
Elles ont disparus au profit du dfenseur des droits cres par art 71-1 de la
C, qui lui confre des comptences des AAI supprimes.
Le dfenseur de droits n'a pas t qualifi de AAI mais d'autorit
constitutionnelle indpendante par loi organique 29 mars 2011.
Cette catgorie est soumise de fortes variations.
Il existe toujours d'autres AAI (ex: le comit national d'thique ...)
Parmi ces AAI, certaines sont dotes de la personnalit morale de droit
public, on les appelle les autorits publiques indpendantes.

Prsentation gnrale des AAI

Pour certains auteurs ce sont des objets juridiques mal identifis car leur
statut juridique est disparate.
caractristiques ;

La qualification d'autorit
Recouvre 2 ralits diffrentes:
Dabord, certaines ont le pouvoir de prendre des actes administratifs
unilateraux, certaines sont dots de pouvoirs rglementaires qui s'imposent
aux administrs, l'origine a t contest concernant sa lgitimit
constitutionnelle.
Le Conseil constitutionnel a t saisi de cette q: dcision 3 aout 1993, il a

reconnu qu'un tel pouvoir rglementaire aux AAI tait possible a la condition
qu'il ne remette pas en cause celui du pouvoir excutif dans le domaine
concern par le champs d'intervention de l'AAI.
C'est un pouvoir rglementaire qui doit respecter le pouvoir des
autorits constitutionnelles.
Par ailleurs, les autres AAI n'ont que des pouvoirs consultatifs, elles
doivent donc donner des avis, mettre des propositions et
recommandations, lorsque saisies d'une Q par une autorit
judiciaire.

2 AAI qui jouent un rle essentiel dans la relation entre administration et


administrs :
Le CNIL cre par loi 6 janvier 1978, donne des avis et autorisations pour tous
les effets perso informatiss.
Le CADA cre par loi 17 juillet 1978 qui consacre la transparence entre
l'administration et les administrs et consacre un droit l'information et la
communication des doc administratifs
La procdure pour obtenir la communication d'un doc administratif, droit
consacr par une loi de 1978:
La demande initiale doit tre adresse a la pers publique qui dtient le doc,
ou une pers prive qui dtient le doc, charge d'une mission de service
public.
Or c'est souvent a l'occasion d'un contentieux relevant d'un refus, que le juge
distingue ces personnes prives charges de service public et identifie la
mission.
L'autorit administrative de la pers priv a le droit soit daccepter, soit de
refuser (le refus doit tre attaqu dans un dlai de 2 mois), soit de ne rpond
pas (au bout de 2 mois, vaut rejet sauf texte contraire).
Dans le cas de refus, l'administr ne peut pas saisir directement le JA, il doit
exercer un recours administratif pralable obligatoire devant la CADA, qui va
rendre un avis sur la communicabilit du doc.
L'administr va a nouveau demander la communication l'autorit qui n'est
pas oblige de suivre le CADA, et si elle refuse encore, peut tre attaque
devant le juge de l'excs de pouvoirs.
Larticle 6 de la loi du 17 juillet 1978 prvoie un certain nb d'exceptions en
numrant une liste de doc administratifs qui ne peuvent pas faire lobjet
dune demande de communication car risque de porter atteinte au secret
dfense ou de dlibration du gouvernement, ou de la vie prive et vie
mdicale, ou tous les doc intressant la conduite des RI ...
D'ou importance de saisir la CADA.
Arrt 25 juillet 2008, le CE a t oblig de rpondre a la question de savoir si
l'association tait une pers prive charge de service public, les doc
administratifs demands taient communicables; Rponse positive.

La plupart du tps, les AAI donnent des avis consultatifs qui ne lient pas.

La qualification d'autorit administrative


Elles ont une mission administrative.
Les AAI interviennent dans 2 secteurs privilgis; la rgulation
conomique, des liberts publiques.
Certaines AAI concurrencent le juge administratif dans son rle de protecteur
des liberts individuelles et professionnelles et dans son rle de sanctionneur
de certains comportements individuels.
Beaucoup d'AAI dtiennent des pouvoirs de sanction a l'gard d'acteurs du
secteur pro, peuvent aller jusqu'a linterdiction d'exercice, elles sont
considres comme des juridictions au sens de la DDHC.
Par consquent, tant considres comme juridiction, elles doivent respecter
les rgles ; dont la sparation de l'autorit qui poursuit de celle qui instruit la
poursuite.
Suite a une jurisprudence de la Cr EDH, le CE a dcid dans un arrt
dassemble Didier, 1989, que le conseil de march financier, lorsquil sige
en formation disciplinaire doit statuer en respectant le principe d'impartialit.
Le CE a pos comme critres d'identification la nature la composition et les
attributions de l'organisme en cause.
Le Conseil constitutionnel a pos une limite au pouvoir de sanction des
autorits administrative ; lorsque ADOPI mise en place, il a pos comme
principe, que le pouvoir des AAI ne pouvait pas violer la libert fondamentale
(DC 10 juin 2009).
L'indpendance
Le gouvernement ne peut pas les sanctionner, et les membres des AAI
sont rvocables.
D'un autres cot, les AAI sont quand mm dpendantes a la fois du pouvoir
excutif et du pouvoir lgislatif. Toutes les AAI sont rattaches au
budget du PM, donc pour fonctionner dpendent du premier
ministre.
Elles sont aussi dpendantes du lgislateur qui les cre, les
supprime et modifie leur comptence. Le lgislateur ne s'en prive pas.
Elles sont aussi dpendantes du juge judiciaire qui va contrler
l'exercice de leurs pouvoirs.
Dans la mesure o les AAI, pour la plupart n'ont pas de personnalit juridique
indpendante de l'Etat, lorsquelles causent des dommages, le CE a dit que
ne pouvait engager la responsabilit de l'Etat que pour faute lourde.
A l'inverse lorsque lAAI est dote par la loi de personnalit morale de droit

publique, elles vont pouvoir engager leur responsabilit propre.

Les autorits publiques indpendantes dotes de la personnalit morale


Facteur de complexification supplmentaire du droit.
1e loi 1er aout 2003 sur la scurit financire qui a attribu l'autorit des
marchs financiers et de contrle des assurances et mutuelles la personnalit
morale de droit public.
Depuis cration d'autres API; l'agence franaise de lutte contre le dopage ...
La fluctuation du statut juridique des API:
Le conseil national de l'audio visuel tait une AAI sans personnalit morale
jusquau 31 octobre 2013.
Une API sans personnalit morale de droit public mais priv: le Conseil des
ventes volontaires de meubles aux enchres publiques

Les avantages de doter de la personnalit morale de droit public:


assurer l'indpendance de ces autorits envers le gouvernement, le
pouvoir excutif et l'administration, ce qui rassure le march financier
ces autorits publiques indpendantes sont administres par un conseil dont
la collgialit est trs large car il fait coexister les reprsentants de l'Etat, des
salaris, des personnalits qualifies
font respecter les rgles de la concurrence, ont une capacit de
prendre des actes unilatraux.

Les inconvnients:
elles reprsentent une concurrence pour le juge et les autorits
ministrielles de rgulation
la complexit que la personnalit morale entraine donc facteur d'inscurit
juridique pour les citoyens
la multiplication de ces API est rvlatrice d'un certain discrdit du
pouvoir excutif qui est oblig de confier la rgulation conomique a
des autorits indpendantes, car n'est plus capable de le faire de faon
impartial.
Une AAI a t dot de la personnalit morale de droit priv : Le Conseil des
ventes volontaires de meubles aux enchres publiques.
Ne sont des AAI que les organismes qualifis de cette faon par le lgislateur
qui les institue.

CHAPITRE 2 : LES PERSONNES PRIVEES PARTICIPANT A


LACTION ADMINISTRATIVE

Les personnes physiques peuvent participer laction administrative


notamment lorsquelles se voient confier par ladministration, une
mission de SP. Ces personnes physiques de droit priv peuvent avoir,
dans le cadre de cette mission de SP, la possibilit ou pas de prendre
des actes administratifs.
Participent aussi, les personnes prives physiques ou morales qui
contractent avec ladministration selon un contrat de droit public ou de
droit priv.

La loi du 11 juin 1942 a confi lexploitation du service ferroviaire des


socits commerciales. Elle a prvu la passation de contrat de concession
entre lEtat et ses socits : Socit de chemin de fer dOrlans
Le contrat de concession existe toujours et cest la forme la plus aboutie de la
coopration des personnes prives ladministration.

La concession a permis lEtat de se reposer sur les capitaux privs


pour faire des investissements importants en matire de travaux
publics.
La concession a permis la jurisprudence de systmatiser les critres
du contrat administratif.
Cest lexploitation du SP par le concessionnaire qui a permis au JA de
diffrencier SPIC et SPA. (Les concessions dautoroutes sont des
concessions de SPA parce que le CE a jug que la construction des
routes et autoroutes nationales appartient par nature lEtat, qui
normalement, les construit en rgie).

La participation laction administrative, peut galement se faire par


la voie unilatrale. Ladministration confie unilatralement une
personne prive, une mission dIG. Cet acte unilatral peut tre soit la
loi, soit le rglement.
Toutefois, mm si la personne morale de droit priv garde sa nature, son
association lactivit administrative implique lencadrement de cette
activit par le JA. Lorsquon est en prsence dune personne prive
participant lactivit administrative, on peut tre sure que lactivit de cette
personne sera soumise un rgime mixte de droit public et de droit priv.

SECTION 1. LES PERSONNES PHYSIQUES PARTICIPANT A LACTIVITE


ADMINISTRATIVE
Elles sont souvent associes de faon informelle, elles peuvent aussi tre
associes par contrat. Cependant, on ne peut pas les qualifier dautorit
administrative puisquelles ne peuvent pas prendre des actes administratifs
unilatraux.

Le caractre informel de lassociation des personnes physiques


laction administrative

Le contrat qui lie ladministration un particulier peut tre :


Implicite ou moral
Exemples :
CE, 6 fvrier 1903 - Terrier
Faits : Le Conseil gnral de Sane et Loire avait dcid dallouer des
primes aux chasseurs de vipres qui dmontreraient quils ont dtruit ces
animaux nuisibles. Le litige est n du fait que M. Terrier avait tu un certain
nombre de vipres et ne parvenait pas se voir allouer la prime prvue cet
effet. Le CE avait t saisi du refus dallouer M. Terrier cette prime.
Solution : Le CE a jug quil tait comptent pour connatre du littige. Par
consquent, le JA a considr quil y avait en jeu, une action administrative
que le dpartement avait voulu crer en saidant de la participation de
particuliers volontaires. A partir du moment o le dpartement avait prvu un
budget cet effet, il avait voulu crer une activit administrative pour laquelle
il sollicitait laide des administrs.
Apports :
Implicitement, le JA a considr que le dpartement, collectivit
territoriale, avait pass une espce de contrat administratif implicite pour
lequel le JA se reconnaissait comptent. Or, en 1903, ctait trs important
puisque jusqualors les contrats passs par les CT taient considrs
comme des contrats de Droit priv.
Le contrat administratif implicite peut tre impersonnel.
Romieu dans ses conclusions distingue entre services publics gestion
publique et services publics gestion prive La CT peut donner une
personne prive la gestion de SP Gestion en bnficiant de PPP ou bien
en suivant des rgles de Droit priv.

CE, 4 mars 1910 Thrond Faits : Il y avait un contrat formel pass


entre la ville de Montpellier et M. Thrond afin quil capture les chiens
errants. Le contrat confrait M. Thrond un privilge exclusif pour
attraper les chiens. Lobjet du contrat tait lhygine et la scurit des
administrs. Saisi dun litige entre la ville et M. Thrond, le JA induit de
lexistence de ce contrat, lexistence dun SP, objet du contrat, que le
juge qualifie de contrat de concession . Il pose le premier critre
matriel du contrat administratif qui est le contrat par lequel lEtat
confie une personne physique, lexcution mme dune mission de SP.
Ce critre est alternatif avec un autre critre : la prsence dans le
contrat, des clauses exorbitantes du Droit commun.
CE, 20 avril 1956 Epoux Bertin Faits : Le JA confirme le premier
critre matriel alternatif du contrat administratif, propos prcisment,
dun contrat verbal pass entre ladministration et un couple de franais,
charg en 1944, dassurer la nourriture et lhbergement des
ressortissants russes se trouvant sur le territoire franais en attendant leur
rapatriement en URSS. Saisi dun litige relatif lexcution de cette

mission, le JA reconnat que lEtat a confi, un contrat aux poux Bertin


portant sur lexcution dune mission de SP. Remuneration suplementaire
au couple, comme un prime. Contrat verbal, sans formalit.

Cet arrt confirme le critre matriel du contrat administratif : lexcution


dune mission de SP par une personne physique une poque o ce critre
avait t laiss de ct au profit du 2 nd critre matriel du contrat
administratif. Il confirme donc le caractre alternatif des deux critres.
Lun des criteres du contrat adm est lexecution par le cocontractant dune
mission de SP, cest le critere matriel est il suffit pour conferer un caractere
adm au contrat, pas besoin dun autre critre.
Il considre que ce critre de la participation du cocontractant au SP est un
critre suffisant pour confrer le caractre administratif au contrat.
Au point de vue de lidentification du SP, il ntait pas vident que la mission
confie en lespce soit qualifie de SP. Cest le commissaire du
gouvernement : M. Long qui a dmontr dans ses conclusions que la fonction
confie en lespce tait en ralit, une fonction rgalienne de puissance
publique, en ce que cette mission touchait aux relations internationales de la
France. Or, toutes les fonctions rgaliennes, sont des SPA par nature.
Des
personnes
physiques,
donc,
participent

laction
administrative, mais elles ne sont pas autorits administratives.

Ce ne sont pas pour autant des autorits administratives


La mission confie aux personnes physiques est une mission de prestation.
Ces prestations sont dlivres aux administrs dans leur ensemble. Par
contre, en aucun cas, ces personnes physiques ne dtiennent de PPP, elles ne
peuvent donc pas prendre dactes unilatraux excutoires. Car elles ne
bnficient daucune habilitation lgale ou rglementaire.
Au contraire, les personnes morales de droit priv peuvent tre habilites
prendre des actes administratifs unilatraux, donc leur participation laction
administrative est plus importante et leur soumission au JA va se justifier par
la dtention de PPP.

SECTION 2. LES PERSONNES


ASSOCIATIONS ET SOCIETES

MORALES

DE

DROIT

PRIVE :

La participation des pers morales de droit priv l'action administrative se


ralise par plusieurs formes et ce mouvement ne fait que s'accentuer depuis
45 dans les secteurs co, soc et culturels.

L'historique de la participation des pers morales de droit priv


l'action adm
Imp pour comprendre les mcanismes actuels.
A commenc dans le secteur du secours mutuel (avant 1945, car il n'y avait
pas de scurit sociale).
Le JA a reconnu dans 2 arrts de principe la mission d'intrt gnral assure

par les socits prives dans le secteur du secours mutuel et de l'action


sociale, ce sont les 2 arrts qui les 1ers ont consacr la dissociation entre
d'un ct le service public conu comme organe et d'un autre ct le service
public conu comme une mission, fiction. Car pendant lgtps, on a cru que les
SP en tant qu'organe ne pouvait tre grs que par des personnes publiques.
A partir de la, les services publics en tant que missions peuvent tre grs
par n'importe quelle personne: association, socits prives.

CE, 20 dcembre 1935, Etablissements Vzia: qui concernait des


socits de prvoyance et de secours et de prts mutuels agricoles,
socits purement prives, qui regroupait en Afrique occidentale
franaise obligatoirement tous les agriculteurs cultivateurs et leveurs,
or elles s'taient vues reconnaitre la possibilit de recourir une PPP
particulire, savoir l'expropriation pour cause d'utilit publique.
Le commissaire du gouvernement, a eu l'ide de reconnaitre que ces
socits prives taient charges d'une activit d'intrt public qu'il
considrait comme devant tre une activit intermdiaire entre
l'activit purement prive et l'activit de service public et dans ses
conclusions on voit qu'il n'a pas voulu modifier les catgories
juridiques qui existaient l'poque, car il ne leur a pas reconnu la
gestion de service public part entire. Cette socit a eu le pouvoir
de puissance public dexpropriation.
Nanmoins le litige qui les opposaient aux agriculteurs a t reconnu
comme relevant du juge adm car tait en cause l'exercice d'une PPP.
Mais en 1945, l'existence d'une PPP, n'a pas suffi pour qualifier
l'activit de service public.

La qualification de service public a t consacre en 1938.

CE, assemble contentieux, 13 mai 1938, Caisse primaire aide et


protection, concernait un litige entre des caisses primaires de
l'assurance sociale et leurs agents. Les caisses d'assurance sociale,
l'poque tait institue et administres sur le modle des socits de
secours mutuels qui taient prvu par loi avril 1898 qui prvoyait leur
statut d'organisme priv.
Le CE juge pour la 1re fois que ces organismes privs sont chargs de
l'excution d'un service public part entire et cette mission qui leur
est confie a justifi en l'espce que les agents des socits du
secours mutuels soient soumis comme les agents publics;
l'interdiction du cumul de rmunration.
Ces socits sont des organismes privs chargs d'une mission de
service public qu'on qualifie d'administratif qui justifie que ces agents
soient des agents publics soumis aux mmes rgles que les autres
agents publics.
Toutefois, la caisse nationale des assurances maladie qui chapote les
caisses primaires est un tablissement public adm donc une personne

morale de droit public.


Aujourdhui le regime des caisses dassurance maladia est mixte entre
le droit priv et public. Les agents sont des agents privs mais qui sont
soumis a certains obligations de droit public et certains rgles du
rgime des agents publics.
Cette volution qui consacre la reconnaissance que des personnes morales
de droit priv puissent exercer une mission de SP s'est poursuivie sous
l'occupation:
2 organismes ont vu le jour cres par le gouvernement de Vichy, dans un
contexte particulier;
les Comits d'organisation
les ordres professionnels.
Pendant lgtps, ils taient des organismes innomms, parce que le CE a
reconnu qu'ils taient chargs d'une mission de SP sans les qualifier
prcisment.
Cette volution s'est poursuivie avec les associations loi du 1 juillet 1901
; elles ont exploses partir des 70's, le juge a reconnu qu'elles pouvaient
grer des missions de SP de la mme faon que les socits, en mme temps
que le juge a reconnu l'existence d'un SP sportif et culturel, dans lequel elles
exercent leurs activits.
Mais toutes les fonctions des associations ne sont pas ncessairement des SP
adm.
S'agissant des associations sportifs, le CE a reconnu que les fdrations
sportives, partir du moment ou le leg n'a pas confi la mission d'organiser
les comptitions sportives au niveau national ou rgional, les fdrations
sportives grent une mission de SP adm.

CE, 22 novembre 1974, Fdration franaise des industries franaises


darticles de sport : Le juge dcide quen confiant aux fdrations
sportives la mission dorganiser les comptitions nationales ou
rgionales, le juge a confi aux fdrations sportives, lexcution dun
SPA. Le fait que ce soit un SPA, implique au profit de ces associations
des PPP, la possibilit de prendre des actes administratifs unilatraux.
Quelques annes plus tard, le JA jugera de la sorte pour les sanctions
disciplinaires relevant du domaine sportif, qui relvent de la
comptence du JA.

A contrario, si une fdration d'une activit sportive, ne s'est pas


vue reconnaitre par un texte de loi ou rglement la possibilit
d'organiser des comptitions, sera reconnu comme charg d'une
simple activit d'intrt gnral mais le juge ne leur reconnaitra pas
une mission de SP adm.
Les socits commerciales peuvent se voir reeconnaitre par le juge la gestion

d'une mission de SP adm.


Est emblmatique cet gard, le rle des socits qui ont pour mission de
contrler la scurit d'un certain nb de vhicule : CE, 23 mars 1983, SA
bureau Veritas : le CE a reconnu que cette socit anonyme participait
l'excution du service public parce que le gvt l'avait charg de dlivrer les
certificats d'applicabilit aux avions civils de transport de voyageurs et de
marchandises.
Intressant parce que c'est le 1er arrt engager expressment la
responsabilit d'une pers morale de droit prive charge d'une mission
de SP adm, selon les rgles de DA, au motif que le dommage que la
socit anonyme a t caus l'a t dans l'exercice de PPP.
Cet arrt consacre donc le principe, selon lequel une pers morale de
DP charge d'une mission de SP adm et dote de PPP, engage sa
respt selon les rgles de DA et devant la juridiction adm.
Non seulement le juge adm se reconnait comptent pour connaitre
des actes unilatraux pris par les pers prives dans l'exercice de
leurs missions de SP adm par le recours pour excs de pouvoirs mais
aussi pour engager la respt adm des pers prives charges d'une
mission de SP adm et qui dtiennent des PPP.

Socits dconomie mixte : peuvent tre charg dune mission de service


public. 30 dc 2013. Socit immobiliaire dconomie mixte de Paris (SIEMP).
La ville de Paris a donne cette socit le pouvoir dexpropriation
prrogative de puissance public. Elle est en charge dun service public adm.

Les conditions dans lesquelles ces personnes prives peuvent tre


qualifies d'autorits adm: la possibilit de prendre des actes adm
unilatraux excutoires

Que ce soit des associations, des socits prives ou des organismes privs,
ils ne peuvent tre qualifis d'autorits adm que si un texte leur
confre une habilitation prendre des actes adm.
Cette habilitation peut prendre diffrentes formes;
la possibilit pour un organisme priv de recourir l'expropriation pour
cause d'utilit publique ;
la possibilit de rglementer des comptions sportives en homologuant
les articles qui assurent l'galit des participants ;
le pouvoir d'infliger des sanctions : pouvoir de prise dactes adm
unilatraux porte individuelle (pour les fdrations sportives).

FFC contre Pingeon, 26 novembre 1976, fdration sportive


reconnue comptente pour infliger des sanctions aux cyclistes
professionnels des lors quelle s'est vue autorise par dlgation
ministrielle organiser les comptitions et donc faire respecter par
les joueurs les rgles du jeu.

Il faut que le ministre ait habilit le fderation a realiser les competitions. Si


la federation na reu du ministre en charge de sport le pouvoir delegue de
realiser les competions, les sanctions seront consideres de droit priv inflinge
par un association de droit priv en vertu de leur pouvoir rglementaire de
discipliner.
Donc le pouvoir d'infliger des sanctions est par excellence une PPP.
A l'inverse, une fdration sportive qui ne s'est pas vue reconnaitre le pouvoir
d'organiser des comptitions ne peut pas infliger de sanctions.
Elle peut en tant qu'association prive non dote d'une mission de SP adm
infliger des sanctions prives pouvoir inhrent toute association, mais le
juge adm n'est pas comptent.

Arrt Bardoux CE, 11 juin 2010, Bardoux fderation sportive navait plus de
competence pour organiser des competitions, elle avait renonc
implicitement. Elle na plus de dlgation ministeriel, elle ne peut pas
prendre des actes adm, se sont des actes de droit priv et qui relevent le
juge judiciaire.
Arrt Mme Pascau.
(La qualification de SP revient au juge l'occasion d'un litige entre pers
prive et pers publique dans le silence du lg qui n'a pas qualifi une activit
d'utilit publique. Pendant lgtps, le juge a identifi la mission de SP partir
de la dtention et de l'exercice par la personne prive de PPP. A partir de
2007, le CE dans un arrt 22 fvrier 2007, Association du Personnel
Relevant des Etablissements pour Inadapts, a considr quen
prsence d'une personne morale de droit priv grant une activit d'intrt
gnral, lactivit pouvait tre qualifie de SP sans que la personne prive
ne soit dote de PPP. Il dissocie donc l'identification du SP et la dtention de
PPP par une personne prive charge d'une mission d'intrt gnral. Une
association prive peut donc se voir reconnaitre par le juge adm la charge
d'une mission de SP sans dtenir une PPP. Le juge se tourne vers un faisceau
d'indices constitu par:
le critre de performance
le financement de l'activit
le contrle que l'administration exerc sur elle
la ralisation des objectifs fixs par la personne publique.
Une personne morale de droit priv, peut se voir reconnaitre charge d'une
mission de SP sans pour autant qu'elle dtienne des PPP, ds lors qu'un
certain nb d'indice font penser au juge que l'administration a voulu lui confier
un SP.
Dans l'existence d'un SP, il y a une volont de l'administration d'riger une
activit d'intrt gnral en SP, ce qui explique que selon les priodes, lieu et
circonstances, une mme activit gre par des pers diffrents, va tantt
tre qualifie de mission de SP et tantt de mission prive.

Parfois, le service public est difficile a identifier. La connaissance dun


nouveau SP nest pas seulement dans le cadre juridique, il y a la question
symbolique.
Une personne prive peut tre reconnu comme charge d'une mission de SP
mme adm, alors que ne dtient pas de PPP, 2 exemples;
les cliniques prives, socits anonymes, peuvent tre associes au SP
adm de la sant: les dommages qu'elles peuvent causer dans
l'exercice de leurs missions de SP adm relvent du juge judiciaire; TC,
Bernardi, 6 novembre 1978. Execution du service public de la sant,
qui est toujours administrative. Mais elles ne detiennent pas la PPP. Ce
qui explique qu'il existe toujours 2 types de responsabilit mdicale;
une responsabilit prive devant les tribunaux judiciaires
une responsabilit adm hospitalire qui relve du juge adm pour
mettre en cause la responsabilit des hpitaux.
Nest pas la comptence du juge adm parce que les cliniques privs ne
detiennet pas la PPP.
les services publics culturels peuvent tre adm ou pas ; Lorsqu'ils sont
grs par des personnes prives non dotes de PPP, les litiges
auxquels donnent lieu l'excution de SP culturel relve du juge
judiciaire. (Exemple: les maisons de jeunes et de la culture; CE, 20
juillet 1990).
Une mme socit charge d'une mission de SP adm, peut pour certaines
parties de ses missions dtenir des PPP, et pour d'autres ne pas en dtenir,
donc la comptence de la juridiction adm et l'application des rgles adm
seront dlimites par la dtention des PPP.
(Ex: CE, 17 fvrier 1992, Textron, une socit remplie une mission de
SP, en vue des comptences confies par un dcret, elle exerce des
PPP quand elle reprend des normes techniques homologues par le
ministre, par contre elle n'exerce pas de PPP quand elle prend des
normes qui font simplement l'objet d'un enregistrement.)
Souvent, les administrations locales sont tentes de crer de toutes pices
des associations de droit priv pour exercer des missions de SP leur place,
ce sont des associations transparentes qui leur permettent dchapper la
comptabilit publique. Le CE interdit aux collectivits publics de se dfaire de
leurs comptences CE, 27 mars 1995 Chambre dagriculture des
Alpes Maritimes Le CE juge que le Conseil rgional des Alpes Maritimes ne
pouvait pas, lgalement, se dcharger sur une personne morale de Droit
priv, dune partie de ses comptences en matire agricole.
Le couple SERVICE PUBLIC et PRROGATIVES DE PUISSANCE PUBLIC servent
pour dfinir la comptence du juge administratif.

SECTION 3 : LES ORGANISMES INNOMMES ET LES ETABLISSEMENTS

PRIVES DUTILITE PUBLIQUE


Ce sont les comits d'organisation cres dans certains secteurs industriels
pour assurer la rpartition des ressources minires et alimentaires.
Cration des ordres pro pour organiser certaines professions librales et
contrler l'exercice de ces fonctions par leurs membres qui doivent tre
inscrits.
Le CE a rendu 2 arrts historiques en reconnaissant que les comits et les
ordre pro ont t habilits prendre des actes unilatraux en disant
simplement quils ntaient pas des tablissements publics.
On les a donc appels des organismes innomms.
Pour autant le CE ne les a pas qualifi d'organismes de droit priv, il
a simplement dit qu'ils n'taient pas des tablissements publics, on
les a donc appel des organismes innomms.

CE, 31 juillet 1942 Monpeurt Comits crs sous le gouvernement de


Vichy afin dassurer lapprovisionnement en matires premires et en
ressources.
CE, Ass. 2 avril 1943 Bouguen - Cration des ordres professionnels qui
lorsquils prennent des actes unilatraux dinscription au tableau ou de
refus dinscription prennent des actes administratifs. Le CE ayant admis
implicitement quils ont en charge le SP de police dune profession
rglemente et la surveillance du respect de la dontologie professionnelle
par les personnes qui exercent les professions considres. Les ordres
professionnels ont, la tche dlaborer un Code de dontologie en
concertation avec le ministre intress, et ils ont des pouvoirs
disciplinaires pour faire respect ce Code. Lorsque les ordres professionnels
exercent leur pouvoir disciplinaire, ils ne prennent pas des actes
administratifs unilatraux mais des actes juridictionnels en tant que
juridiction administrative spcialise. Les ordres professionnels sont la
fois des autorits administratives et des autorits juridictionnelles.

Le CE ne mentionne pas les PPP, mais elles ont cette PPP une fois quelle peut
prendre des actes adm unilateraux.
Dans ces 2 affaires, le CE a reconnu qu'ils taient chargs d'une mission de
SP et les actes qu'ils prenaient taient des actes adm susceptibles de recours
pour excs de pouvoirs.
La doctrine les a qualifis d'organismes corporatifs car leur mission est de
dfendre les intrts d'une corporation.
Mais pas de qualification juridique.
L'incertitude a cess en 1984, lorsque le CE a t saisi d'un litige entre un
organisme professionnel et le centre d'tude du commandant COUSTEAU
CE, 17 dcembre 1984, Centre dtudes marines avances et
Cousteau ; le centre de marine avance et C avaient conclu un contrat avec
un institut franais du ptrole pour la construction d'un nouveau submersible.
Le contrat a t rompu et un litige pour responsabilit contractuelle a t

port au juge adm qui a du vrifier sa comptence, le CE a donc t


confront la qualification de l'IFP, organisme pro cre par une loi qui ne le
qualifiait pas.
Le CE aurait pu se fier au prcdent Monpeurt, mais a dit que cet organisme
professionnel tait une personne morale de droit priv charge de grer les
intrt pro du secteur ptrolier et donc le contrat qui faisait l'objet du litige
avait t conclu entre 2 personnes prives. Donc le contrat tait priv et
devait tre examin par le juge judiciaire.

Cet arrt qualifie les organismes pro d'organismes de droit


priv, ils ne sont plus innomms.
Par analogie, on considre que les ordres pro sont des organismes de droit
priv qui grent une mission de SP adm car ils sont dots de PPP, savoir
prendre les actes adm individuels d'inscriptions au tableau des ordre pro et
un pouvoir de sanctions disciplinaires destins a faire respecter la
dontologie de la profession. Dans l'exercice de leurs pouvoirs pro, ils ne sont
plus des autorits adm mais des autorits juridictionnelles adm spcialises
qui relvent par la voie du recours en cassation du CE, tant un recours
ouvert mme sans texte, car principe gnral du droit.
Les organismes pro sont des organismes mixtes; mi adm, mi
judiciaires. Dans les 2 cas, c'est le CE qui est comptents mais par
des voies de recours diffrentes.
Difficult distinguer les tablissements publics, les organismes privs et les
tablissements privs.
Diffrence sur le financement de l'activit:
Lactivit d'utilit publique bnficie de fonds publics
L'activit d'intrt gnral est laisse l'initiative prive
Ex : les tablissements privs d'utilit publique:
TC, 20 novembre 1961, Centre rgional de lutte contre le cancer Eugne
Marquis + CE, 4 avril 1962, Chevassier
C'est une catgorie hybride, ils grent matriellement une mission de
SP avec un contrle troit de l'administration.
Dans les 2 cas, pour les qualifier d'tablissements privs, le JA s'est
retranch derrire la volont du lgislateur.
De faon gnrale, le JA se rfre tjs prioritairement la volont du lg,
quand elle est explicite, car le juge est gardien de la lgalit.
Quand la volont du lg est difficile identifier, le JA met en uvre des
techniques juridiques pour l'identifier: comme celle du faisceau d'indices en
se reportant aux travaux prparatoires, discussions parlementaires, aux
rponses ministrielles, aux rapports antrieurs ...
Position doctrinale de Chapus, en 1968: dans un article Le SP et la
Puissance publique il a essay de dmontrer 2 ides :

que le SP tait le critre d'application du DA ;


que le critre de la prrogative de puissance publique tait le critre
de la comptence du JA.

Prof est daccord avec ses deux ides, elles tiont confort par la
jurisprudence.
Il y a des exceptions ces 2 ides.
Dmonstration juste jusqu'en 2007, ou introduction dune dissociation ; il
peut y avoir des SP adm sans PPP, alors mm que la pers gestionnaire est une
personne prive. Quand c'est une personne publique, les PPP sont videntes,
car sont attaches la personnalit morale de DP, elle a ictio facto, des PPP.

PARTIE 3 : LES MISSIONS ADMINISTRATIVES


L'Etat moderne a hrit des pouvoirs rgaliens qui demeurent ses attributs
essentiels:
rendre la justice
lever les impts
assurer la scurit intrieure et extrieure.
A partir de 1946, lEtat gendarme a volu vers un Etat providence, qui
dlivre des prestations co et sociales aux citoyens, qui se sont vus
reconnaitre une 2e gnration de droits co et sociaux.
L'Etat est intervenu partir de la, dans les secteurs co et soc qui taient
rservs l'initiative prive, voir l'glise. Dabbord on limitait au besoin
essencielle de la population.
Son intervention tend satisfaire des besoins d'intrt gnral: essentiels
(transport, scurit sociale, sant, enseignement) ensuite besoins superflus
(culturels, sportifs, de loisirs et d'agrments).
Le CE a consacr l'existence d'un SP culturel et touristique partir de 1959
dans un arrt important arrt d'assemble 11 mai 1959, DAUPHIN ; A propos
de l'ouverture d'une alle, au bout de laquelle il y a une glise Romane. M.
Dauphin possdait une maison donnant sur l'alle, qui a t ferme la
circulation, par une chaine pour faire payer la visite de ce site archologique.
M. D n'ayant plus accs a sa demeure, intente une action en indemnit
devant le CE. La Q tait de savoir s'il tait titulaire d'une servitude de
passage donc devait tre indemnis.
Le CE devait dterminer si l'alle faisait partie du domaine priv ou public de
la ville.
Il dcide que fait partie du domaine public, car l'alle est affecte un
service public culturel et touristique et amnage spcialement pour ce
service. Le CE a expressament reconnu que la ville a obstru le domaine du

service public.
A partir de 1970, il y a encore une volution de l'Etat sous l'influence du droit
communautaire. Cette volution du libralisme co qui est indissociable dans
l'UE de la libert de concurrence.
On a assist depuis en FR, l'mergence d'un march concurrentiel ou
plusieurs oprateurs interviennent, les pers publiques et les personnes
prives.
Ce march domin par la concurrence, est hostile au monopole. Or, toute
l'volution produite depuis 1945 en France tait domin par le caractre
monopolistique de certains tablissements publics (la fourniture du gaz, de
l'lectricit, du transport ferroviaire ou arien ...).
Donc la 2e volution de l'Etat Providence est marque par la lutte contre le
monopole de certains EP et l'ouverture de certains services de rseaux la
libert co et au libre accs des oprateurs privs sur les rseaux construits
par l'Etat. Les anciens EP de l'Etat ont t transforms en socits anonymes.
Pendant longtemps, les SP ont chapp la concurrence
enseignement), ils y sont aujourdhui de plus en plus soumis.

(sant,

Malgr toutes ces transformations, le concept de SP reste tjs fondamental


pour expliquer les rgles de DA.
Le SP est un lment de structuration du DA, car il est un support pour les
usagers du SP.
Il est courant dans la doctrine d'opposer les prestations de SP et la
rglementation autoritaire de la police. Dichotomie artificielle, car certes la
police procde par voie d'autorit donc de rglementation gnrale et
autoritaire mais aussi de prestations, car fournit le SP de la suret et de la
scurit. La police est avant tout un SP adm et c'est la seule qui ne se
dlgue pas une personne prive.

CHAPITRE 1 : LES SERVICES PUBLICS


La notion de service public est fondamentale pour la structuration du DA.
Sense organique (poste, universit), materielle (fonction, mission).
Essayer didentifier la notion de service public. Aprs les differents services
publics, la nature, ces qui sont adm, industriel e commerciaux et sociales.
Mode de gestion des SP : interroger les personnes qui peuvent gerer le SP.
En dernier, les rgles gnrales - principes applicables a tous les SP, quel que
soit la nature ou le mode de gestion.

SECTION1. LA NOTION EVOLUTIVE DE SERVICE PUBLIC


N'est pas seulement une technique jdq d'organisation de mission, c'est aussi
une idologie tort ou raison dans le sens ou le SP fournit une explication
globale de lexistence du DA. Le sp depasse le frontire du DA, cest un effet
didentit de la socit franaise.

Les reprsentations du SP dans la socit fr

Sous le concept unique de SP, l'adm fr d'aprs guerre a construit son identit.
Le SP est incontestablement un lment parmi d'autres de l'Etat de droit.
Element important et federateur. Cre de lien social.
Il recouvre 3 ralits diffrentes:
C'est un concept gnral important pour crer un lien social et pour
maintenir la cohsion de la socit fr. Il est vecteur de la solidarit
sociale car il est accessible tous.
Il traduit dans la ralit la qualification de Rpublique sociale et sa devise:
"fraternit" assimilable juridiquement la solidarit.
Cest une mission pour satisfaire un intret social ;
Recouvre des prestations prcises donnes tous les jours toutes les
personnes. Des activits matrielles.
Ce sont des organismes qui fournissent des prestations. On a tendance
confondre en Fr, SP et secteur public alors mm que certains SP sont
assurs par des secteurs privs. Personne morale de droit public ou de
droit priv.
SP vs secteur public : le SP peuvent etre assurs par les personnes privs.
Le caractre tentaculaire du SP a pu faire croire qu'il y avait un SP la
franaise, c'est un gvt de droite qui un moment donn s'est interrog sur
l'opportunit d'inscrire dans la C, les principes fondamentaux du SP la fr,
pour inciter l'UE les respecter. C'tait en 1995, le SP la fr se sentait
menac par le droit communautaire et par le service d'intrt co gnral qui
n'est pas le SP.
Demande d'une tude sur les lments constitutifs du SP la fr, l'objectif
tant d'isoler un corps de doctrine franaise.
Le droit europen parle des SP conomiques gnrales.
Le rapport rendu par le CE en 1996, sur la conception franaise du
SP a t dcevant, car pas trs substantiel. Il a dmontr que la doctrine du
SP la franaise tait une doctrine date, do un besoin de rforme la
lumire du service d'intrt gnral.
Les SPIC (service public industriel et commerciel) qui fonctionnent par
infrastructure devaient s'ouvrir la concurrence et aux entreprises prives
trangres: a a t fait pour l'lectricit, le gaz et l'eau et c'est entrain de se
faire avec plus de difficults pour les infrastructures ferroviaires car pb de

scurit et de cot.

La structuration de l'autonomie du DA autour de la notion de SP

Arrt de ppe, Blanco 8 fvrier 1873 , n'a pas tout de suite t analys par la
doctrine en terme de SP, elle n'y a vu que l'affirmation d'une responsabilit
adm autonome. Engager la responsabilit de ltat.
Ce sont les arrts suivants Terrier et Thrond qui vont faire comprendre la
doctrine que la notion de SP devient la notion explicative de la comptence
du JA. On na pas de dfinition de SP, il depende de la realit jurisprudentiel.
Larrt Terrier de 1903 et larrt Thrond de 1910 ont utilis la notion de SP
pour justifier la comptence de la juridiction administrative et lapplication de
rgles du droit public dans les litiges concerns. Dailleurs ces deux litiges
concernaient des contrats passs par ladministration avec une personne
physique prive pour laccomplissement dun SP. A partir de 1910, le CE a
largit la comptence de la juridiction administrative tous les litiges
mettant en cause des CT dans lexercice de leur activit de SP.

En 1910, le contentieux administratif est unifi autour de la notion de


SP, aussi bien pour lEtat, les CT et les tablissements publics. A cette
poque, le SP pouvait se dfinir de la faon suivante : Est un SP, une activit
dintrt gnral rpondant des besoins essentiels de la population,
exerce par une personne publique directement ou indirectement, selon des
procds exorbitants du Droit commun. Cette dfinition est fortement
empreinte des rgles du Droit priv. Outre le critre matriel de lintrt
gnral, cette dfinition fait apparatre un critre fonctionnel selon des
procds exorbitants du Droit commun .
Elle comporte 3 critres : materiel (activit dintret gnral), organique
(exercice par une personne publique) et formel (rgle especial du droit
public).

Cest cette poque que se construit la doctrine du SP porte par


lEcole du SP la tte de laquelle figure Lon Duguit, professeur de
droit et doyen de la facult de Bordeaux. Cest la doctrine qui a donn
un cho important au SP. Duguit critiquait la thorie de la souverainet
de lEtat et estimait au contraire que lEtat tait au service des
administrs et quil devait tre compris comme un ensemble de SP.
Il crivait : LEtat nest pas une puissance qui commande une
souverainet mais une coopration de SP organise et contrle par les
gouvernants , Le SP est indispensable la ralisation et au
dveloppement de linterdpendance sociale et ne peut tre ralis
compltement que par lintervention de la force gouvernante Ainsi lEtat
est responsable de lorganisation des SP pour assurer cette interdpendance

socitale.
Acte voluntaire des autorits publiques. Elles considerent dans un moment
donn qui cette activit doit tre cre. Action discritionaire de ladm.
Se rattache lEcole du SP, Gaston Jze qui a crit en 1921 un ouvrage
sur les principes du SP dans lequel il crivait : Le SP est la pierre
angulaire du droit administratif Le SP justifiait la fois la
comptence de la juridiction administrative et fournissait le rgime du
droit administratif.
Lorsqu'on dit que le SP s'exerce directement ou indirectement par une pers
publique => on fait rfrence au critre organique: signifie qu' un moment
ou un autre une pers publique a jug ncessaire de part les besoins
essentiels de la population de prendre en charge une activit d'intrt
gnral pour l'riger en SP.

Des l'origine, de part cette dfinition, le SP avait un caractre volutif en


fonction des circonstances de temps et de lieux:
Ce n'est qu'a partir de 1916 que la jpdce a considr que les activits
culturels rentraient dans les besoins essentiels de la population (CE 7 avril
1916, ASTRUC: le CE a considr que l'organisation d'un thtre par la ville
de Paris pouvait tre considre comme un SP).
Cet arrt a t critiqu pour l'extension considrable et excessive de la notion
de SP.
En 1959, le CE a joint au service public culturel le SP touristique.
le critre essentiel a progressivement disparu.
A l'occasion de la WW1, les collectivits publiques ont prouv la ncessit
de prendre en charge un certain nb d'activits qui taient laisses
l'initiative prive: ont t instaures les boucheries municipales, les cabinets
de mdecine municipaux ...

Section du contentieux, 24 novembre 1933, ZENARD ; le CE a jug


l'instauration d'un SP de boucherie municipale est opportun.
C'tait aprs la guerre, le JA a jug qu'une municipalit pouvait maintenir le
SP de boucherie municipale pour des raisons financires ; parvenir
l'quilibre comptable de l'activit.
Problme de la lgalit du socialisme municipale.
Les collectivits ont dans chaque priode difficile, combl les lacunes
d'initiative prive.
Dans la dcision d'instaurer une activit de SP, il y a tjs une gde part
d'opportunit en considration des circonstances de temps et de lieu.
"Ce sont les pouvoirs publics qui dcident qu' un tel moment, tel besoin
public doit tre satisfait par ce procd, donnant lieu la cration d'un SP."

Ex rcent:

CE, 17 dcembre 1997, Ordre des Avocats la Cour de Paris ; Diffusion par
internet du droit, reconnu comme SP.
Toutes les activits d'intrt gnral ne sont pas qualifies systmatiquement
de SP, le CE le refuse parfois, pour des activits exerces par des personnes
publiques qui rapportent pourtant bcp d'argent l'Etat, ex ;
La cration de LgiFrance a t consider comme un service public
necessaire pour repondre la necessite de la societe de la connaissance des
lois, des traits et des dcisions juridictionnelles. Le CE a dcide que cetait
un service public de diffusion de loi.

CE, S., 27 octobre 1999, Rolin ; le CE a considr que lorganisation


de jeux de hasard ne constituait pas un SP.
Il y a dans l'apprciation d'une activit comme devant tre rig de SP, une
grande part d'opportunit, et il y a dans l'interprtation de besoins essentiels
de la population un pouvoir des personnes publiques et du juge saisi d'un
litige.

Il y a dans la dfinition du SP, 3 lments:


Le critre matriel : activit gnrale seul lment qui n'a jamais boug.
Le critre organique : prsence d'une personne publique soit comme
gestionnaire soit comme cratrice de SP.
Le critre formel: quelles sont les rgles qui s'appliquent? les rgles de droit
public et partir de 1921, possibilit de fonctionner selon les rgles de droit
priv.
Les SP ont connu ce que la doctrine a appel 2 crises, mme s'il ne s'agit que
d'volutions destines pouser la ralit des faits:
La crise du critre formel a partir de 1921
La crise du critre organique partir de 1935: on a reconnu qu'un SP pouvait
organiquement tre gr par une personne prive (1935, 1938). La prsence
de ce critre est toujours indispensable. Une personne public doit tre
lorigine de la cration du SP, la personne public manifeste la volont, mme
quindirectement, de prendre le charge du SP.
La notion de SP s'est considrablement complexifie, on a abouti une
dfinition sophistique: le SP est une activit d'intrt gnral rpondant
des besoins de la population (mais plus essentiels), peut tre gr par une
personne publique ou par une personne prive, selon les rgles soit du droit
public soit du droit priv.
Un SP mme gr par une personne prive, selon les rgles de droit priv, est

toujours cre l'initiative d'une personne publique.


Des lors qu'un SP est gr par une personne publique, on considre a priori
qu'il est gr selon les rgles du droit public. De la mme faon l'activit
d'intrt gnral est prsum tre un SP Prsomption rfragable: des
activits d'intrt gnral non SP.

Malgr les critiques de la doctrine, le JA a toujours refus de voir dans la


gestion du domaine priv un SP, alors mme que les ressources financires
qu'il gnre profitent aux SP.
Les personnes publiques lorsqu'elles contractent pour exercer leurs activits
ou rpondre leurs besoins, ont le choix de se placer dans le terrain du droit
public, en passant un contrat adm, ou dans le terrain priv, en passant un
contrat priv avec un cocontractant.
Lorsqu'elles choisissent la 2e option, cela exclue d'emble, qu'elles confient
au cocontractant une mission de SP.
Les personnes publiques ont le choix donc d'exclure pour certaines activits
le rgime du SP.
Il y a des activits matrielles qui sont tjs qualifies de SP et mme de SP
adm, ce sont les fonctions rgaliennes de l'Etat: justice, dfense, fiscalit ...
De faon gnrale, tous les ministres qui composent un gouvernement
grent automatiquement, une activit de SP, puisque l'Etat manifeste sa
volont de prendre en charge une activit rige en SP. Car c'est l'Etat par
l'intermdiaire d'un ministre qui assure directement la gestion.
Le critre formel est le qui a plus volue pendant les ans. Aujourdhui pour
que le SP fonctionne sur rgle de Dpriv.

La persistance de la notion unitaire de SP

La distinction opre entre SPA et SPIC en 1921, a t un facteur de


complexification de la notion de SP.
Crise jusqu'a la WW2.
Certains auteurs ont considr que la notion de SP ne servait plus rien vu
que ne servait plus justifier la comptence du JA et de l'application des
rgles de DA.
Dans les annes 1955 et 1956, raction orchestre par qq personnes
influentes le prsident de la section du contentieux du CE a crit un article
sur ce qu'il appelait un hasard jdq : le SP qui renaissait de ses cendres.
Renvaloriser la notion unitaire du SP, la notion claire du DA.
Cette renaissance du SP s'est produite par une srie d'arrt de ppe, qui ont
utilis la notion de SP unitaire; redefinir la notion de DA par rapport la notion
de SP.

TC, 28 mars 1955, EFFIMIEFF : dfinition de la notion de travail


public. Il y avait dj une dfinition dans la jpdce de travail public
mais dans laquelle ne figurait que le but d'utilit publique du travail.
Nouvelle dfinition, dfinition alternative: Est un travail public, un
travail immobilier, excut par une personne publique dans le cadre de
lexercice dune mission de SP.
En l'espce, la personne publique tait une association syndicale qui
avait t qualifie par la loi du 6 juin 1948 d'tablissement public
(personne morale de droit public qui a pour objet lexcution du
service public) dont le but tait de reconstruire des immeubles
dtruits par la guerre. Les travaux qui elles executaient pourraient
etre qualifis comme SP.
Le CE a considr que c'tait une mission de SP.
Lorsque le TC a t saisi d'un litige qui intressait des socits prives, il a
reconnu que les travaux qu'elles effectuaient en dehors de tous SP taient
des travaux privs.
Cette dfinition du travail public fonde sur l'lment du SP a t confirm
par CE dans un arrt ;

CE, Sect. Cont., 20 avril 1956 - Ministre de lagriculture c/ consorts


Grimouard et Bertin : il sagissait de travaux de reforestation, le CE
estime que le lgislateur a instaur une mission de SP de
reconstitution de la fort franaise. Cet arrt concerne la redfinition
du SP et du contrat administratif. Concernant les poux Bertin, le CE
estime que le contrat les liant lEtat avait pour objet de confier
lexcution du SP consistant dans le rapatriement des rfugis. Est un
contrat administratif, le contrat qui confie au cocontractant lexcution
dun SP. Critre organique personne public contratant ltat, et critre
matriel.
A partir de cet arrt, le contrat adm est dfini par un critre matriel qui est
que la personne publique signataire du contrat a confi son cocontractant
priv une mission de SP.

CE, 19 octobre 1956 - Socit Le Bton : le CE a dfini le domaine


public par rfrence la notion de SP ; Le domaine public est compos
de biens appartenant a une personne publique et affect un SP pour
que le bien soit amnag spcialement pour l'excution du SP.
Aujourd'hui la dfinition du domaine public par rfrence au SP a t codifi
dans le code gnral de proprit des pers publiques et entr en vigueur en
2006. Introduction dune modification concernant l'amnagement que doit
avoir subi le bien : lamnagement doit tre non plus spcial mais
indispensable l'excution du SP.
Il ne comport pas des considerants de principes.
Qualification dun terrain de depot de materiel peut-il tre rattach au
domain public ? le terrain appartien au domain public en raison de deux

criteres : ils appartiennent a une personne public (tablissement public) et


critre matriel le terrain sont affects une mission de SP, assur par le
tablissement public. Laffectation du terrain une execution de un SP.
Lorsque le lgislateur qualifie une activit d'IG de SP, cette qualification
s'impose au juge, qui n'a plus aucune latitude d'interprtation.
Les qualifications jurisprudentielles ne valent que dans le silence de la loi.
Lorsque la loi qualifie une activit de SP signifie que le lgislateur y attache
une importance particulire.
La notion de SP est utilise par le legislateur et pour le juge pour qualifier une
mission dinteret general. Loi 12 juillet 2010 ou le legislateur consacre une
nouvelle mission de SP qui est celle de la preservation de la securit des
reseau (article 219). Le CE peut aussi consacrer un nouveau SP - 30 juillet
2014. Il a consacr lexistance dun SP de la conservation et de la restitution
des oeuvres dart espolies en France par la puissance du peintre, ltat doit
conserver (ltat en est le guarant) mais il nest pas le proprietaire, donc
sagit bien dun SP. La notion unitaire a encore une grand importance dans la
legislation et dans la jurisprudence. Cette notion est estruturant du DA, elle
explique la comptence de la juridiction adm.
Cette notion unitaire ne suffit pas a expliquer toutes les regles. Le CE a
commenc a distinguer deux types de SP. Distintion a complexifi le regime
public.
Il faut quand mme reconnaitre qu'il y a plusieurs catgories de SP soumis
des rgles diffrentes.

SECTION 2 : LA DISTINCTION ENTRE SPA ET SPIC


Cette distinction est conscutive aux crises subies par la notion de SP partir
des annes 20.
Il s'agit d'avantage d'un affinement des catgories jdq, qui s'explique par
l'volution du droit et par la prise en charge des pers publiques d'activits
interventionnisme.

La crise du critre formel du SP

Le critre formel fait rfrence aux rgles selon lesquelles le SP fonctionne,


ce sont des lments essentiels du rgime de SP.
Arrt de principe :
TC, 22 janvier 1921 Socit commerciale de lOuest africain
Bac dEloka : le litige s'est nou autour de la demande de rparation
dune personne accidente lors du naufrage d'un bac, qui avait t
institu par la colonie de la Cte d'Ivoire (pers morale de droit public).
Elle avait organis ce service de transport par bac. Droit de passage. Il
fonctionne comme un service priv de transport, donc la seule
responsabilit doit etre de la juridiction judiciaire. Lactivit

ressamble la de droit priv de transport.


Cet arrt ne comporte ni considrant de principe, ni l'expression SPIC. Il juge
seulement que c'est le JJ qui est comptent pour statuer sur l'action en
responsabilit.
La comptence judiciaire y est explique par le fait que la colonie exploite un
service de transport dans les mmes conditions qu'un industriel ordinaire, en
percevant une rmunration sur les passagers.
Jusque la, en application de l'arrt Blanco, pour tous les dommages causs
par action SP, ctait le juge adm qui tait comptence. REVIREMENT DE
JURISPRUDENCE.

Evolution remarquable

CE, 23 dcembre 1921 Socit gnrale darmement : Cest le


premier arrt employant la notion de SPIC, pour qualifier le
service d'assurance maritime contre le risque de guerre. Ce mme
service a t 3 ans aprs qualifi de SPA par le CE suite un
changement d'organisation.
CE, 23 mai 1924 Socit les affrteurs runis.
En f des rgles d'organisation du SP, sa qualification change, selon qu'elles
mettent en uvre des PPP ou ressemblent une gestion prive.
La doctrine a successivement avanc plusieurs critres de distinction du
SPIC:
La ressemblance du SPIC avec l'entreprise prive: un SP organis
comme une entreprise prive doit tre qualifi de SP. Comptence de
JJ.
La ralisation de bnfice par le SP: un SP qui fait payer ses
prestations ses usagers et qui en tire des bnfices doit tre soumis
aux rgles du droit priv et la comptence judiciaire.
Certaines activits de service taient par nature rserves l'initiative
prive et l'incursion des personnes publiques taient injustifie. Il
fallait donc rtablir les rgles en les soumettant au domaine priv et au
JJ. But: lutter contre l'interventionnisme grandissant des pers publiques
dans le domaine priv.
Le fait que le juge judiciaire soit comptent, implique que s'appliquent les
rgles du droit priv (Code civil et commercial) excluant toute implication du
droit administratif alors mm que l'activit est un SP.
Consquences:
Les relations entre SPIC et leurs usagers ont t considr comme des
relations de droit priv, un bloc de comptence judiciaire.
Les agents travaillant dans le SPIC ont le statut dagents de droit priv,
auxquels doit s'appliquer le Code du travail (Exceptions: le directeur
gnral du SPIC et le chef comptable si comptable public ont la qualit

d'agents publics, arrt CE, 26 janvier 1923)


Bloc de competence judiciaire sur le SPIC. Relation de droit priv puisque les
usagers vont utiliser le service dune activit dintret gnral. Les agents de
SPIC sont des agents de droit priv, lexception de deux personnes, le
directeur du service et le chef comptable public. Cette exception a t prevu
dans un arrt de Robert Lafroygre.
La qualification de SPIC dpend des rgles d'organisation et de
fonctionnement du SP. Un mm service public peut tre qualifi de SPA et de
SPIC.
seul le critre formel est remis en cause
Il arrive aussi que pour simplifier, le lgislateur qualifie expressment une
catgorie de SP de SPIC.
2 cas :
Le service de remonte mcaniques dans les stations de ski : loi 9
janvier 1985
L'assainissement et de forniture de l'eau : la loi sur l'eau du 30
dcembre 2006
Quand la loi est muette, il revient au juge de qualifier la nature du service, il
a tendance qualifier de SPIC lorsque gr par une pers prive et de SPA
quand gr par pers publique.
Mais exceptions puisque depuis 1935, il est tabli que des pers prives
peuvent grer des missions de SPA.

La crise du critre organique du SP

Le critre organique consiste la rfrence dans la dfinition du SP,


lexistence dune personne publique qui assure le SP.
Le CE reconnait que le SPA peut tre gr directement par une pers
prive dans les arrts Vzia et Caisse primaire aides et protection. Elle
detienne les prrogatives de puissance publique.
Ce qui a t confirm par les arrts Monpeurt et Bouguen concernant des
organismes innomms.

Donc une pers morale de droit prive peut tre charge d'une mission
de SPA fonctionnant selon les rgles de droit public, dont les PPP.

Pendant lgtps, la doctrine a assimil le caractre adm du SP avec la dtention


de PPP.
Lorsque les pers prives graient un SP, pour identifier le SPA, le juge et la
doctrine s'interrogeaient sur la dtention de PPP par la personne morale de

droit priv.
Donc pendant lgtps la dtention de PPP par une pers prive tait la marque
du SP.
Or, avec la prise en charge par les collectivits territoriales, d'activits d'IG
dont on ne sait pas si activits de SP, le JA a volu lorsqu'il s'agit d'identifier
un SP gr par une pers prive.
Au terme de cette volution (1921-1943):
Une personne publique peut grer une mission de SPIC et une
personne prive peut grer une mission de SPA.
Une perso prive qui gre un SPIC (ex: Veolia ...)
Quand le juge est confront un litige qui intresse un SP, quels sont les
critres qu'il met en uvre pour identifier SPA ou SPIC?
Rponse jurisprudentielle dans un arrt de principe :
Ass, cont, 16 nov 1956, Union syndicale des industries aronautiques.
Le CE adopte ce que l'on appelle la mthode du faisceau d'indices.
3 indices, il en faut au moins 2, en faveur d'une qualification:
La nature de l'activit : certaines sont par nature SPIC ou SPA, ou
quand la jpdce en a decid ainsi (le transport SPIC) ;
les conditions d'organisation et de fonctionnement du service:
le juge utilise le critre de la ressemblance avec l'entreprise prive ;
Le financement de l'activit: si le financement est assur par les
usagers du SP c'est un SPIC, sil est par un budget public c'est un SPA.
A cette poque, et jusqu' prsent, la difficult se posait lorsque l'activit de
SP tait gre par une pers prive. Comment savoir si une personne charge
d'une activit d'intrt gnrale rpondant aux besoin de la population est
charge d'un SP? SPA ou SPIC?
Jusqu'a rcemment, pour identifier un SP gr par une personne
prive le JA, le juge s'attachait la dtention de PPP, qui tait la
marque que le lgislateur ou le pvr rglementaire qui avait donn
ces PPP avait voulu que l'activit d'IG soit un SP, puisqu'une PPP est
tjs donn dans l'intrt public. Les PPP donnent le pouvoir de
prendre des actes unilatraux.
Mais depuis 60's, bcp d'associations et d'organismes privs ont t cres de
toutes pices par les collectivits publiques pour prendre en charge leur
place des activits d'IG notamment ds le secteur culturels et artistique, qui
regroupe des activits dont les observateurs ne savent pas de faon certaine
si SP ou pas.
Cette situation a oblig le JA a faire voluer sa jpdce sur l'identification d'une
mission de SP assure par une personne prive.
2 facteurs importants:
Un facteur lgislatif: Loi SAPIN du 29 janvier 1993, vote pour lutter
contre la corruption des collectivits territoriales qui avaient tendance
conclure des contrats adm avec des entreprises politiquement

proches. Cette loi cre une double catgorie gnrique de contrat


adm ; "les conventions de dlgation de SP" (CDSP).
Avant de signer une CDSP, toutes les CT doivent respecter 2 obligations pour
assurer la transparence de la commande publique:
Une obligation de publicit qui consiste annoncer dans des bulletins
officiels qu'elle a l'intention de passer un contrat ou un march pour
l'excution d'une activit d'IG qui est un SP, puisque la convention est
une convention de dlgation de SP.
Une obligation de mise en concurrence de plusieurs entreprises de
faon ce que la CT puisse choisir entre plusieurs offres et ne
s'adresse pas systmatiquement a un entrepreneur ami.
Ces 2 obligations ont t poses sous la pression des exigences
communautaires.

Un facteur factuel: la crise des finances publiques qui a pour


consquence que les CT donnent de moins en moins de subventions
aux associations qu'elles ont cre, qui incite les CT contrler l'usage
de ces subventions. Et le contrle de la pers publique de l'usage des
subventions, implique lintervention du juge.
Dans un arrt de principe ;
CE, 22 fvrier 2007, APREI : le CE tait confront la q de savoir
si dans le cas ou une pers morale de droit prive avait en charge une
mission d'IG, la prise en charge de pers inadaptes, pouvait tre
charges d'un SP.
Le litige portait sur une demande de communication d'un doc adm manant
de cette association.
(la loi du 17 juillet 1978, consacre le droit toute pers la communication
des doc adm dtenus par les autorits publiques mm par les organismes
privs chargs d'un mission de SP).
Cet arrt est rdig de faon pdagogique, le JA donne une leon de droit sur
la Q de l'identification d'un SP gr par une personne prive.
Il recherche si un organisme priv gre une puissance publique et peut
eventuellement beneficie de subvention de la coletivit public pour
lexecution dun SP. Larrt APREI est trs bien redige. Le CE explique la
mthodologie quil faut appliquer pour qualifier une activit gnral ger par
un pp priv de SP.
La mthodologie que le JA doit suivre est en 3 tapes:
le JA doit d'abord examiner la volont du lgislateur ce le lgislateur
peut determiner que tel ou tel activit gnral est un SP.
Si lgislateur silencieux ou texte non clair, le JA doit s'interroger si
lorganisme priv dtien ventuelle de PPP.
Si pers prive dote de PPP, signifie que le lgislateur ou le pouvoir
rglementaire a voulu confrer l'activit d'IG une coloration de SP, puisque
l'activit d'IG est gre selon les rgles de droit public. La dtention de PPP
par une personne prive implique le contrle de l'administration.

L'apport de cet arrt: dans l'hypothse ou la pers prive n'est pas


dote de PPP, le juge peut quand mm reconnaitre qu'elle est charge
d'une mission de SP, partir de la mthode du faisceau d'indices:
Si plusieurs indices font apparaitre que l'adm a entendu confier une
mission de SP la pers prive, le SP sera reconnu mm en l'absence
des PPP.
Le faisceau d'indices est partiellement concordant avec celui de 1956, mais
des indices supplmentaires:
La nature de l'activit d'IG
Les conditions de cration d'organisation et de fonctionnement
de l'organisme priv
Les obligations qui sont imposes l'organisme priv
(nouveaut)
Les mesures qui sont prvus pour vrifier que les objectifs
assigns la personne prive seront atteint (indice de
performance).
Le juge doit rechercher si ladm a entendu de conferer une mission
de SP au organisme en cause.
Aux termes de cette volution, une pers morale de droit priv qui se voit
confier une activit d'IG par une personne publique, gre un SP, non
seulement si le lg a voulu crer un SP, auquel cas elle dtient des PPP, mais
encore lorsque la personne prive en raison d'un certain nb d'indices, s'est
vue reconnaitre la prise en charge d'un SP.
5 remarques sur cet arrt:
La mthode du faisceau d'indices pour identifier l'existence d'un SP
gr par une pers prive avait dj t utilise dans larrt du CE, Ass.
Cont, 16 novembre 1956, Union syndicale des industries
aronautiques pour distinguer entre est la distinction SPIC et SPA.
Lindice de lobjet du SP et lorganisation et financement pour qualifier
le SP en cause de SPIC ou SPA. Pour identifier une mission de SP, le CE
utilise des indices identiques.
L'arrt est bien rdig. Il est vrai qu'il avait t prcd d'un vieil arrt
NARCY, du 28 juin 1963, mais qui n'avait pas connu de prolongement.
Il concernait les centres techniques et industriels qui avaient des PPP,
et des sujtions exorbitantes au droit commun. Et partir de ces
constatations, le CE avait dduit qu'ils taient en charge d'un SP.
Larrt Narcy numre trois critres de reconnaissance : lintrt gnral de la
mission assure par la personne morale de droit priv, le contrle que
ladministration exerce sur cette personne et enfin la possibilit dutiliser des
prrogatives de puissance publique qui lui sont confies par la loi ou
ladministration

L'apport novateur est pour la 1e fois de rendre alternatif le critre de


la dtention des PPP et la mthode du faisceau d'indices pour identifier

un SP gr par une pers prive. Mais le critre de la dtention de PPP


reste prioritaire. La PPP c est la marque adm de puissance, qui justifie
la comptence du juge adm.
Un facteur doctrinal: l'explication pdagogique inutile au cas d'espce.
Car il s'arrte finalement la 1e tape: " il rsulte de la loi ... que le
lgislateur a entendu exclure que l'association qui a une mission .... ait
une mission de SP". Il s'en tient la 1e tape c'est ce que l'on
appelle un obiter dictum (une incise, une parenthse, soit dit en
passant, pas important en l'espce par la solution du litige, mais il faut
en prendre note). Au fin, le CE dit que la mission dintret gnral de
lAPREI nest pas un SP. Il explique la volont du lgislateur est la
premire tape et il returne cette volont seulement au fin de larrt.

Cet arrt est important, il fait comprendre qu'il peut y avoir mission
de SP gre par une personne morale de droit priv,
indpendamment de la dtention de PPP.
Il peut y avoir SP gr par une pers prive lorsqu'elle fait l'objet de la part de
l'adm qui lui a fix des objectifs dont elle a les moyens de vrifier le respect.

l'arrt est donc une espce de revirement, une volution. Or le CE


n'applique pas l'espce l'volution qu'il donne au droit. Et c'est
souvent sa mthode, il opre un revirement et n'en fait pas application
l'espce, parce que le CE tente par la d'viter les consquences
nfastes de la rtroactivit de la rgle jurisprudentielle.
Une rgle jurisprudentielle nouvelle pose par un arrt de principe,
vient rgir des faits antrieurs l'mergence de la rgle, donc pour
viter cela, il pose la rgle nouvelle mais ne l'applique pas l'espce, il
attend les arrts suivants pour l'appliquer positivement.

L'arrt a t confirm par un arrt ;


CE, Ass. Cont, 5 octobre 2007, Socit UGC cin Cit, dans lequel le
CE estime qu'un cinma gr par une personne prive ne constitue pas
en l'espce un SP faute dans la commune d'avoir impos des
obligations la socit prive et faute d'avoir prvu un contrle sur
ces activits.
C'tait dans le cadre d'un rfr prcontractuel, on prtendait que la
commune avait manqu ses obligations de publicit et de mise en
concurrence pralable. Or le rfr prcontractuel a t cre pour faire
respecter la loi Sapin. Donc se posait la Q s'il y avait eu en l'espce ou non
dlgation de SP de la commune la socit prive. Donc si le cinma confi
en l'espce une pers prive, constituait ou non un SP.
Rponse du CE : non en l'espce, cest--dire en vue du faisceau d'indices.
Donc pas besoin de respecter la loi Sapin et ses 2 obligations.
Dans un 2e temps et dans l'hypothse ou il y a SP, il pourra s'interroger sur la

nature SPIC ou SPA.


Le SPA est identifi partir des PPP, ou d'un contrle troit de l'adm et des
mesures prvues pour contrler les objectifs.
Arrt 25 juillet 2008 CEA energie atomique application du APREI. Il a encore
interess un contentieux de refus de communication dun document adm.
Une association qui avait cre le CEA. Question : Si ce centre dtudes
gerait ou non un SP et donc rentrait nouveau dans lapplication de la loi
Sapin. Cette association gere un SP, mm si organisme priv.

Les difficults de la distinction SPA/ SPIC

2 remarques:
Il n'y a pas de difficult si le lg a clairement qualifi un SP de SPA ou
de SPIC. Si c'est le pouvoir rglementaire qui a qualifi le SP de SPA ou
de SPIC, comme cest le JA qui est comptent pour contrler, il se
reconnait comptent pour requalifier certains SP mal qualifis par le
pouvoir rglementaire ( cas pour les activits des organismes
d'intervention agricoles, le pouvoir rglementaire les avait qualifi de
SPIC, le JA les a requalifi de SPA).
Le service de transport est toujours consider comme SPIC. Ex : TGV.
SPIC par nature.
La sant est un SPA par nature. Si est un organisme priv ou un hpital
public.
Le service de constrution de routes et autoroutes est par nature SPA.

En l'absence de qualification lgale, pour ceux qui sont qualifis par


nature, la qualification est considre comme stable (ex: le service de
la sant depuis 1935, 1938, est tjs considr comme adm. Le CE a t
confront la qualification de ce service et a t trs clair. Il a t saisi
d'une demande d'avis en Oct 2000, madame Torrent. Le CE a dit "la
mission de sant publique se rattache par son objet au SPA.". Donc
l'tablissement fr du sang gre un SPA, als mm qu'il y avait des indices
qui pouvaient conduire la qualification de SPIC: rgime de SPIC et
ressources propres/ en 1963, le TC a dcid que la construction des
autoroutes et des voies nationales taient des missions de SP adm par
nature.)
Par contre il y a des missions de SP qui posent des difficults. En f des
indices, il y a des activits de SP tantt qualifies de SPA tantt de SPIC,
raison de leur mode de financement.
JURISPRUDENCE : lorsque financ par les redevances des usagers,
chance que ce soit SPIC, lorsque financ par l'impt, chances qu'il
soit adm.
C'tait le cas de l'organisme d'assainissement des eaux avant la loi de 2006,
le TC avait dit que tantt SPIC tantt SPA selon le financement.

Des services publics qui changent de qualification sont les services


culturelles. La culture nest pas par nature un SPA ou SPIC, elle est qualifi
comme a en fonction de lorganisation et du financement.
CONCLUSION:
Il y a 4 combinaisons possibles a partir du moment ou on est sur de la
prsence de SP. 2 qui sont logiques qui ne posent pas de difficults: un SPIC
gre par une personne prive et un SPA gr par une personne publique.
Il y a 2 autres combinaisons complexes: un SPIC gr par une pers
publique et un SPA par une pers prive.
On a tendance croire que le droit public s'applique au SPA et le droit priv
au SPIC, mais il y a des incursions.
Dans les SPA grs par des pers publiques, les rgles de droit public
s'appliquent la gestion du domaine priv par les personnes prives.
Les personnes publiques ont le pouvoir discritionnel, elles ont toujours le
choix de se placer elle meme voluntairement sur un contrat priv.
Les personnes publiques grant un SPA peuvent dcider de contracter selon
les rgles de droit priv.
Concernant les SPIC grs par les pers prives, le droit priv s'applique mais
exception:
Le rglement d'organisation du SPIC est un acte adm par nature,
susceptible de recours pour excs de pvr devant le JA.
En 1968 un arrt rvolutionnaire, compagnie air France et poux Barbier,
TC 15 janvier 1968, AF avait pris un rglement d'organisation SPIC, qui
interdisait le mariage des htesses de l'air. Ce rglement a t attaqu par
les poux Barbier, en illgalit devant les tribunaux judiciaires, le TC a t
saisi et dcid que ce rglement tait purement adm et devait tre apprci
par un JA, qui l'a jug comme contraire la libert des personnes. Tous les
reglements dorganisation de SP sont par nature des reglements
adm, parce que le reglement est destine a organiser un service
dintret gnral. Lexplication tait une vielle loi (1948).
Tout le lien releve de propriet priv dun personne priv et la propriet de
personne publique est divis en 2 categories le domain priv et le domain
public (arrt Beton). Ces deux domaines releve le Code gnral de PPP. Le
domain priv de la personne priv ne constitue pas un SP.
Une personne publique qui gre un SPA, comptence du ja de faon
homogene. Sauf si voluntariement elle fait un contrat priv ou quand elle
gere une proprit priv (domain priv).
Si un personne prive gre un SPA : la gestion dun SPIC exclue tout PPP. Mais
si gre le SPA la comptence est du JA. Reglement dorganisation du service
pris par le conseil dadm de lorganisme priv.
Un SPA gre par un personne prive et un SPIC gre par une
personne publique donne lieu lapplication du droit priv et du
droit public en fonction de la question juridique a rsoudre.
Un SPIC gr par une personne publique le juge se sont toujours attach

preserver le bloc de comptence judiciaire qui existe entre le SPIC et ses


usagers. Tout les relations entre le SPIC et les usagers sont de droit priv, par
consequent, le contrat est de droit priv. Ex : la gare du train. Mme si na
pas encore achet le billet, si utilise les services de la gare. La comptence
est judiciaire.
Un SPIC gre par un personne prive peut donner lieu une comptence
adm dommage des travaux publics. Cause par les execution des travaux
publics. Comptence du JA pour tous les dommages de travaux publics.
Ex : Si tu vas une gare mais pas pour chercher un train, mais par voir un
fte, tu es usager du SPIC ? si il y a un accident, bloc de comptence adm.
Ouvrage public constitu par la gare.
Arrt Madame 19 fvrier 2009 station de ski sont qualifis par le lgislateur
de SPIC. La responsabilit dun commune par un accident sur une piste de ski
un jour il ne faisait pas trs beau temp et la commune navait pas interdit la
pratique des sports dhiver. Le CE a consider la comptence pour reparer le
dommage parce que lexploitation de la station de ski constitue le SPIC et que
le bloc de competence judiciaire doit jouer, alors meme que la station de ski
a t en regime direct par la commune (personne de droit public). Elle a
exploit la station de ski. Comptence du juge administratif. Dfaut de
prevention du maire qui serait dinterdire la frequentation de la piste de ski.
Le CE pourrait donner la comptence au JA, mais il a decid au sense
contraire, il a privilegi le bloc de comptence judiciaire et le SPIC.
SPA gr par une personne prive tablissement priv de soigne,
organismes privs qui assument les SPA. Au principe, la qualit priv de la
personne importe lapplication de droit priv. Toutefois le DA peut sappliquer
dans la mesure de lexercice de PPP qui sont confres au SPA. Lactivit de
soigne na pas de PPP. Les socits dautoroutes grent lexploitation de
autoroutes qui est un SPA par nature peuvent avoir des PPP. Dans la mesure
du PPP qui sexprime par la comptence du JA.
Quatre combinations possibles pour dfinir la comptence : le plus important
est dexaminer lobjet de la demande - cause juridique de la demande. La
legalit dun acte adm, qualifier un contrat, faut-il rparer un accident ?
Tous les SP se repartissent dans ces deux catgories.

Lexhaustivit de la distinction SPA/SPIC

Le caractre phmre des SPS.


SPS : Services publics sociaux

TC, 22 janvier 1955 - Naliato Une colonie de vacances ne prsentait


aucune particularit de nature la distinguer juridiquement des colonies
organises par des organismes privs.

tait organis comme quelque autre colonie de vacances qui pourrait etre
organis par un organisme priv. Il navait aucune difference entre cette
colonie et des autres. Le TC a confirm qui tait un SP avec un but dintret
social.
Remarques :
Le TC recourt au mme critre que celui utilis pour les SPIC soit le critre
de ressemblance entre le SPS et les activits portant sur le mme objet
dans les institutions prives. La ressemblance avec une activit priv
comparable qui importe la comptence judiciaire.
Le TC a voulut crer une nouvelle catgorie de SP gestion prive.
Services que meme si gerer par personnes publiques, relevaient
diniciative priv et donc, cest de comptence judiciaire.
Cet arrt se situait dans un mouvement jurisprudentiel initi par le CE
qui tendait riger un bloc de comptences judiciaires pour les services
sociaux. En effet, lanne prcdente le CE avait jug dans un arrt du 5
fvrier 1964 El Hamidia que les rapports entre les CAF et les
bnficiaires taient des rapports de Droit priv. Contexte favorable
linstauration du bloc de comptence judiciaire.
Les SPS relevaient comme les SPIC la comptence judiciaire.
que si ces caisses assurent la gestion d'un service public, leurs rapports avec les employeurs qui
relvent d'elles et avec les bnficiaires des prestations familiales sont des rapports de droit priv ; que,
par suite, le litige qui s'lve entre une des Caisses et un employeur, et qui est affrent l'obligation o
se trouverait ledit employeur de s'affilier l'organisme dont s'agit, ressortit la comptence de l'autorit
judiciaire .

La catgorie des SPS a t phmre pour deux raisons :


Il navait pas de fondement thorique solide. Categorie
instrumental. Le SP sers faire fonctionner la population la plus
harmoniser possible, donc tous les SP peut etre consider comme
social.
Le CE a tendance se rfrer au SPA et au SPIC.
Le CE a continu juger dans toutes les affaires intressant les
colonies de vacances, que ces services taient grs sur le modle priv. A
linverse, la Cour de Cassation dans des dommages identiques considrait
quil y avait dans la colonie de vacances considre, des particularits de
gestion qui devaient le faire regarder comme un SPA.
TC, 4 juillet 1983 Gambini est reconnu que la colonie de vacances devait
tre qualifie de SPA ou de SPIC en fonction de lapplication du faisceau
dindices. Donc, il ny a plus de SPS.

SECTION 3 : LES MODES DE GESTIONS DES SP

CE , 6 avril 2007 - Commune dAix en Provence distingue la gestion

directe du SP par la coletivit territorial, et la gestion du SP confi par la


CT un tiers, des oprateurs externes (gestion dlgu des SP). Le tiers
peut tre aussi une personne publique parce que le convention de
delegation de SP, institu par la loi Sapin, ne prevoit pas que la delegation
doit tre par une personne priv.
La gestion directe par la personne publique
La personne publique est lorigine de la cration du SP en tant quorgane et
mission.
Il y a trois modes de gestion directe :

La rgie simple
La rgie simple consiste pour la personne publique grer elle-mme
le SP avec ses propres moyens matriels et humains. Les agents sont
des fonctionnaires communaux ou des agents publics de la colectivit.
Il na pas une cration dtablissement public. La commune finance le
SP. Il y a des exceptions o des rgies locales sont dotes dune
certaine autonomie parce quelles peuvent se voir dotes par la CT,
dune personnalit juridique et dun budget propre donc dune
autonome financire. Ces rgies dotes dautonomie sont appeles :
rgies indirectes.

La rgie intresse

Cest un mode de gestion des SP qui fait intervenir un rgisseur, qui est
le plus souvent une personne morale de Droit Priv, et qui se voit confi par
contrat la gestion quotidienne du SP.
Le contrat in house
Collectivit publique cre un organisme de Droit Priv auquel elle
confre la gestion du SP, mais le fonctionnement du SP est financ
par la collectivit, et celle-ci contrle troitement lactivit du
service.
Dans laffaire dAix en Provence, la ville avait cr une manifestation pour
le festival dart lyrique. La question juridique pose au CE tait celle de savoir
si les aides financires que ces personnes publiques donnaient
lassociation, taient des aides lgales au regard du DUE qui interdit les aides
publiques aux entreprises. En lespce, la ville mettait disposition des
locaux et garantissait les emprunts de lassociation pour organiser le festival.
Le CE distingue deux hypothses :

Le gestionnaire du SP est un tiers, par rapport la personne publique


qui a cre. Dans cette situation il faut examiner si ce tiers oprateur
opre sur un march concurrentiel ou non.
Le gestionnaire du SP est la collectivit publique. Lassociation
prive ne peut tre considre comme un tiers. Situation de larrt Aix-enProvence.
Le CE se positionne en faveur de la qualification de SPA pour le SP gr par
cette association transparente.
Lidentification du SPA suit deux tapes :

Le CE relve que la collectivit publique a dcid de faire du festival un


service public culturel.
Le juge examine le faisceau dindices pertinents :
Lobjet
Les modalits dorganisation
Les modalits de financement

Le CE se demande si lassociation cre par les collectivits publiques peut


tre considre comme un tiers ou comme le faux nez de ladministration, et
rpond par la ngative par le tiers. Elle est donc transparante et on voit les
quatre collectivits qui la cre. En realit, il ny a pas ni operateur priv ni
march concurrentiel.
Deux remarques :

Le CE ne se prononce pas sur une question de savoir si dans cette


discipline artistique, culturelle, il y a un march ou pas.
A partir du moment o le CE pour qualifier le SP se rfre la mthode du
faisceau dindices, on peut en dduire que les SP caractre culturel et
artistique sont tantt SPA et SPIC selon leur mode dorganisation, de
financement et leur objet. Le SP culturel nest ni SPA par nature, ni SPIC
par nature.
Dans larrt Aix-en-Provence le SP culturel est SPA.
La gestion par un tiers

Cest un choix discrtionnaire de la collectivit publique, libre de choisir son


mode de gestion. Si elle veut deleguer ladm du SP un tiers, elle peut.
Pouvoir discrtionnaire x comptence lie par le texte (le juge verifie si
ladministration a bien respect le texte).
Larrt Ville dAix en Provence, distingue deux hypothses diffrentes :

Celle o le tiers est un oprateur sur un march concurrentiel,

dans ce cas le CE rappelle quun contrat est ncessaire pour confier la


gestion dun SP au tiers. Deux types de contrats :
Soit le contrat appartient la catgorie des conventions de dlgations
du SP.
Le march public rgi par le Code des marchs publics.
Celle o il ny a pas de march concurrentiel, il nest pas ncessaire
quil y ait un contrat. En raison de la nature de lactivit ou des
situations spcifiques de lactivit. Ex : arrt Berton.
La dlgation de SP
La DSP se dfinit comme un contrat administratif par lequel une
personne publique (dlegant) confie une autre personne publique
ou prive, la gestion dun SP. La particularit rside dans le mode de
rmunration du dlgataire cest dire de celui qui bnficie de la
dlgation de SP. La loi dit que le dlgataire doit tre rmunr
substantiellement par le rsultat de lexploitation du SP . Cette
rmunration est un critre apparu dans la jurisprudence qui a du essayer de
diffrencier les DSP avec les autres contrats.

CE, 15 avril 1996 Prfet des bouches du Rhne Ce critre a t


repris dans larticle 3 de la loi du 11 dcembre 2001 portant
mesures durgences caractre conomique et financier (MURCEF).

La procdure de passation a t fixe par la procdure de la loi Sapin qui


instaure cette nouvelle catgorie gnrique de conventions. Cette procdure
passe obligatoirement par deux modalits :
la publicit (transparence de la commune publique) ;
la mise en concurrence de plusieurs candidats.
La personne publique a la libert de choisir la personne publique ou prive
quelle va dlguer le SP. Le pouvoir de choisir du dlegant est garanti.
Malgr ces modalits, il faut bien comprendre que la collectivit publique
conserve un pouvoir discrtionnaire pour choisir le dlgataire. Ds la loi
Sapin du 29 janvier 1993, le lgislateur a prvu une procdure durgence
devant le JA pour faire respecter ces deux obligations. Cette procdure
durgence sappelle : le rfr prcontractuel qui permet aux candidats
vincs de saisir le JA avant la signature du contrat pour demander de faire
respect les obligations et dordonner la reprise de la procdure.
Le rfr contractuel que permet le candidat vincs de saisir le JA mme
aprs la signature du contrat.
Deux remarques :
Depuis 2001, la responsabilit pnale des CT, sauf ltat, dans
lexercice des activits pouvant donner lieu CDSP. Ltat est exclue
parce que il se dfinissant comme ayant le monopole de la contrant

organis, ne peut pas retourner lappareil repressif contre lui. Ltat qui
detient le pouvoir rpressif ne va pas retourner contre lui laction
pnale.
La rgie intresse en raison de son mode de rmunration du
rgisseur a t considre comme CDSP.

Deux formes particulires de dlgation de SP : la concession et


laffermage
La concession
Ancien mode de gestion, beaucoup utilis au XIX sicle. Aujourdhui est
utilis par la constrution des autoroutes. Les autoroutes sont la fois
concession de SP ou travaux public ouvrage public. Normalement
ltat excute cette SP rgie.
Se caractrise par le mode de rmunration du concessionnaire. Le
concessionnaire se rmunre uniquement sur les redevances
perues sur les usagers du SP. Le concessionnaire na pas dautre
mode de rmunration que les redevances. Autre particularit : la
concession est conclut pour une dure pouvant aller jusqu 99 ans
parce quil faut permettre au concessionnaire, damortir les
investissements faits au dpart.
La concession de SP est lexemple type de convention de dlgation
de SP.
Acte mixte : cest la fois un contrat administratif, par certains autres cts,
un acte rglementaire. Les termes ne peuvent pas tre ngoci entre les
contractants. Ils simposent au concessionaire.

Laffermage
Laffermage est une dlgation de SP o le SP est confi un
fermier. Mais, le fermier qui exploite le service doit verser la collectivit
publique une redevance qui est dtermine dans le contrat daffermage. La
rmunration du fermier sera constituer par la diffrence entre lensemble de
ses bnfices, et la redevance quil doit payer la collectivit publique. Dans
laffermage, cette redevance se justifie par le fait que le fermier,
contrairement au concessionnaire, na pas raliser au dpart
dinvestissements pour le fonctionnement du SP.
Laffermage est utilis pour la distribution de leau potable, la perception
des droits de place sur les marchs, le transport urban de voyagers.
La perception des droits de place sur les marchs est contrat daffermage de
droit priv. Contentieux judiciaire.

CE, 1977 Michaud SP de lapprovisionnement alimentaire gr par

lensemble des commerants dun march, existe.


Le march public de service
Il est rgi par le Code des marchs publics. Larticle 1 er dfinit le
march public, de la faon suivante : Les marchs publics sont les contrats
conclus titre onreux entre les pouvoirs adjudicateurs : lEtat et ses
tablissements publics et des oprateurs conomiques publics ou privs pour
rpondre leurs besoins en matire de travaux, de fourniture ou de
service .
Larticle 2 prcise autres que ceux qui ont un caractre industriel et
commercial.
Dans larticle 1er alina 3 : Les marchs publics de service sont des
marchs conclus avec des prestataires de service qui ont pour objet la
ralisation de prestation de service .
4 remarques :
Il ny a pas de march public qui puisse tre conclu par des EPIC de
lEtat.
Les travaux ou les services qui vont tre raliss par lintermdiaire
dun march public de travaux ou de services ne sont pas
ncessairement des travaux publics ou des SP. Peut tre les
travaux privs ou des services qui ne sont pas de SP.
La grande diffrence rside dans le mode de rmunration du
cocontractant de ladministration. Le mode de rmunration est
un prix fix lavance dans le contrat aprs ngociation entre le
pouvoir adjudicateur et le titulaire du march. Le prix ne dpend pas
de la bonne ou de la mauvaise administration du contrat.
La passation des marchs publics est soumise aux mmes
conditions que la passation de dlgation de concession de SP,
cest dire : publicit obligatoire et mise en concurrence de plusieurs
candidats. Dailleurs, la loi Sapin concernait les marchs publics et les
CDSP.
Exemple de marchs publics de SP : marchs de matrise duvre, de
prestations matrielles, etc.

CE, 23 mai 2011 Commune de Six Fours les plages Le juge a


considr quil sagissait dun march public de service sagissant de la
cration dun festival de musique. Inverse dAix-en-Provence. lorigine
tait la ville la crateur. La commune avait voulu conclure une dlegation
de SP ou simplement avoir march priv. Dans cette arrt cest decid quil
na pas de SP.

SECSECTION 4 : LES LOIS DU SP


Elles se appliquent quelque soit la personne qui gre le SP, soit le SP est
SPA ou SPIC, quelque soit le condition de gestion du SP. Principes
fondamentaux qui ont t dgag par le juge et par la doctrine.
Ces lois sont appeles : Lois de Rolland. Louis Rolland avait dgag 5 lois
dont les 2 premires ont acquis valeur constitutionnelle : lgalit et la
continuit des SP. Il y a deux autres lois pas contestes : la loi de la
mutabilit ou encore ladaptabilit du SP, la loi de neutralit du SP.
Enfin : la gratuit. Les deux dernire principes sont contests.

Le principe dgalit devant les SP

Dans lgalit devant les SP, il y a trois volets :


Lgalit daccs des usagers au SP
Lgalit de traitement des usagers devant le SP principe de non
discrimination qui interdit ladministration de traiter de faon
diffrente des personnes qui se trouvent dans la mme situation.
Rapport avec le principe de neutralit.
Lgalite de traitement des agents qui travaillent dans le SP. Ils
peuvent avoir 3 status diffrents. Soit se sont des fonctionnaires, soit
des agents publics et participent dans lexecution meme dun SPA ou
soit des agents qui sont de droit priv et participent dun SPIC.
CE, 18 novembre 2011, Rousseau : en cause deux fonctionnaires du SP
penitenciaire qui avait t bless dans les matches de football des
prisioniers. Ladm penitenciaire avait mantenu le benefice dun fonctionnaire
et avait suprime le prime lautre. Le CE rappele que ladm peut en
circonstances particulieres mantenir le prime un fonctionnaire, mais en
espce, pour savoir si la discrimination etait lgal dit que si ladm decide de
payer un prime, pour respecter le principe dgalite, elle doit faire respecter
tous les autres fonct qui sont dans la mme situation, sans prference entre
eux.
Il doit avoir un situation qui diferencie les fonctionnaires et justifie la
discrimination.
Le principe dgalit devant les SP a t consacr par :

CE, Sect. 9 mars 1951 - Socit des Concerts du Conservatoire


qui pose le principe dgalit qui rgit le fonctionnement des SP, et qui
interdit dinstaller des discriminations entre les usagers sans justificatif
de motif dintret gnral. En lespce, refus de passer lantenne de
la radio nationale, les enregistrements des concerts du Conservatoire
par mesure de rtorsion.

Ce principe nest pas absolu et implique que des personnes places dans la

mme situation, relevant dune mme catgorie, soient traites de la mme


faon sans discrimination. A contrario, des personnes places dans des
situations diffrentes peuvent se voir appliquer des rgles daccs au SP
diffrentes.

CE, 10 mai 1974 Denoyez et Chorques concernait la lgalit de


trois tarifs diffrents pratiqus par lexploitant de barques qui reliait
lle de R avec la France mtropolitaine.
3 propositions :
un tarif pour habitants de lle de R tendu aux personnes ayant une
rsidence secondaire
un tarif pour les habitants de la Charentes Maritimes
un tarif applicable aux autres.
Le 3me tarif a t considr comme traduisant une diffrence de traitement
illgale. Les habitents de la Charentes Maritimes ne pouvaient pas tre
considers diffrentes des autres du continent.
Deux remarques :
On peut discuter le choix du CE didentifier des catgories diffrentes
dadministrs.
Dsormais, des tarifs diffrencis peuvent tre instaurs en fonction
des revenus des familles.

CE, Sect. 29 dcembre 1997 Commune de Gennevilliers - Une


diffrence de situation entre les usagers, noblige pas ladministration
traiter de manire diffrente les usagers de situations diffrentes. Elle peut
bien dcider deffectivement traiter de faon idntique des personnes en
situations diffrents.

CE, 28 mars 1997 Socit Baxter Dans un arrt du 18 janvier 2011 - JJ


Rousseau, le CE a t amen dire que si ladministration faisait bnficier
un agent dune prime, elle ne peut pas laisser le bnfice de cette prime
en supprimant ce bnfice un autre agent.

remarques importants : principe relatif qui


excepctions.
Motif dintret gnral
Discrimination lgal justifi par une situation diffrente
Discrimination lgal prvue par la loi

support

trois

En tout ltat de cause, lappreciation des situations des administrs, est une
appreciation in concreto. Cest la situation en cause par rapport au principe
dgalite qui est examin. Il ne peut pas y avoir des PG tel et tel catgorie
des citoyens. Cas par cas, faon casuistique.

Le principe de continuit des SP

Le principe de continuit a valeur constitutionnelle. Dcision du CC le 25


juillet 1979 propos du droit de grve la radiotlvision. Il ny a pas de
texte pour justifier cette valeur constitutionnelle, cependant la continuit des
SP trouve sa source doctrinale dans une grande loi du Royaume, puis une loi
de la Rpublique qui est la continuit de lEtat. Le lgistateur devait operer la
conciliation entre la dfense des intrets professionnels et les intrets
gnrales dassurer la continuit du SP. Droit de libert. Il ny a pas de
hierarchie possible entre deux principes valeur constitutionnelle et donc, le
CC a d trouv une voie de conciliation entre deux principes comme a, ils
doivent coexister au mieux de lintret gnral. Principe de conciliation : pas
crite, mais utilis dans le raisonnement du CC.
Loi 21 aout 2007 : droit de grve aux transportes. La loi a impos un service
minimum dans le cas de grve dans le mtro parisien. Assur la continuit du
SP.
On en trouve une trace dans les conclusions de Tardieu sur un arrt : CE, 7
aot 1909 Winkell qui avait considr que lexercice de la grve par un
agent public rompait le contrat qui liait lagent avec ladministration.
lepoque la relation de droit entre les agents et ladm tait contractuel.
Aujourdhui ils sont dans une situation statutaire. Tardieu a dit : La
continuit est de lessence du SP . Il navait pas un droit de grve.
Le Prambule de la Constitution de 1946 prvoie que le droit de grve
sexerce dans le cadre des lois qui le rglemente. Arrt CE, Ass. Cont. 7 juillet
1950 Dehaene (importante) estime que chaque chef de service, est
comptent, en labsence de lois, pour rglementer le droit de grves des
agents de son service. Cette rglementation du droit de grves trouve sa
justification dans larrt Jamart du 7 fvrier 1936.
Il appartient au
Gouvernement de fixer les conditions dexercice du droit de grves, son
tendu et ses limites. Chaque ministre a le pouvoir de regler le droit de
grves de son ministre.
La loi du 20 aot 2008 instaure un service daccueil des coles
lmentaires. Le CE a t saisi de la lgalit dune circulaire explicitant les
conditions dapplication de cette loi. Le CE a rendu un arrt o il dcide que
la loi a instaur un nouveau SP associ au SP de lenseignement et qui
contribue sa continuit.
CE, Arrt UNSA : reconnat que la loi a cre un nouveau SP, par consquent,
ce SP est directement associ au SP de lenseignement. Il doit tre gre par
une collectivit territoriale et pas par ltat.
CE, arrt 12 avril 2013, fderation enrgie et mines : le CE pour la premire
fois tranche une question de principe qui navait jamais t juge. Une socit
de droit priv qui est toujours reconue par le legistateur de grer un SPIC.

qui est le droit de reglementer le droit de grve si il est un organisme de droit


priv ? Il appartient aux organismes dirigents dune personne priv de
dterminer les limites de lexercice du droit de grve par les agents. Pouvoir
gneraux dorganisation du service. On doit se rappeler de larrt Barbier
1968 rglement dorganisation de lSPIC est reconnue comme un acte
administratif. Le REP est recevable par la juridiction administrative.

La loi de mutabilit du SP

Le SP doit sadapter aux volutions techniques et donc modifier ses


conditions dorganisation et de fonctionnement en fonction de ces volutions
techniques. Ce principe de mutabilit emporte deux consquences :
La ncessit pour ladministration dabroger des rglements
lgaux en raison de lvolution des circonstances de fait ou de droit.
Cest un PGD pos par larrt Alitalia.
La mutabilit du SP justifie la mutabilit des contrats administratifs qui
permet ladministration de modifier unilatralement, les obligations
de son cocontractant. Lorsque pour lclairage des voies publiques, on est
pass du gaz llectricit, les villes ont oblig leur concessionnaire de
modifier les conditions de dlivrance de lclairage et ont impos leurs
cocontractants des changements.
A loccasion du changement de canal de tlvision en 1960, un
administr du jour au lendemain, na plus reu la tlvision. Il a demand au
JA, rparation du prjudice subi du fait de changement du canal dmission. A
loccasion de cette demande, le CE a pos une rgle selon laquelle nul
administr na droit au maintien de la lgislation/regulamentation
existante CE, Sect. Cont. 27 janvier 1961 Vannier. Un usager dun SP
de la tlcomunication na pas le droit pour les canals quil va recevoir. Ladm
peut changer les canals dmission de tlvision.

CE, Sect. Cont. 13 dcembre 2006 Lacroix Le CE raffirme ce principe


gnral en vertu duquel nul administr na de droit acquis au maintien de la
lgislation existante donc au maintien de certains privilges. Les requrants
ne peuvent demander rparation des dommages subis du fait du
changement de la rglementation. En lespce, il sagissait de changements
de rglementation concernant les cotisations que doivent verser
obligatoirement les commissaires aux comptes lordre professionnel qui les
rassemble.
Lide est que non seulement nul administr na de droit acquis au
maintien de la lgislation existante, mais galement les fonctionnaires,
dans une situation statutaire, nont pas de droit acquis au maintien de leurs
avantages. Ce qui explique que le gouvernement, en fonction des ncessits
conomiques, peut modifier le nombre dannes de cotisation obligatoire

pour quun fonctionnaire puisse faire valoir ses droits une pension de
retraite.
Dune poque lautre, ce qui est entendu comme besoins essentiels
varie. Lorganisation du SP peut tre chang, de manire discrtionnaire par
ladministration qui considre que les besoins du public ont changs. Ainsi,
est justifie dans la jurisprudence, la fermeture de certaines lignes
ferroviaires considres par la SNCF comme dficitaires. Les administrs qui
se plaindraient du prjudice subi de ce fait, se verraient opposer la rgle
selon laquelle nul na le droit au maintien dune lgislation. Toutefois, le CE va
vrifier la lgalit de lacte ordonnant la fermeture de la ligne, mais comme il
sagit dun pouvoir discrtionnaire de ladministration, le CE ne va exercer
quun contrle restreint lerreur manifeste dapprciation
prcisment parce que ladministration est seule apte apprcier, les
besoins des usagers et donc la ncessit ou pas de maintenir lexploitation
dune partie du SP.

CE, 6 novembre 2009 Rseau Ferr de France o le JA dcide quen


lespce, il ny a pas derreur manifeste dapprciation sur la ncessit de
fermer une ligne notamment au regard des objectifs fixs par le loi du 30
dcembre 1982 et du 4 fvrier 1995 en matire de dveloppement
harmonieux des SP en particulier des transports sur lensemble du
territoire. Mais, en application du principe de continuit des SP, la SNCF a
lobligation dassurer la continuit du service par autocars parce quelle a
aussi, en charge lobligation dassurer une desserte harmonieuse de tous
les territoires.

Le concessionaire personne priv charg dun mission de SP est oblig


dadapter lorganisation du SP en fonction des volutions. Ex : passer du gs
lelectricit.

La loi de neutralit du SP

La neutralit du SP peut tre considre comme un corollaire du


principe dgalit de traitement des usagers du SP. Toutefois, la neutralit est
qualifie comme le principe dgalit de principe fondamental du SP par la
jurisprudence du CC : DC 18 septembre 1986. Le principe de neutralit en
tant quil prolonge le principe dgalit exige que le SP traite tous les
usagers de faon neutre cest dire sans prendre en considration, leurs
opinions philosophiques, leurs croyances religieuses ou encore leurs opinions
politiques. Cette obligation de neutralit pse, avant tout sur les agents
publics et fonctionnaires qui ont un devoir de stricte neutralit vis vis de
tous les usagers CE, 3 mai 1950 Demoiselle Jamet.
Ce devoir de stricte neutralit justifie une obligation particulire posant
sur les agents publics et les fonctionnaires : lobligation de rserve.
Lobligation de rserve oblige les fonctionnaires ne pas exterioriser les

critiques de SP sans tact ni mesure. Le principe de neutralit a donc un


rapport troit avec le principe de lacit et le principe dimpartialit de
ladministration et aussi avec la libert de religion et de culture.
Non seulement le principe de neutralit sapplique aux agents publics
auxquels il est interdit, de porter le voile (avis contentieux du CE de 2000)
mais galement aux usagers du SP. Cest plus tonnant puisque le principe
de neutralit impose aux usagers de ne pas montrer ostensiblement leurs
croyances au point de faire du proslytisme. Cest la loi du 15 mars 2004
qui encadre le port des signes et tenues manifestant une appartenance
religieuse dans les coles, collges et lyces (tablissement public
denseignement, primaire. Pas luniversit).
Il y a des hypothses o le respect du principe de neutralit peut tre
sujet discussions. Par exemple, il a t reproch lEtat de mconnatre ce
principe de neutralit lorsquil dcide de financer linformation du public sur
les pratiques des sectes ou encore, a t remis en cause la neutralit de
lEtat lorsquil accepte que dans le cadre des prisons, une congrgation
religieuse apporte son concours pour aider les prisonniers supporter la vie
en prison ou se rinsrer notamment par le travail.
Le CE a considr que le principe de neutralit ntait pas mconnu par lEtat
ou les CT dans deux hypothses :

Lorsque lEtat participe linformation du public sur lexistence des


sectes et le danger quelles peuvent reprsenter pour la jeunesse.
Lorsque lEtat autorisait les congrgations religieuses intervenir
en prison, condition que celles-ci ne fassent pas de proslytisme.

CE, 7 aot 2008 Fdration chrtienne des tmoins de Jhovah o


tait en cause une dcision de la mission interministrielle de lutte contre
lactivit sectaire qui avait dcid sur son site internet de publier la 4 me
page de couverture dun livre qui expliquait le parcours dun ancien tmoin
de Jhovah qui tait parvenu sortir de cette secte. Le CE a considr que
cette dcision ne mconnait ni le principe de lacit, ni lobligation de
neutralit qui simpose ladministration, ni le principe de libert des
cultes partir du moment o limage navait aucun caractre mensonger
ou diffamatoire.
Miviludes : ne porte pas un atteint au principe de neutralit, ni au principe
de la libert des cultes. Louvrage en question ne presente pas un
caractre misong. Lorsque ltat exerce la protection de securit des
citoyens, il ne peut pas porte atteint au principe de neutralit.

Arrt octobre 2014, confederation nationale des associations familiales


catholiques : campagne sur un site internet destin aux jeunes pour le
prvenir et les duquer contre toutes les formes de discrimination. Le
CE sest apperu que ce site presentait un caractre illegal, le ministre

de lducation avait port un atteint illegal au principe de neutralit du


SP de lenseignement.

Lorsque les autorits territoriales concluent avec des associations


cultuelles des contrats sur leur domaine public : des baux
emphytotiques administratifs ayant pour objet prcis la facilitation de
la construction dune mosque. Le JA a considr que le principe de lacit
ne fait pas obstacle par lui mme, loctroie de certaines aides, des
activits ou des quipements dpendant des cultes dans lintrt
gnral.

Legalit dune aide apport par une CT une association des cultes :

CE, Ass. Cont. 19 juillet 2011 Madame Vayssire o le CE considre


que la redevance dun euro par an rclam une association cultuelle est
parfaitement lgale. Commune et association cultuelle afin de construire
une mosquet.
CE, 19 juillet 2011 - Commune de Montpellier : la ville avait mis la
disposition dune association franco-marocain dune salle
polivalente pour lexercice du culte et des certaines autres
activits culturelles. Le CE a consider cette situation
parfaitement legale a partir du moment que lassociation ntait
pas lutilisateur exclusif de la salle et que cette disposition ntait
pas dfinitif et perenne. Legalit condicionn. Recherche dun
quilibre.
CE, 19 juillet 2011 Communaut urbaine du Mans o le CE a
considr quune commune avait pu, lgalement, prvoir dans son budget,
une somme pour amnager un ancien abattoir municipal dsaffect,
lamnagement consistant utiliser lancien abattoir, trois jours par an
pour une fte cultuelle du culte musulman qui consiste abattre certains
animaux. Le CE prcise que la loi du 9 dcembre 1905 sur la
sparation de lEglise et de lEtat, et lamnagement du culte ne fait
pas obstacle ce quune CT construise ou acquire un quipement, ou
encore autorise lutilisation dun quipement qui lui appartient afin de
permettre lexercice de pratiques caractre rituel relevant du libre
exercice des croyances. Toutefois le CE pose deux conditions :
une condition tenant un intrt public local, la ncessit que les
cultes soient exercs dans des conditions conformes lordre public et
en particulier, au respect de la salubrit et de la scurit publiques.
une condition tenant ce que lquipement en question, soit concd
dans des conditions tarifaires qui respectent le principe de neutralit
lgard des cultes, le principe dgalit et qui exclut toute libralit
cest dire toute aide gratuite un culte.

Consquences :

Le JA en justifiant laide au culte par la ncessit de maintenir lordre


public, donne une certaine effectivit la libert des cultes.
Le principe dgalit vient conforter le principe de neutralit, en ce que
laide apporte par les CT un culte, puisse aussi, tre apport tous les
autres cultes.

Lequilibre entre le droit des personnes dexpression religieuse et lordre


public. Le CE na pas dgag ce principe.
La Cour de Cassation : Baby Loup et assurance maladie. Les agents de Caisse
primaire dassurance maladie sont des agents de droit priv. Organismes de
droit priv gerant des SPA aide sociale cest SPA. La question de savoir si les
agents, mme de droit priv, sont ou non soumis au principe de laicit se
rsoudre facilement. La Cour a constat que ses agentes sont soumis a des
contrats spcifiques et que la mission de SP les interdit de manifester leur
croyance religieuse.
La Cour 19 mars 2013 interdit de porter le voile dans l exercice de leur
mission.
Baby Loup : une crche organis par un organisme priv. Porter dun voile
islamique. Prevoiait le respect du principe de neutralit et laicit dans
lensemble des activits. Il y avait aussi des drogations qui tait prevu dans
le rglement anterieure. Licenciement tait discriminatoire. Considrant de
principe : le principe de laicit instaur par larticle 1 de la C nest pas
applicable pour une salari dun tablissement qui ne gre pas un SP.
Cour de cassation - 25 juin 2014 : le licenciement est justifi sur la base du
rglement anterieure parce quil prevoiait une restriction la libert de
manifester sa rligion. Respect du principe de laicit.
Le CE et la CC apprecient la legalit des interdictions par rapport au but
recherch en occurance au respect du principe de laicit.

La gratuit

tait trs concevable au dbut du 20e car il ny avait que des SPA, qui sont tjs
gratuit (police, justice ...). Mais cest aujourdhui le principe le plus
controvers pour 2 raisons :
Les SPIC sont marchands en gnral ; ils se rmunrent par des
redevances perus par les usagers. Bnefices.
Le principe de gratuit en ralit s'avre mal pos. La Q de la gratuit
n'est pas celle de savoir si les SP peuvent fonctionner gratuitement
mais de savoir si le SP doit tre pay exclusivement par les usagers du
service ou sil doit dans une part variable tre pay par l'ensemble des
contribuables (Q sur qui faire peser le cout du SP, sur les usagers ou
sur l'ensemble des contribuables pour que le cot demand aux
usagers soit moins imp que le cot rel).

Il y a tjs de SP qui fonctionnent selon le ppe de gratuit: les SP obligatoires


(police, services de secours, le service de l'tat civil.)
Le prix du SP se pose aujourd'hui concernant les SP culturels.
Tous les 1ers dimanches de chaque mois l'entre des muses gratuite, tte
l'anne les muses peuvent prvoir la gratuit pr un certain nb de pers.
CE, S., 18 janvier 2013, Association SOS Racisme
Le CE a t saisi de la lgalit de la gratuit de l'entre des muses
rserves certaines catgories de jeunes. En substance, le CE considre
que la gratuit d'entre des muses est lgale, certaines conditions:
rserves aux ressortissants euro. La motivation avance par les muses de
la gratuit ; qu'elle a pr but d'habituer les jeunes a frquenter les muses,
instaurer une habitude, au vu de cette motivation. Le CE a considr que
la gratuit ne pouvait tre rserv aux seuls ressortissants euro
mais devait tre prvue pr les jeunes 18-25 qui n'habitaient pas un
pays de l'UE ou de la zone euro, mais qui avaient une rsidence
durable, stable sur le territoire franais, partir du moment ou dans
situation rgulire.
Dc la gratuit sous condition de rsidence rgulire et durable, lgale pr tous
les jeunes 18 25 ans ressortissants ou pas.
La gratuit a un rapport avec le ppe d'galit de traitement.
CC, 12 juillet 1979, Ponts page
Le CC a considr que le principe de gratuit navait qu'une valeur
lgislative, et que ce n'tait pas un PFRLR. Instaurer un page sur le grand
pont construit entre les les. Complexit douvrage, limportance, justifiait le
page.
CE, Ass. Cont, 10 juillet 1996, Socit Directe Mail Promotion
Le CE a rappel que le moyen tir dun ventuel principe de gratuit du SPA
ne pouvait tre invoqu lappui dun recours pour excs de pouvoirs.
Le ppe existe mais pas d'application gnrale, mme les SPA peuvent tre
payants.
Il n'y a donc que 2 ppes valeur constit : le principe d'galit devant le SP et
de continuit. Ils ne sont pas absolus.

SECTION 5 : LES EVOLUTIONS QUI AFFECTENT LE SP


Evolutions conscutives la pntration du droit de la concurrence
impose par le Droit Europen que la lgislation fr a transpos en
droit interne.

Il y a une 20 aine d'annes, la conception mm de SP a t remise en cause


par le droit communautaire.
En ralit ce sont plutt les monopoles que le D Euro conteste, tant donn
qu'il est fond sur la libre concurrence.
Le DE a t l'origine d'une 3e crise du SP due au fait que le DE ne distingue
pas entre les oprateurs publics et privs (pers publiques et prives). Il
s'applique ttes les pers qq soit leur qualit jdq, il ne s'intresse qu'a l'ex des
activits co et la satisfaction de activits d'intrt gnral et les textes ne
font qu'une faible part la notion de SP.
La charte des droits fondamentaux annexe au trait de Lisbonne, dispose
dans son art 36 que l'UE reconnait et respecte l'accs aux services
d'intrt conomique gnral (SIEG) tel qu'il est prvu par la lg et
pratiques nationales, conformment au trait afin de promouvoir la cohsion
sociale et territoriale de l'union.
Cet art confre au SIEG au niveau euro une f de cohsion sociale qui
ressemble la fonction de lien sociale assimile au SP. Lien social.
On s'aperoit que le droit de l'union accepte la lgislation et pratiques
nationales du SP des lors qu'elles sont compatibles avec le droit de l'union.
Nanmoins, le SP la franaise a du voluer sous le poids des contraintes
que le DE a fait peser sur le droit franais des SP.
3 contraintes:
la soumission la concurrence
l'encadrement de la cration des SP
la performance des SP
La soumission la concurrence
S'est traduite en droit franais par la notion de l'ordonnance du 1
dcembre 1986 relative la libert des prix et au droit de la
concurrence, depuis codifie dans le Code du commerce.
Elle a un champs d'application large qui inclue certaines activits de SP, elle
s'applique " toutes les activits de production, de distribution et de services,
y compris celles qui sont le fait de personnes publiques" ajout par loi 8
fvrier 1995 "notamment dans le cadre de convention de dlgation de
SP" .
Sur le plan du fond du droit, l'ordonnance interdit les ententes entre
concurrents, l'exploitation abusive d'une position dominante ou d'une
situation de dpendance co.
A l'poque, (DC 23 janvier 1987), instauration du conseil de concurrence
(AAI) pour veiller au respect de ces rgles de libre et loyale concurrence.
Dcision par laquelle le CC a jug, parfaitement constitutionnel le fait que le
lgislateur ait confr, lordre judiciaire, la connaissance des actes pris par
le conseil de la concurrence. Cest le CA de Paris qui est comptent pour
juger de la lgalit des actes pris par le conseil de la concurrence. Le

lgislateur peut unifier, dans un souci de libre administration de la justice, la


comptence juridictionnelle au profit de lordre de juridiction principalement
intress.
Loi du 4 aout 2008 : l'autorit de la concurrence relve des tribunaux
judiciaires. Cette comptence naturelle pour connaitre du respect de la
concurrence, n'a pas empch la juridiction adm de contrler le respect des
rgles de comptences.
2 volutions en attestent:
TC, 6 juin 1989, Prfet de lIle de France contre ville de Pamiers
Le TC a reconnu la comptence de la juridiction adm pr connaitre de la
lgalit des actes de dvolution du SP cad, des actes qui dcident du
mode de gestion du SP par la CT, ces actes tant considrs comme
tant des actes adm par nature qui relvent de la comptence de la
jdction adm. La dcision de la CT de dleguer un SP est une
choix discritionnaire qui releve de la comptence exclusive du
JA parce que ce choix du mode de gestion du SP nimporte
aucune consequnce sur lapplication des rgles de
comptence.
L'explication donne:
L'organisation du SP dcide par un conseil municipal pr la gestion
d'un SP, ne constitue pas une activit de production, de distribution ou
de service.
L'acte jdq de dvolution du SP n'est pas par lui mm susceptible
d'empcher, de restreindre ou de fausser le jeu de la concurrence sur
le march.
En l'espce la convention de dlgation du SP de distribution de l'eau potable
est considre comme un acte adm qui relve de la jdction adm car s'agit
d'un acte d'organisation du SP.
Arrt de principe : CE, 3 novembre 1997, Socit Million et
Marais
Le CE a t conduit sur le fond examiner si une convention de dlgation
de SP pouvait ou nn respecter ou violer au fond les rgles du droit de la
concurrence. Il s'est reconnu comptent si les rgles de la concurrence
taient observes.
En lespce, tait en cause un contrat de concession de S extrieurs de
pompes funbres signs entre une commune et un dlgataire et ce contrat
de concession tait un contrat de dlgation de SP qui prsentait la
particularit de reconnaitre des droits exclusifs au profit du concessionnaire.
Ces droits taient contests par la socit requrante qui prtendait qu'ils
taient contraires la mise en concurrence et qu'ils permettaient au
concessionnaire de bnficier d'une position dominante. Q de savoir si la
concession de droits exclusifs entrait un abus de position dominante?
Le CE s'est reconnu comptent pour vrifier le respect des rgles de droit de
la concurrence et dc comptent pr examiner si il y avait abus de position

dominante au profit du concessionnaire.


Il a considr que les droits exclusifs taient lgaux.
L'arrt a fait couler bcp d'encre, car des auteurs avaient considrs que la loi
de 1986 avait rellement instaur un bloc de comptence jdciaire pr tout ce
qui concernait l'application du bloc de comptence. Le CE dment cette
vision dans cette affaire. Il confirme l'unit du concept de lgalit.
Ce n'est pas parce que le lg a pos un bloc de comptence au profit
de la jdction jdciaire en matire de concurrence que pr autant le CE
ne continuait pas tre comptent pr contrler les actes adm pris
par les autres perso morales de droit public et qui pouvaient affecter
le droit de concurrence.
Ici le juge adm se reconnait comptent pour faire respecter par l'ensemble
des autorits publiques les textes adm mm si concernent des rapports de
droit priv. Le ppe de lgalit rassemble tous les textes de lois sans faire de
diffrences.
Plus tard, le CE s'est reconnu comptent pr faire respecter les rgles du droit
de la consommation, puisque le bloc de lgalit non compartiment en droit
public et droit priv.
Souvent le CE rappelle qu'il vrifie le respect des rgles de la libre
concurrence de la mm faon qu'il contrle le respect du ppe de libre
commerce et de l'industrie, appliqu pr contrler la lgalit de la cration du
SP.

L'encadrement de la cration de SP

Ds lors quune personne publique et une personne priv sont dans le meme
march, elles sont en concurrence. Le personne morale publique peut utiliser
leur PPP pour prendre des actes proposant le SP moins de recours. Une
personne morale de droit public peut faire baisser le cout du SP et
donc avoir privilege sur une personne prive sur le meme SP. Des
aides publiques a certaines concessionaires qui permet la baisse du
prix du SP, cest contraire la libert du commerce.
Des 1930, le CE a rendu un arrt de principe, qui prvoit les conditions dans
lesquelles une pers publique peut dcider de crer un SP pr remplir un intrt
gnral tt en respectant le ppe de libre commerce et industrie ;
CE, Sect. Cont, 30 mai 1930, Chambre syndicale du commerce en
dtails de Nevers
La ville de Nevers avait cre un service public de ravitaillement pr
lutter contre la vie chre. Q de savoir si la cration de ce SP tait
lgale ?
Le CE pose un ppe et une exception;
Principe: les entreprises ayant un caractre commercial restent en
rgles gnrale, rserves l'initiative prive.
Exception : les conseils municipaux peuvent riger des entreprises

de cette nature en services publics communaux 2 conditions:


une condition gnrale : il faut qu'un intrt public justifie leur
intervention (ex: la carence de l'initiative prive) ;
une condition tenant aux circonstances particulires de temps et de
lieux qui justifient que la commune cre un SP dans un secteur
normalement rserv l'initiative prive.
Cet arrt inaugure le socialisme municipal qui signifie que les municipalits
en f de circonstance, notamment de guerre crent des SP pr combler les
manques d'initiative prive des priodes troubles. Le CE a reconnu la
lgalit d'un cabinet dentaire municipale, la lgalit d'un camping municipal,
la lgalit d'une boucherie municipale que le CE a mm considr comme
tant lgale mm aprs la fin des hostilits pr lui permettre d'atteindre
l'quilibre co la lgalit du maintien du SP municipal jusqu'a
lamortissement des investissements de dpart.
Ce mvt de socialisme municipal a t trs loin.
Depuis, modification du pb surtt concernant l'interventionnisme des
CT, a partir du moment ou pers publiques et prives agissent sur mm
secteur d'activit qui constitue un march, elles vont se trouver en
concurrence, le pb est que les pers publiques avc les PPP et moyens
financiers dont elles disposent, peuvent fausser le jeu de
concurrence sur un mm march, elles sont en position de force. Il ne
faut dc pas que leur activit constitue une concurrence dloyale par
rapport aux pers prives qui interviennent sur le mm secteur
d'activit.
La q s'est pose dans une affaire ;
CE, Ass. Cont, 31 mai 2006, Ordre des avocats au barreau de Paris
C'tait l'Etat qui avait cre un SP. L'ordre des avocats du barreau de
Paris a attaqu l'ordonnance de 2004 tant que pas ratifie. Q de
savoir si l'Etat avait concurrenc de manire dloyale les avocats. Le
CE a dit nn. Il a rappel que les pers publiques pouvaient
prendre en charge une activit publique mais seulement dans
le respect du libre commerce et de l'industrie et du respect de
droit de la concurrence.
Il dcide en l'espce qu'il n'ya pas d'atteinte ces 2 ppes parce que en
ralit il a considr qu'il ny avait pas de march concurrentiel, car l'Etat
avait cre une mission d'appui pr faire respecter le ppe de lgalit, pr aider
les pers publiques a bien interprter l'ordonnance de 2004. Sans le dire, sans
qualifier l'activit de la mission d'appui, pourtant activit de SPA par nature. Il
ne le fait pas soit parce quil considre que cest vident soit il n'a pas os
aller jusque la. Pourtant on s'aperoit que le CE a considr que l'Etat avait
cre un SPA.
N'empche que le CE reconnait dans cette affaire que l'intervention d'une
pers publique est admise sur un march, elle ne doit pas fausser la libre
concurrence et ne doit pas intervenir en tirant profit de sa situation

particulire.
Le CE a bien voulu signifier qu'en l'tat actuel du droit, le jeu de libre
concurrence suppose que les entreprises prives et les personnes publiques
qui interviennent sur un mm march doivent se retrouver dans une situation
d'galit.
Cette recherche d'galit relative, justifie que l'Etat puisse compenser par
des aides financires certaines obligations de SP imposes par des
oprateurs publics ou privs qui ont en charge un SP.
La CJUE a dans un 1er temps, admis la lgalit de ces compensations
donnes par l'Etat des obligations de SP.
2 arrts clbres:
Corbeau, 19 mai 1993
A propos du service des postes italiennes

Commune dAlmelo, 27 avril 1994


A propos du service de distribution de l'lectricit.

Dans ces 2 affaires, elle a considr que l'Etat pouvait confrer des
aides financires car ces services ont des obligations qui font que sur
un march concurrentiel, les pers publiques charges de ces SP ont
des obligations couteuses; elles doivent assurer un service de bonne
qualit pr tous les ressortissants des tarifs uniformes qq soit
l'loignement de la partie du territoire. Bneficier les mmes
conditions des services quelque soit la rgion quil habite.
Principe dgalite cut identique pour tous.
La CJUE a considr que les aides confres par l'Etat son oprateur public
taient des aides lgales pr compenser les obligations de SP.
Ex : EDF (socit prive charge d'une mission de SP) oblige de distribuer
de l'lectricit dans ttess les parties du territoire. Obligation de SP coteuse
qui est de consentir des tarifs prfrentiels aux foyers dont revenus
modestes, parfois exonrations, qui psent sur le budget de l'entreprise. Dc
les compensations tatiques lgales.
A la suite de ces arrts, est apparu dans la doctrine un nv concept de service
universel; conu comme une prestation de base, dfinie en 1992 par la
commission euro dans son livre vert sur la poste; "conu comme un service
de base offert tous dans l'ensemble de la communaut euro des
conditions tarifaires abordables et avec un niveau de qualit standard."
En Fr ce concept n'a pas tjs t bien reu, on l'a considr comme un SP au
rabais, largement en retrait par rapport la conception traditionnelle du SP
la franaise. N'empche que ce service universel fait intervenir une notion
nouvelle qui a fait voluer le SP la fr qui est l'exigence de qualit du SP.
Certains auteurs fr se sont interrogs sur la naissance d'un 6 ppe applicable

au SP: la qualit du SP.

La contrainte de la performance

La performance est une notion managriale, transpose du monde de


l'entreprise vers le monde de l'adm et du SP ds les annes 1980 sous
l'influence d'un courant des EU, le "New public management".
Dfinition de cette performance: la capacit des SP se fixer des objectifs et
rendre compte de leur rsultat qui vont tre mesurs l'aide d'indicateurs
de performance qui vont permettre d'valuer les rsultats obtenus par le SP.
Cette nouvelle philosophie de la performance, a t retranscrite dans la loi fr
dans la loi organique du 1 aout 2001 sur lois de finance qui impose
l'efficacit de la dpense publique,
la modernisation de l'Etat et la
rationalisation de ses politiques publiques. Cette loi a fix les programmes
prioritaires d'action qui ont donn lieu parfois des contrats d'objectifs
signs au sein de SP.
Ex : des contrats d'objectifs signs entre CE et jdcts adm infrieures pour
parvenir acclrer le traitement du contentieux en 2002 et les rsultats ont
t la hauteur des esprances puisquaujourdhui les litiges sont rsolus
dans un dlai d'un an environ.
Ce souci de performance ne va pas sans le soucis de la qualit du SP
qui s'accompagne de l'exigence de transparence des procdures.
Qualit des SP et transparence.
La qualit des SP se traduit par des procdures d'homologation et de
certification du SP l'aide d'ISO. Il y a mm des jdcts homologues ISO.
Indpendamment de cette homologation, certains SP se sont dots de
chartes de qualit.
Ex : Depuis 1995, il existe une charte du patient hospitalis, affich dans tous
les hpitaux. Depuis 2000, charte Marianne de la qualit du SP, qui est
appose dans tous les bureaux de poste.
Aussi transparence depuis loi 17 juillet 1978, relative la communication des
doc adm. Cette loi consacre le droit pr ttes personnes d'obtenir la
communication des doc adm nn nominatifs, destine informer le public et
cette information doit permettre une meilleure participation du public la
prise des dcisions rglementaires qui le concernent directement.
Charte de droits fondamentaux article 41 : droit une bonne adm. La
qualit, la transparence, la motivation obligatoire de toute dcision adm.
Loi 11 juillet 1979 a impos la motivation des dcisions adm individuelles
drogatoires.
Ces lois et ces exigences imposes par le droit euro modifient les
relations entre adm et ses usagers. Il y a un texte de loi euro ; la charte
des droits fondamentaux, comportant art 41 qui consacre le droit une

bonne administration et des garanties procdurales supplmentaires;


parmi lesquelles, le ppe du contradictoire, la motivation des actes
adm ...
Sur ces domaines le droit fr a encore bcp faire.
Code de rlation entre ladm et le citoyen, code adm non contentieux.

CHAPITRE 2: LA POLICE
INTRODUCTION: les volutions historiques
19 e sicle, sous l'influence de la Ferrire qui distinguait d'un cot l'autorit,
la puissance publique, la police, et d'un autre cot, la gestion, les activits
d'intrt gnrale dont certaines riges en activit de SP.
Il en faisait dcouler 2 distinctions fondamentales pendant lgtemps:
les actes d'autorits et les actes de gestions.
Les fonctionnaires d'autorits et fonctionnaires de gestion.
Cette dernire distinction a disparu a partir du moment o un statut des
fonctionnaires instaur.
N'empche qu'il y a tjs des hommes politiques qui sont prts faire revivre
cette distinction pr rserver le statut aux seul fonctionnaires chargs d'une
mission de SP pour carter de la F publique, tous les autres fonctionnaires
d'excution et qui ne dtiennent pas une part de puissance publique.
De faon rgulire, cela revient dans plusieurs propositions de lois, parfois
projets de lois.
Hauriou a t le premier dmontrer que mm dans les activits de SP, il y
avait de la gestion. Il a analys le service de la police en termes de SP sans
les opposer.
La doctrine l'a rejoint et considr que la police tait le 1er SP A qui
prsente une particularit qui veut que la police est le seul SP ne
pas pouvoir tre dlgu par contrat une personne prive.
Adage: la police ne se dlgue pas.
Le CE l'a rappel lorsquil est devenu courant que les communes creusent
dans le sous sol des parkings souterrains;
CE, 1 avril 1994, Commune de Menton
La commune de menton avait dcid de dlguer par concession la
construction et lexploitation d'un parking souterrain une entreprise
prive.
La ville de M avait donn une f supplmentaire, celle de relever les
infractions.

Le CE : la police ne se dlgue pas.

CE, 10 Octobre 2011, Ministre de l'alimentation


Une personne publique peut charger une personne prive de
l'excution d'une mission de police condition que ce soit sous
la responsabilit de la pers publique.
Dans cet arrt le CE dcide que l'Etat peut tre dclar responsable des
fautes commises par les agents privs d'une socit prive. Cette
responsabilit n'est pas subsidiaire, pas secondaire, ne remplace
pas la responsabilit de l'entreprise dfaillante. Mais primaire, la
pers prive charge d'une mission de police l'excute sous la
responsabilit de l'Etat directement.
En lespce, l'Etat avait pass un contrat avec une socit. Il s'agissait de
dsaffecter des locaux ou des animaux taient abattus. L'objet de ce contrat :
objet de police adm. Le CE rappelle que cette mission devait tre excute
sous le contrle de l'adm tatique et sous la responsabilit de l'Etat.
Par consquent, il appartenait l'Etat en l'espce de rparer les
consquences dommageable des fautes commises par les prposs, Etat
directement responsable.
D'une certaine faon, le CE continue appliquer l'adage, mm sil admet la
lgalit du contrat. Des lors qu'il dcide que mm en prsence d'un contrat
c'est tjs l'Etat qui doit l'excuter puisquil est ralis ss sa responsabilit il
ne dlgue pas la police.
La police administrative et la police judiciaire ont le mme but savoir
le maintien de lordre public mais sexercent dans des conditions
diffrentes.

SECTION1 : POLICE ADMINISTRATIVE ET POLICE JUDICIAIRE

La notion dordre public

Cest la notion la plus fuyante du droit administratif, cest un standard


cest dire une norme de rfrence qui se dfinit par rapport la normalit.
La normalit se transforme en normativit, cest dire ce qui est considr
comme normal par le juge, est transfr par lui en rgle de droit gnrale et
impersonnelle.
Les lments constitutifs de lordre public qui rsultent des
textes
Larticle L-2212-2 du Code gnral des CT ne fait que reprendre
larticle L-131-2 du Code des communes qui remonte la loi municipale du
5 avril 1984, qui tenait dj la dfinition de lordre public sagissant de
lexercice de la police municipale par le Maire. La police municipale a
pour objet dassurer le bon ordre, la suret, la scurit et la salubrit
publique. . On considre que cette dfinition est valable pour tout lexercice
de la police administrative.

Le bon ordre, cest lordre extrieur pour Hauriou soit labsence de


manifestation, de dsordre pouvant provenir de groupements de personnes.
Le bon ordre a justifi lgalement de la part des maires, linstauration dans
de nombreux centres ville de rues pitonnes.

CE, Sect. Cont, 8 dcembre 1972, Ville de Dieppe


Linterdiction aux vhicules de circuler sur les voies pitonnes nexclue
pas certaines drogations. Le maire peut prvoir des drogations au
profit des riverains.

La suret et la scurit: les 2 notions consistent prvenir les


dommages causs aux biens et aux personnes. Elles visent prvenir
les accidents et les flaux calamiteux, qui sont les inondations, les
incendies, avalanches, rupture de digues et de barrage.

Diffrences dans le fait que la suret a une porte plus individuelle


que la scurit. C'est le concept qui permet de protger les pers
contre des mesures arbitraires d'arrestation. On parle d'ailleurs de
suret individuelle, personnelle. Elle visait interdire les lettres de
cachets du roi.
La scurit une porte collective, elle vise la scurit des biens et
des personnes, mais a une porte plus large, scurit de la
population.

La salubrit tend assurer l'hygine et la sant publique. Elle vise


prvenir les risques de pollution, les pidmies et les pizooties
(maladie qui atteignent les animaux et qui peuvent se transmettre aux
personnes).

En vertu de l'art L2212-2 du CGCT, c'est le maire qui doit pouvoir s'il y a
lieu, pour mettre fin, aux pollutions, accidents ... provoquer l'intervention de
l'autorit suprieure, le prfet lorsque des mesures municipales sont
insuffisantes.
Les lments ajouts de faon prtorienne l'ordre public : 3 composantes
supplmentaires:
L'esthtique: composante trs discute en doctrine, dont le juge a
tenu compte dans :
CE, 3 juin 1938, Socit des usines Renault, pour statuer sur la lgalit
d'une interdiction de distribution de tracts sur la voie publique.
Aujourd'hui le but esthtique est d'avantage pris en compte par la police
spciale que par la police gnrale, notamment la police spciale de
l'urbanisme ou de l'environnement, pour justifier des mesures de restriction
la libert de construire par ex.

La moralit publique, moins controverse. Elle peut justifier une


interdiction de police municipale, notamment pr ce qui concerne la
protection de films de cinma dans une commune, lorsque la
projection d'un film peut en raison de circonstances locales
particulires crer des troubles.
CE, Sect. Cont, 18 dcembre 1959, socit des films Luttia
Le CE a dcid que le maire d'une commune a pu lgalement interdire
la projection d'un film dans sa commune au regard des circonstances
de temps et de lieux, justifiant l'interdiction de projection, alors mm
que le film a reu le visa d'exploitation dlivr par le min de la culture
titulaire de la police spciale du cinma. L'apprciation de ces
circonstances est dlicate au cas par cas, le maire fait de moins en
moins usage.

Le respect de la dignit de la personne humaine, ajout par un


arrt de principe :
CE, 27 octobre 1995, commune de Morsang-sur-Orge, sur le lancer
de nains, le CE considre dans cette affaire, que le respect de la
dignit de la pers humaine, est une des composantes de l'ordre public.
Il ajoute "l'autorit investie de la police municipales, peut mm
en l'absence de circonstances locales particulires, interdire
une infraction qui porte atteinte au respect de la dignit
humaine". Par consquent, le maire n'a pas besoin pr justifier
l'interdiction d'une infraction, des circonstances particulires.
Ce principe peut tre un motif lgal d'interdiction d'une infraction.
Le CE prend le soin de prciser que ni le respect de la libert du commerce et
de l'industrie, ni celui du droit de travail, n'empchent que le maire interdise
cette libert qui tait licite et qui tait accepte par les personnes
concernes. Il considre que le respect de la dignit humaine est dominant.
Cet arrt s'explique et trouve sa justification dans une dcision rendue par
le CE propos des 1eres lois biomtriques, le 27 juillet 1994, le CE
avait estim que la sauvegarde de la dignit de la pers humaine, contre tte
forme d'asservissement et de dgradation est un principe valeur constit. Pr
ce faire, il se rfre au prambule de 1946.

5 observations sur l'arrt de 1995:


le CE ne situe pas son raisonnement par rapport la protection
de la moralit publique. Contrairement aux conclusions du
commissaire du gvt Freeman. Il voulait plutt asseoir le ppe de
dignit.
Le recours au ppe de dignit peut tre discut, car certains auteurs
considrent que les juridictions tendent imposer une conception
objective de la dignit de la personne humaine, une conception qui

vaut pr tt lmonde, partt dans le Rpublique.


Les mm auteurs considrent que la dignit de la pers humaine, doit tre une
notion subjective, pr que chaque personne en est sa propre conception. Elle
ne peut pas tre un lment objectif de l'ordre public. C'est d'ailleurs le
fondement de l'argumentation des femmes qui souhaitent porter le voile.

Les pouvoirs de police peuvent s'immiscer lgalement dans les


rapports qui existent entre les personnes prives, puisque les rapports
en cause dans larrt, sont entre un employeur et un salari, des lors
que l'autorit de police estime que l'activit est de nature troubler
l'ordre public.

C'est sur le terrain de la dignit des personnes que se justifie


l'interdiction, puisque ce n'est ni la suret des nains, ni la scurit du
public n'taient menaces.

Cet arrt se rattache une jpdce qui existait dj et que la doctrine


avait appel la jpdce de la protection contre soi mm ;
CE, 4 juin 1975, Bouvet de la Maisonneuve
Le juge adm avait dj admis que la lgalit de mesures de
police qui portaient atteinte la libert des pers mais qui
avaient pr but de protger la scurit des pers contre leur
propre imprudence et insouciance, comme le port obligatoire
de la ceinture de scurit dans les voitures. Le CE avait dclar
lgal l'arrt qui l'imposait. Cette jpdce interdit implicitement aux
personnes de consentir porter atteinte leur intgrit physique ou
leur propre dgradation.

Contrairement la jpdce sur la protection de film, le CE n'exige pas de


circonstances locales particulires pr motiver l'arrt.

L'ordre public est consubstantiel la police, quelque soit la police en


cause. Il est la fois le but et le motif de l'exercice des pouvoirs de
police, quelle soit adm ou judiciaire, d'autant plus que ce sont les
mm personnes qui les exercent. Ce n'est donc pas le but qui les
diffrencie, mais leur objet, leur finalit.

La finalit prventive de la police adm et la finalit rpressive de la


police judiciaire

La distinction entre les 2 justifie la comptence diffrente du juge adm et du


juge judiciaire pour connaitre des oprations de police.
Le 1er arrt de principe qui distingue :
CE, Sect. Cont, 11 mai 1951, Baud, arrt rendu sur les conclusions du
commissaire du gvt, absence de considrant de principe, mais l'arrt
juge clairement que l'opration en cause, qui tait celle de l'arrestation

de malfaiteurs tait une opration de police judiciaire.


Par consquent, l'action en rparation du prjudice subi doit tre
porte devant les tribunaux judiciaires.
Ce sont les conclusions du commissaire qui les distinguent en
se fondant sur l'objet mm de l'opration;
Soit mission de contrle et de surveillance police
administrative
Soit mission consiste rechercher les auteurs de l'infraction
pour les dfrer devant la justice police judiciaire.
Le critre de distinction: critre finaliste en plus d'tre matriel,
objet.
L'arrt a t confirm par ;
TC, 7 juin 1951, Consorts Noualek, rendu selon les conclusions du mm
commissaire, qui qualifie une visite de domicile, d'opration de police
adm, des lors qu'aucune infraction n'tait commise, ni poursuivie.
Opration de pur contrle prventif.
La distinction entre les 2 police a dfinitivement t fixe par ;
CE, 24 juin 1960, Socit Frampar
Concernait la saisie de journaux par le prfet, au visa des art du CP et
du Code d'institution criminelle, en vigueur l'poque. On aurait pu
penser qu'il s'agissait de mesures de police judiciaire au visa pnal.
Mais le CE considre qu'aucune infraction pnale n'avait t commise
et que la saisie de journaux, tait une mesure prventive et avait pour
objet d'interdire la distribution des journaux qui pouvaient menacer
l'ordre public (attentats Alger). Ce ne sont donc que des mesures
adm, nonobstant les visas pnaux juge adm comptent. Excs de
pouvoirs reconnu et saisie annul.
En ce domaine, la jpdce est colore. La difficult de distinguer. Arrt de
principe ;
TC, 12 juin 1978, Socit Le Profil
Protection d'un transfert de fond, fourgon attaqu pendant un transfert
de fonds malgr prsence de police, infraction pnale. Q de savoir
quel tait le juge comptent pr rparer le dommage. Le TC dcide
qu'alors mm qu'une infraction pnale avait t commise, il
s'agissait l'origine d'une opration de police adm, qui
demeure adm malgr la commission d'une infraction pnale.
Dans cette affaire, le TC remarque que l'intervention de la police tendait
assurer la suret des personnes et des biens.
En rgle gnrale, ne se rattache aux oprations de police judiciaire,
que les actions de police qui tendent des l'origine interpeller les
auteurs de l'infraction dj commise ou susceptible de l'tre, sous
l'autorit du procureur de la Rp, art 12 de CPP.

Que des actions courantes:


la poursuite d'une pers qui a refus de s'arrter un contrle de police
la mise en fourrire des vhicules stationns irrgulirement
le placement en garde vue d'une personne mm simplement
souponne d'avoir commis une infraction.
Par contre, loccasion dune QPC, le Conseil constit, a jug le 8 juin
2012, a jug que le placement d'une pers ivre dans une cellule de
dgrisement, tait une opration de police adm, car se souler n'est pas une
infraction pnale.
De faon plus gnrale, comptence de la police adm :
les vrifications d'identit (dans le mtro par ex)
l'intervention de la police le soir pour mettre fin aux nuisances sonores
l'intervention pr mettre fin un diffrend de voisinage
les rondes de surveillance dans les rues, als mm qu'aucune infraction
commise.
Le TC a eu l'occasion de confirmer cette position (Le Profil), dans ;
TC, 12 dcembre 2005, Prfet de la rgion Champagne Ardennes
A propos de la dfaillance des services de police assurer la
surveillance, du commerce et plus particulirement d'un magasin de
parfum, qui tait cambriol une fois par an pendant 11 ans. Le TC
juge que mm si un nouveau vol tait intervenu, il s'agit tjs
d'une opration de police adm, puisque la mission de
surveillance relve l'origine de la comptence de la police
adm et le demeure. Donc juge adm comptent pr juger de
l'action en rparation du fait de la dfaillance policire.
Dans cette affaire, le TC prcise que le prjudice trouve son origine, dans la
prtendue dfaillance de la police adm, assurer la protection du magasin,
plutt que dans l'ventuel chec de la police judiciaire a arrter les auteurs du
vol.
La distinction nest pas facile, mm au cas par cas. Le rattachement
de la police adm, dpend du facteur intentionnel des policiers
(surveillance, prvention), mais la qualification de l'opration de la
police adm dpend aussi de la demande du requrant devant le juge.
Tout dpend du recours et des conclusions du requrant ; si elles
tendent obtenir la rparation d'un dommage, caus par la
dfaillance, la carence d'un service de police, cette demande traduit
la mission de police adm l'origine.
Distinction au sein de la police adm, police gnrale et polices adm spciales.

SECTION 2 : POLICE ADMINISTRATIVE


ADMINISTRATIVES SPECIALES

GENERALE

ET

POLICES

Elles relvent de la comptence du juge adm en principe, sauf


exceptions prvues par lois drogeant prcisment au ppe de sparation
entre police adm et jud.
Ex: loi sur la police de la concurrence, qui est exerce par l'autorit de la
concurrence dont les actes relvent de la CA de Paris et de la CCass en
cassation. C'est bien une police adm spciale. Mais que le lg a confr
l'ordre judiciaire.
De faon gnrale, la police adm gnrale et les polices adm spciales, se
distinguent par 3 critres, mais un seul de ces critres suffit caractriser
une police adm sp:
L'existence d'un texte sp, qui doit prvoir la police adm sp. "Pas
de police spciale, sans texte". Il existe une 15aine de police spciale.
La police ICPE, police sp la plus dveloppe, la polcie de la chasse, de la
pche, la police des chemins de fer, la police du cinma, la police des cafs.

L'objet : L'objet de la police sp peut tjs tre rattach l'ordre public,


puisque l'un de ses buts est de faire respecter la rglementation et la
lgislation par les usagers. Mais l'objet de la police sp porte sur une
matire spcifique; la protection de l'environnement, de la sant, la
rgulation cyngtique.

Les autorits comptentes pour prendre les mesures de police sp.


Elles sont dsignes par les textes qui prvoient la police adm sp. En
gnral, les autorits comptentes sont diffrentes, les titulaires des
polices adm sp, sont le prfet du dpartement et les min.

Les titulaires de la police gnrale et des polices adm spciales

Les titulaires de la police gnrale


Les chelons territoriaux:
National:
le PR et le PM ce qui explique qu'ils sont dtenteurs du pvr
rglementaire national pas besoin d'un texte, ils ont
naturellement le pvr de police gnral, comme une modalit de
leur pvr rglementaire. Arrt de principe :
CE, 8 aout 1919, Labonne
Concernait le pvr de police gnral du PR; il appartient au chef de
l'Etat en dehors de tte dlgation lg et en vertu de ses pvrs propres
de dterminer les mesures de police qui doivent tre appliques sur
l'ensemble du territoire. Etait en cause, la cration du permis de
conduire et le pvr de le retirer en cas d'infraction grave. Le CE a
reconnu ce mm pvr de police adm gnral au PM.

CE, Ass. 13 mai 1960, SARL resto Nicolas

Le pvr d'imposer aux restaurateurs et hteliers, la tenue du registre du


gibier qu'ils achtent pr les besoin de leur resto. Considrant de ppe: "
il appartient au chef du gvt en vertu de ses pvrs propres, et mm en
dehors de tte dispo lg, d'dicter les mesures de police ncessaires
la protection de la salubrit publique sur l'ensemble du territoire
national. "
Il ne faut pas oublier que l'art 34 rserve au lgislateur la comptence pour
fixer les rgles concernant les garanties fondam accords aux citoyens. Or tte
mesure de police est restrictive des liberts individuelles.
La constitutionnalit de cette jpdce pouvait tre souleve. Elle l'a t
propos de la loi sur la chasse que le Conseil constitutionnel a valide dans
une DC 20 juillet 2000 et il a cette occasion confirm la jpdce du CE. Il a
dcid que l'art 34 ne prive pas le PM de ses pouvoirs de police gnral, ce
pouvoir a t encore confirm par l'arrt rendu le CE, le 25 sept 2013, socit
radio dpannage, qui reconnait au PM le pvr de rglementer sur les
autoroutes et pr des motifs de scurit, l'exercice par certaines socits
autorises du dpannage des voitures en panne sur les autoroutes.

Local:
Au niveau communal: c'est le maire qui est le seul dtenteur
des pvrs de police municipal. Il exerce ses pvrs seul, sans
aucune autorisation du conseil municipal. Ce pouvoir propre a un
fondement textuel l'art L 2212-1 du CGCT.
Exceptions:
Dans les villes de plus de 20 000 habitants, police tatise, appartient
au prfet, ce rgime de police d'Etat existe depuis 1941.
A paris, police exerce par prfet de police, car gde ville et constitue
un dpartement. Mais il nest pas comptent pr rglementer la
circulation et pour veiller la salubrit, c'est le maire qui conserve
cette comptence.
Cette organisation est source de conflits:
CE, 11 fvrier 1998, Ville de Paris c/ Association pour la dfense des
droits des artistes peintres sur la place du Tertre
Arrt qui intressait la Q de savoir qui tait la comptent pr autoriser
les artistes peintres s'installer et vendre leurs tableaux. La q tait de
savoir si l'occupation du domaine public routier par les peintres relevait
de la rglementation de la circulation sur voie public qui est de la
police gnrale, ou si relevait de la police spciale dvolue au prfet.
Le CE tranche en faveur de la comptence du maire de Paris pour
attribuer un permis de stationnement aux peintres parce qu'il s'agit
d'un permis simple de stationnement, comme pr les vhicules, aucune
emprise sur le domaine public et qui est purement temporaire.

Au niveau dpartemental :

Le prfet du dpartement.
Sa comptence est prvue par art L 2215-1 du CGCT. Elle
s'exerce dans 2 hypothses :
Quand le champ d'application excde le territoire d'une commune.
Lorsque le maire, sur le territoire de sa commune se montre dfaillant
pr exercer ses pvrs de police municipale. Il dispose d'un pvr de
substitution qu'il ne peut utiliser qu'aprs une mise en demeure reste
sans rponse du maire.

Le Prsident du Conseil gnral est comptent pour la police de la


circulation sur la voirie dpartementale sous rserve de la comptence
du maire sur le territoire de sa commune quand la voie
dpartementale traverse le territoire de la commune. Ce qui explique
que le maire peut rduire 50 km/h voire 30 km/h la vitesse de
circulation als mm qu'il s'agit d'une voie dpartementale.

Le prfet de rgion n'a pas de pvr de police gnrale, car n'est qu'un prfet
de dpartement.
Les titulaires des polices spciales
Il faut tjs se rfrer aux textes qui les dictent. Ces titulaires peuvent tre les
mm que ceux qui dtiennent les polices gnrales. Mais aussi diffrents. Et
en gnral, les titulaires sont diffrents ce sont les ministres.
Par ex: min de la culture comptent pr dlivrer les visas d'exploitation des
films;
Il y a donc des autorits de police gnrale qui se voient attribuer
des pvrs de police sp, mais en aucun cas les dtenteurs de police
sp ne sont dots de pvr de police gnrale.
Les autorits de police gnrale qui se voient attribu des pvrs de police sp:
Le PM est charg des pvrs de police sp en matire de sant publique.
Le prfet peut tre charg de certaines polices sp, notamment la
police de l'ICPE, la police des trangers, la salubrit des immeubles.
Le maire: la police des cimetires, des baignades et des activits
nautiques, la police des difices menaants.

L'objet des polices sp et l'hypothse des concours de police

La tendance gnrale du droit depuis 50 ans est de multiplier les


polices sp prvues par la loi dans les secteurs ou l'ordre public est
concern, ou il apparait que la scurit et la salubrit doivent faire
l'objet d'une protection renforce.
Il existe par ex, une police sp de la scurit en matire nuclaire
prvue par loi 13 juin 2006, confre une autorit adm indpendante,
autorit de la suret nuclaire.
Il existe aussi une police sp des eaux destines l'alimentation

humaines pr veiller la scurit sanitaire de l'eau, qui doit tre propre la


consommation humaine.
Il existe aussi une police sp du bruit instaure par le Code de
l'environnement, comme la police sp des ICPE.
Il y a la police sp des mines et des clairires.
Il existe aussi des secteurs ou il y a une police sp, mais ou l'ordre public
nest pas directement menac; la police de l'urbanisme, la police du cinma,
certaines polices caractres co.
La doctrine a donc eu tendance voir merger des ordres publics, ordres
cologiques, ordres publics sanitaires, ordres publics co ordres publics
sectoriels.
En raison de la multiplication des polices adm sp et en raison d'une
communaut d'autorits comptentes, q de savoir quel titre l'autorit de
police intervient?
Il arrive que 2 autorits titulaires de police interviennent concomitamment ou
mm successivement dans un mm domaine, c'est ce qu'on appelle le
concours de police.
Q de savoir si la restriction la libert est lgale et donc strictement
ncessaire au maintien de l'ordre public gnral ou sp?
Q de savoir si la mesure restrictive de libert est strictement ncessaire au
but recherch par l'autorit de police?
Le juge va porter son contrle sur la comptence; est ce que la pers
qui a pris la mesure tait comptente.
En outre le juge adm examine au fond la ncessit de la mesure de
police par rapport au but recherch par l'auteur de l'acte.

Le respect des rgles de comptence, le juge les vrifie


systmatiquement. Pas facile, puisque les limites entre les 2 pvrs ne
sont pas tjs trs claires ; l'art L 2212-2 vise la prvention de tous les
accidents et les flaux calamiteux, dans les quels on peut inclure
certains objets de polic sp.

En ce qui concerne le respect des rgles de comptence, la jurisprudence est


domine par 3 principes gnraux:
l'autorit de police locale peut aggraver une autre mesure de
police gnrale prise au niveau national si les circonstances
locales lexigent
le maire : peut tjs aggraver les mesures de police sp, prises
au niveau national par un min, si les circonstances locales le
justifie (arrt Luttia). Ce pvr d'aggravation, avait t dj consacr
par le juge ds un arrt du :
CE, 18 avril 1902, commune de Nris-les-Bains

Le CE dcide que alors mm qu'un prfet titulaire de la police adm sp


des jeux a autoris les jeux de casino, le maire pouvait pr des motifs
propres interdire totalement les jeux d'argent et dc aggraver la mesure
de police adm sp prises un niveau suprieur. Dans ce 1er cas de
figure, le titulaire du pvr de police gnrale infrieure peut
aggraver une DC prise par un titulaire suprieur d'une police
adm sp.

Situation ou une mm autorit de police dtient la fois des pvs de


police adm gnral et sp. Dans ce cas la, le principe est que cette
mm autorit doit faire usage de ses pvrs de police sp en
priorit parce que les lois spciales drogent aux lois
gnrales. Toutefois, en raison de la complexit des textes, le juge
adm a tendance privilgier l'usage des pvrs de police gnrale de
faon simplifier les procdures.
CE, 10 octobre 2005, commune de Badinire
Un maire, titulaire du pvr de police gnrale, mais aussi d'un pvr de
police sp concernant les immeubles, prvu par le Code de la
construction et de l'habitation.
En principe, le maire doit prioritairement utiliser son pvr de police sp, ce pvr
doit tre mis en oeuvre titre prpondrant des lors que l'immeuble prsente
un risque de danger aux habitants.
Toutefois, l'arrt reconnait qu'en prsence d'une situation d'extrme urgence,
un pril particulirement grave et imminent, le maire peut qq soit la cause du
danger, faire usage de ses pvrs de police gnrale. Il peut prescrire ainsi, des
mesures de scurit videmment ncessaires et appropries, pr viter tous
risques d'accidents.
Autrement dit, le maire peut utiliser ses pvrs de police gnrale, a la
place de ses pvrs de police sp, des lors que la situation prsente
une situation d'extrme urgence, pril particulirement grave et
imminent.

CE, 19 mars 2007, Dame le Gac


Privilgie l'utilisation des pvrs de police gnrale, au dtriment de la
police sp, que dtient le PM concernant la protection de la sant
publique.
Le CE Statuait sur la lgalit du dcret qui instaurait l'interdiction de fumer
dans les lieux publics. Le CE a considr que le dcret attaqu tait
parfaitement lgal, parce qu'il a considr que cette interdiction de fumer
tait justifie par les ncessits de l'ordre public. Le CE a considr que le PM
avait fait un usage lgal de son pvr de police gnrale.
L'exercice de pvr de police gnrale et de pvr de police sp par 2
autorits diff. La rgle est que l'exercice par le titulaire de police
sp de son pvr, n'empche pas une autre autorit adm titulaire
du pvr de police gnrale d'intervenir et d'aggraver la mesure

de police adm sp.

La jpdce Luttia a t toilette par 2 arrts statuant sur les relations entre
autorits de police adm gnrale et autorit de police adm sp. A l'occasion
de ces 2 arrts le juge a identifi 2 polices; la police sp des communications
lectroniques et la police sp des organismes gntiquement modifis.
CE, Ass. Cont, 26 octobre 2011, Commune de Plaine Mirabeau, Saintdenis et SFR + 24 septembre 2012, Commune de Valences
Ces 2 arrts ont la mm porte; ils considrent quun maire ne peut
pas utiliser ses pvrs de police gnrale pr interdire soit les antennes
relais soit les OGM, alors que l'autorit qui dtient les pvrs de police
sp les a autoris.
Les maires avait d'une part refus par une rglementation gnrale
l'installation d'antennes relais et la culture d'OGM;
Le CE considre que la rglementation interdisant les 2 est illgale car
contrevient l'ex de la police sp par les autorits nationales.
Dans les 2 affaires, les maires des communes concernes avaient invoqu le
principe de prcaution. Le CE dcide que le principe de prcaution,
constitutionnalis par lart 5 de la Charte de l'environnement n'a pas pr
objet ou effet d'autoriser une autorit publique excder son domaine de
comptence.
Ces arrts ne remettent pas en cause la jpdce Luttia pr autant, car ils ne
concernent que l'illgalit d'une rglementation gnrale manant d'un
maire qui de faon gnrale et impersonnelle avait interdit une activit.
Toutefois, le CE prend le soin d'envisager l'existence de circonstances locales
particulires justifiant la prise d'actes de polices individuels pr motif d'ordre
public. Il souligne en l'absence de circonstances locales particulires , ce
qui a contrario laisse ouverte la possibilit d'aggravation d'une interdiction
locale.
L'apprciation de circonstances locales particulire est laisse au juge adm.

SECTION 3 : LE CONTRLE DU JUGE ADMINISTRATIF SUR LE CONTENU


DES MESURES DE POLICE
Le contrle du juge de l'excs de pvr.
Les mesures de police sont par nature restrictive des liberts mais elles ne
prsentent pas toutes, une privation de libert quivalente, il y a des degrs.

La diversit des mesures de police

Elles sont restrictives des liberts des degrs diffrents, donc contrle
diffrent.
On distingue 4 degrs de restrictions de libert par les mesures de police:
La libert considre est une libert fonda valeur constit, elle peut

malgr tt voir ses conditions d'ex limites par une loi (ex: la libert de
runion, de manifestation, le droit de proprit ...) En ppe la libert est
totale puisq libert fondam. Il n y a dc pas de la part des personnes
d'autorisations demander.

La libert peut tre considre comme valeur constit (ex: libert


d'association) et pr autant la loi peut prvoir une dclaration pralable
avant tt ex de la libert, mais aucun contrle pralable.
La dclaration pralable peut en revanche tre accompagne d'un contrle
mm lorsq libert fonda (ex: libert de manifestation).

Une activit libre en principe, mais qui ncessite une autorisation


pralable avec un contrle obligatoire ncessaire, prvu par les textes,
et qui doit conduire l'autorit adm interdire l'activit.
Ex: Loi 25 juin 2008, sur la culture d'OGM, prvoie qu'elle doit faire l'objet
d'autorisation de la part du min de l'agriculture/ l'ouverture d'une autocole,
subordonne, une autorisation, qui prescrit des itinraires.

La mesure de police va jusqu'a l'interdiction de l'activit considre


comme contraire l'ordre public.
Ex: le lancer de nains, ou tt autre activit foraine contraire la dignit de la
personne humaine.
Exigence de la loi du 17 juillet 1979 sur la motivation des actes
administratifs : Toutes les mesures restrictives d'une libert doivent
en raison de la limitation la libert, tre motives.
La motivation exige que l'arrt de police contienne les justifications de droit
et de fait qui la motivent.
Par ailleurs la loi du 12 avril 2000, sur l'amlioration des relations
entre adm et citoyens impose aux autorits de police de recueillir avant tte
mesure individuelle de police, les observations de la personne concerne.
Cela suppose le respect du ppe du contradictoire. D'ailleurs, la loi prvoie des
observations crites et orales.
Cela permet au juge de mieux exercer son contrle sur les motifs de la
dcision.

le contrle pouss du juge adm

2 principes poss par la jpdce:


CE, 19 mai 1933, Benjamin
Les
mesures
d'interdiction
doivent
tre
strictement
proportionnes aux ncessits du maintien de l'ordre public. En
l'espce, le CE considre comme illgale l'interdiction pure et simple
d'une runion littraire, par Ren Benjamin. Le CE la considre
disproportionne, des mesures moins attentatoires de liberts auraient

pu suffire pour maintenir l'ordre public. Il a donc annul.

CE, 4 mai 1984, Prfet de police de Paris c/ Guez


Le CE juge illgale une mesure d'interdiction prise par le prfet de
police de Paris qui avait interdit sur toutes les voies et places
pitonnire les attractions foraines et musicales.
Les mesures d'interdiction de police qui sont gnrales et
absolues, sont illgales parce quelles sont prsumes
disproportionnes.
Necessrias, proporcionais e adequadas.