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PRINCIPIOS

COMUNES
PARTICIPACIN

a.
b.
c.
d.

LA

Exterioridad.
Comunidad de hecho.
Convergencia intencional.
Irreductibilidad.

a. Exterioridad.
Solo se puede participar en un hecho exteriorizado. Segn
Fierro Guillermo: Se debe construir su sistema de ilicitudes
sobre el concepto de hechos o exteriorizacin que vulneren
aquellos bienes jurdicos estimados como valiosos por una
sociedad en un momento determinado, dicho principio debe ser
firmemente aplicado en su totalidad a aquellos ilcitos
consumados mediante la participacin de ms de una persona.

b. Comunidad de hecho.
sta Comunidad de hecho es la base de la participacin.
Para que sea posible la responsabilidad en comn que la
participacin criminal supone, la base es un hecho comn que la
genere.
Desde un punto de vista jurdico, ste hecho comn no debe ser
indefectiblemente unitario, los cmplices o partcipes pueden
concurrir en un mismo hecho, pero su concurrencia puede quedar
ligada a una calificacin delictiva distinta a la aplicable al autor u

otros cmplices (principio de individualidad de la culpabilidad,


art.47 CP.).
ARTICULO 47.- Si de las circunstancias particulares
de la causa resultare que el acusado de complicidad no
quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el
cometido por el autor, la pena ser aplicada al cmplice
solamente en razn del hecho que prometi ejecutar.
Si el hecho no se consumase, la pena del cmplice se
determinar conforme a los preceptos de este artculo y a
los del ttulo de la tentativa.

Desde un punto de vista material, la participacin exige un


concurso de contribuciones a ese hecho comn. Basta un aporte
fsico ejecutivo del hecho para sustentar un concurso de
delincuentes, al cual se pueden sumar otros aportes fsicos o
puramente morales comunicados al ejecutor, a travs de la palabra
u otros medios de expresin.

c. Convergencia intencional.
La esencia de la participacin reside en que la intervencin de las
distintas personas en el mismo hecho, se realiza en ayuda, sea
recproca entre si, sea, unilateralmente, solo de una parte a la otra.
La ayuda est dirigida a la realizacin de una meta que es
comn para todas las partes intervinientes.
sta convergencia puede darse en forma concomitante al
desarrollo mismo del hecho, o haberse dispuesto con anterioridad,
pero nunca con posterioridad. La adhesin posterior al hecho
delictivo sumado a otros requisitos, se denomina en nuestro
ordenamiento encubrimiento (art.227 CP). No es
imprescindible la preordenacin de la participacin, basta con que
el partcipe tenga conocimiento de que su acto tiende al hecho

total, ni siquiera es necesario que los distintos intervinientes en el


hecho tengan conciencia todos ellos de la intervencin del
partcipe.

d. Irreductibilidad.
Las caractersticas de la participacin se reducen a cooperar o
colaborar en un hecho de forma intencional. En stos lmites
debemos analizar la participacin de cada uno de los partcipes de
acuerdo a nuestra clasificacin legal, es decir autor, coautor,
instigador, partcipe primario o secundario. Cabe sealar que
nuestra ley establece un castigo diferenciado entre las distintas
categoras de partcipe, no obstante esta diferencia punitiva es
parcial, ya que solo los cmplices o partcipes necesarios se
benefician con una reduccin en le escala penal aplicable al delito
ante el caso concreto. Ser entonces el juez quien estar a cargo
de establecer la medida de pena correspondiente a cada partcipe,
aunque la escala penal en abstracto sea idntica por ejemplo para
un partcipe necesario que para un autor.

Criterios tericos sostenidos para definir la autora y


distinguirla de la participacin en sentido restringido.
a. Concepto unitario de autor.
sta doctrina no acepta ningn tipo de distincin entre las
conductas de autora y participacin. Segn ella, son autores todos
aquellos que han realizado algn aporte causal al hecho. Aplica la
teora de la equivalencia de las condiciones, de manera que todas
ellas tienen igual valor y no puede hacerse ninguna distincin o
diferenciacin entre ellas. sta posicin ha sido objeto de

bastantes crticas. Entre ellas se pueden enumerar: su


apartamiento de la ley positiva la cual expresamente distingue
entre autor y partcipe; el abandono del principio de accesoriedad,
lo cual difuminara los contornos del tipo; en los delitos
especiales se debera considerar autores a sujetos que no renen
las condiciones exigidas por el tipo penal.
En el mundo existe una fuerte tendencia hacia su abandono.

b. Teoras diferenciadoras:
- Teora subjetiva: fundada por Kostlin, slo es autor el que
contribuye causalmente al hecho; desde un punto de vista causal
objetivo es imposible poder establecer una diferenciacin entre
autor y partcipe. Pero, desde un punto de vista subjetivo, autor
ser quien realizando una aportacin causal, cualquiera que sea la
entidad de sta, lo haga con voluntad de autor, esto es, acte con
voluntad de realizar su propio hecho (animus auctoris) o tenga un
inters personal en ste. Por el contrario, ser un partcipe quien,
realizando una aportacin causal, cualquiera que sea su entidad, lo
hace con voluntad de partcipe, o sea, de intervenir en un hecho
de otro (animus socii).
- Teora formal-objetiva: la teora formal objetiva considera autor
a quien desarrolla o ejecuta por si mismo las acciones tpicas,
total o parcialmente. Es autor el que realiza el tipo, y cmplice el
que presta un auxilio o coopera para que el autor logre esa
ejecucin.

- Teora material-objetiva: sta teora no toma en cuenta la forma


del aporte a los fines de distinguir cmplices de autores, sino su
valor en sentido de importancia, afirma que autor es aquel que
aporta una condicin para
que se concrete el resultado ilcito sin la cual ste no se podra
haber realizado, partcipe es el que aporta una colaboracin que
no es causa del resultado ilcito.
- Teora del dominio del hecho: segn sta teora, desarrollada por
Welzel, domina el hecho el que tiene en sus manos el proceso por
medio del cual se desarrolla la conducta en el mundo exterior
desde su iniciacin hasta la consumacin, pudiendo detenerlo si
quiere. Ser autor es tener en las manos el curso tpico de los
acontecimientos, tanto en lo objetivo y subjetivo, como en lo
material.
- Teora funcionalista: los distintos autores que se encuentran
reunidos en la llamada corriente funcionalista han elaborado una
forma distinta de valorar la participacin criminal.
En sta teora la delimitacin entre autora y participacin es la
determinacin de las competencias de las diferentes personas que
intervienen conjuntamente en un hecho delictivo.
En los delitos de infraccin a un deber los titulares de
determinado status no pueden ser meros partcipes, sino solo
autores en virtud de su competencia institucional.
En los delitos de dominio la competencia no se vincula a deberes
especiales, sino a actos de organizacin que son lo decisivo o
determinante.

Autora y participacin en el Cdigo Penal Argentino.

A partir del artculo 45 CP., destinado a conceptualizar la


coautora, se puede inferir no solo el concepto de autor, sino
tambin la autora mediata.
Utilizando la teora del dominio del hecho como modo de
distinguir autora de complicidad, podemos diferenciar tres
formas de ser autor.
a. Si el dominio es del hecho total estamos frente a la autoria
directa.
b. Si el dominio del hecho es funcional, lo que tenemos son
supuestos de coautora.
c. Por ltimo, si el dominio que tiene es sobre la voluntad de
otro, estamos ante la autora mediata.
ARTICULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del
hecho o prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin
sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena
establecida para el delito. En la misma pena incurrirn los que
hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo.

Autora directa o individual.


Autor directo es el que comete el hecho por si mismo, el que
desarrolla la conducta tpica, el que realiza el tipo punible.
El rasgo general alude al dominio del hecho. Lo tiene en
particular quien concretamente dirige la totalidad del suceso a un
fin determinado.
Entre las caractersticas especiales que en ocasiones exige la
autora se pueden nombrar:
- Elementos subjetivos de la autora (su nimo de lucro, intencin
o tendencia).

- Elementos objetivos de la autora (profesin, delitos de propia


mano).

Coautora.
Existe cuando varia personas, de comn acuerdo, toman parte en
la fase ejecutiva de la realizacin del tipo de forma tal que poseen
conjuntamente el imperio del hecho. Los requisitos de la
coautora pueden ser de carcter subjetivo u objetivo.
El requisito de carcter subjetivo es: la decisin conjunta, la
existencia de un comn acuerdo es lo que entrelaza las distintas
aportaciones, les da conexin a las partes llevadas acabo por las
distintas personas.
Los requisitos de carcter objetivos son: el condominio del hecho,
para coactuar se debe haber codecidido hasta el ltimo momento
acerca de la realizacin del hecho tpico; aporte realizado en fase
ejecutiva, para conceptualizar a alguien como coautor es
indispensable que preste su aporte en el momento de la ejecucin
del hecho; esencialidad del aporte, es coautor quien ha ejercido
una funcin, ha prestado un aporte, contribuido con una cosa o
actividad difcil de reemplazar.

Autora mediata.
En la autora mediata un sujeto realiza el tipo utilizando a otro
como instrumento que ser quien lo ejecutar. ste sujeto que
dirige la accin del autor inmediato domina su voluntad. Se
admiten los siguientes supuestos de autora mediata:
- Instrumento que obra sin dolo: en estos casos el autor mediato
aprovecha o provoca el error de su ejecutor.

- Instrumento que obra lcitamente: en estos casos el instrumento


obra lcitamente, pero desconociendo todas las circunstancias del
hecho que si conoce el autor mediato.
- Instrumento que acta bajo coaccin: en stos casos el
instrumento acta con dolo, teniendo la posibilidad de obrar de
otra manera.
- Instrumento que obra sin culpabilidad: en ste hay que
diferenciar dos supuesto. Instrumento inimputable: no tiene
capacidad de culpabilidad (menores de 16 aos), pero si el
inimputable ha conservado el dominio del hecho, a pesar de su
imputabilidad, solo habr instigacin.
Instrumento que acta en error de prohibicin: en stos casos el
instrumento no comprende la criminalidad de su acto.
- Instrumento que obra dentro de un aparato de poder: existe
autora mediata en el caso de que un sujeto que forma parte de
una organizacin de poder acta como intermediario en la
ejecucin de una decisin delictiva determinada. Caractersticas
principales: la existencia de un aparato de poder, y la fungibilidad
del ejecutor.

Participacin en sentido restringido.


Principios comunes.
La participacin se caracteriza por estudiar el problema de
aquellos que, tomando parte en el delito, no tienen el dominio del
hecho; vale decir, colaboran en un hecho ajeno y,

consecuentemente, no autnomo. Por lo tanto, la participacin


alcanza a los cmplices e instigadores, porque sus acciones
contribuyen a la realizacin del delito por el autor, pero no son
acciones tpicas en si mismas, en el sentido de que no realizan por
si solas la accin descripta en el tipo.

Participacin e Inter criminis.


Comienzo de ejecucin: ningn acto de participacin es punible si
el autor no ha comenzado, al menos, la ejecucin del delito.
La medida de la pena del partcipe est vinculada al proceso
ejecutivo cumplido: la pena del partcipe se fija en relacin con la
parte del proceso ejecutivo cumplida por el autor.
La tentativa de participacin no es punible: tentativa de
participacin es el comienzo de ejecucin de un acto de
participacin sin llegar a su consumacin incluso
involuntariamente.
El apotegma es: hay participacin en tentativa, pero no hay
tentativa de participacin.

Participacin y exigencias mnimas en el devenir de la


estructura analtica del delito.
La participacin es necesariamente accesoria de un hecho
principal. La participacin presupone conceptualmente algo al
cual se presta.
Diferenciaciones:
- Accesoriedad mnima: la participacin es accesoria al mnimo,
cuando para su punicin es suficiente que el actor principal haya
cometido un tipo legal.

- Accesoriedad limitada: la participacin es accesoria en forma


limitada, si la realizacin del tipo por parte del autor principal
tiene que ser antijurdica, adems de tpica.
- Accesoriedad mxima: la accesoriedad es mxima tan pronto
como exige que el autor principal haya actuado, adems de tpica
y antijurdicamente, tambin culpable.
- Hiperaccesoriedad: existe sta cuando las condiciones
personales del autor principal, que tiene por efecto aumentar o
diminuir la penalidad, se transmiten, beneficiando o perjudicando
al partcipe.

Prohibicin de regreso.
Se hace referencia a que un aporte al hecho no constituye
participacin criminal si la conducta realizada es un
comportamiento que, segn su rol, se mantiene dentro del riesgo
permitido.

Formas de complicidad.
Nuestro Cdigo Penal distingue dos clases de complicidad:
necesaria (o primaria) y no necesaria (o secundaria).
- Complicidad necesaria.

Segn el Art. 45 de nuestro Cdigo Penal es cmplice primario el


que presta al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los
cuales no habra podido cometerse el hecho.
- Complicidad no necesaria.
Es cmplice secundario (Art. 46 del CP) el que coopera de
cualquier otro modo, a la ejecucin del hecho o preste una ayuda
posterior cumpliendo promesas anteriores a ste.
- Criterios de distincin.
Cualquiera sea la forma de complicidad, la lesin tpica del bien
jurdico del hecho principal es objetivamente imputable a la
conducta del cmplice, cuando sta ha generado el peligro de la
lesin tpica del bien jurdico por el autor principal y, si mediante
la prognosis realizada objetivamente se establece que se poda
contar con la realizacin de dicho peligro.
La complicidad necesaria se produce por auxilio o cooperacin.
La complicidad no necesaria se puede configurar por cooperacin
o por prestacin de ayuda prometida.
El auxilio y la cooperacin se asemejan en que ambas son
contribuciones prestadas al ejecutor del delito para que ste se
realice. Se diferencian, en que el auxilio es una contribucin no
acordada, mientras que en la cooperacin dicho acuerdo existe.
La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha
efectiva despus de cometido el hecho, en cumplimiento de lo
acordado con otro partcipe antes de su comisin. Sin la
efectivizacin de la ayuda no hay complicidad.
ARTICULO 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la
ejecucin del hecho y los que presten una ayuda posterior
cumpliendo promesas anteriores al mismo, sern reprimidos con
la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la
mitad. Si la pena fuere de reclusin perpetua, se aplicar reclusin

de quince a veinte aos y si fuere de prisin perpetua, se aplicar


prisin de diez a quince aos.

Instigacin.
Concepto y elementos.
El inductor es quien crea en otro la decisin del hecho tpicamente
antijurdico. La induccin supone la creacin del riesgo de que el
destinatario ejecute el hecho que se propone. Si se parte de esta
concepcin es fcil encauzar la solucin de nuestro problema en
un sentido ya conocido y dotarla de un fundamento slido. Se
trata de la teora de la imputacin objetiva y de un modo ms
especfico, del principal delimitador empleado en sta sede del
riesgo permitido.
Instiga el que determina directamente. Con este adverbio se
pretende limitar la instigacin a aquellos casos en que sta se
realiza en forma clara y derecha.
La instigacin es solo compatible con el dolo directo. Es
imprescindible que el inducido consume o tiente el delito. No
obstante el Cdigo Penal castiga instigaciones que constituyen
delitos en si mismas.

Agente provocador.
Vinculado con el dolo del instigador se encuentra el tema del
agente provocador. Este es quien representa el papel de instigador,
guiado por la finalidad de lograr que el instigador sea descubierto
en su accionar delictivo, con el objeto que sea reprimido por el
delito.
En general, se considera que el agente provocador no es punible,
pues la instigacin exige una voluntad dirigida a la lesin del bien
jurdico. Por lo tanto, si el instigador contempla la posibilidad de

que la accin del instigado alcance la consumacin o una


irreparable lesin jurdica, habr que admitir una instigacin
punible.

Problemas particulares de la participacin.


El exceso del autor.
Se hace referencia al tema de hasta donde llega la responsabilidad
del cmplice cuando el autor principal con su accin tpica ha
superado el hecho en el cual pretenda concurrir aqul.
Nuestro Cdigo Penal establece que si de las circunstancias
particulares de la causa resultare que el acusado de complicidad
no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido
por el autor, la pena ser aplicada al cmplice solamente en razn
del hecho que prometi ejecutar.
El principio de responsabilidad, el cual se disemina por toda la
teora del delito, exige expresamente que cada cual responda por
lo sabido y querido por l.
La regla no rige para los coautores y el instigador. Los primeros,
tomando parte de la ejecucin del hecho, no pueden alegar una
intencin diferente y ms leve que la vinculada al hecho
cometido.
En cuanto al instigador, del texto expreso de la ley surge que ste
no responde del exceso cuantitativo o cualitativo del instigador.

La comunicabilidad de las circunstancias personales.


El Art. 48 CP dispone que las relaciones, circunstancias y
calidades personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la
penalidad, no tengan influencia sino respecto al autor o cmplice

a quienes correspondan. Tampoco tendrn influencia aquellas


cuyo efecto sea agravar la penalidad, salvo el caso en que fueren
conocidas por el partcipe.
La ley que asume el principio ms severo, en tanto no se
comunican las circunstancias que disminuyen o excluyen la
penalidad y si, en cambio, las que tienen consecuencias ms
graves para el partcipe, cuando no son conocidas por l.
ARTICULO 48.- Las relaciones, circunstancias y calidades
personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no
tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice a quienes
correspondan. Tampoco tendrn influencia aqullas cuyo efecto
sea agravar la penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas
por el partcipe.

La participacin en delitos de omisin y culposos.


La doctrina nacional se inclina a admitir la participacin en los
delitos de omisin, as como en el delito de comisin por omisin,
fundando tal afirmacin en el hecho de que quien tiene el deber
jurdico de actuar, puede ser instigado o ayudado.
En cuanto a la participacin en la forma culposa del delito,
tambin se la admite en tanto nuestro Cdigo Penal solo se limita
a exigir la intervencin del partcipe en la ejecucin material del
hecho, lo que es posible respecto de la accin u omisin
constitutiva de la ejecucin del delito culposo.

Escalas penales para el autor y los partcipes.

Nuestro Cdigo Penal prev para los autores y coautores la pena


establecida para el delito. Al instigador se la adjudica la misma
pena que aqullos. Los cmplices necesarios tambin son
castigados con la misma pena prevista para los autores y
coautores. Por su parte, los cmplices no necesarios, deben ser
reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de
un tercio a la mitad.
Si la pena fuese de reclusin perpetua, se aplicar de diez a veinte
aos. Si fuere de prisin perpetua, se aplicar prisin de diez a
quince aos (Art.45 y 46 CP).
En caso de exceso de autor, los cmplices son castigados con la
pena aplicable al delito que prometieron ejecutar (Art. 46 CP).
Si el hecho no se consumase, la pena del cmplice se determina
conforme a los preceptos que rigen la participacin y a los del
ttulo de la tentativa (Art. 44 CP).

ARTICULO 44.- La pena que correspondera al agente, si


hubiere consumado el delito, se disminuir de un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser
reclusin de quince a veinte aos. Si la pena fuese de prisin
perpetua, la de tentativa ser prisin de diez a quince aos.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y
podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de ella, segn el
grado de peligrosidad revelada por el delincuente.