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211 Gestion juridique fiscale et sociale

2012-2013
Application
Sance

3
7

Application de la srie 02 du cours distance

CORRIGE

Droit de la concurrence

D. Pauly et H. Wang-Foucher

Institut National des Techniques Economiques et Comptables


40, rue des Jeneurs
75002 PARIS
http://intec.cnam.fr
Accueil pdagogique : 01.58.80.83.34 ou 01.58.80.83.57

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THEME I : ACTION EN CONCURRENCE DELOYALE


Cas pratique n 1
1.a). Les conditions de laction en concurrence dloyale
Rgles juridiques :
Laction en concurrence dloyale est une action en responsabilit du fait personnel pour laquelle il
faut alors prouver : une faute, un prjudice et le lieu de causalit entre les deux premiers :
- la faute : lacte de concurrence dloyale peut tre intentionnel ou constitu par une simple
ngligence. La faute sapprcie par rapport lide que se font les juges du comportement
dun professionnel honnte, prudent et scrupuleux en affaires, compte tenu des usages de la
profession considre. Elle est matrialise principalement par un dnigrement, une imitation
ou la dsorganisation du concurrent ;
- le prjudice consiste ordinairement dans la perte dun avantage conomique, tel que la perte
dune partie de la clientle, que lauteur de la concurrence dloyale a dtourne son profit. Il
est le plus souvent matriel. Il se manifeste par une baisse du chiffre daffaire, limpossibilit
daugmenter la clientle ou la perte dune clientle potentielle (perte dune chance de
conqurir une nouvelle clientle), le trouble commercial apport dans le fonctionnement de
lentreprise. Les personnes morales (notamment les socits) peuvent galement prtendre la
rparation d'un prjudice moral (Cass. com., 15 mai 2012, n 11-10278).
Pour prouver le prjudice quen principe la victime de la concurrence dloyale doit rapporter,
la jurisprudence admet une prsomption de prjudice lorsque lacte de concurrence visait un
concurrent dtermin.
- le lien de causalit : ce lien est notamment tabli en dmontrant la corrlation entre les
agissements fautifs et lvolution du chiffre daffaires de lauteur et celui de la victime.
Application :
Lnonc indique que la rduction du chiffre daffaires de la socit Monsanto agriculture France
(le prjudice) est due la commercialisation de ROUNDUP BIOFORCE PROVESP (le lien de
causalit). Cet herbicide est reconditionn dans des bidons d'un litre, sur lesquels la marque
MONSANTO, moule sur les rcipients, avait pralablement t supprime et prsente des
similitudes de dosage avec ROUNDUP BIOFORCE 360 (le fait gnrateur).
1.b). Les personnes responsables
Rgles juridiques :
Laction est exerce contre la personne physique ou morale auteur du dommage. Peu importe que
cette personne soit ou non le bnficiaire des actes fautifs.
Lorsque plusieurs personnes sont intervenues dans la ralisation dun acte dloyal, les coauteurs
peuvent tre condamns solidairement.
Application :
Les auteurs du dommage subi par la socit Monsanto agriculture France sont les socits
Phyteron et Il Giardino, lassociation FDJ et la socit franaise de distribution de produits de
jardin. Celles-ci engagent leur responsabilit civile pour concurrence dloyale.
1.c). Les juridictions comptentes
Rgles juridiques :
Laction en concurrence dloyale obit aux rgles de droit commun. Le tribunal comptant est :
- le tribunal de commerce lorsque laction est dirige contre un commerant ;
- le TGI lorsquelle est dirige contre un non-commerant.
Application :
Laction dirige contre les socits Phyteron, Il Giardino et la Socit Franaise de Distribution de
Produits de Jardin doit tre engage devant le tribunal de commerce. Celle diligente contre
l'association franaise de distribution de produits de jardin (association FDJ), doit ltre devant le

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TGI moins de prouver que lassociation en question nait agi en qualit de commerant auquel
cas le tribunal de commerce est comptant.
1.d). Les sanctions encourues
Rgles juridiques :
Le prjudice caus par un acte de concurrence dloyale est rpar par des dommages et intrts.
Le juge peut, en outre, ordonner la cessation des agissements dloyaux par, par exemple, la
destruction du produit imit et, le cas chant, la publication de sa dcision ou la communication
dune copie de celle-ci des personnes dsignes.
Application :
Les auteurs de la concurrence dloyale sexposent aux sanctions voques ci-dessus.
Cas pratique n 2
Rgles juridiques :
Le dnigrement constitue un comportement dloyal.
Le dnigrement est consist par des propos pjoratifs tenus sur un produit, service ou la prestation
dun concurrent.
Le dnigrement doit tre public ou sadresser des clients.
La critique des produits concurrents, mme si elle repose sur des faits exacts, peut constituer un
dnigrement.
Application :
Les courriers critiquant la qualit des affiches avaient t adresss par la socit Avenir Mdia aux
clients de la socit France Affiches. Le comportement dloyal des deux socits concurrentes est
caractris.
Les dcollements daffiches peuvent avoir plusieurs causes, et ils ne sont pas seulement dus la
qualit du papier utilis par limprimerie. La critique des concurrents peut ne pas tre justifie.
Mais, en tout cas, cela na aucune influence sur la qualification de lacte dloyal car la critique des
produits concurrents, mme si elle repose sur des faits exacts, peut constituer un dnigrement.
La socit France Affiches peut exercer une action en concurrence dloyale contre la socit
Avenir Mdia.
Cas pratique n 3
Problme de droit :
Les compagnes dnigrant certaines socits accuses de pollution sont-elles constitutives dactes
de dnigrement ?
3.a). Lassociation Greenpeace France, ntant quune association ayant pour objet la
protection de lenvironnement, peut-elle tre condamne pour un acte de concurrence
dloyal ?
Rgles juridiques :
Depuis le revirement jurisprudentiel de 2007 (20 nov. 2007), laction en concurrence dloyale peut
tre mise en uvre alors mme que les intresss ne se situent pas au mme niveau conomique ou
mme par des oprateurs nayant pas la mme clientle du tout, tels que des associations.
Autrement dit, une situation de concurrence entre les parties nest pas une condition dexercice de
laction en concurrence dloyale.
Application :
Lassociation, malgr labsence de situation de concurrence entre elle et les socits Exxon Mobil
et Esso, peut tre auteur dun acte de concurrence dloyal.

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3.b). Largument de dnigrement peut-il tre retenu par le juge ?


Rgles juridiques :
La jurisprudence a accueilli favorablement les critiques formes contre certaines socits accuss
de pollution (Cass. com., 8 avr. 2008, n 06-10961), car la garantie de la libert dexpression
interdit de censurer un message de ce type.
Application :
La libert dexpression dont bnficie lassociation pour la protection de lenvironnement interdit
de sanctionner la campagne engage par cette dernire.
Cas pratique n 4
Rgles juridiques :
Constitue un acte de parasitisme la reprise plagiaire du catalogue d'un concurrent ds lors que les
deux documents prsentent des similitudes considrables qui ne peuvent en aucun cas tre ni le fait
du hasard, ni induites par la reprise de rfrences communes.
Application :
La socit Glock sera condamne payer des dommages et intrts la socit Neral (Cass. com.,
30 janv. 2001, n 99-10.654).
Cas pratique n 5
Rgles de droit :
Le principe est celui de la libert dembauche. La Cour de cassation pose des conditions trs
strictes pour reconnatre lexistence dun dbauchage dloyal. Il importe peu quun grand
nombre de salaris soient dbauchs. Autrement dit, le dpart simultan de la quasi-totalit des
salaris d'une entreprise concomitamment la cration dune socit concurrente nest pas en luimme dloyal. Pour prouver qu'un dbauchage dloyal a eu lieu, il faut caractriser
lexistence de manuvres dloyales de dbauchage (Cass. com., 23 oct. 2007, n 05-17.155). La
preuve de la dloyaut rsulte dun faisceau dindices, cest--dire des circonstances dans
lesquelles le dbauchage a eu lieu.
Application :
Bien que le nombre des salaris concerns soit important (cinq sur six) et que ces salaris aient t
embauchs par la socit concurrente quasi concomitamment la dmission de lancien dirigeant
de la socit et la cration de la socit concurrente, cela ne suffit pas prouver la commission
par la socit Maxitrans dactes de concurrence dloyale (dbauchage) lencontre de la socit
Rivoire. En effet, il faut dmontrer lexistence de manuvres dloyales de dbauchage.
Cas pratique n 6
Rgles juridiques :
Lexercice de laction en concurrence dloyale obit aux rgles de droit commun. En consquence,
la juridiction comptente est le conseil de prudhommes en cas de manquement par un salari aux
obligations rsultant de son contrat de travail.
En outre, dans un arrt en date du 18 dcembre 2007 (n 05-19397), la Cour de cassation a
considr que la juridiction prudhomale dtenait une comptence exclusive pour statuer sur les
circonstances dans lesquelles il avait t mis fin au contrat, la cour dappel, , a, bon droit,
statu uniquement sur la partie de la demande relative la complicit de cette socit des faits de
dtournement de clientle qui auraient t commis postrieurement la rupture du contrat de
travail entre M. X (ancien salari) et son ancien employeur ; .
Application :
Cest la juridiction prudhomale qui est comptente pour statuer sur le licenciement pour
dtournement de clientle. Lappel de la socit Bexo ne sera pas admis.

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THEME II : DROIT DES PRATIQUES RESTRICTIVES DE LA CONCURRENCE


Premire partie : CAS PRATIQUES
Cas pratique n 1
1.a). Conformit des contrats de coopration commerciale aux dispositions prvues par la loi
Rgles de droit :
Le contrat crit de coopration commerciale doit constater la fourniture par le distributeur, son
fournisseur, de services spcifiques dtachables des simples obligations rsultant des achats et des
ventes et l'irrgularit de la convention quivaut son absence.
Art. L. 441-7, C. com. :
I.-Une convention crite conclue entre le fournisseur et le distributeur ou le prestataire de
services indique les obligations auxquelles se sont engages les parties en vue de fixer le prix
l'issue de la ngociation commerciale. Etablie soit dans un document unique, soit dans un
ensemble form par un contrat-cadre annuel et des contrats d'application, elle fixe :
1 Les conditions de l'opration de vente des produits ou des prestations de services telles qu'elles
rsultent de la ngociation commerciale dans le respect de l'article L. 441-6 ;
2 Les conditions dans lesquelles le distributeur ou le prestataire de services s'oblige rendre au
fournisseur, l'occasion de la revente de ses produits ou services aux consommateurs ou en vue
de leur revente aux professionnels, tout service propre favoriser leur commercialisation ne
relevant pas des obligations d'achat et de vente, en prcisant l'objet, la date prvue, les modalits
d'excution, la rmunration des obligations ainsi que les produits ou services auxquels elles se
rapportent ;
3 Les autres obligations destines favoriser la relation commerciale entre le fournisseur et le
distributeur ou le prestataire de services, en prcisant pour chacune l'objet, la date prvue et les
modalits d'excution.
Les obligations relevant des 1 et 3 concourent la dtermination du prix convenu.
La convention unique ou le contrat-cadre annuel est conclu avant le 1er mars ou dans les deux
mois suivant le point de dpart de la priode de commercialisation des produits ou des services
soumis un cycle de commercialisation particulier.
Le prsent I n'est pas applicable aux produits mentionns au premier alina de l'article L. 441-21.
II.-Est puni d'une amende de 75 000 euros le fait de ne pas pouvoir justifier avoir conclu dans les
dlais prvus une convention satisfaisant aux exigences du I.
La jurisprudence considre que larticle L. 441-7 du Code de commerce n'impose nullement l'crit
en tant que condition de validit du contrat, mais comme moyen de contrle de la ralit du service
factur aux fournisseurs et ce afin de clarifier le calcul du seuil de revente perte ou encore
d'viter toute discrimination ou avantage sans contrepartie et ce titre faciliter la transparence
tarifaire et garantir l'quilibre et la loyaut entre les comptiteurs.
Application :
Il est manifeste que les contrats signs par la centrale rgionale d'achat et ses fournisseurs ne
rpondent pas cette dfinition dans la mesure o ils sont rdigs en termes gnraux. Ces contrats
peuvent tre assimils des contrats d'adhsion pure et simple o seul varierait le montant de la
rmunration de la centrale en fonction d'un pourcentage de chiffre d'affaires qui, au demeurant,
en croire les termes particulirement vagues de l'objet du contrat, ne constitue pas une base
pertinente de rmunration.
L'imprcision de la prestation mise la charge du distributeur ne permet pas, en outre,
l'administration et au juge d'apprcier la ralit du service offert et pour lequel la centrale rgionale
d'achat s'est engage

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Cette absence de prcision quivaut l'absence d'engagement et tombe ainsi sous le coup des
dispositions pnales.
1.b). Contenu de la facture
Rgles de droit :
La facture doit mentionner le nom des parties ainsi que leur adresse, la date de la vente ou de la
prestation du service, la quantit, la dnomination prcise, et le prix unitaire hors TVA des
produits vendus et des services rendus ainsi que toute rduction de prix acquise lexclusion des
escomptes non prvus sur la facture.
Elle doit galement indiquer la date laquelle le rglement doit intervenir et les conditions
descompte applicables en cas de paiement une date antrieure celle rsultant des conditions
gnrales de vente ainsi que le taux des pnalits exigibles (art. L. 441-3, al. 3 et 4, C. com.).
La consquence pratique de cette obligation de transparence dans la facturation est laccroissement
de ce quon appelle les marges arrires (c'est--dire les ristournes et autres avantages relevant de la
coopration commerciale). Linconvnient majeur rsultant de ces rgles est que les marges
arrires restent acquises au distributeur sans quil puisse en profiter aux consommateurs par une
baisse des prix. Elles ne rentrent pas, en plus, dans le calcul du seuil pour la revente perte.
Application :
Dans le cas considr, la facture n'aurait pas comport de dfinition prcise des prestations dont il
tait demand paiement. En consquence, les factures tablies par la Centrale dachat pour des
prestations de coopration commerciale ne permettent pas l'administration et au juge d'identifier
avec prcision la nature exacte des services rendus.
Cas pratique n 2
2.a). Les chances de russir son action sur le fondement de rupture des relations
commerciales tablies
Rgles de droit :
Aux termes de larticle L. 442-6 du Code de commerce I.-Engage la responsabilit de son
auteur et l'oblige rparer le prjudice caus le fait, par tout producteur, commerant, industriel
ou personne immatricule au rpertoire des mtiers :

5 De rompre brutalement, mme partiellement, une relation commerciale tablie, sans pravis
crit tenant compte de la dure de la relation commerciale et respectant la dure minimale de
pravis dtermine, en rfrence aux usages du commerce, par des accords interprofessionnels.
Lorsque la relation commerciale porte sur la fourniture de produits sous marque de distributeur,
la dure minimale de pravis est double de celle qui serait applicable si le produit n'tait pas
fourni sous marque de distributeur. A dfaut de tels accords, des arrts du ministre charg de
l'conomie peuvent, pour chaque catgorie de produits, fixer, en tenant compte des usages du
commerce, un dlai minimum de pravis et encadrer les conditions de rupture des relations
commerciales, notamment en fonction de leur dure. Les dispositions qui prcdent ne font pas
obstacle la facult de rsiliation sans pravis, en cas d'inexcution par l'autre partie de ses
obligations ou en cas de force majeure. Lorsque la rupture de la relation commerciale rsulte
d'une mise en concurrence par enchres distance, la dure minimale de pravis est double de
celle rsultant de l'application des dispositions du prsent alina dans les cas o la dure du
pravis initial est de moins de six mois, et d'au moins un an dans les autres cas ;
...
Il rsulte de ce texte que, sauf dans le cas o l'autre partie n'excute pas ses engagements ou celui
de force majeure, le fait de rompre brutalement une relation commerciale tablie, sans pravis crit
tenant compte de la dure des relations commerciales, engage la responsabilit de son auteur et
l'oblige le rparer.

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Application :
Il est incontestable que les parties ont entretenu des relations commerciales suivies. La
dtrioration de celles-ci nautorise pas la socit Aushan les rompre brutalement, mme
partiellement, sans pravis crit tenant compte de la dure de la relation commerciale et respectant
la dure minimale de pravis dtermine, en rfrence aux usages du commerce, par des accords
interprofessionnels.
Par ailleurs, la socit Auchan nargue pas dun manquement ses obligations par la socit
Giedam ou dun cas de force majeure.
La socit Giedam peut donc esprer faire condamner sa partenaire lui payer des dommages et
intrt.
2.b). Quelles sont les sanctions susceptibles dtre prononces lencontre de la socit SA
Aushan France ?
Rgles de droit :
Le juge des rfrs peut ordonner, au besoin sous astreinte, la cessation des pratiques abusives ou
toute autre mesure provisoire.
Engage la responsabilit de son auteur et loblige rparer le prjudice caus le fait de rompre
brutalement, mme partiellement, une relation commerciale tablie, sans pravis raisonnable.
Le ministre charg de lconomie et le ministre public peuvent demander la cessation des
pratiques et le prononc dune amende civile dont le montant ne peut tre suprieur 2 millions
deuros. Cette amende peut toutefois tre porte au triple du montant des sommes indment
verses.
La juridiction peut ordonner la publication, la diffusion ou laffichage de sa dcision ou dun
extrait de celle-ci selon les modalits quelle prcise. Elle peut galement ordonner linsertion de
la dcision ou de lextrait de celle-ci dans le rapport tabli sur les oprations de lexercice par le
grant, le conseil dadministration ou le directoire de lentreprise. Les frais sont supports par la
personne condamne.
La juridiction peut ordonner lexcution de sa dcision sous astreinte.
Application :
La socit SA Aushan France risque de voir prononcer son encontre les mesures suivantes :
- la cessation de la pratique abusive sous astreinte ou autre mesure provisoire ;
- le paiement de dommages-intrts ;
- une amende civile dont le montant maximal est de 2 millions deuros ;
- la publication de la dcision de condamnation ;
- lexcution sous astreinte de la dcision de la justice.
2.c). Devant quelle juridiction la socit SA Giedam doit agir ?
Rgles de droit :
Les juridictions comptentes lgard de laction sur le fondement de larticle L. 442-6 sont
spcialement dsignes par le Code de commerce. Dans la rgion parisienne, cest le TGI ou TC
de Paris qui sont comptents.
Application :
Les deux socits sont commerciales. La juridiction comptente est le TC de Paris.
2.d). Dautres personnes pourront-elles agir contre la socit SA Aushan France sur le
fondement de la rupture abusive de relations commerciales tablies la place de la socit
SA Giedam ? Une telle action ncessite-t-elle le consentement de la socit SA Giedam ?
1re question : personnes autres que la victime pouvant agir
Rgles juridiques :

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Laction sur le fondement de larticle L. 442-6 du Code de commerce peut tre introduite par toute
personne justifiant dun intrt, par le ministre public, par le ministre charg de lconomie ou par
le prsident de lAutorit de la concurrence lorsque ce dernier constate, l'occasion des affaires
qui relvent de sa comptence, une pratique abusive..
Application :
Toute personne justifiant dun intrt, le ministre public, le ministre charg de lconomie ou le
prsident de lAutorit de la concurrence peuvent agir contre la socit SA Aushan France la
place de la socit SA Giedam.
2me question : consentement de la victime en cas daction du ministre charg de lconomie
Rgles de droit :
Dans un arrt en date du 29 octobre 2009, La Cour dappel de Versailles a jug que laction du
ministre charg de lEconomie, exerce en application de larticle L. 442-6, III du Code de
commerce qui tend la cessation des pratiques, la constatation de la nullit des clauses ou
contrats illicites, la rptition de lindu et au prononc dune amende civile, est une action
autonome de protection du fonctionnement du march et de la concurrence, de sorte quelle ne
saurait tre soumise au consentement ou la prsence des fournisseurs ;

le ministre de lEconomie et des finances ne demande nullement lexcution de la dcision son


profit, mais au profit des fournisseurs ; en labsence de prvisions apportes par larticle L.
442-6, force est de constater que la restitution des sommes indues aux fournisseurs par
lintermdiaire du Trsor public est seule mme de garantir lexcution de la dcision
judiciaire ;
Application :
Le consentement de la socit SA Giedam nest pas ncessaire.
2.e). Qui supportera la charge de la preuve ?
Dans tous les cas o une action en responsabilit civile est engage sur le fondement de larticle L
442-6 relatif aux pratiques commerciales abusives, il appartient lauteur de la pratique litigieuse
qui se prtend libr de justifier du fait qui a produit lextinction de son obligation (art. L 442-6,
III, C. com.).
Cas pratique n 3
Rgles juridiques :
Larticle L. 442-6, I, 4 du Code de commerce nonce quengage la responsabilit de son auteur le
fait dobtenir ou tenter dobtenir, sous la menace dune rupture brutale totale ou partielle des
relations commerciales, des conditions manifestement abusives concernant les prix, les dlais de
paiement, les modalits de vente ou les services ne relevant pas des obligations dachat et de
vente .
Au regard du contrat de rfrencement initial, il a t convenu par accord des parties un dlai de
paiement sur 30 jours. Au cas despce, on est en prsence dune menace de dfrencement et de
rupture des relations commerciales contraire aux dispositions de larticle susvis.
La seule possibilit pour la centrale dachat dobtenir une modification des dlais de paiement est
dobtenir laccord de ses fournisseurs. Dans le cas contraire, sa responsabilit pourra tre engage.
Par ailleurs lalina 7 de ce mme article interdit une entreprise de soumettre un partenaire
des conditions de rglement qui sont manifestement abusives, compte tenu des bonnes pratiques
et usages commerciaux, et s'cartent au dtriment du crancier, sans raison objective, du dlai
indiqu au huitime alina de l'article L. 441-6 . Or, larticle L. 441-6, al. 8 du Code de
commerce prcise que Sauf dispositions contraires figurant aux conditions de vente ou
convenues entre les parties, le dlai de rglement des sommes dues est fix au trentime jour
suivant la date de rception des marchandises ou d'excution de la prestation demande.

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En outre, le dlai de paiement convenu entre les parties ne peut dpasser 45 jours fin de mois ou
60 jours compter de la date d'mission de la facture (art. L. 441-6, al. 9).
Application :
La modification du dlai de paiement sans raison objective est contraire aux dispositions prvues
larticle L. 441-6, al. 8 du Code de commerce.
Par ailleurs, le dlai de paiement que veut obtenir la centrale dachat (75 jours aprs mission de la
facture) dpasse les limites lgales prvue par larticle L. 441-6, al. 8 et 9 du Code de commerce.

THEME III : PRATIQUES ANTICONCURRENTIELLES (ENTENTES ET ABUS DE


POSITION DOMINANTE)
Premire partie : QUESTIONS
1) Par qui lAutorit de la concurrence peut-elle tre saisie dune PAC ?
LAutorit de la concurrence peut tre saisie par le Ministre de lconomie, les entreprises, les
organisations professionnelles, les organisations de consommateurs agres ou encore les chambres
de commerce (art. L. 462-5, I et II, C. com.).
2) Dans le cadre de la rpression des PAC, est-ce que lAutorit de la concurrence peut
sautosaisir et si oui dans quel(s) cas ?
LAutorit de la concurrence ne peut se saisir doffice que sur proposition du rapporteur gnral,
compte tenu de la volont du lgislateur de rendre effective la sparation des services dinstruction
et les formations de jugement (art. L. 462-5, III, C. com.)
Par contre, en cas de dsistement des parties, lAutorit pourra poursuivre laffaire, laquelle sera
alors traite doffice (art. L. 462-8, der. al., C. com.).
3) Quelles sont les interventions possibles du Ministre charg de lEconomie en matire de
pratiques entravant la concurrence sur un march de dimension locale et naffectant pas le
commerce intra-communautaire (dites micro-Pac ) ?
Le Ministre sest vu attribuer des pouvoirs dinjonction et de transaction pour les pratiques
entravant la concurrence sur un march de dimension locale et naffectant pas le commerce intracommunautaire (dites micro-Pac ).
Cette comptence ne pourra sexercer que si lAutorit de la concurrence na pas, au pralable, t
saisie des pratiques concernes par une entreprise ou par un organisme habilit le faire sur le
fondement de larticle L. 462-1 alina 2 du Code de commerce, ou ne sest pas saisie doffice sur
proposition du rapporteur gnral.
Dans ce nouveau cadre, le ministre a obtenu des pouvoirs dinjonction et de transaction (art. L.
464-9, C. com.).
- Pouvoirs dinjonction : le ministre est comptent pour enjoindre aux entreprises de mettre un
terme aux ententes illicites, abus de position dominante et prix abusivement bas, dont elles sont les
auteurs lorsque sont runies les deux conditions suivantes :
1 les pratiques affecteront un march de dimension locale et ne concerneront pas des fais
relevant des articles 81 et 82 du trait CE relatifs aux ententes et aux abus de position dominantes ;
2 le chiffre daffaires ralis par chacune des entreprises en France lors du dernier exercice
clos ne dpassera pas 50 millions d et leurs chiffres daffaires cumuls ne dpasseront pas 100
millions d.
- Pouvoirs de transaction : le ministre pourra galement, si les mmes conditions sont remplies,
proposer aux entreprises concernes de transiger. Le montant de la transaction ne pourra excder
75 000 ou 5 % du dernier chiffre daffaires connu en France si cette valeur est plus faible (art. L.
464-9, al. 2, C. com.). Le ministre devra par ailleurs informer lAutorit de la concurrence des
transactions conclues (art. L. 464-9, al. 2, C. com.).

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Remarque : Pour ces micros PAC, la comptence de l'Autorit n'est pas formellement exclue, mais
son rle demeure accessoire.
Les services du Ministre informeront, avant le dclenchement des investigations, le rapporteur
gnral de l'ouverture d'une enqute locale. Laffaire lui sera en quelque sorte propose , afin
qu'il puisse en prendre la direction (art. L. 450-5, C. com.).
Le Ministre informe lAutorit de la concurrence des transactions conclues (art. L. 464-9, al. 2, C.
com.).
LAutorit est saisie en cas de refus de transiger ou en cas d'inexcution des injonctions ou des
obligations lies la transaction (art. L. 464-9, al. 4, C. com.).
4) Quelles sont les sanctions encourues par les auteurs de pratiques anticoncurrentielles ?
a) Les sanctions prononces par les autorits de concurrence
i) Les amendes (le montant peut tre trs lev)
ii) Les injonctions (ordonner aux intresss de mettre fin aux PAC dans un dlai dtermin
ou imposer des conditions particulires)
iii) La publicit de la dcision
iv) Les mesures provisoires (conservatoires) demandes ou celles qui paraissent
ncessaires
b) Les sanctions prononces par les juridictions
i) Les sanctions civiles
- La nullit (Sont nuls tout engagement, convention ou clause contractuelle se rapportant
une entente ou un abus de position dominante. Cest une nullit absolue contraire lordre
public)
- Laction en dommages-intrts (La victime dune pratique anticoncurrentielle peut
demander des dommages-intrts, en rparation du prjudice subi sur le fondement de
responsabilit civile dlictuelle)
ii) Les sanctions pnales applicables uniquement aux personnes physiques (Est puni
dun emprisonnement de 4 ans et dune amende de 75 000 le fait, pour toute personne
physique, de prendre frauduleusement une part personnelle et dterminante dans la
conception, lorganisation ou la mise en uvre des ententes, des abus de position dominante
ou des abus de dpendance conomique)
Deuxime partie : CAS PRATIQUES
Cas pratique n 1
1.a). A quelles pratiques anticoncurrentielles renvoient les anciens articles 81 et 82 du trait
CE ? Dfinissez-les en quelques lignes.
Les anciens articles 81 et 82 des dispositions du trait CE dfinissent les pratiques incompatibles
avec le march commun sur les accords, dcisions d'association d'entreprises et pratiques
concertes susceptibles de restreindre la concurrence (art. 81) et les abus de position dominante
(art. 82).
Art. 81 :
1. Sont incompatibles avec le march commun et interdits tous accords entre entreprises, toutes
dcisions d'associations d'entreprises et toutes pratiques concertes, qui sont susceptibles
d'affecter le commerce entre tats membres et qui ont pour objet ou pour effet d'empcher, de
restreindre ou de fausser le jeu de la concurrence l'intrieur du march commun, et notamment
ceux qui consistent :
a) fixer de faon directe ou indirecte les prix d'achat ou de vente ou d'autres conditions de
transaction;
b) limiter ou contrler la production, les dbouchs, le dveloppement technique ou les
investissements;
c) rpartir les marchs ou les sources d'approvisionnement;

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211 Gestion juridique fiscale et sociale 2012/2013

d) appliquer, l'gard de partenaires commerciaux, des conditions ingales des prestations


quivalentes en leur infligeant de ce fait un dsavantage dans la concurrence;
e) subordonner la conclusion de contrats l'acceptation, par les partenaires, de prestations
supplmentaires qui, par leur nature ou selon les usages commerciaux, n'ont pas de lien avec
l'objet de ces contrats.
2. Les accords ou dcisions interdits en vertu du prsent article sont nuls de plein droit.
3. Toutefois, les dispositions du paragraphe 1 peuvent tre dclares inapplicables :
tout accord ou catgorie d'accords entre entreprises,
toute dcision ou catgorie de dcisions d'associations d'entreprises et
toute pratique concerte ou catgorie de pratiques concertes qui contribuent amliorer la
production ou la distribution des produits ou promouvoir le progrs technique ou conomique,
tout en rservant aux utilisateurs une partie quitable du profit qui en rsulte, et sans:
a) imposer aux entreprises intresses des restrictions qui ne sont pas indispensables pour
atteindre ces objectifs;
b) donner des entreprises la possibilit, pour une partie substantielle des produits en cause,
d'liminer la concurrence.
Art. 82 :
Est incompatible avec le march commun et interdit, dans la mesure o le commerce entre tats
membres est susceptible d'en tre affect, le fait pour une ou plusieurs entreprises d'exploiter de
faon abusive une position dominante sur le march commun ou dans une partie substantielle de
celui-ci.
Ces pratiques abusives peuvent notamment consister :
a) imposer de faon directe ou indirecte des prix d'achat ou de vente ou d'autres conditions de
transaction non quitables;
b) limiter la production, les dbouchs ou le dveloppement technique au prjudice des
consommateurs;
c) appliquer l'gard de partenaires commerciaux des conditions ingales des prestations
quivalentes, en leur infligeant de ce fait un dsavantage dans la concurrence;
d) subordonner la conclusion de contrats l'acceptation, par les partenaires, de prestations
supplmentaires qui, par leur nature ou selon les usages commerciaux, n'ont pas de lien avec
l'objet de ces contrats.
1.b). La CAPN constitue-t-elle une entreprise au sens du droit communautaire ? Lobligation
pour lentreprise X. dtre membre de la caisse est-elle contraire au droit de la concurrence
communautaire ?
Une entreprise, au sens du droit communautaire est une entit exerant une activit conomique.
En lespce, il convient de vrifier si la CAPN exerce une activit sociale ou une activit
conomique.
Les trois critres pour dterminer lactivit sociale de la CAPN sont :
i) la poursuite dun objectif social
En effet, un faisceau dindices concourent en ce sens :
- la CPAN est une pice du systme national de scurit sociale ;
- la couverture des accidents du travail et des maladies professionnelles relve de la protection
sociale que les Etats membres garantissent tout ou partie de leur population indpendamment de
toute faute pouvant tre commise par la victime ou lemployeur, ce qui retire la notion de risque
cette entit puisquelle ne peut retirer la responsabilit civile ni de lemployeur ni de lemploy. Ce
nest donc pas la logique de lassurance but lucratif qui anime cette entit. La CPAN exerant
une fonction caractre exclusivement sociale, son activit nest pas une activit au sens du droit
de la concurrence.
ii) le rgime dassurance met en uvre le principe de solidarit
Pour tablir la mise en uvre de ce principe, il faut regarder le montant des cotisations verses et
des prestations ralises. Ce principe implique que le rgime opre une redistribution des revenus,

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diffrente des assurances classiques puisque dune part, le taux nest pas systmatiquement
proportionnel au risque assur, et, dautre part, les prestations en nature ou en espce reverses aux
accidents ne sont ni lies au montant des cotisations verses ni proportionnelles aux
rmunrations.
Labsence de lien entre les cotisations acquittes et les prestations reues implique une solidarit
entre les personnes (entreprise et salaris) participant au fonctionnement du systme.
iii) la CAPN est soumise au contrle dEtat
En effet, lEtat intervient dans llaboration des statuts de la CAPN et elle encadre lgalement la
mthode de cotisation des forfaits.
La CAPN, caisse de scurit sociale, nexerce pas une activit conomique : elle nest pas une
entreprise au sens du droit communautaire de la concurrence.
Les anciens articles 81 et 82 du Trait CE dpendent de lexistence dune entreprise car le droit de
la concurrence ne sapplique quaux comportements dentreprises ou dassociations dentreprises.
La CAPN ntant pas une entreprise, le comportement de la CAPN chappe donc au droit de la
concurrence.
Cas pratique n 2
2.a). La mesure adopte par le CIF constitue-t-elle une pratique anticoncurrentielle ?
Rgles juridiques :
Larticle L. 420-1 du Code de commerce prohibe les ententes expresses ou tacites ou coalitions,
notamment lorsquelles tendent :
- limiter laccs au march ou le libre exercice de la concurrence par dautres entreprises ;
- faire obstacle la fixation des prix par le libre jeu du march en favorisant artificiellement leur
hausse ou leur baisse ;
- limiter ou contrler la production, les dbouchs, les investissements ou le progrs technique ;
- rpartir les marchs ou les sources dapprovisionnement.
En consquence, lobjectif de lentente peut tre la limitation et la rpartition de la production
(accord de quotas).
Larticle L. 420-4 du Code de commerce dispose que :
Ne sont pas soumises aux dispositions des articles L. 420-1 et L. 420-2 les pratiques :
1 Qui rsultent de l'application d'un texte lgislatif ou d'un texte rglementaire pris pour son
application ;
2 Dont les auteurs peuvent justifier qu'elles ont pour effet d'assurer un progrs conomique, y
compris par la cration ou le maintien d'emplois, et qu'elles rservent aux utilisateurs une partie
quitable du profit qui en rsulte, sans donner aux entreprises intresses la possibilit d'liminer
la concurrence pour une partie substantielle des produits en cause. Ces pratiques qui peuvent
consister organiser, pour les produits agricoles ou d'origine agricole, sous une mme marque ou
enseigne, les volumes et la qualit de production ainsi que la politique commerciale, y compris en
convenant d'un prix de cession commun ne doivent imposer des restrictions la concurrence, que
dans la mesure o elles sont indispensables pour atteindre cet objectif de progrs.
II.-Certaines catgories d'accords ou certains accords, notamment lorsqu'ils ont pour objet
d'amliorer la gestion des entreprises moyennes ou petites, peuvent tre reconnus comme
satisfaisant ces conditions par dcret pris aprs avis conforme de l'Autorit de la concurrence.
Application :
La pratique du CIF consiste limiter loffre et attribuer un quota limitatif chaque entreprise.
Celle-ci constitue bien une entente.
Lexception de progrs conomique ne peut tre invoque.
En consquence, ces mesures ont pour effet de restreindre ou de fausser le jeu de la libre
concurrence sur le march du fromage de Cantal.

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2.b). Le CIF est-il une entreprise susceptible dtre responsable dune pratique
anticoncurrentielle ?
Rgles juridiques :
La forme des entits susceptibles de se voir sanctionner pour pratique anticoncurrentielle est
vaire : un syndicat professionnel, une fdration ou un ordre professionnel, un groupement
dintrt conomique (GIE), etc. LOrdre national des pharmaciens franais a t considr
comme une association dentreprises au sens du droit de la concurrence (comm. UE, IP/10/1683,
8 dc. 2010).
Application :
Le CIF est un comit interprofessionnel de produits. Il peut tre considr comme une association
dentreprises au sens du droit de la concurrence, et donc tre dclar responsable dune pratique
anticoncurrentielle (en lespce, une entente).
Cas pratique n 3
3.a). Dfinir la pratique anticoncurrentielle prvue larticle L. 420-1 du Code de commerce.
Larticle L. 420-1 du Code de commerce dfinit ce quest une entente prohibe. Ainsi, cet article
dispose que sont prohibes mme par lintermdiaire direct ou indirect dune socit du groupe
implant hors de France, lorsquelles ont pour objet ou pour effet dempcher, de restreindre ou
de fausser le jeu de la concurrence sur un march, les actions concertes, convention, ententes
expresses ou tacites ou coalition, notamment lorsquelles tendent :
A ce titre, les ententes peuvent prendre plusieurs formes :
- des accords ;
- des liens organiques (entente organique : dcision dassociation dentreprise);
- des actions concertes.
3.b). Aprs avoir caractris la pratique anticoncurrentielle, quelles sont les chances pour la
socit concurrente de la socit Orange de voir son action en justice russir ?
En vertu du partenariat conclu entre Apple et Orange, Orange est loprateur exclusif charg par
Apple de distribuer liPhone en France, il est galement le grossiste exclusif de ce produit en
France, lexclusivit qui lui est consentie en qualit doprateur de rseau est renforce dans les
contrats de distribution slective proposs par Apple ses distributeurs agrs.
Par ailleurs, ces distributeurs agrs ne peuvent vendre les terminaux nus qu la condition que
ceux-ci soient quips dune carte SIM bloque sur le rseau Orange.
Ces exclusivits croises conduisent ce que liPhone soit commercialis uniquement avec un
abonnement Orange, excluant toute commercialisation de liPhone dans les rseaux monomarques
des oprateurs de rseau concurrents dOrange et imposent un consommateur dsireux dacqurir
un Iphone de souscrire simultanment un contrat chez Orange, ou dacquitter des frais de
dsimlockage injustifis, augmentant ainsi le cot de changement doprateur et rendant le
contournement du monopole plus difficile.
Enfin, latteinte la concurrence est manifeste au regard notamment du nombre diPhone vendus
par les diverses entits. Orange vend 100 fois plus diPhone que ces concurrents en raison de cette
entente avec Apple.
En consquence, le systme de distribution mis en place par Apple, et notamment le contrat de
partenariat exclusif sign entre Apple et Orange pour une dure de 5 ans est contraire aux
dispositions prvues larticle L. 420-1 du Code de commerce.
La socit concurrente gagnera son procs dans une telle hypothse.
Une dcision du Conseil de la concurrence a mis fin l'exclusivit d'Orange dans la distribution de
l'iPhone (Cons. conc., dc. n 08-MC-01, 17 dc. 2008). La Cour d'appel de Paris a rejet les
recours forms par les socits Apple Inc., Apple Sales International, France Tlcom et Orange
France contre cette dcision (CA Paris, 1re ch. H, 4 fvr. 2009).

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Selon la Cour dappel de Paris, le systme de distribution mis en uvre par Apple est susceptible
de porter atteinte la concurrence en ce qu'il cre un risque de cloisonnement du march de
l'Internet mobile, exclut de la commercialisation de l'iPhone les oprateurs de tlphonie mobile
concurrents d'Orange et impose aux consommateurs dsireux d'acqurir un iPhone de souscrire un
abonnement de tlphonie mobile avec Orange. La vitesse avec laquelle ont t amortis des
investissements spcifiques, l'absence de risque du partenariat conclu avec Apple et l'absence de
lien entre le profit apport aux consommateurs et la clause d'exclusivit ne permettent pas de faire
bnficier ces accords d'une exemption individuelle. Pour la Cour dappel, le Conseil de la
concurrence a caractris une atteinte grave et immdiate au secteur des services de tlphonie
mobile, en particulier au march de l'Internet mobile, en pleine structuration, et aux intrts des
consommateurs justifiant l'adoption de mesures conservatoires.
Cas pratique n 4
En lespce, il sagit dune forme dentente, accord vertical. Laccord vertical vise unir des
entreprises qui ne soprent pas au mme stade du processus conomique. On trouve ce type
dentente principalement en matire de contrat de distribution. La pratique de ces douze
fournisseurs de parfums de luxe visant imposer des prix de revente, sous la forme de prix
conseills, constitue une entente prohibe.
Cas pratique n 5
Rgles juridiques :
Certes, des rabais quantitatifs qui sont exclusivement lis aux quantits achetes peuvent tre mis
en place, mme par une entreprise en position dominante. En effet, ils permettent des conomies
d'chelles pour les fournisseurs qui provoqueront des baisses de prix au profit des consommateurs.
Or, l'inverse, toute remise de fidlit semble dsormais prsume abusive.
Application
En lespce, les remises ont t conues, purement et simplement, comme une rcompense pour
avoir mis fin ou fortement rduit les relations noues entre les clients de Lafarge et Vicat et les
concurrents de ces derniers. Autrement dit, on condamne les systmes de fidlit qui octroient des
avantages discriminatoires ou arbitraires afin d'empcher l'accs au march ou d'liminer un
concurrent (Cons. conc. dc. 12 mars 2007).
Cas pratique n 6
Deutsche Telekom, oprateur en position dominante, augmente les prix de gros qu'il consent ses
concurrents (accs au rseau), tout en abaissant ses prix de dtail (accs des particuliers au rseau).
Par cette pratique, il contrle les marges que peuvent raliser ses concurrents au stade du dtail.
Ses concurrents sont obligs de facturer leurs abonns des prix suprieurs ceux que Deutsch
Telekom facturait ses propres abonns.
Cette pratique est condamnable au regard des rgles de la concurrence. Elle devra conduire la
condamnation d'oprateurs au titre de l'abus de position dominante pour tarifs de gros abusifs.
En effet, la dcision de la Commission du 21 mai 2003 relative Deutsche Telekom a consacr
l'effet dit de ciseau . Il s'agit de la situation dans laquelle un oprateur en monopole ou en
position dominante sur un march amont, galement actif sur un march aval ouvert la
concurrence, pratique des prix sur les marchs amont et aval tels qu'une entreprise concurrente
sur le march aval, mme si elle est aussi efficace, n'est pas en mesure de pratiquer un prix
comptitif moins de consentir des pertes .
Cas pratique n 7
Rgles de droit :
Une entreprise en position dominante sur un march peut se voir reprocher un abus dont les effets
affectent dautres marchs, ds lors que son comportement a un lien de causalit avec sa position

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dominante et que le march sur lequel celle-ci est dtenue et ceux sur lesquels labus dploie ses
effets sont suffisamment connexes.
Application :
La rgie municipale des pompes funbres de Lyon est en situation de position dominante en ce qui
concerne les tablissements de soins qui ne disposent pas eux-mmes de chambres mortuaires.
Autrement dit, les tablissements de soins qui ne disposent pas de chambres mortuaires font appel
la rgie des pompes funbres de Lyon, qui a deux activits : gestion de chambres mortuaires et
organisation de funrailles.
La mise en place dune information, dun accueil des familles ainsi que dune organisation des
locaux fait en sorte que les familles des personnes dcdes qui passent par leurs chambres
mortuaires choisissent galement la rgie pour lorganisation des funrailles. Cela permet la rgie
municipale de sattribuer un avantage concurrentiel indu sur les autres oprateurs de pompes
funbres.
Labus de position dominante est constitu (cons. conc. dc. 6 mai 2008, n 08-D-09 ; CA Paris,
1re ch. H, 31 mars 2009).
THEME IV : CONTROLE DES CONCENTRATIONS
1) Dfinissez les interventions possibles du Ministre de lEconomie en matire de contrle des
concentrations.
Le Ministre dispose dun droit de regard chaque tape de la procdure de contrle qui peut aller
dans des cas exceptionnels jusqu revenir sur la dcision prise par lAutorit de la concurrence :
- la demande dexamen approfondi : si lissue de la phase I (dite procdure courte), lAutorit
de la concurrence dcide dautoriser lopration de la concentration, ventuellement sous
engagements, ou ne se prononce pas sur lopration, le Ministre peut, dans un dlai de 5 jours
ouvrs compter de la date de rception de cette dcision ou de la date laquelle il en aura t
inform, demander lAutorit de la concurrence de procder un examen approfondi de
lopration (art. L 430-7-1, I, C. com.) ;
- le pouvoir dvocation de laffaire : aux termes de la phase II (dite procdure longue), le
Ministre dispose dun dlai de 25 jours ouvrs compter de la rception de la dcision de
lAutorit de la concurrence pour dcider dvoquer laffaire et statuer sur lopration en cause
pour des motifs dintrt gnral autres que le maintien de la concurrence et, le cas chant,
compensant latteinte porte cette dernire par lopration (art. L. 430-7-1, II, al. 1, C. com.).
Le Ministre doit statuer dans un dlai de 25 jours ouvrs compter de la rception de la dcision
de lAutorit de la concurrence, mais dans le mme temps elle nimpose aucun dlai lAutorit
de la concurrence pour transmettre cette dcision au Ministre.
Loctroi de ce pouvoir se justifie par la ncessit de permettre un bilan global des oprations de
concentration juges stratgiques et pour lesquelles les autorits considrent comme
indispensables de pouvoir continuer concilier les impratifs de la rgulation de la concurrence
avec ceux dautres politiques publiques. Ainsi, les motifs dintrt gnral susceptibles dtre
invoqus sont notamment le dveloppement industriel, la comptitivit des entreprises en cause au
regard de la concurrence internationale ou la cration ou le maintien de lemploi (art. L. 430-7-1,
II, al. 2, C. com.).
Sil dcide dvoquer une dcision de lAutorit de la concurrence, le Ministre devra prendre une
dcision motive statuant sur lopration ; cette dcision pourra ventuellement tre conditionne
la mise en uvre effective dengagements (art. L. 430-7-1, II, al. 3, C. com.).
2) Quelle est la procdure respecter ?
Il convient de distinguer la procdure de contrle en droit franais de celle en droit
communautaire.
a) La procdure de contrle des concentrations en droit franais
i). La notification obligatoire et pralable, avant la ralisation de la concentration
ii). Lexamen sommaire (procdure courte)

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LAutorit de la concurrence dispose de 25 jours ouvrs compter de la date de rception de la


notification complte. Si les engagements des parties sont reus par lAutorit de la concurrence
avant lexpiration du dlai de 25 jours, ce dlai est prolong de 15 jours.
A la suite de cet examen, lAutorit de la concurrence peut dcider que :
- lopration nentre pas dans le champ dapplication du contrle.
- lopration entre dans le champ de contrle, lAutorit de la concurrence autorise lopration,
ventuellement conditionne par la prise dengagements.
- en cas de doutes srieux datteinte la concurrence, lAutorit de la concurrence engage un
examen approfondi.
iii). Lexamen approfondi (dcid par lAutorit de la concurrence ou sur demande du Ministre
charg de lEconomie) (procdure longue)
Le dlai est de 65 jours ouvrs. Les parties ont 20 jours ouvrs pour dposer leurs engagements.
LAutorit de la concurrence peut, par dcision motive :
- soit interdire lopration ;
- soit autoriser lopration en enjoignant aux parties de prendre toute mesure assurer une
concurrence suffisante.
b) La procdure de contrle des concentrations de dimension communautaire
i). La pr-procdure (pr-notification) facultative (pas de limite temporelle)
ii). Les procdures proprement dites (procdure de notification)
Les concentrations soumises contrle doivent tre notifies pralablement.
- La procdure simplifie (qui peut durer de 25 35 jours), lorsque le risque datteinte la
concurrence peut facilement tre cart.
- La procdure normale (qui peut durer de 90 105 jours) : Si la procdure simplifie a rvl des
doutes srieux ou que la procdure simplifie na pas permis de prendre une dcision, la
commission dcide du passage en procdure normale.
On peut :
- soit autoriser la concentration ;
- soit linterdire ;
- soit lautoriser sous certaines conditions (sil y a des engagements pris par les entreprises, une
3me phase doit tre mise en place : le suivi des engagements)
3) Quelles sont les sanctions encourues si les entreprises nont pas, pralablement la
ralisation des oprations qui entrent dans le champ du contrle, notifi celles-ci lautorit
comptente ?
En droit communautaire, la Commission europenne peut, par voie de dcision, infliger la
personne ou aux personnes qui acquirent le contrle dune ou plusieurs autres entreprises, voire
mme aux entreprises cibles , des amendes jusqu concurrence de 10 % du chiffre daffaires
total ralis par les entreprises concernes (art. 14,2, rglement 139/2004).
En droit franais, lAutorit de la concurrence enjoint, sous astreinte (au maximum 5 % du
chiffre daffaires par jour de retard), aux parties de notifier lopration, moins de revenir
ltat antrieur la concentration (art. L. 430-8, I, C. com.). LAutorit de la concurrence peut
en outre infliger aux personnes morales qui incombait la charge de la notification une sanction
pcuniaire dont le montant maximum slve, pour les personnes morales, 5 % de leur chiffre
daffaires HT ralis en France lors du dernier exercice clos, augment de celui qua ralis en
France durant la mme priode la partie acquise et, pour les personnes physiques, 1,50 million
d.
Remarque : la mme sanction pour les personnes qui ont notifies les oprations mais nont pas
attendu laccord de lAutorit de la concurrence.

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