Casos Practicos Tercerizacion Laboral

Diferencia entre Tercerizacin y Intermediacin. Ley No. 29245, el Decreto Legislativo No. 1038, y su
reglamento aprobado por el D.S. No. 006-2008-TR (12.9.2008)
DIFERENCIAS: Tercerizacin.- es la contratacin de empresas para que desarrollen actividades
especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo;
cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos o materiales; sean responsables por los resultados
de sus actividades y sus trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin. Intermediacin.- es la
cesin o destaque de trabajadores para que estos realicen sus labores bajo la direccin de la empresa
usuaria.
Caso 1 Responsabilidad solidaria de la empresa usuaria en caso de incumplimiento de pago de beneficios
sociales de los trabajadores destacados.
Si la empresa contratista no ha cumplido con pagar los BBSS a sus trabajadores que destaco a la empresa
usuaria, a quien puede reclamar los trabajador el pago de sus BBSS?, El art 5 de la Ley 29245 seala: los
contratos se desnaturalizan en los casos de que la empresa de tercerizacin no cumpla con el requisito de
tener recursos tcnicos, materiales y financieros, la empresa tercerizadora incumpli con este ultimo
requisito el 15-01- 2009. por lo que a partir de esa fecha la empresa usuaria debe pagar las obligaciones
laborales de los trabajadores. A continuacin el calculo respecto a un trabajador
SOLUCION: Inicio del contrato : 01/11/2008. Cese del contrato: 15/05/2009 Desnaturalizacin :
15/01/2009 Remuneracin mensual: S/2,000 Asignacin familiar: S/55 Tiempo de servicios: 4 meses
LIQUIDACION DE BBSS REMUNERACION NO PAGADAS: Febrero : S/ 2 055 Marzo S/ 2 055 Abril S/ 2 055
Mayo S/ 2 055 TOTAL POR PAGAR S/ 8 200
Vacaciones trunca El trabajador tiene derecho a un descanso remunerado de 30 das luego de un ao
completo de servicios, compensadose el record trunco en tanto doceavos y treinta avos dela remuneracin
2055/12X4= S/685 Gratificacin de navidad El articulo el reglamento de la Ley de Gratificaciones seala
S/2,055/6 X4 = S/ 1.370. Cts Acumulada desde la fecha de ingreso
Caso 2 Desnaturalizacin de la tercerizacin
EDELNUR S.A. es una empresa que se dedica a la actividad servicio de iluminacin de luz publica, por lo
que ha celebrado un contrato de tercerizacin con la empresa IBH S.A. para que le brinde el servicio de
instalacin de medidores de luz. La duracin del contrato es 4 meses. La empresa IBH S.A para cumplir el
servicio desplaza a 100 de sus trabajadores a la sede de EDELNUR S.A., estos trabajadores laboran en las
instalaciones de la empresa usuaria brindandole esta ultima las herramientas para que desempeen sus
trabajo: cascos, uniforme, camionetas para que se desplacen, por lo que nos consultan que implicancias
tiene que la empresa usuaria otorgue las herramientas de trabajo
A estos trabajadores desplazados? El articulo 2 de la Ley N 29245 seala que unos de los requisitos que
debe cumplir la empresa de tercerizacin es contar con: equipamiento propio, supuesto que no se ha
cumplido en el caso, razn por la cual se da la desnaturalizacin de la tercerizacin por lo que los
trabajadores destacados deben ingresar directamente a la planilla de la empresa usuaria, esta
consecuencia esta prevista en el Artculo 5 de la Ley citada ya que se tratara de una simple provisin de
personal, que tambin traer como consecuencia la cancelacin del registro.
Caso 03 Derecho de repeticin de la empresa usuaria en caso de que pague los beneficios sociales de los
trabajadores destacados.
La empresa usuaria nos consulta, si podr cobrar a la empresa tercerizadora el monto que ha pagado por
concepto de beneficios sociales al trabajador destacado? Si, puede efectuar el cobro por que el articulo 4
del Decreto Legislativo N 1038 seala: la empresa principal obligada a asumir obligaciones de la
terceristas, en razn de la solidaridad establecida por la Ley N 29245, tiene el derecho de repeticin
contra esta... En consecuencia, la empresa usuaria se sustituir en la posicin de los trabajadores a los
cuales les pago sus beneficios sociales.
Caso 4 Contenido de los contratos de los trabajadores destacados a la empresa usuaria
La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre, denominacin o razn social
de esta, su domicilio y nmero de Registro nico del Contribuyente. 2. Las actividades que son objeto del
contrato celebrado con la empresa principal, cuya ejecucin se llevar a cabo en el centro de trabajo o de
operaciones de la misma. 3. El lugar donde se ejecutaran las actividades mencionadas en el numeral
anterior. El incumplimiento de esta obligacin constituye infraccin administrativa, de conformidad con lo
sealado en las normas sobre inspeccin del trabajo.
Caso 05 Formalidades que debe cumplir la empresa tercerizadora para iniciar sus actividades.
Inscripcin en un Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras a cargo de la Autoridad Administrativa de
Trabajo, en un plazo de treinta (30) das hbiles de su constitucin. La inscripcin en el Registro se realiza
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo competente del lugar donde la empresa desarrolla sus
actividades, quedando sujeta la vigencia de su autorizacin a la subsistencia de su registro. Sin embargo,
cabe precisar que esta obligacin se da por cumplida si la empresa tercerizadora registran en su planilla
electrnica el destaque de sus trabajadores a la empresa usuaria, conforme lo seala el articulo 9 del
Decreto Supremo N 006-2008TR (Reglamento de la Ley de Tercerizacin)
Caso 06 Facultad de Subcontratar de la empresa de tercerizacin.

Puede la empresa de tercerizadora subcontratar el servicio que le ha sido encomendado por la empresa
usuaria? Si, esta permitido esta subcontratacin pero ello esta condicionado a que el subcontratista
cumpla con los requisitos establecidos en la presente Ley. (1ra Disposicin final y transitoria de la Ley
29245)
. Caso 07 Plazos para que la empresa de Tercerizacin cumpla con adecuarse a los requisitos que seale la
Ley.
Cual es el plazo para que la empresa de tercerizacin se adecue a las normas de tercerizacin? El plazo es
30 das hbiles posteriores a la publicacin.
Caso 08 Requisitos que debe cumplir la empresa de tercerizacin para constituirse.
Tener autonoma independencia.-es decir asumir en todo momento los riesgos del resultado del servicio
prestado a la empresa usuaria. -Contar con equipamiento propio.- lo cual implica que cuente con recursos
adecuados para ejecutar el servicio que le ha sido encargado por la empresa usuaria. -Tener trabajadores
bajo su exclusiva subordinacin. -Cumplir con la formalidad de tener los contratos escritos donde se seale
de manera clara el objeto y lugar del servicio. (Articulo 2 de la Ley N 29245)
Caso 9 Infraccin que se configuran en caso que la empresa usuaria desconozca los derechos de los
trabajadores destacados.
En caso que la empresa usuaria incumpla con las disposiciones relacionadas con la jornada de trabajo,
refrigerio, trabajo en sobretiempo, trabajo nocturno, descanso vacacional y otros descansos, licencias
permisos y el tiempo de trabajo en general. Estos incumplimientos sern considerados faltas muy graves
conforme lo seala el articulo 25 numeral 2. del Reglamento de la Ley de Inspeccin de trabajo.
Caso 10 Obligacin de inscripcin en el Registro nacional de empresas contratistas y Subcontratistas de
construccin civil, RENECOSUCC.
Si la empresa de tercerizacin es del sector de construccin civil es obligatorio que inscriba a todos sus
trabajadores en el Registro nacional de empresas contratistas y Subcontratistas de contruccin civil?
No, porque el Decreto Supremo N 004-2007TR, precisa que no requeriran encontrarse inscritas en el
citado registro aquellas empresas cuyos trabajadores se encuentren sujetos al regimen laboral general de
la actividad privada
5. Conclusiones
En virtud de lo expuesto, podemos concluir en lo siguiente:
La tercerizacin supone la delegacin de responsabilidades y compromisos que no constituyen la
columna vertebral del negocio, con el objeto de que un tercero desarrolle las actividades delegadas por su
cuenta y costo, a cambio de una retribucin, a efectos de lograr una mayor y mejor especializacin y, en
consecuencia, la mxima eficiencia.
Si bien existen varias figuras que se asemejan a la tercerizacin, tales como la intermediacin laboral,
la provisin de trabajadores y la colocacin laboral, queda claro que jurdicamente no hay interposicin con
estas, pues la comprensin terica de cada una de estas figuras y la confrontacin con su normativa,
determinan que hay notorias diferencias.
Legislativamente, la tercerizacin recin se encuentra regulada a partir de la vigencia de la Ley N
29245, pues hasta antes de esta normativa solo se le haca referencia. Corrobora esto lo expresado por la
Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica en la Accin
Popular N 1949-2004-Lima.
Si bien la Ley N 29245 no prohbe expresamente la tercerizacin de la actividad principal o distintiva
de la empresa contratante, es doctrina mayoritaria la que seala que ello no es posible, pues
desnaturalizara la figura de la tercerizacin como herramienta de eficiencia empresarial, no tendra
sentido alguno que el empresario busque la especializacin, adems permitira que el empresario pueda
hacer un ejercicio abusivo de su derecho de contratar. Ello se ve reforzado por algunos pronunciamientos
de las salas laborales de la Corte Superior de Justicia de Lima.
La responsabilidad solidaria puede ser entendida como el vnculo obligacional que envuelve a un
tercero como consecuencia de un reconocimiento expreso, un mandato legal o por la conexidad particular
que existe entre el obligado, generalmente el empleador, y un tercero.
La solidaridad laboral es la facultad con la que cuenta el trabajador para poder solicitar o demandar
indistintamente por sus acreencias laborales a su empleador y/o a quien se aprovech, directa o
indirectamente, de sus servicios subordinados.
La vinculacin empresarial es el conjunto de empresas independientes que se encuentran
sustantivamente interrelacionadas por efecto de sus intereses comunes.
La vinculacin empresarial, que constituye un gran fundamento para que opere la solidaridad laboral,
puede ser evidente o no. A efectos de la proteccin de los crditos laborales, solo interesa saber si las
empresas realmente son independientes o no. En este sentido, en el caso de la vinculacin evidente no
hay inconveniente, lo que s habra en el caso de las empresas presuntamente vinculadas.
En este sentido, no se trata de responsabilizar arbitrariamente a otras empresas para que respondan
por las obligaciones laborales, se trata de corroborar la real existencia de la vinculacin empresarial.

Por tal razn, la solidaridad laboral como efecto de la vinculacin empresarial no se da por el solo
hecho de ser parte del grupo de empresas, debe tener una razn o justificacin, como son: el fraude o la
insolvencia.
En el caso del fraude, justifica la aplicacin de la responsabilidad solidaria no solo el hecho de que las
empresas se encuentren vinculadas, sino tambin que se acredite un abuso de la personalidad jurdica.
En el caso de la insolvencia, adems de la vinculacin empresarial, se busca que quienes se
aprovecharon de la prestacin del trabajador no queden exentos de responsabilidad.
Si bien legalmente, en las Leyes Ns 27626 y 29245 se han estipulado limitaciones temporales, para
la responsabilidad solidaria, si acredita la existencia de fraude, dicha limitacin desaparecer, siendo la
responsabilidad del obligado solidariamente igual que la del obligado principal.
No es correcto aplicar todas las reglas de la solidaridad en materia civil para obligaciones que
emanan del contrato de trabajo, pues ello no solo contravendra los fines y principios de esta rama del
Derecho, sino tambin legitimara el ejercicio abusivo del derecho por parte de los empresarios.