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COURS DE DROIT DES SOCIETES COMMERCIALES

COURS DE DROIT DES SOCIETES COMMERCIALES

INTRODUCTION
La vie juridique pullule de nombreux acteurs dont les principaux sont les
personnes physiques et les personnes morales. Cest parmi ces derniers quon classe
les socits. Elles sont multiples et varies, mais la subdivision la plus courante, cest
de distinguer entre les socits civiles et les socits commerciales. Les socits
civiles sont simplement celles qui nont pas dactivit commerciale cest--dire qui ne
font pas des actes de commerce titre professionnel et qui nont pas t catalogu
comme commerciale par la forme sous laquelle leur activit est exerce.
A contrario, les socits qui font les actes de commerce titre professionnel
sont donc qualifies de socits commerciales. A cela, il faut ajouter celles que la loi
dclare comme commerciale en raison de la forme sous laquelle elles ont t
constitues. Ce sont par exemple, les personnes morales cres sous la forme de SNC,
SCS, SARL, de SA.
Quant lacte de commerce, il est constitu de certains actes spcifiques qui
sont poss par les personnes physiques ou les personnes morales. On peut citer
achat de biens meubles ou immeubles en vue de la revente, les oprations de
banque, de change, de transport et de tlcommunication.
Que lon soit socit ou groupements ayant une activit conomique ; deux
tapes sont indispensables dans la formation :
- le contrat ;
- la personne morale.
Il existe deux types de socit : les socits pures de capitaux 1 et les socits
pures de personnes2, les autres socits nen sont que des dclinaisons.

I - La socit : du contrat entre des personnes linstitution lgale


Il sagira ici de rappeler lhistoire des socits(A) avant de prciser en quoi
elle est une personnalit morale(B).

A-L HISTOIRE DES SOCIETES

1 Cest le cas de la SA.


2 On peut citer la SNC.
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Jadis, les socits nont cess dtre linstrument juridique privilgi par les
entrepreneurs pour exercer leur activit. A lorigine de toute socit, selon les termes
de larticle 1832, alina 1 du code civil et 4 du droit OHADA une socit est un
contrat par lequel deux ou plusieurs personnes dcident de mettre en commun des
apports en vue de partager le bnfice conomique qui pourrait en rsulter tout en
ayant vocation aux pertes. Et lalina 2 dajouter que lorsque la loi le permet, la
socit peut tre institue par une seule personne.
Lensemble des droits des contrats se trouve dans les articles 1832 1871 du
Code Civil.
- La constitution de la socit supposait la prsence de plusieurs personnes ; Il ne
peut pas y avoir plus de personnes que le nombre dactionnaires sur le march. Ainsi
par exemple, dans la SA, il faut 7 associs. Le nombre dassocis dfinit un certain
cadre juridique.
- La mise en commun dapports peut se prsenter en nature, en numraire et
en industrie .Cest le principe de lindivision cest--dire la proprit est commune.
- Laffectio societatis est llment constitutif dordre psychologique, de toute
socit, qui traduit le consentement, la volont de chaque associ de contribuer aux
gains et aux pertes sur un pied dgalit.
Larticle 1844 alina1 de prohiber les clauses lonines cest--dire l attribution
un associ de tous les bnfices ou pertes de la socit, ou une quelconque
exonration de toute contribution au passif social.

B- LA PERSONNALITE MORALE : TECHNIQUE DE CREATION DUNE PERSONNE VIRTUELLE

La personnalit juridique est laptitude tre titulaire de droits et


dobligations. Cette aptitude est inhrente toute personne humaine. Alors que la
personnalit morale est un groupement organis qui se voit accord la personnalit
juridique. La personne morale est un sujet de droit .La personnalit morale existe
compter de son immatriculation, par inscription au registre du commerce et des
socits ou au registre du commerce et de crdit mobilier(RCCM).
La personne morale :
* runit des participants dans une structure organise et peut faire en sorte que la
dcision soit prise la majorit,
* est indpendante par rapport ses membres : elle a son propre patrimoine
* est reprsente par certains organes lgard des tiers
Mais elle nest pas un lment essentiel puisque les socits en participation nen ont
pas.
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Il existe deux thories propos de la nature juridique de la personnalit


morale :

Daprs la thorie de la fiction : seuls les individus personnes physiques ont une
personnalit. La personnalit morale qui serait accorde des groupements ne peut
tre que le rsultat dun artifice.
Daprs la thorie de la ralit, certaines entits sont suffisamment relles pour
tre considres comme des sujets de droit. La personne morale est une ralit qui
existe ds lors que sont runies certaines conditions. Un groupement dispose de la
personnalit juridique indpendamment de toute reconnaissance tatique condition
quil possde un intrt distinct des intrts individuels et une organisation capable
de dgager une volont collective qui puisse reprsenter et dfendre cet intrt.
La personnalit morale nexiste pas en dehors de la volont du lgislateur.
Lorsque le lgislateur na pas reconnu expressment la personnalit morale un
groupement, la jurisprudence fait application de la ralit technique: Attendu que la
personnalit morale nest pas une cration de la loi , elle appartient en principe
tout groupement pourvu dune possibilit dexpression collective pour la dfense
dintrts licites, dignes, par suite, dtre juridiquement reconnus et protgs1

C- LA NATURE CIVILE OU COMMERCIALE DES SOCIETES

Le Code Civil organise lensemble des activits et tout ce qui nest pas autre
chose est civil. Pour savoir si une socit est civile ou commerciale, il faut se rfrer
la dfinition des actes de commerce : chaque fois que cest une socit commerciale,
cest le code de commerce qui sapplique, sinon, il ny a pas de rgle spciale et on
applique le code civil.
- Limportance des socits civiles en droit patrimonial des personnes et des
affaires
- Le droit civil des socits : droit mre du droit des socits commerciales : lex
specialia generalibus derogant2
- Les distinctions entre les socits :
- Entre les socits civiles et les socits commerciales

* Les socits civiles sont rgies par les textes du Code Civil (art 1832 et s.). Elles
concernent les activits qui ne sont pas commerciales au sens des articles du Code

1 Com. 28 janvier 1954.


2 La rgle signifie que lorsquon se trouve en face de deux dispositions, lune gnrale, lautre spciale, le
texte spcial sapplique.

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du Commerce (L110-1 L110-3) et par des lois spciales en ce qui concerne les
professions librales, artisanales et de lagriculture.
* Les socits commerciales sont rgies par des textes gnraux du Code Civil et
par les articles L221-1 L248-1 du Code de Commerce ou par des textes spciaux
* Les socits qui ont une forme commerciale mais dont l objet est civil. Cest le
cas des cabinets dexpertise comptable.
* Les socits qui st commerciales par leur objet : la ralisation titre habituel et
professionnel dactes de commerce.
- Entre les socits de personnes et les socits de capitaux
La distinction se fait selon le critre dengagement aux dettes, il faut donc identifier
la responsabilit des associs pour les dettes lgard des tiers.
* Dans les socits civiles de personnes, les associs sont conjointement tenus,
sur la totalit de leur patrimoine, des dettes dues proportion de leurs apports.
* Dans les socits commerciales de personnes, ils sont tenus, sur la totalit de
leur patrimoine, de la totalit de la dette, solidairement et indfiniment.
* Dans les socits de capitaux, la responsabilit des associs se limite au montant
de leur apport.
Sagissant des autres groupements ayant une activit conomique :
* Les associations sont civiles par leur nature, mme si elles pratiquent des actes
de commerce car il ny a pas denrichissement des membres. Autrement dit, elles
sont but non lucratif.
* Les groupements dintrt conomique : leur nature est soit commerciale, soit
civile, selon la nature des membres.
* Les structures coopratives : chaque associ cooprateur a les mmes droits de
vote
* Les structures propres lactivit agricole.

II LA SOCIETE: TECHNIQUE DORGANISATION JURIDIQUE DE LENTREPRISE

La socit est instrumentalise par les entrepreneurs. La socit est une technique
dorganisation juridique de lentreprise devenue un vritable instrument de gestion.
Lentrepreneur doit choisir la bonne forme juridique. Il y a dailleurs une trs forte
flexibilit des formes juridiques pour rpondre la multitude des besoins de
lentreprise.

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A- LA SOCIETE UNIPERSONNELLE: MODE DORGANISATION SOCIAL DE LENTREPRISE


INDIVIDUELLE

La socit unipersonnelle responsabilit peut rsulter de deux situations. Ou


bien la socit est cre comme telle par un associ unique au terme dun acte
unilatral de volont aboutissant laffectation de ses biens ou de son industrie. Ou
bien la socit unipersonnelle rsulte de la runion en une seule main de toutes les
parts dune SARL traditionnelle.
On parle de parts sociales et cette entreprise peut devenir pluripersonnelle sans
avoir vendre le fonds de commerce.

B- LA SOCIETE FAISANT PUBLIQUEMENT APPEL A LEPARGNE (SA)

Une socit qui fait appel public lpargne doit se constituer avec un capital
minimum plus lev que pour une socit ne faisant pas appel public lpargne.
Dans les socits faisant publiquement appel public lpargne le capital minimum
est de cent millions(100.000.000) de francs CFA. Ce capital doit tre intgralement
souscrit la constitution, et reprsent uniquement par des apports en numraire et
en nature. Aucun apport en industrie ne peut tre ralis.
Les apporteurs de numraire doivent obligatoirement signer un bulletin de
souscription et librer la fraction du montant nominal des actions verser
immdiatement, qui ne peut plus tre infrieure la moiti du montant.

C- LES GROUPEMENTS DE SOCIETES

Les groupes revtent une grande importance conomique. Pourtant, le


lgislateur OHADA ne rglemente pas les groupes de socits en tant que tels, la
diffrence du droit allemand qui y consacre un livre au sein de sa grande loi sur les
socits par actions. Seules des techniques parcellaires, comme les prises de
participation financire, ou encore le groupement dintrt conomique sont connus
du lgislateur franais. Une des raisons tient la diversit de ces structures qui,
selon une tude effectue auprs des groupes franais, se satisfont dune absence de
rglementation1.La jurisprudence offre, dans le silence du lgislateur, des juridiques
adaptes aux groupes. Un pouvoir conomique unique et un pouvoir juridique divers.
Le groupe na pas de personnalit morale.
Larticle 175 du droit OHADA nonce le principe selon lequel : un groupe de
socits est lensemble form par des socits unies entre elles par des biens divers
qui permettent lune delles de contrler les autres .

1 Les groupes de socits, une pratique lgislative, CREDA, 1975 ;adde,J. Foyer,
socits ? , Rev. Jurisp. Com. 1996, 175.

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Faut-il un groupe de

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Il appert quil ne peut y avoir de groupes de socits que si lune dentre elles
dispose dun pouvoir de contrles sur les autres. Il sagit l dune disposition bien
restrictive puisquelle exclut de la notion de groupe de socits ceux qui seraient
constitues entre socits dont aucune dentre elles ne contrlerait les autres mais
qui, cependant, disposerait de liens entre elles.

D- LA SOCIETE PAR ACTIONS SIMPLIFIEE

Cette forme de socit repose sur le principe de la libert contractuelle des


associs qui sexpriment dans les statuts. La SAS offre ds lors une structure souple
avec une forte place laisse lintuitu personae. Toute personne, physique ou
morale, socit but lucratif ou non, association ou groupement, peut tre associe
dune SAS. La SASU ne comprend quun seul associ. Aucun plafond nest impos.
Le capital social de la SASU doit tre dau moins 37 000 euros, seuil fix pour
les SA ne faisant publiquement appel lpargne. A la constitution de la socit, le
capital doit tre libr de la moiti de son montant. Le solde est vers en une ou
plusieurs fois, dans un dlai de cinq ans compter de limmatriculation de la socit
sur appel des dirigeants sociaux. La SAS ne peut pas faire publiquement appel
lpargne et la violation de cette rgle entrane lapplication de sanctions pnales.
Le rgime juridique de cette forme de socit est emprunt celui de la SA
dans la mesure o ces rgles sont compatibles avec les dispositions particulires.
Autrement dit, les dispositions sur la direction, ladministration des SA et les
assembles dactionnaires.

TITRE I.- LES REGLES COMMUNES A TOUTES SOCIETES

CHAPITRE I : LA CREATION DE LA SOCIETE

SECTION I : LACTE JURIDIQUE CONSTITUTIF


PARAI- LES ELEMENTS CONSTITUTIFS DU CONTRAT DE SOCIETE

A-

LES ELEMENTS COMMUNS A TOUS LES CONTRATS

A linstar de tout contrat, la socit doit respecter les quatre conditions de


validit de larticle 1108 du code civil :
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- Le consentement de la partie qui soblige ;

Le consentement doit tre libre et clair. Il ne doit pas tre affect derreurs sur la
substance mme du contrat, sur la personne, ni de dol, ni de violence.
Le consentement peut tre vici par des manuvres frauduleuses, le silence
mensongervisant faire contracter un associ. Le consentement peut aussi tre
simul. La simulation peut porter sur lexistence mme du contrat, sur sa nature ou
sur la personne du contractant.
Sagissant de la situation personnelle des associs,
Le rgime matrimonial permet lorganisation de la gestion matrimoniale des biens
des poux en cas de problmes.
- Si la communaut est rduite aux acquts : tout ce qui est acquis avant le mariage
est un droit personnel. Les acquts constituent tout ce qui a t acquis avec des
ressources autres que les ressources propres.
- Quant aux poux maris sous le rgime de sparation de biens, tt ce qui est acquis
avant ou pendant le mariage est personnel

-La capacit de contracter ;


- Un objet certain

qui forme la matire de lengagement ;

Lobjet social peut tre dfini comme le type dactivit choisi par la socit dans ses
statuts. Lobjet social doit tre licite cest--dire ne doit pas tre contraire lordre
public et aux bonnes murs, et dtermin. Il doit tre
- La forme sous seing priv ou par acte authentique
-La forme seing priv quivaut la signature prive. Seules les parties au
contrat signent les documents.
Obligation dtablir les documents en autant
doriginaux quil y a dassocis. Lavantage est la grande libert, plus simplicit de
son criture. LInconvnient est quil nest pas fait par un juriste.
- Lacte authentique est celui authentifi par un notaire qui le rdige .
Lavantage est quil constitue une vrit juridique.
- Une cause licite dans lobligation : elle est la raison pour laquelle la socit a t
constitue, le motif pour lequel les diverses personnes sont convenues de sassocier.

Au total, le consentement doit tre rel, non vici, la capacit requise peut tre
civile ou commerciale selon le type de socit, lobjet doit tre rel et licite, la cause
licite et morale.

B-

LES ELEMENTS SPECIFIQUES DU CONTRAT DE SOCIETE

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- La mise en commun des apports : Les apports sont des biens dont les associs
transfrent la proprit ou la jouissance la socit et en contrepartie desquels ils
reoivent des parts ou des actions. Autrement dit, Lapport est le contrat par lequel
lassoci affecte un droit ou un bien la socit en contre partie de la remise de
titres sociaux. Cest dire que sans apports, il nya pas de socit. Les apports sont
obligatoires, effectifs et constitutifs du capital social.
- Les diffrentes catgories dapports

On distingue dordinaire trois catgories dapports :


*Lapport en nature, ce peut-tre un bien corporel : immeuble, matriel ou bien un bien
incorporel : fonds de commerce, brevetsusceptible dune valuation pcuniaire et
pouvant tre exploit commercialement.
*Lapport en numraire, cest--dire apports de somme dargent, dun montant libre, ou
lapport fait par compensation avec une crance ou par incorporation de rserves.
*Lapport en industrie, cest--dire le talent de lassoci quil exercera au profit de la
socit. Cest aussi la mise disposition de son travail, de ses services ou de ses
connaissances techniques la socit.
- Le capital social : il est compos du total du montant des apports en numraire
et des apports en nature, lexclusion des apports en industrie. Le capital social
reprsente la richesse de la socit, mais cela nest qua la constitution de la
socit, lorsque le capital quivaut lactif net de la socit. Le dveloppement de
son activit permet la socit de gnrer des richesses en actif des richesses en
actif net sans que son capital en soit modifi. Cest donc lactif net, quil convient de
consulter pour connatre la vritable valeur de la socit en cours de vie sociale.

Dun point de vue socitaire, le capital reprsente la valeur porte au bilan


indiquant le montant de lactif au-dessous duquel les associs sinterdisent tout
prlvement leur profit. Il est rgit par la rgle de la fixit selon laquelle toute
modification de cette valeur en cours de vie sociale est en principe interdite.
Il suit de ce qui prcde que le capital social joue une fonction essentielle
dans la socit.

- La recherche du bnfice ou dune conomie et la contribution aux pertes

-La vocation aux bnfices1 et aux conomies doit exister au profit de tous les associs, il nest
pas ncessaire quelle soit gale pour tous. Cependant, la clause lonine 2 est
prohibe.
*La contribution aux pertes est proclame larticle 1382 du code civil.

1 Par un arrt en date du 14 mars, les chambres runies de la Cour de Cassation ont indiqu quil fallait
entendre par bnfice tout gain pcuniaire ou gain matriel qui ajouterait la forme des associs .
Cass. 14 mars, DP 1914, I, 257, note L. SARUT, arrt Caisse rurale de la commune de Manigod.

2 Cest la clause qui permet un associ de se tailler la part du lion.


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Laffectio societatis

Laffectio societatis est entendu comme la volont des associs de collaborer sur un
pied dgalit luvre commune. Il ne figure pas expressment dans la dfinition
de larticle 1382 mais la tradition en fait une composante du contrat de socit, il
sagit ni plus ni moins de la volont de participer au pacte social.

En cas de crise grave, lorsque la msentente paralyse le fonctionnement de la


socit, le juge peut tre amen prononcer la dissolution de la socit.
C-

LA SOCIETE CONSTITUEE PAR UNE SEULE PERSONNE : LACTE JURIDIQUE UNILATERAL

Il nest plus ncessaire dtre au moins deux pour crer sa socit


responsabilit limite ou sept pour constituer une socit anonyme. Dornavant, une
SARL ou une SA peut navoir quun seul et unique associ et se constituer ainsi :
-soit en S.A.R.L.U.
-soit en S.A.U.
Il importe de prciser que la socit unipersonnelle, car telle est la
dnomination que lui donne lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique entr en vigueur le 1er janvier
1998, prsente un triple avantage :
. Elle traduit la vrit, car de celui qui est seul linitiative dune entreprise et qui na
plus tricher en recherchant un ou six amis ou parents qui attribuer une part
sociale ou une action afin de respecter le nombre minimum dassocis exig par
lancienne lgislation.
. Elle permet lentrepreneur individuel de soustraire son patrimoine personnel et
familial de laction des cranciers en cas de mauvaise fortune. En effet, la
responsabilit de lassoci unique est limite au montant de son apport dans la
socit unipersonnelle et ses biens personnels restent hors datteinte. 1
. Elle est organise et surtout dirige de faon plus simple quune socit quune
socit plusieurs associs. Il en rsultera une simplification des prises de dcisions
et un gain en formalisme, avec dincontestables conomies pour lentreprise.

PARA II- LE CONTROLE PREALABLE ET LA SANCTION DES IRREGULARITES

A-

LANNULATION ET LA REGUATION DE LA SOCIETE

Elle se fait automatiquement. Un contrle pralable est effectu par le greffier


du tribunal de commerce qui tient le registre du commerce et des socits ou le

1 Except la banqueroute frauduleuse ou la faillite personnelle.


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registre du commerce et du crdit mobilier. Il permet dviter quune socit se lance


dans lactivit juridique avec une infirmit.

B-

LES RESPONSABILITES ENCOURUES

Si la nullit de la socit est prononce, cest sans rtroactivit1. Pour le


pass, la socit a fonctionn comme une socit de fait et les actes quelle a
conclus ne sauraient tre remis en cause. La dissolution ne vaut que pour lavenir.
Les tiers qui se sont lapparence de rgularit de la socit, peuvent donc
demander lexcution des engagements pris par les dirigeants. Quant aux associs
dont le comportement est lorigine de lannulation, ils engagent leur responsabilit
civile. La rgle vaut aussi pour les dirigeants

SECTION II- : LACQUISITION DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE

PARAI-LIMMATRICULATION AU REGISTRE DU COMMERCE ET DU CREDIT MOBILIER

Le greffier va contrler puis il va procder limmatriculation de la socit


au RCS ou au RCCM. Il doit procder limmatriculation de la socit dans le dlai
dun jour ouvrable dater de la rception. La publicit du numro attribu par le
R.C.C.M. doit tre faite sur les factures, les commandes, les tarifs, la documentation,
la correspondance ; dfaut, une amende peut tre prononce.
Cette immatriculation est le dernier acte d accouchement de la socit.
Limmatriculation faite, la socit devient une personnalit juridique.

A- LES INSTITUTIONS : LE CENTRE DES FORMALITES ET LE REGISTRE DE COMMERCE

Le passage par un tel centre, qualifi de guichet unique, permet aux


entreprises de souscrire en un mme lieu et sur un mme document les dclarations
auxquelles elles sont tenues par les lois et les rglements dans les domaines
juridiques, administratifs

B- LA PROCEDURE DMMATRICULATION ET DE PUBLICITE LEGALE

1 Cf. lart. 1844 du code civil.


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Dans les huit jours suivant limmatriculation, le greffier annonce la nouvelle


par voie du BODACC2 contenant les caractristiques de la socit.

PARAII- LES CONSEQUENCES DE LACQUISITION DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE

A- LETAT JURIDIQUE DE LA PERSONNALITE JURIDIQUE

- Lidentification de la socit : la raison sociale ou la dnomination sociale .Etat


juridique de la nouvelle socit identification du nom social ou une raison social pour
soc de personne. Toute soc dote de la pers juridique doit avoir une appellation.
- Le sige social de la socit
Cest le lieu du principal tablissement de la socit. Sige social est le centre de
dcision, lieu de direction.
- La nationalit de la socit
En rgle gnrale, cest le sige social qui dtermine la nationalit de la soc.
- La nature civile ou commerciale de la socit
Il existe deux critres de distinction : la forme de la socit et lobjet social. Celui
de la forme lemporte. Selon larticle L210-1 du Code de Commerce, sont
commerciales raison de leur forme : les socits en nom collectif, les socits en
commandite simple, les SARL et les socits par actions. En dehors des socits
civiles proprement dites, les socits en participation, les socits cres de fait et
les groupements dintrt conomique(GIE), sont civils si leur objet est civil et
commerciaux dans le cas contraire. Cette fois-ci, cest lobjet qui prime.
Une socit forme commerciale peut avoir un objet civil. Dans ce cas, le
rgime est dict par la forme.
Par contre, une socit civile par la forme ne peut exercer une activit
commerciale.

B- LAUTONOMIE JURIDIQUE ET PATRIMOINE DELA SOCIETE


- La sparation du patrimoine des associs et du patrimoine de la socit

2 Bulletin Officiel Des ANNONCES Civiles et Commerciales.


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Toute socit dote de la personne morale a un patrimoine propre, distinct de celui


des associs. Comme pour une personne physique, le patrimoine englobe tous les
droits et obligations de la socit. Il faut distinguer le patrimoine social et le capital
social, ce dernier reprsentant seulement le montant des apports. Le principe de
lautonomie du patrimoine social signifie que le patrimoine des associs est
clairement spar de celui de la socit.
-la porte de lautonomie du patrimoine socitaire lgard des associs

Les associs ne sont pas copropritaires des sommes ou biens qu ils ont
apports ; ils sont seulement titulaires de droits sociaux. Ainsi, les associs ne
peuvent pas puiser impunment dans les caisses sociales. dfaut, ils se rendent
coupables sur le plan pnal du dlit dabus de biens sociaux.
- La garantie des engagements de la socit par les associs

- En ce qui concerne les socits de personnes : socits civiles, socits


commerciales, les associs sont tenus aux dettes de la socit ;
- Dans les SARL et les SA, la responsabilit est limite aux apports.
C- Le sort des actes raliss par les fondateurs pour le compte de la socit en
formation

PARA III LES SOCIETES SANS PERSONNALITE MORALE

Elles nont pas la personnalit juridique et ne peuvent pas lacqurir. Les


associs vont fonctionner comme des associs entre eux mais pas lgard des tiers.

A-

LA SOCIETE CREE DE FAIT

-Les conditions dexistence

Elle est rgie par les articles 864 et suivants du droit OHADA sur le droit des
socits commerciales et du groupement dintrt conomique.
Il faut distinguer la socit cre de fait et la socit de fait. La socit de fait
est au dpart une socit immatricule, mais qui a t annule. Dans la socit cre
de fait, on ne respecte pas les formes, elle se caractrise essentiellement par
linexistence dun crit et encore moins dimmatriculation ni acqurir la personnalit
juridique; on respecte en revanche le fonds ; le comportement des personnes en
prsence est celui de vritables associs, mme sils nen ont pas pleine conscience.
Cette forme de socit est peu usite. Toutefois, elle reste utile lorsquil sagira de
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grouper des personnes dsirant raliser en commun des oprations ponctuelles de


courte dure tout en saffranchissant du formalisme et des lourdeurs inhrents aux
autres formes de socit.
Il nest pas question de rgles de fonctionnement dans la mesure o les
associs ignorent le plus souvent quils sont en socit.
Ds lors que lexistence dune socit de fait est reconnue par le juge, ce
sont les rgles de la socit en nom collectif qui seront appliques aux associs, et
ce, quelles que soient les dispositions dont les membres ont pu convenir, savoir :
Lattribution de la qualit de commerant aux associs ;
La responsabilit solidaire et dfinie des associs en paiement des dettes sociales
aussi bien sur les biens engags dans la socit que sur leurs biens personnels. Les
associs sont engags lgard des tiers dans les mmes conditions que les
associs dune socit en participation. Pour pouvoir agir contre une autre personne
que son dbiteur, le crancier doit donc prouver, outre lexistence de la socit cre
de fait, que lassoci a agi en qualit dassoci au vu des tiers.

- Le Rgime juridique

La socit de fait est dans une situation identique celle de la socit en


participation. Elle est dpourvue de la personnalit juridique. Par consquent, elle ne
peut avoir ni dnomination sociale, ni sige social, ni patrimoine, prendre des
engagements sociaux, agir en justice, bnficier des dispositions relatives aux
procdures dapurement du passif, faute davoir un patrimoine.
La rpartition des pertes et des bnfices est proportionnelle aux apports.
Au moment de la dissolution de la socit, chaque associ aura droit au paiement de
ses dettes, au remboursement de ses apports, et une part de lactif subsistant,
proportionnellement ses apports.
Chacun des associs est tenu des obligations nes des actes accomplis en
qualit dassoci par un autre associ. La responsabilit est indfinie et solidaire si
lobjet de la socit est commercial, indfinie et conjointe, si lobjet est civil.
Toutefois, chaque associ est seul engag vis--vis des tiers lorsquil constate en son
nom personnel. Les tiers poursuivants ont intrt prouver que le dbiteur a agi pour
le compte dune socit au vu et au su de tous. Limpossibilit dappliquer les
procdures collectives la socit conduit la mise en redressement ou en
liquidation judiciaire des associs commerants.
En dehors des cas o la socit reste un pur contrat, destin crer des
droits et des obligations, limmatriculation dune socit au RCCM donne naissance
un tre juridique nouveau. La socit devient une personne morale.

B- LA SOCIETE EN PARTICIPATION
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- Les conditions dexistence

La socit en participation peut se dfinir comme une socit


inacheve ou imparfaite. Elle nest pas soumise immatriculation au Registre du
Commerce et du Crdit Mobilier. Elle nest pas soumise aux formalits de publicit
constitutives habituelles. Elle na pas de personnalit morale ; la socit en
participation na donc pas de raison sociale, ce qui fait quelle na pas non plus de
signature sociale ; le grant ou tout autre participant intervenant dans les oprations
de la participation agit en son nom personnel .Elle na pas de capital social ni de
sige social.
Dune manire gnrale, la participation revt un caractre occulte ou
ostensible. Toutefois, les associs peuvent convenir que la socit ne sera pas
immatricule. La socit est alors dite socit en participation . Ils peuvent ausssi
dcider de la rvler aux tiers. Dans ce cas, les associs seront solidairement
responsables des actes accomplis par lun deux lgard des tiers. Elle chappe
donc toute responsabilit pnale. Sa dissolution peut intervenir tout moment sur
simple manifestation de volont dun associ, de bonne foi, notifie aux autres
associs.
- Le rgime juridique

Le fonctionnement interne de la socit en participation est dtermin par


les statuts. Dans le silence des statuts, les dispositions rgissant les
SNC
sappliqueront.
Faute de personne morale, la socit en participation n est pas opposable aux
tiers. Le principe est que chaque associ contracte en son nom personnel et est seul
engag lgard des tiers. a vaut aussi pour le grant. Il est personnellement
engag par les actes quil accomplit dans la mesure o laccord qui le lie aux autres
associs nest pas connu des tiers.
Il importe de rappeler que la socit nest pas dote dun patrimoine propre,
seuls des apports en jouissance sont possibles et les biens en nature mis sa
disposition restent donc la proprit personnelle ou indivise des associs. La socit
nest pas soumise aux mesures de publicit requises pour limmatriculation au RCCM.
Elle ne peut ester en justice, ni tre tenue pour responsable de ses actes passs par
le grant, et encore moins mise en redressement ou en liquidation judiciaire.
La grande utilit pratique de cette socit sexplique par le double avantage
quelle prsente : souplesse et discrtion1.
Lorsquun acte a t pass par le grant, les cranciers ne peuvent pas rclamer
paiement aux autres associs. Si les associs ne sont jamais obligs aux dettes

1 Elle est ainsi utilise lors dune cooprative interentreprises, par exemple, pour constituer un pacte entre
deux grands actionnaires pour la gestion de leurs droits de vote dans une troisime socit ; ou encore
pour la formation de pools bancaires, qui regroupent plusieurs banques se regrouper en vue de financer
des oprations ponctuelles et risques.
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sociales en raison de leur qualit, ils peuvent tre engags lgard des cranciers
en raison de leur capital :
- lorsque les participants agissent en qualit dassoci au vu des tiers ;
- lorsque lun des participants a laiss croire au cocontractant quil comptait
sengager son gard.
Au moment de la dissolution de la socit en participation, chaque associ a un
droit au paiement de dettes, au remboursement de ses apports, et une part de
lactif subsistant proportionnelle ses apports.

CHAPITRE II. - LA MUTATION DE LA SOCIETE

Les dveloppements de la socit et sa mise en concurrence avec


dautres socits rendent indispensables des mutations des socits en cours de vie
sociale. La transformation dune socit est lopration par laquelle une socit
change de forme juridique par dcision collective des associs. LActe uniforme sur
les socits commerciales et le GIE ne donne ni dfinition ni numration limitative
des formes sociales. Il existe une vritable libert de changement de forme ; la
transformation est le passage dune forme de socit une autre forme de socit :
une SA se mue en SARL, une SNC devient commandite simple. La dcision de
transformer la forme de la socit est fonde sur un souci dacclimatation aux
ralits conomiques.
Lentreprise continue son exploitation dans un cadre qui lui est plus adapt.
IL existe une absence dincidence sur lexistence juridique de la socit. La
transformation entrane un simple changement de modalit lorsque les modifications
statutaires naffectent pas la forme de la socit. Cest le cas lorsquune SA passe du
mode classique avec conseil dadministration aux nouveaux modes avec conseil de
surveillance ; une EURL se mue en SARL pluripersonnelle
Il faut noter que le droit des socits admet la survie de la personnalit morale
sous la nouvelle forme.
Toutefois, il rsulte incontestablement de larticle 6 alina 2 de cet acte que la
SARL, SA, SCS, SNC, et mme la socit civile, sont autant de formes sociales
pouvant tre adoptes lors de la transformation dune socit.
Il sagira danalyser successivement les conditions(A), puis la procdure(B).

SECTION I : LES RESTRUCTURATIONS LIEES AU CHANGEMENT DE FORME JURIDIQUE

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Afin de sadapter lenvironnement conomique, les mutations socitaires


doivent pouvoir voluer avec souplesse. Le droit des socits offre ainsi moult modes
de mutation, soit que la socit veuille adopter une autre forme juridique et se
transformer, quelle souhaite oprer une concentration avec une autre socit.
IL sagira dtudier respectivement les conditions(PARAI), au besoin la
procdure, et les effets de cette transformation(PARAII).

PARAI : LA TRANSFORMATION DE LA SOCIETE

La transformation dune SARL en SA est lopration par laquelle la socit


change de forme juridique, sans que sa personnalit morale en soit modifie. Elle
rend ncessaire une modification statutaire. Ce changement permet la socit de
sadapter et le droit des socits facilite la transformation. Cest pourquoi il convient
dtudier les conditions de la transformation(A) avant den voir les implications
relatives la transformation(B).

A-

LES CONDITIONS DE LA MUTATION

-Les conditions de fond

Il est ncessaire que soient respectes les conditions relatives au changement


de statuts, imposes par la loi.
La transformation doit respecter les conditions requises pour la validit de la
socit sous sa forme nouvelle (SA, en loccurrence),de sorte quune SARL qui se
transforme en SA doit avoir un capital minimal de dix millions de FCFA aprs
transformation. Si le capital de la SARL est infrieur ce minimum lgal, elle doit
procder une augmentation de capital, soit avant la transformation, soit
concomitamment, de manire porter celui-ci hauteur du montant minimum lgal.
Ainsi lorsquune socit de quelque forme que ce soit qui na pas de
commissaire aux comptes se transforme en socit par actions, un ou plusieurs
commissaires la transformation, chargs dapprcier la valeur des biens composant
lactif social et les avantages particuliers doivent tre dsigns, except laccord
unanime des associs, par dcision de justice.
La transformation entrane une modification statutaire, elle doit faire lobjet
de mesures de publicit1.

1 Linsertion dans un journal dannonces lgales, dpt au greffe du tribunal de commerce de la dcision
de transformation et de la dlgation des nouveaux dirigeants en assemble, dpt des nouveaux statuts,
inscription modificative au RCCM et insertion au BODACC rendant la transformation opposable au tiers.
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B-

LES EFFETS DE LA TRANSFORMATION

-A lgard de la socit

La transformation rgulire dune socit nentrane pas la cration dun tre


moral nouveau. Grce au maintien de la personnalit morale, la transformation aura
donc des effets limits au plan juridique1 et fiscal.2
Toutefois, les dirigeants sociaux voient leur mandat prendre fin au jour de la
prise deffet de la transformation, sans pouvoir demander des dommages-intrts.
Les commissaires aux comptes, quant eux, sont maintenus dans leurs fonctions,
moins que, du fait de la nouvelle forme de la socit, leur prsence ne soit plus
obligatoire.
-A lgard des associs

Les nouveaux droits des associs prennent effet partir de la date de la


transformation. A cette date, les associs sont soumis aux rgles de la socit
transforme. Toutefois les engagements antrieurs des associs sont maintenus. Et
ce, notamment, les associs de la SNC restent tenus solidairement et indfiniment de
toutes les dettes contractes par la socit avant sa transformation.
-

A lgard des cranciers

La transformation ne doit pas atteindre les droits des cranciers sociaux


antrieurs celle-ci et elle est sans influence sur eux 3. Les cranciers bnficient en
outre des garanties nouvelles que leur offre la transformation. Ainsi, lorsquune SARL
se transforme en SNC, un crancier de la SARL peut rechercher la responsabilit
indfinie et solidaire des associs 4. Ils conservent en outre le bnfice des surets
consenties avant la transformation, notamment les cautions donnes par les associs
ou les dirigeants, que ces derniers soient encore en lace ou non aprs la
transformation.
-La dcision de mutation doit tre adopte, aux conditions de modifications
des statuts, par les associs reprsentants au moins les du capital de la SAR, au vu
du rapport du commissaire aux comptes.

PARAII- LA PROCEDURE

A-LA REDACTION ET LADOPTION DE NOUVEAUX STATUTS

La dcision de transformation est suivie de la rdaction et de ladoption de


nouveaux statuts. En pratique, lacte constatant la transformation contient

1Cest le maintien des droits et obligations contractes par la socit sous sa forme antique.
2 Cest la non exigibilit de droits de mutation, non imposition de plus values ou de bnfices.
3 Maintien des contrats de travail, dun bail
4 Civ. 3, 10 janvier, Rev. Soc. 1973, 647, note J.-P. Sortais.
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galement la dsignation des dirigeants sociaux, notamment du conseil


dadministration ou de ladministrateur gnral, le cas chant ; la nomination du
premier commissaire aux comptes et du commissaire au compte supplant lorsque la
SARL nen est dote.
Lorsque celle-ci est dj pourvue dun commissaire aux comptes, la
transformation de la socit ne met pas fin ses fonctions.

B-LA REATION DACTIONS EN REMPLACEMENTS

Il ya cration dactions en remplacements des part sociales qui


disparaissent ; ces actions sont ngociables ds leur mission et soumises, dans le
patrimoine de leur propritaire, au mme rgime que les parts sociales quelles
remplacent. Par exemple, si les parts sociales constituaient des biens propres un
associ, les actions attribues en change de ces parts sociales la suite de la
transformation de la socit en SA, restent des biens propres. De mme, en cas de
partage dune communaut comprenant des parts dune SARL transforme en SA,
postrieurement la dissolution de la communaut, il convient de retenir la valeur,
au jour du partage des actions qui se sont substitues ces parts sociales.

SECTION II : LES MODIFICATIONS RELATIVES AU CAPITAL

PARA I- LES CHANGEMENTS DE DETENTEUR DE CAPITAL ET DE POUVOIR


A. LA PRISE DE CONTROLE OU DE PARTICIPATION

La prise de contrle est un procd de restructuration qui implique un


changement dactionnaire dominant. Lacquisition dune faible part du contrat est en
principe insuffisante pour peser sur les structures de la socit concerne. Il faut
donc franchir le seuil de 50% du contrat, ce qui permettra dexercer effectivement un
contrle en matrisant les dcisions qui relvent du conseil dadministration ou de
lA.G.O. Il importe de signaler que pour les SA cotes en bourse, le dtention de la
majorit des parts nest pas ncessaires pour possder le contrle, le principal
actionnaire ayant couramment 10% du contrat social.
La prise de participation prend la forme dun rachat dactions de la socit
convoite. Elle peut tre concerte ou hostile (OPA) mais soumises une
rglementation.
Le rachat direct des actions est une cession de contrle. Les cessions de
contrle revt un caractre commercial et dpend donc du tribunal de commerce ;
les cessions de droits sociaux nont quun caractre civil et dpendent du tribunal de
grande instance. Le rachat par le biais dune holding est une stratgie juridique qui
consiste crer une socit pour racheter une autre socit.

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B.- LES PACTES DASSOCIES ET DACTIONNAIRES

Les associs et actionnaires de la socit aprs dcision de transformation


obissent dsormais aux rgles gouvernant la forme dadoption .Les dirigeants qui
pilotaient la socit avant sa transformation perdent automatiquement cette
position. Sils sont encore la tte de la socit transforme, cest en vertu dune
dsignation ralise conformment aux rgles propres la nouvelle forme sociale.

PARAII- LES VARIATIONS DU MONTANT ET DU CAPITAL SOCIAL

A. LAUGMENTATION DE CAPITAL

Elle rpond au souci daugmenter les fonds propres. Elle peut tre le fait
danciens actionnaires ou de nouveaux actionnaires qui restent minoritaires.
Laugmentation peut tre rserve un nouveau partenaire qui renfloue les caisses
en y injectant de largent frais. Elle permet notamment daccrotre les moyens
financiers de la socit autrement que par voie demprunt.
La socit fait alors appel des apports nouveaux, qui peuvent aussi bien
rsulter dun apport dargent que dun apport de biens autres que largent. La socit
peut aussi souhaiter consolider des normes dautofinancement par lesquelles elle a
mis des bnfices en rserve. Laugmentation de capital se fera, parler sans feinte,
par incorporation de rserves au capital. Laugmentation de capital peut encore
permettre aux salaris de devenir actionnaires, ou de rpondre au besoin deffectuer
la conversion en actions de valeurs mobilires composes. Dans les socits par
actions, elle peut en outre permettre la socit dmettre des actions de
prfrence.
Quant laugmentation de capital par incorporation des rserves, elle consiste
convertir les rserves en capital, par une criture comptable. Elle rsulte pour les
associs ou les actionnaires soit en distribution gratuite dactions, soit en
augmentation de valeur des parts ou actions dj distribues.
En principe, la dcision daugmenter le capital appartient lassemble
gnrale des associs, la majorit renforce. Elle rend ncessaire la modification
des statuts et le respect dune procdure de publication similaire celle de la
constitution de la socit. Dans les socits par actions, des dispositions particulires
permettent de dlguer ce pouvoir aux dirigeants.

B-LA REDUCTION ET LAMORTISSEMENT DU CAPITAL


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-La rduction de capital

La rduction de capital constitue une mesure dassainissement de la situation


financire de la situation. Elle peut tre pralable lentre dun nouvel actionnaire
dans le capital social. Cest la pratique du coup daccordon . La loi impose de
rduire le capital dans certains cas selon les types de socits.
La dcision est nouveau prise par lassemble des associs ou des
actionnaires. Elle ncessite une modification des statuts et le respect de la procdure
de publication identique celle de la constitution de la socit.
-Lamortissement de capital

Lamortissement de capital est lopration par laquelle la socit rembourse aux


associs tout ou partie du montant nominal de leurs parts. Elle est ralise par des
prlvements sur les bnfices ou les rserves. Lamortissement constitue une
restitution anticipe des apports titre davance sur le boni de liquidation. Le capital
reste inchang. Les parts ainsi amorties deviennent des parts en jouissance,
conservant le droit de vote et le droit aux bnfices, mais elles perdent le droit au
remboursement de la valeur nominale. Lopration est dcide sur dlibration des
actionnaires par une majorit renforce.

SECTION III- LA CONCENTRATION DES SOCIETES

PARA I-NOTIONS
A-LA FUSION

Elle est l opration par laquelle deux ou plusieurs socits runissent leurs
patrimoines pour ne former quune seule socit. La fusion peut se raliser soit par
labsorption par une socit prexistante dune ou plusieurs autres socits, soit par
lattribution une socit, cre cet effet, de lensemble du patrimoine de plusieurs
socits. Il sagit dans dernier cas, dune fusion par constitution dune socit
nouvelle.
Une fusion entrane la transmission universelle du patrimoine des socits
absorbes. Les socits destines disparatre seront alors dissoutes du fait de la
transmission universelle du patrimoine et il sera procd un change de droits
sociaux. La fusion provoque une augmentation de Capital chez la socit naissante et
une dissolution chez lannexe ; Les associs de cette dernire deviennent donc des
associs de la premire.

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B- LA SCISSION

Elle est lopration par laquelle une socit disparat en transmettant son
patrimoine deux ou plusieurs socits qui, soit prexistent, soit sont cres
loccasion de la scission. En change de cet apport, la socit qui en bnficie doit
procder une augmentation de capital et mettre de titres en proportion.
Lapport partiel dactif rpond dune autre forme de scission par laquelle une
socit fait apport une autre socit, existante ou nouvellement cre, dune
branche dactivit. La socit scinde est amene disparatre paradoxalement
celle qui fait un apport partiel dactif qui reprsente une partie cohrente et
homogne de son actif. En change de cet apport, il sera reu des titres mis par la
socit bnficiaire de lapport.

PARAII-.LES IMPLICATIONS LIEES A LA FUSION, A LA SCISSION

A-

LES EFFETS RELATIFS A LA FUSION

La fusion : lobligation de dresser un projet de fusion est pose par la loi. Il est
tabli par le conseil dadministration, le directoire ou les grants des socits
concernes. Ensuite la dcision prend la forme de ladoption de rsolution au sein des
socits participant lopration, rsolution qui fait lobjet dune publicit pour
informer les tiers. La date de fusion accomplit lunion entre les socits concernes
o se confondent leurs actifs et leurs passifs, leurs salaris, leurs associs et leurs
dirigeants.
Except le cas o il ya cration dune nouvelle socit, la fusion prend effet la
date de la dernire assemble gnrale ayant approuv lopration. Mais cette date
ne peut tre ni postrieur la date de clture de lexercice en cours de la socit
bnficiaire en cas deffet diffr, ni antrieure la date de clture du dernier
exercice clos de la socit qui va tre dissoute en cas deffet rtroactif.
Lorsque la fusion entrane la cration dune ou de plusieurs socits, la fusion
prend effet la date dimmatriculation de la nouvelle socit, ou de la dernire
dentre elles.

B-

LES EFFETS RELATIFS A LA SCISSION

La scission : La socit scinde est appele disparatre du fait de la


scission. De l lintervention des actionnaires qui doivent voter la scission en A.G.E.,
sur la base dun projet de scission et dun rapport dun commissaire la scission. Les
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actionnaires de la socit scinde recevront des actions de chacune des socits


bnficiaires de la scission selon une parit dchange dfinie au projet de scission.
La prise deffet de la scission est dtermine par la date de
limmatriculation au RCCM de la nouvelle socit, ou de la dernire sil en est cre
plusieurs. Sil nest pas cre de socit, la prise deffet aura lieu la date de la tenue
de lassemble gnrale extraordinaire qui aura approuv la scission. Le projet de
scission peut toutefois prvoir une autre date de prise deffet qui est soumise aux
mmes restrictions quen cas de fusion.

SECTION IV- LA MORT DE LA SOCIETE

La dissolution marque le terme de lexistence de la socit. Le patrimoine na plus


de titulaire. Il convient alors de le liquider, de payer les cranciers sociaux et de
partager le solde entre les associs. La liquidation est assimilable la dvolution
successorale la suite du dcs dune personne physique.
Aprs avoir examin les causes de dissolution(PARAI), il conviendra dapprcier
ses effets(PARAII).

PARA I. LES CAUSES DE DISSOLUTION DE LA SOCIETE

A. LA DISSOLUTION VOLONTAIRE : la dissolution anticipe par dcision des associs

La dissolution anticipe par dcision des associs est une rupture du contrat
de socit. Dans la plupart des types de socits, la dcision est prise la majorit et
non lunanimit. Concrtement, cest lorsque les affaires vont mal et que les pertes
ne cessent de saccumuler que les associs par calcul, dcident mettre fin
linstrument de leur ruine : mieux vaut en gnral une liquidation lamiable dcide
temps quune liquidation judiciaire impose aprs coup.

B. LA DISSOLUTION JUDICIAIRE POUR JUSTE MOTIF

Cette dcision doit tre prise par le tribunal la demande dun associ pour juste
motifs. On peut citer deux cas :

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-Linexcution de se obligations par un associ1 ;


-La msentente entre associs paralysant le fonctionnement de la socit.
La msentente doit paralyser le fonctionnement de la socit, cest dire
quun simple dsaccord entre associs, relatif des diffrends dordre priv, ne suffit
et la partie qui invoque la msentente doit apporter la preuve de la gravit de celleci. Ce facteur de paralysie cest la malice et lesprit ttu dun associ refusant de
remplir ses devoirs, doit faire apparatre la perte de laffectio societatis.
De plus, si la socit est prospre, les juges tenteront au pralable de faire
dnouer la crise par un administrateur provisoire. Enfin, le demandeur ne peut tre
lui-mme lorigine du trouble social 2. Laction en dissolution est dordre public et
aucune disposition, de source statutaire ou extrastatutaire, ne pourrait lcarter. Elle
impose de mettre en cause la socit.

PARA II- LA LIQUIDATION DES BIENS DE LA SOCIETE

La liquidation judiciaire entrane la liquidation des actifs de la socit. Elle


peut tre prononce ds louverture de la procdure. Il en va de mme lorsque le
tribunal autorise la cession totale des actifs. Les associs doivent alors dsigner un
liquidateur.
La dissolution seffectue en deux tapes : la liquidation(A), suivie du
partage(B).

A-

LA LIQUIDATION

Ds quelle est dissoute, elle devrait disparatre aussitt. En fait, la


personnalit morale des socits survit pour les besoins de leur liquidation. Celle-ci
correspond lensemble des oprations conscutives la dissolution,, ncessaires
pour terminer les affaires dans lesquelles la socit est engage et pour rgler la
situation sociale, pour les lments dactifs, pour teindre son passif en vue de
procder au partage entre les associs de lactif net restant. Il serait impossible pour
les associs de renoncer la liquidation et la dsignation dun liquidateur, et cela
mme si la dcision tait prise lunanimit.
Ainsi, la socit conserve son nom et son sige social ; les cranciers sociaux
conservent les avantages principaux de la personnalit morale, et notamment, le

1 Il sagit donc de lapplication de larticle 1184 du code civil.


2 Par exemple, Cass. Civ. 1re, 18 mai 1994, Bull. Joly 1994, 841, note C. Prito( paralysie dune socit de
mdcins) et Paris, 25 mars 1993, Rev. 1993, 661,note Y. Guyon( msentente provoquant la chute des
rsultats). Il sagit donc de lapplication de larticle 1184 du code civil.

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droit dagir contre la socit considre. La survie de la socit concerne aussi les
associs qui continuent de profiter de lorganisation collective de la socit et ne
voient pas leur situation rduite ltat dindivisaires.
Mais la socit perd certaines prrogatives, de mme que ses dirigeants 1. Le
liquidateur reprsente la socit. Il se substitue pour cela lorgane de gestion. A ce
titre, il a le pouvoir et le devoir de continuer les affaires en cours et dengager, mais
seulement pour les besoins de la liquidation, de nouvelles affaires.
Mais en loccurrence, il est l pour liquider la socit. Il est donc responsable tant
lgard de la socit que des tiers, des fautes quil commet dans lexercice de ses
fonctions.

B-

LE PARTAGE

La mise en uvre du partage entre associs se fait en fonction des rgles


prvues par le partage des successions, y compris celles de lattribution
prfrentielle. En principe, ce partage est amiable. Il pourrait tre judiciaire, si les
associs ne sentendent pas ou si figuraient parmi eux des incapables.
Le partage porte soit sur lactif restant aprs extinction du passif, soit sur le
passif prs ralisation de lactif. Sil reste des biens dactifs non raliss, tout bien
apport qui se retrouve en nature dans la masse partage est attribue lassoci
qui en a fait lapport. Si le montant du bien est suprieur au montant de lactif
restant, lassoci doit une s soulte la socit. Sil reste une somme partager,
chaque associ reoit le montant nominal des parts et actions dont il est titulaire. Si,
aprs remboursement des apports, il reste encore une somme, ce boni de liquidation
est rparti entre les associs en proportion de leur participation au capital social.
Les associs tenus solidairement et indfiniment des dettes sociales devront,
quant eux, dsintresser personnellement les cranciers sociaux.
La personnalit de la socit ayant disparu, les cranciers sociaux disposent
dune action directe contre les associs sils ne sont pas dsintresss et alors que le
partage de lactif a t fait. Laction est limite aux apports dans les socits risque
limit. En revanche, dans les socits risque illimit, laction peut porte sur le tout.
Elle est prescrite par cinq ans.

1 Elle perd le droit dester en justice et, seuls, les liquidateurs sont habilits agir pour prsenter la

socit. Elle perd en outre la possibilit de se transformer ou dexercer une nouvelle activit.
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TITRE II.- LES REGLES APPLICABLES A TOUTES LES SOCIETES COMMERCIALES

Aprs avoir examin les rgles gnrales sappliquant lensemble des socits,
quelles que soient leur forme et leur nature juridiques, il convient dobserver les
rgles qui sappliquent aux seules socits commerciales (I). Lorganisation socitaire
sera dcouverte en premier lieu, puis le fonctionnement de la socit (II).

CHAPITRE I.- LORGANISATION SOCIETAIRE.

A lorigine, les socits taient conues comme une dmocratie 1. La


complexit de la gestion exigeait en effet que les associs dlguent une partie de
leurs prrogatives. La ralit est aujourdhui bien diffrente car il sest opr un
renforcement progressif des pouvoirs des dirigeants, au dtriment de ceux de la
collectivit des associs. Trois rgles en dcoulent, qui sont communes toutes les
formes de socits.
Une premire veut quun associ puisse jouir dans la socit dun minimum de
droits et de pouvoirs, destins manifester quil est membre du groupement
constitu par le pacte social. Une seconde rgle commune dorganisation est que
toute socit exprime sa volont au travers dun organe destin reprsenter la

1 L e pouvoir suprme appartenait aux associs runies en assemble gnrale souveraine, les dirigeants
tant les mandataires des associs des associs.
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socit. Troisime rgle, la plupart des socits dune certaine importance doivent
imprativement se doter dun organe de contrle dont la mission est permanente, le
commissaire aux comptes.
Ds lors, lorganisation interne des socits traduit un quilibre fragile entre les
associs (SECTION I), qui confient aux dirigeants la direction de la socit ( SECTION
II).
SECTION I.- LES ASSOCIES

Le statut des associs nest pas uniforme. Il varie selon le type de socit ;
ltendue de la responsabilit quils encourent nen est quun exemple parmi
dautres. Mais au-del de cette diversit, il existe un certain nombre dattributs
fondamentaux attachs la qualit de lassoci, quelle que soit la socit en cause.
Par ailleurs, la qualit dassoci est lobjet en elle-mme dun certain nombre
de mesures de sauvegarde.
Les associs ont individuellement, quils soient des personnes physiques ou
des personnes morales, des prrogatives et des obligations (PARAI) ; certaines
sexercent collectivement au sein des assembles dassocis (PARAII).

PARA 1.- LASSOCIE

Aprs avoir lucid la notion dassoci(A), il conviendra de prciser sa situation


juridique(B).
A.- LA NOTION DASSOCIE

Larticle 4 alina 1er du droit dispose : La socit commerciale est cre par
deux ou plusieurs personnes qui conviennent, par un contrat, daffecter une activit
des biens en numraire ou en nature, dans le but de partager le bnfice ou de
profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Les associs sengagent contribuer
aux pertes dans les conditions prvues par le prsent Acte uniforme .
Elle peut tre institue, dans les cas prvus par la loi, par l acte de volont
dune seule personne.
Lassoci est le titulaire de droits sociaux, des parts sociales dans les socits
de personnes et les SARL, des actions dans les socits de capitaux.- attribus en
contrepartie des apports en numraire, en nature ou en industrie 1. Ils sont raliss
lors de la constitution de la socit ou loccasion dune augmentation de capital, ou
reus dun associ loccasion dune cession de parts ou dactions.
La notion dassoci se dfinit alors par deux critres : la ralisation dun
apport et la participation la vie sociale. Lassoci ne se voit pas reconnatre un
vritable statut, mais il dispose dun certain nombre de droits individuels. Ces droits

1 Les apports en industrie ne se rencontrent jamais dans les socits par actions.
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peuvent, le cas chant, tre rduits mais ne peuvent tre supprims sans son
consentement.
Comment se prsente alors la situation juridique de lassoci ?

B.-

LA SITUATION JURIDIQUE DE LASSOCIE


1- Les prrogatives de lassoci

Lassoci a des droits ou des prrogatives qui lui sont propres. Il a des
obligations lgard de la socit et des tiers. Ainsi, le droit de participer la vie
sociale recouvre moult
prrogatives qui sont dordre pcuniaire, soit extra
pcuniaire.
Membre de linstitution juridique quest la socit ou partie au contrat
socitaire, lassoci a le droit de participer aux dcisions sociales qui engagent la
socit et/ou qui engagent son patrimoine1.
-Les droits politiques de lassoci

Lassoci a un droit de vote qui lui permet de participer aux dcisions collectives
et dexercer son droit de contrle sur les dirigeants, les rvoquant au besoin. Le droit
pour tout associ de participer aux dcisions collectives est dordre public ; les
statuts ne peuvent en consquence droger ces dispositions. Plus prcisment, les
statuts ne peuvent en contenir une suppression pour certains associs du droit de
vote dans un cas non prvu par la loi. Ainsi, dans les SA, la possession d une seule
action ouvre laccs aux assembles gnrales id est on ne peut subordonner, par
une clause spcifique des statuts, cet accs la possession dun minimum dactions.
Mais la loi autorise dans les SA les actions sans droit de vote, les actions de
prfrence ou, les actions droit de vote double et dans les SAS, les actions droits
de vote multiples.
Il ne peut tre vinc de la socit, sauf quelques exceptions particulires :
- A la SA pour dfaut de libration des apports : dfaut par l actionnaire
de librer aux poques fixes par le conseil dadministration, le directoire ou les
grants, selon le cas, les sommes restant verser sur le montant des actions par lui
souscrites, la socit lui adresse une mise en demeure.
- A la SAS car la loi en dispose ainsi : dans les conditions quils dterminent,
les statuts peuvent prvoir quun associ peut tre tenu de cder ses actions.
Ils peuvent galement prvoir la suspension des droits non pcuniaires de
cet associ tant que celui-ci na pas procd cette cession.
- Aux socits capitales variables : Chaque associ peut se retirer de la
socit lorsquil le juge convenable moins de conventions contraires.

1 Par exemple de laugmentation de sa responsabilit lgard des tiers raison de lactivit sociale.
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En rgle gnrale, sauf si les statuts le prvoient expressment et


clairement, le droit dtre associ subsiste mme si les autres associs sont
unanimes pour exclure lun des associs. Cest l lapplication du principe gnral de
la force obligatoire des contrats et le juge ne peut ignorer les termes du contrat de
socit, ni y ajouter. Cela signifie aussi que, sauf rgle lgale drogatoire pour
certaines socits, lassoci ne peut se retirer de la socit quen cdant ses parts ou
actions dautres associs ou personnes qui deviennent associes.
En revanche, sil navait pas laptitude ou la qualit juridique pour tre
associ, le juge en constatant celle-ci dcidera quil ne fait pas partie des associs1.
Cest le cas aussi de la personne dont les facults physiques ou mentales sont
altres, laquelle personne ne sera place sous le rgime de la tutelle sans perdre sa
capacit juridique.
Parfois, il y a une impossibilit de cumul de la qualit professionnelle et de la
qualit dassoci2.
Lassoci peut, dans certaines circonstances, agir pour protger lintrt
social de la socit en engageant une action en responsabilit ut singuli 3. En
revanche, lexpression ut universi indique que lon envisage des biens ou des
actions dans le cadre dune universalit.
En sa qualit, lassoci a droit tre inform de la gestion de la
socit. Il peut mme contraindre le dirigeant qui refuserait de lui donner les
informations souhaites. A cet effet, en lapplication de larticle L.238-1 du code du
commerce, il peut demander au prsident du tribunal de commerce, statuant en
rfr id est en urgence quun mandataire judiciaire soit nomm pour rechercher
linformation en question ou en ordre de communiquer linformation sous astreinte
pcuniaire cest--dire la somme dargent payer par jour de retard dans lexcution
de lordre du juge4.
-Les droits pcuniaires des associs.

- A priori, les droits financiers, en lapplication de larticle 1832 du Code civil, il


a droit une quote-part du bnfice ralis, proportionnelle sa contribution et ses
apports selon le pacte social. Il a droit de mme au boni de liquidation en cas de
dissolution de la socit. Il a droit au maintien de sa situation pcuniaire en cas de
fusion lorsque la valeur des parts ou actions des socits qui fusionnent ne sont pas
les mmes.
- A posteriori, les droits patrimoniaux, propritaire des parts ou actions
reprsentatives de sa contribution la socit, il peut les vendre ou les cder, les

1 Cest le cas dun mineur mancip qui devient qui devient associ, soit il cde ses parts, soit la socit
change de forme pour devenir une SARL.

2 Cest le cas des fonctionnaires. De mme, un huissier ne peut tre associ dans une socit o la qualit
de commerant est exige. Toutefois, rien ninterdit aux huissiers dtre associs dans une SARL ou dans
une socit civile.

3 Lorsque lon considre une personne, un bien, lexercice dune action en justice, titre individuel, on
emploie lexpression ut singuli.

4 Cf. Affaire Cointreau.


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donner, les offrir en garantie, sous la rserve dans de nombreux cas de suivre
strictement les dispositions de la loi, propres au type de socit et les stipulations
des statuts.
On peut inscrire un droit de premption pour les associs restants la valeur
accepte par un preneur potentiel.
Il existe des clauses dagrment : on se rserve la possibilit dagrer telle
ou telle personne mais alors les personnes agres doivent acheter les titres 1.

2- Les obligations de lassoci.

Il y a dabord, lobligation lmentaire de librer les apports en nature ou en


numraire, promis lors de la constitution de la socit.
Ensuite, lassoci qui apporte son industrie la socit ne doit pas faire
concurrence la socit2. Autrement dit, lassoci qui sest oblig apporter son
industrie la socit, on doit rendre compte de tous les gains quil a raliss par
lactivit faisant lobjet de son apport. Il peut aussi tre stipul dans le pacte social,
une obligation de non-concurrence.
Enfin, selon le type de socit, lassoci est tenu de garantir les pertes de la
socit, dans la limite de lapport en nature ou en numraire dans les socits de
capitaux et dans les SARL, sans limites dans les socits de personnes savoir la
SNC, les Socits en commandite .Les obligations des associs sont inscrites dans la
loi ou dans les statuts. Les obligations de lassoci ne peuvent tre augmentes sans
son consentement personnel. En aucun cas, les engagements dun associ ne
peuvent tre augments sans le consentement de celui-ci.

PARA II- LA COLLECTIVITE DES ASSOCIES

Les associs forment une collectivit qui a des pouvoirs propres(A) et une
organisation particulire pour les exercer(B).
A.- LES TYPES DE DECISION APPARTENAT A LA COLLECTIVITE DES ASSOCIES.

- Le choix des dirigeants.


Cette prrogative est particulirement importante car les dirigeants ont des droits
propres en vertu de la loi. Ils contrlent la gestion des dirigeants.

1 Lapporteur en industrie, bien quayant la qualit dassoci, est priv des attributs patrimoniaux puisque
ses droits sont incessibles.

2 C. civ. ? art. 1843-3 derniers alinas


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- Ladaptation des statuts et de lorganisation juridique de la socit aux besoins de


son fonctionnement et de lintrt social. On peut aussi, si la loi linterdit, ne pas
prvoir certaines prrogatives pour les associs1.
- Lapprobation des comptes sociaux prsents par la direction et de dcider
laffectation des rsultats : distribution des bnfices ou mise en rserve.
- Les associs peuvent dcider la fin de la socit et sa dissolution.

B.-LES MODES DECISIONNELS AU SEIN DE LA COLLECTIVITE DES ASSOCIES.

Il existe deux catgories de dcisions et elles peuvent tre prises sous deux
formes.
- Les types de dcision.
Les dcisions sont ordinaires lorsquelles concernent le fonctionnement de la socit
et nappartiennent pas aux prrogatives des dirigeants. Elles sont extraordinaires si
elles concernent les statuts.
Parmi les dcisions ordinaires se trouvent lapprobation des comptes sociaux,
laffectation des rsultats, la nomination et la rvocation des dirigeants.
Parmi les dcisions extraordinaires se trouvent toutes les dcisions qui
comportent un changement du contenu des statuts : objet, dure, forme juridique de
la socit, augmentation et rduction du capital social, fusion, scission

- Les modes dcisionnels.


Traditionnellement, les associs statuent collectivement en assemble gnrale.
Dans la seconde partie du XXe sicle, les modes de consultation par correspondance
ont t autoriss par la loi.

Les assembles gnrales des associs.

Ces assembles sont selon la nature des dcisions prendre, soit ordinaires,
soit extraordinaires. Les modalits de leur convocation et de leur tenue sont propres
chaque type de socit. De mme, les rgles de quorum 2 et de majorit varient
selon la nature de lassemble et celle de la socit.
Lorsque des parts ou des actions sont scindes en une nue-proprit et un
usufruit, le droit de vote est exerc, sauf si les statuts en dcident autrement, par le
nu-propritaire. Celui-ci na pas ce pouvoir sil sagit de laffectation des bnfices qui
sont les fruits produits par les parts ou actions.

1 Par exemple, le droit de vote double lorsque les associs dtiennent des parts sociales depuis plus de 5
ans.

2 Il sagit du nombre minimum de personnes requises pour quune assemble ou un organe collgial de
direction puisse valablement dlibrer.

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Il faut aussi prendre garde lexistence dindivision entre des hritiers ainsi
qu la qualit de leur conjoint.
Comme cela a t observ, les associs peuvent passer entre eux des pactes
dassocis ou des conventions de vote. La licit de ces accords est admise par la
doctrine et la jurisprudence sous certaines rserves 1.

Le vote par correspondance.


Ce mode de participation au vote a t dvelopp pour faciliter la participation
du plus grand nombre dassocis au vote. Cela permet aussi de limiter dans certains
cas le recours des assembles gnrales. Des rgles prcises existent selon les
socits pour assurer que lassoci a pu pleinement tre inform pour prendre sa
dcision et participer rgulirement au vote.

SECTION II : LA DIRECTION DE LA SOCIETE

Les associs nomment les dirigeants de la socit. La loi leur confre des
pouvoirs propres qui sajoutent ncessairement ceux que les statuts leur donnent.
Ils sont donc tenus de bien grer et ils peuvent en cas de faute, engager leur
responsabilit.

PARA I LA QUALITE ET LES POUVOIRS DES DIRIGEANTS DE SOCIETE

Aprs avoir voqu la question de la qualit des dirigeants(A), il conviendra


dexaminer leurs pouvoirs(B).
A- La qualit de dirigeant

Les dirigeants sont les personnes nommes par les associs. Ils
reprsentent, seuls ou au sein dun organe de direction (conseil dadministration,
direction gnrale, directoire dans les SA, grant(s) ou conseil de grance) la socit
lgard des tiers. Les dirigeants sociaux signent les conventions avec les
fournisseurs et les clients et pour diriger les salaris de la socit.
A dfaut dune nomination rgulire, la ou les personnes qui dirigent la
socit ne sont pas considres comme des dirigeants de droit, mais comme de
simples dirigeants de fait. Cette qualit est attribue aux personnes pour assurer la
protection des tiers qui ont trait avec ces dirigeants.
Le dirigeant est plus quun simple mandataire social. Il est un organe de la
socit car il est de la nature de la socit, par anthropomorphisme, d avoir un

1 Le respect de lintrt social, le caractre

temporaire de laccord, labsence de fraude la loi ou aux

droits des tiers

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organe interne qui exprime sa volont. On dit parfois quil est lincarnation par leffet
de la loi de la personne juridique abstraite.
Il reprsente la personne institue conformment la loi. Toutefois, comme
la volont des associs est indispensable pour que le dirigeant soit lu, il reste,
comme la thorie contractualise de la socit le sous-entend, le mandataire de la
collectivit des associs. Plus la socit nest contractuelle dans sa forme et son
organisation, plus la fixation et la limitation de ses pouvoirs au sein de la socit sont
aises dterminer. Les limitations ne sont opposables aux tiers que si la loi le
permet, sinon, ils ont les pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au
nom de la socit1.
Le dirigeant nest pas, sauf dans certaines socits de personnes, un
commerant. Cest la socit qui est commerante puisquil agit pour elle et en son
nom. Il nest pas non plus un salari de la socit lorsquil est rmunr, mme si, en
droit en droit de la scurit sociale et en droit fiscal, il est souvent assimil un
salari. Comme il nest pas salari au sens du droit du travail, cest--dire dans une
relation hirarchique, il ne sera pas considr comme bnficiaire des indemnits de
chmage sil est licenci ou si la socit cesse ses paiements et est mise en
liquidation judiciaire.
Le dirigeant peut bnficier dun contrat de travail en situation de cumul lorsquil
exerce en plus de ses fonctions de dirigeant une fonction particulire distincte
exerce en relation de subordination.
Dans certaines hypothses telles que les groupes de socits, la SA avec directoire et
conseil de surveillance, le dirigeant peut exercer la fonction directoriale au titre dun
contrat de travail.
Dans une socit, cest lassemble des associs qui dsigne ses dirigeants. Les
modalits varient selon le type et la taille de la socit. Par exemple, dans les petites
entreprises, le dtenteur du capital est nomm comme dirigeant. Mais dans les
socits faisant appel public lpargne, il y a une dissociation entre proprit et
pouvoir et les dirigeants sont choisis par les associs pour leurs comptences
techniques.
Le dirigeant doit tre juridiquement apte ou capable. Seule une personne
majeure, non frappe dincapacit, cest--dire, un majeur qui nest pas frapp dune
interdiction dexercer ces fonctions raison dune condamnation pnale ou dun
jugement dinterdiction professionnelle rendu aprs cessation des paiements de
lentreprise dans laquelle il exerait et qui ne se trouve pas dans une situation
rendant lexercice des fonctions de dirigeant dune socit commerciale
incompatible2 peut tre nomme, dans les statuts ou par lAGO dirigeante.
Dans certaines socits (SA), le conseil dadministration dsigne le Prsident et
le directeur gnral et les directeurs gnraux dlgus et les membres du directoire
sont lus par le conseil de surveillance.

1 Comme dans la SARL, la SA, la SAS ;


2 Tels que lavocat, le notaire
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Les rgles classiques de la publicit doivent tre suivies pour que la


nomination ou la cessation des fonctions soit opposables aux tiers 1. La publicit a un
effet complmentaire, elle permet la validation lgard des tiers dune nomination
irrgulire. Ni la socit, ni les tiers ne peuvent se prvaloir dune irrgularit dans la
dsignation des dirigeants lorsque cette nomination a t rgulirement publie.
En ce qui concerne, la cessation des fonctions, elle rsulte de la dmission
libre, de la rvocation2 ou encore de la fin de la priode prvue dans la dlibration
de nomination. Elle peut aussi tre leffet ricochet dune interdiction dexercer, de
lincapacit civile ou du dcs, ou de la dcision de fusion, de scission ou de
dissolution.
Elle peut aussi tre le rsultat d une rvocation par la collectivit des associs.
Si la rvocation cause un prjudice, elle nouvre pas droit des dommages-intrts,
si elle repose sur un juste motif, ou dans les socits o les dirigeants sont
rvocables tout moment et sans motif, lorsquil y a un comportement abusif de la
part de lorgane comptent pour en dcider. La fin des fonctions doit faire lobjet
dune publicit au RCS, BODACC.

B- LES POUVOIRS DE LORGANE DE DIRECTION

Il sagit du principe de la reprsentation erga omnes. Le dirigeant a les


pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit .
Cette rgle vise protger les tiers qui nont pas rechercher si le dirigeant a tel ou
tel pouvoir particulier.
La loi fixe leurs pouvoirs aux articles L.223-18 alina 5, L.225-56 et L.227-6.
Mais le dirigeant reste un mandataire, donc mme si la doctrine le contredit, dans
lanalyse contractuelle, les pouvoirs sont attribus et dlimits par les associs par
une sorte de mandat.
Dans lordre interne, lorgane de direction a tous pouvoirs pour diriger la
socit dans lintrt de celle-ci. Cet organe assure la fois la direction conomique 3
et la direction juridique de la socit cest--dire la reprsentation juridique :
signature de contrats, engagement dactions en justice.
Dans lordre externe, le dirigeant reprsente la socit lgard des tiers,
dans la limite des pouvoirs que la loi lui reconnat ou des restrictions qui sont
apportes par les statuts. Seulement les pouvoirs des dirigeants ne sont pas absolus
et sans limites :
- Il faut que le dirigeant agisse, eu gard la situation particulire, au nom de
la socit. Il doit agir es qualits.

1 Et mme au RCCM, la BODACC


2 Le pouvoir de nomination entrane celui de la rvocation.
3 Cest--dire embaucher et assurer la production.
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- Il ne faut pas que le pouvoir en question appartienne selon la loi un autre


organe ou que lacte en question soit interdit par la loi, car nul nest cens ignorer la
loi. Par exemple, seules les assembles gnrales sont comptentes pour modifier
des statuts ou approuver des comptes.
- Il faut que le dirigeant agisse dans les limites de lobjet social de la socit et
dans lintrt de la socit.
-Il ne faut pas, dans les socits risque illimit pour les associs, que l acte
pass par le dirigeant soit en contradiction avec lobjet social.
Dans les autres socits commerciales o le risque de l associ est limit la
perte de son apport, la socit est tenue sauf dmontrer la mauvaise foi du
contractant du dirigeant, cest--dire quil savait que le dirigeant ne pouvait agir audel de lobjet social. Il en est encore ainsi si le tiers a agi frauduleusement
lencontre de la socit de concert avec le dirigeant.
Enfin, dans les socits o plusieurs grants sont nomms pour diriger la
socit, si chaque grant peut engager seul la socit, tous ont un droit de veto qui
peut tre signifi au tiers.

PARAII LES RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS DE SOCIETE

Les dirigeants encourent une responsabilit lourde hauteur des pouvoirs qu ils
exercent. Ils sont responsables lgard des associs et peuvent tre rvoqus pour
mauvaise gestion. Ils engagent leur responsabilit lgard de la socit si les fautes
commises portent prjudice celle-ci.
Ils doivent aussi assumer une responsabilit fiscale pour les erreurs, omissions ou
fraudes de la socit. Cette rgle vise motiver les dirigeants respecter les normes
fiscales.

A- LA RESPONSABILITE CIVILE DES DIRIGEANTS

- Le fondement juridique de la responsabilit civile.


La responsabilit civile des dirigeants est engage sur le fondement
articles 1382 1386 du code civil ou sur celui de textes particuliers au droit
socits pour violation des statuts ou pour faute de gestion, ou au droit
procdures collectives en cas de faute grave ayant port atteinte aux intrts
cranciers de la socit ou des associs.

des
des
des
des

Il faut prendre garde au jeu des dlais de prescription qui sont variables. Ils
vont de 30 ans en responsabilit dlictuelle, 3 ans dans les SARL ou les SA en
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passant par 10 ans lorsque la responsabilit procde dune faute dans lexcution
dun contrat.
Lassoci qui prend linitiative dune action en responsabilit, doit prouver que
le dirigeant a commis une faute de gestion, ou de violation des statuts. Le critre de
la faute de gestion rside dans la notion dintrt social : le comportement dun
dirigeant sera jug fautif sil est non conforme lintrt de la socit.

- Laction sociale en responsabilit


Les associs peuvent invoquer deux types de prjudices :
Laction en responsabilit lorsquelle est engage par la socit par le biais des
associs contre les dirigeants est appele action sociale ut universi. Elle peut tre
engage par un associ, notamment lorsque la majorit des associs est favorable
au grant et ne souhaite pas rechercher sa responsabilit. Lorsque cest un associ
qui agit pour que la socit obtienne rparation du prjudice allgu, laction est
qualifie daction sociale ut singuli1 .
Dans les deux cas, les dommages-intrts qui sont allous par le tribunal sont
acquis la socit. Lorsquun associ demande la rparation dun prjudice quil a
subi personnellement, on parle daction individuelle. Cette action nest prvue par
aucun texte spcial.
Lorsque la socit est en mesure de supporter financirement les
consquences des fautes de ses dirigeants, la Cour de Cassation les protge. En
effet, la jurisprudence a reconnu que le dirigeant nest responsable lgard des tiers
quen cas de faute dtachable de ses fonctions.
Si la socit a dpos le bilan :
- La responsabilit des dirigeants de lentreprise socitaire en redressement ou
liquidation judiciaire2. Deux actions sont ouvertes :
* Lune vise la condamnation des dirigeants de droit ou de fait, rmunrs ou
non, combler le passif social hauteur de linsuffisance dactif en poste lpoque
des fautes de gestion qui ont conduit la socit dclarer son tat de cessation des
paiements. Ce qui caractrise ce cas de responsabilit est la dtermination lgale de
la rparation due par le ou les dirigeants dont la faute prouve est en relation
causale avec le dpt du bilan et louverture de la procdure judiciaire.
* Lautre prvoit lextension de la procdure collective ouverte lencontre de la
socit aux dirigeants sociaux.
Lorsque la procdure de redressement ou de liquidation judiciaires relve une
insuffisance dactif et donc limpossibilit de dsintresser les cranciers sociaux, le
tribunal peut dcider que les dettes de la personne morale seront supportes, en

1 Article 1843-5 du code code civil.


2 Les articles L-624-2 et suivants sont le sige de la rglementation applicable.
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tout ou en partie, avec ou sans solidarit, par tous les dirigeants, de droit ou de fait,
rmunrs ou non, ou par certains dentre eux . Mais pour cela, il faut dmontrer la
faute de gestion et le lien de causalit entre le comportement fautif et linsuffisance
dactifs.
Il existe deux types de faute de gestion :
* Faute daction : aventurisme ou tmrit, lancement de projets dinvestissement
dmesurs
* Faute domission : dfaut de surveillance des cadres suprieurs ou du prsident,
absence de comptabilit analytique
Pour ce genre dactions, il y a un dlai de prescription de 3 ans compter du
jugement arrtant le plan de redressement. Les dirigeants condamns doivent
supporter tout ou une partie du passif.

B- LA RESPONSABILITE PENALE DES DIRIGEANTS

Cest un lieu commun que de dire que le code de commerce est un code pnal
bis car le dirigeant est responsable pnalement. Il existe un nombre considrable de
cas o les dirigeants engagent leur responsabilit pnale personnelle. Lide est de
faire prendre conscience aux dirigeants que leurs dcisions, leurs omissions
nengagent pas que la socit, mais eux-mmes1. Il existe aussi un corps de rgles
pnales dans le code du travail
Il faut mentionner ici le cas du dlit pnal de banqueroute applicable aux
dirigeants dont la socit est en redressement ou en liquidation judiciaire lorsquils
sont coupables davoir par exemple employ des moyens ruineux pour se procurer
des fonds, dissimuler une partie de lactif, augmenter le passif, tenir une comptabilit
fictive, faire disparatre des documents comptables ou ignorer lobligation de tenir
une comptabilit conforme aux exigences de la loi.
La responsabilit pnale du chef dentreprise est carte si, nayant pas pris
part linfraction personnellement, il apporte la preuve quil a dlgu ses pouvoirs.
Cest donc le dlgataire qui encourt des sanctions pnales.

C- LE SORT DES DIRIGEANTS EN CAS DOUVERTURE DUNE PROCEDURE COLLECTIVE

Les dirigeants demeurent en fonction et le tribunal peut exiger le


remplacement dun ou de plusieurs dirigeants. Si par leurs fautes, les dirigeants ont
contraint la socit au dpt de bilan, ils encourent des sanctions :

1 Cest le cas de labus des biens sociaux, de la distribution des dividendes fictifs, de la prsentation de
comptes inexacts.

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* Civiles : le dirigeant peut faire lobjet dune action en extension de procdure


ouverte lencontre de la socit. Le passif comprend alors le passif personnel du
dirigeant et le passif de la personne morale. Cette sanction est rserve certains
cas : actes de commerce dans lintrt personnel, avoir tenu une comptabilit fictive,
avoir dispos des biens de lentreprise comme les siens.
Le dlai de prescription est de 3 ans.
* Pnales : en cas de banqueroute, la sanction est de 5 ans demprisonnement et
75000 damende en cas de dtournement dactifs, daugmentation frauduleuse de
passif.
* Professionnelles : linterdiction de diriger ou de contrler une entreprise peut tre
prononce dans des cas de faillite personnelle.

SECTION III- LA PARTICIPATION DES SALARIES A LA GESTION DE LA SOCIETE.

Si la reprise dune entreprise par ses salaris grce une procdure spciale
prvue par la loi est laisse part, les salaris sont reprsents dans les organes
dirigeants des grandes socits organises sous forme de socits par actions. Ils ont
des siges rservs au conseil dadministration.
De mme, la socit europenne cre en 2001 par un rglement europen
et qui a concrtement vu le jour, le 1er janvier 2003, rserve une place particulire
aux reprsentants des salaris au sein des organes dirigeants que sont les conseils.
Il est prvu quils puissent ngocier avec la socit qui les emploie des
participations au capital social par la remise dactions gratuites ou doption de
souscription dactions. Il y a parfois des augmentations de capital rserves aux
salaris avec des avantages particuliers offerts par la socit.
A titre dexemple, la prise de contrle de la Socit Gnrale par la BNP a
chou grce ou cause du vote ngatif des actionnaires salaris.
Sajoute ces techniques la participation directe des salaris au capital social
de leur socit et les mthodes de participation aux bnfices :
PARA I- LA PARTICIPATION DIRECTE DES SALARIES
A- LE VERSEMENT DIRECT DUN INTERESSEMENT

-La participation aux rsultats avec maintien des sommes pargnes pendant cinq
ans dans lentreprise ;
-Le plan dpargne dentreprise ou plan interentreprises, avec aide lachat des
actions par lentreprise et un blocage pendant 5 ans.
-Le droit linformation et la consultation :

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Le comit dentreprise est inform et consult sur les questions intressant


lorganisation, la gestion et la marche de lentreprise ; cette fin, il reoit
rgulirement des informations et des rapports sur la situation et les rsultats. De
plus, il doit tre inform ou consult pour les projets de modification de structure et
notamment de cession de contrle ou projet dopration de concentration.
B LA PARTICIPATION AUX RESULTATS ET LENCOURAGEMENT DE LEPARGNE SALARIALE

- Lintressement : Le rgime de lintressement est facultatif, il est


subordonn la conclusion dun accord dentreprise. Il donne droit au versement de
primes lies aux rsultats ou laccroissement de la productivit ; elles ne doivent
pas dpasser 20 % des salaires bruts.
- La participation : Le rgime de la participation est obligatoire dans toutes
les entreprises de 50 salaris au moins ; il est facultatif ailleurs. La participation
revenant aux salaris est indisponible pendant 5 ans, il sagit donc pour eux dune
pargne force. Les avantages fiscaux sont une exonration des taxes sur les salaires
et des cotisations sociales pour lentreprise et une exonration de limpt sur le
revenu pour les salaris.
- Le plan dpargne dentreprise : cest un systme dpargne collectif
permettant aux salaris de participer, avec laide de la socit, la constitution dun
portefeuille de valeurs mobilires. Il est aliment par des contributions des salaris et
de la socit. Les fonds sont bloqus pendant 5 ans. Cette pargne peut tre investie
en actions mises par la socit elle-mme.
PARA II LES METHODES DE PARTICIPATION AUX BENEFICES
A- LA PARTICIPATION AU CAPITAL ET LA PROMOTION DE LACTIONNARIAT SALARIE

- Loption de souscription ou dachat dactions : la formule est en principe


ouverte lensemble du personnel ; dans la pratique elle est rserve aux cadres
suprieurs, voire aux seuls dirigeants .Sont exclus, les associs possdant plus de 10
% du capital et mes simples administrateurs.
- Les augmentations de capital rserves aux salaris : lors de toute dcision
daugmentation du capital par apport en numraire, lassemble gnrale
extraordinaire doit se prononcer sur un projet de rsolution tendant raliser une
augmentation de capital effectue dans les conditions prvues larticle L. 443-5 du
Code de travail, autrement dit une augmentation de capital en faveur des salaris
adhrents un plan dpargne dentreprise.
- Les attributions dactions gratuites aux salaris : ce dispositif mis en place
par la loi de finances pour 2005 constitue une alternative aux plans de stock-option.
Lattribution dactions gratuites, outil de rmunration des bnficiaires comme de
fidlisation de ceux-ci, est soumise a un rgime fiscal particulirement favorable
puisque limpt nest du quen cas de revente des titres et lavantage peru ne donne
pas lieu a cotisations sociales ds lors que les conditions dattribution sont
respectes.
B- LA PARTICIPATION A LA GESTION
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Le rgime obligatoire : deux dlgus du comit dentreprise sigent au


conseil, mais nont pas le statut dadministrateurs. Ils participent aux discussions et
soumettent au conseil les vux du comit dentreprise. En revanche, ils ne
participent pas aux votes. De plus lorsque les salaris dtiennent plus de 3 % du
capital social, la nomination dun ou plusieurs reprsentants des salaris actionnaires
au conseil dadministration ou au conseil de surveillance est obligatoire.
-

Le rgime facultatif : les rgles de bases sont les suivantes :

- le nombre des administrateurs salaris ne peut tre suprieur a quatre, ni excder


le tiers du nombre dadministrateurs ;
- ce sont des administrateurs a part entire ;
- ces administrateurs bnficient de garanties spcifiques : ils ne peuvent pas tre
licencis que par jugement du conseil des prudhommes et ils ne sont pas rvocables
ad nutum.

CHAPITRE II LE FONCTIIONNEMENT DE LA SOCIETE

La socit commerciale constitue une institution instrumentant la volont de


ceux qui en sont les associs de raliser des profits ensemble (en supportant le
risque du partage des pertes concurrence des apports dans les socits
responsabilit limite). Les associs y organisent en outre les modalits du partage,
entre eux, du pouvoir conomique. Comme en toute matire supposant le
rapprochement dintrts personnels ou patrimoniaux distincts, sy pose, ds
lorigine, la question de lorganisation du rapport ainsi cr. Les socits comme
toutes les organisations humaines connaissent des tensions. Celles-ci sont
gnralement orientes vers les rsultats bnfiques et lefficience. Il faut alors
constater dans les comptes sociaux les rsultats (II) .Les relations entre les associs
peuvent devenir conflictuelles et il faut alors imaginer des solutions particulires qui
respectent lautonomie de la socit par rapport aux associs avec notamment une
intervention extrieure par lapplication dune rgle de droit et souvent une irruption
du pouvoir judiciaire dans la vie socitaire (I).
SECTION I- LES CONFLITS ENTRE ASSOCIES

Lart dans les entreprises et ici les socits, comme dans les relations entre les
Etats ou les groupes humains est de prvoir des mthodes qui vitent lclatement
du conflit (PARAI). A dfaut, de lavoir vit, il faut le rsoudre le plus rapidement
possible (PARAII).

PARA I LA PREVENTION DES CONFLITS PAR LINFORMATION

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La suspicion engendre gnralement des frustrations et provoque la


msentente entre les associs. La loi prvoit diverses mthodes de prvention par
linformation.

A- LINFORMATION

Les associs ont le droit dtre inform sur les rsultats de la socit en
assemble gnrale en fin dexercice1, mais force est de reconnatre que dans les
petites socits, linformation est trs rduite. Il est mme plus exact de dire que la
gestion est plus marque par lopacit que par la transparence. La gestion impose
souvent le secret des oprations pour viter que celles-ci soient ventes avant
davoir pu tre ralises.
Concrtement, ce nest que si la socit est cote sur un march financier
que les socits sont tenues dinformer les actionnaires et les pargnants. Mais
mme ici, les formulations sont trs sibyllines, sinon trompeuses. Lautorit des
marchs financiers depuis la loi n2003-706 du 1er aot 2003 limage de la
Securities Exchange Commission aux Etats-Unis dAmrique, a mission de contrler
les informations financires publies comme le faisait avec moins de pouvoir son
prdcesseur, la COB. Les rgles varient selon les socits en cause. Il est certain
que dans une socit risques illimits, les associs sinforment en permanence et
sont, souvent, tout la fois associs et dirigeants.
Dans les socits de capitaux, les associs ont des droits particuliers de
communication et dinformation sur place au sige social lpoque des assembles
gnrales.
Dans certaines affaires, le refus dinformation a t un litige entre la direction
gnrale et la prsidence du conseil dadministration et les autres membres dudit
conseil2.
Le lgislateur a tabli des procdures particulires dinformation des socits.

B. LES MESURES DINFORMATION IMPOSEES

En application des dispositions de larticle 145 du Nouveau code de procdure


civile, il est possible un associ qui souhaite engager une procdure au fond
lencontre de la socit ou des dirigeants de solliciter du prsident du tribunal une
mesure dinstruction permettant dtablir la preuve de lexistence dun acte ou dun
fait dont le sort du litige dpend.

1 Le prsident ou le directeur gnral de la socit est tenu de communiqu chaque administrateur tous
les documents et informations ncessaires laccomplissement de sa mission.

2 Affaires Cointreau et ptes Lustucru.


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Cette procdure durgence classique nest pas ncessairement contradictoire et


le demandeur peut, sil craint que la preuve ne disparaisse pendant le dbat
judiciaire sollicit une ordonnance sur simple requte unilatrale. Ainsi, une simple
allgation suffit pour lancer la procdure. Cette mesure joue pour toutes les socits
sans autre exigence que lurgence et la preuve de la qualit dassoci du demandeur.
Lexpertise peut concerner toutes les activits de la socit et non les seules
oprations de gestion. La mthode est assez souvent utilise en cas de refus
dinformation, mais les juges sont trs prudents et limitent la mission de lexpert
nomm autant quil est possible pour concilier les intrts du demandeur et de la
socit.
Cette procdure permet un ou plusieurs associs dtenant ensemble 5% du
capital dans les SA ou 10% dans les SARL de solliciter du juge la nomination d un
expert afin que celui-ci tablisse un rapport dinformation sur telle ou telle opration
de gestion. Lide de dpart avait t en 1966 de protger les associs minoritaires
contre dventuelles pratiques discutables qui intressaient la majorit des associs
dont est issue la direction.
Cette procdure dinformation est aujourdhui, ouverte aux associs
dactionnaires minoritaires de socits faisant appel public lpargne, au ministre
public, lautorit des marchs financiers. En revanche, elle nexiste pas pour les
associations dactionnaires minoritaires dans les autres socits.
Lorsque la demande mane dun associ, celui-ci doit au pralable poser sa
question sur lopration de gestion de la direction, par crit aux organes dirigeants
qui ont pris la dcision en cause. Ce nest que sil na pas de rponse dans le mois qui
suit la rception de la demande, quil peut saisir le juge si sa demande est dote dun
caractre srieux. Le ou les commissaires aux comptes sont tenus informs par la
socit de la demande.
Lorsque la rponse est insuffisante ; le prsident du tribunal de commerce peut
tre saisi. La procdure est contradictoire et le prsident statue en rendant une
ordonnance de rfr dont il peut tre relev dappel. Il suffit quil constate le
caractre srieux de la demande et que les indices dirrgularits lui apparaissent
suffisamment clairants pour quil nomme un expert avec une mission trs prcise. Il
pourra alors ordonner la fourniture de linformation.
Le rapport est adress aux demandeurs et la socit, au comit dentreprise,
au commissaire aux comptes1 et, le cas chant, aux autorits de surveillances des
marchs financiers (AMF).

En ce qui concerne, la nomination d un administrateur judiciaire, deux


types dadministrateurs judiciaires peuvent tre nomms pour contribuer rsoudre
une crise de fonctionnement au sein dune socit : ladministrateur provisoire et
ladministrateur ad hoc.

1 Le rapport sera annex au rapport gnral du CAC, la prochaine assemble.


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La nomination de ladministrateur provisoire ncessite deux conditions :


* il faut quil y ait paralysie des organes sociaux1 ;
* un danger imminent menace la survie de la socit.
En pratique, le prsident du tribunal est saisi cet effet et statue en rfr.
Il fixe prcisment la mission quil confie ladministrateur judiciaire nomm.
La nomination de ladministrateur ad hoc laisse une grande place la
varit des missions, cest pour cette raison quil est un administrateur judiciaire
professionnel. Ses missions vont de la surveillance des oprations lenqute et la
conciliation en passant par le contrle de la rgularit de certaines oprations,
laccomplissement dune formalit omise en matire dinformation ou la convocation
de lassemble gnrale des actionnaires.
Il importe de prciser pour finir que parmi les nombreuses fonctions des
commissaires aux comptes, ceux-ci doivent tre informs des conventions passes
par les dirigeants avec la socit pour pouvoir informer les associs ou actionnaires
dans les socits de capitaux et les SARL.

PARA II LA SOLUTION DES CONFLITS


A.LA SANCTION DES ABUS DE MAJORITE ET DE MINORITE

Labus de majorit caractrise une rsolution litigieuse qui a t prise


contrairement lintrt gnral, dans lunique dessein de favoriser les membres de
la majorit au dtriment de ceux de la minorit.
Deux lments doivent donc tre constats pour caractriser labus de
majorit :
- nuire la socit ;
- favoriser les majoritaires au dtriment des minoritaires.
Il est sanctionn par des dommages et intrts pour les actionnaires
coupables et de lannulation de la dlibration litigieuse. Nanmoins, concernant les
assembles gnrales extraordinaires leurs dlibrations sont plus difficiles et
dlicates annuler.
Labus de minorit sapplique lorsque certains associs utilisent la minorit de
blocage pour favoriser leurs uniques intrts au dtriment de lintrt des autres
associs. Il faut que ce blocage empche la ralisation dune opration essentielle
pour la socit.

1 Par exemple, limpossibilit de runir une assemble gnrale ou lexistence dun conflit entre deux

groupes dactionnaires dtenant chacun une moiti du capital, empchant par l mme toute dcision et
toute nomination de dirigeants, ou encore une msentente grave entre les membres du conseil
dadministration.
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B. LA NOMINATION DUN ADMINISTRATEUR PROVISOIRE

La nomination dun administrateur provisoire ne peut se faire que dans les SA


et dans les SARL. Une association rpondant aux conditions fixes par la loi, ainsi
quun ou plusieurs actionnaires reprsentant au moins 5 % du capital social, soit
individuellement, soit en se groupant sous quelque forme que ce soit, peuvent poser
par crit au prsident du conseil d'administration ou au directoire des questions sur
une ou plusieurs oprations de gestion de la socit, ainsi que, le cas chant, des
socits qu'elle contrle au sens de la loi. Dans ce dernier cas, la demande doit tre
apprcie au regard de l'intrt du groupe. La rponse doit tre communique aux
commissaires aux comptes.
A dfaut de rponse, dans un dlai d'un mois ou dfaut de communication
d'lments de rponse satisfaisants, ces actionnaires peuvent demander en rfr la
dsignation d'un ou plusieurs experts chargs de prsenter un rapport sur une ou
plusieurs oprations de gestion.
Le ministre public, le comit d'entreprise et, dans les socits faisant
publiquement appel l'pargne, la Commission des oprations de bourse peuvent
galement demander en rfr la dsignation d'un ou plusieurs experts chargs de
prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion.
S'il est fait droit la demande, la dcision de justice dtermine l'tendue de la
mission et des pouvoirs des experts. Elle peut mettre les honoraires la charge de la
socit.
Le rapport est adress au demandeur, au ministre public, au comit
d'entreprise, au commissaire aux comptes et, selon le cas, au conseil
d'administration ou au directoire et au conseil de surveillance ainsi que, dans les
socits faisant publiquement appel l'pargne, la Commission des oprations de
bourse. Ce rapport doit, en outre, tre annex celui tabli par les commissaires aux
comptes en vue de la prochaine assemble gnrale et recevoir la mme publicit.
Il ressort du document n4 de la fiche 7 que la dsignation dun administrateur
judiciaire peut se faire sur le fondement de soupons dactions irrgulires. En effet
la mesure dinformation et de contrle organise par ce texte tend justement
ltablissement de cette preuve . Cependant la demande de dsignation dun
administrateur judiciaire doit tre srieuse. C'est--dire quelle doit se fonder sur des
lments clairement tablis tels des pertes importantes sans compensation. Ainsi,
pour reprendre lexemple de larrt tudi les pertes laissent souponner des actions
irrgulires, par consquent la demande dune expertise de gestion est lgitime.

SECTION II : LES COMPTES SOCIAUX

PARA I- LES RESULTATS FINANCIERS1

1 Cf. cours de compta et danalyse financire.


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A-LA COMPOSITION DES COMPTES SPECIAUX

Les comptes sociaux comprennent trois documents : le bilan, le compte de


rsultat et lannexe. Ils doivent tre approuvs par les associs en mme temps que
le rapport de gestion. Dans les groupes de socits, lapprobation est tendue aux
comptes consolids.
Ces comptes et rapports de gestion sont adresss aux associs quinze jours au
moins avant la tenue de lassemble, doffice dans les socits de personne, sur
demande dans les socits par actions et les SARL. Les mmes documents sont
communiqus aux commissaires aux comptes et au comit dentreprise.
B-LOBLIGATION DE PUBLICITE DES COMPTES

Elle pse sur les socits par actions, les SARL et galement les socits de
personnes dont tous les associs sont des socits risque limit. Les autres
socits de personnes peuvent continuer cultiver le secret de leurs rsultats
financiers1.

PARA II- LE CONTROLE DES COMMISSAIRES AUX COMPTES

A- Les observations sur la profession de commissaire aux comptes


- Laccs a une profession rglemente et contrle.
Dans 95% des cas, ce sont des experts comptables. Mais alors que l expert
comptable va essayer de traduire les comptes sociaux dans lintrt de lentreprise,
le commissaire aux comptes doit avoir une vision critique. Les deux professions sont
donc diffrentes mais souvent cumules.
Le commissaire aux comptes nest pas prsent dans toutes les socits,
mais sa dsignation est obligatoire dans les socits et autres personnes morales qui
font appel publique lpargne ou qui atteignent une certaine dimension
conomique2.
- Le contrle interne par la compagnie des commissaires aux comptes.
Le commissaire aux comptes exerce une profession librale et dpend dune
organisation, la Compagnie nationale des commissaires aux comptes, qui jouit son
gard par lintermdiaire des compagnies rgionales, de prrogatives disciplinaires.
En ce qui concerne, les relations entre le commissaire et la socit, elles sont
fondes sur le principe de lindpendance.

1 Cest pourquoi, certains hommes daffaires choisissent la SNC.


2 Cest le cas des SA., des SCA, des fonds communs de placement, des socits civiles de placement
immobilier, des SAS.

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Le commissaire est choisi, parmi les personnes inscrites sur la liste des
commissaires aux comptes, par lAssemble Gnrale des associs de la socit quil
contrle. Comme il faut respecter le principe dindpendance, ce choix est trs
rglement.
Le commissaire est nomm pour six exercices et son mandat peut tre
indfiniment renouvelable. Il est galement rvocable en justice la demande du
conseil dadministration, du directoire et de lassemble gnrale.
B- LES MISSIONS DU COMMISSAIRE AUX COMPTES

A toute poque de lanne, les commissaires aux comptes, ensemble ou


sparment oprent toutes vrifications et tous contrles quils jugent opportuns et
peuvent se faire communiquer sur place toutes les pices quils estiment utiles
lexercice de leur mission et notamment tous les contrats, livres, documents
comptables et registres de procs-verbaux.
Leur mission est donc de vrifier la pertinence, la fidlit, la sincrit et la
rgularit des comptes sociaux tablis par les dirigeants avant quils ne soient
prsents aux associs des socits dans lesquels la loi simpose ou dans lesquelles
les statuts prvoient leur intervention.
Le commissaire aux comptes est tenu ainsi dinformer les dirigeants sur les
irrgularits constates, les associs, le comit dentreprise et dans certains cas de
mise en pril de la socit le tribunal de commerce. Il a dans certains cas de carence,
lobligation de convoquer lassemble gnrale des associs.
Il peut aussi avoir informer le procureur de la Rpublique, lorsqu il constate
au cours de sa mission, lexistence de faits susceptibles dtre qualifis dinfractions
pnales. Il le fait sans engager sa responsabilit mme si le parquet ne donne pas
suite ou si le tribunal estime quil ny a pas infraction. En revanche, sil ne rvle pas
les faits en cause, il engage sa responsabilit pnale personnelle et sa responsabilit
civile lgard des associs et de la socit pour les prjudices subis.

TITRE III LES REGLES PARTICULIERES AUX DIFFERENTES SOCIETES

Les socits tudies jusqu prsent taient marques, tout au moins


lorigine, par un fort intuitus personae. De l, leur rgime dont certaines dispositions
taient justifies par le caractre ferm de la socit. A linverse, dans les socits de
capitaux, la personne de lassoci importe moins que les capitaux apports. Elle est
mme souvent indiffrente. Ce que visent ces socits, cest rassembler des
capitaux en quantit suffisante pour financer une activit sociale importante. Cet
objectif justifie que les pouvoirs publics portent une grande attention ces rformes
de socits quaux socits de personnes, dont lorganisation reste fonde pour une
grande part sur le pacte social.
Dans les socits de capitaux, le risque et la responsabilit de chaque associ
sont limits au montant de son apport. Laction, part quil reoit en contrepartie de
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son apport, est en principe librement ngociable. La socit survit au dcs dun
associ.

CHAPITRE I LES SOCIETES DE CAPITAUX OU SOCIETE PAR ACTIONS

La loi distingue dsormais le rgime des actions, des obligations et des valeurs
mobilires donnant accs au capital ou donnant droit lattribution des titres de
crance. Un mot devra tre galement dit des titres participatifs.

SECTION I : LA QUALIFICATION DE SOCIETES PAR ACTIONS

PARA I LA DIVERSITE DES TITRES EMIS PAR LES SOCIETES PAR ACTIONS

A- LES ACTIONS

Les actions sont des titres mis par une socit en reconnaissance de l apport
en numraire ou en nature effectu par lactionnaire. On distingue dordinaire les
actions ordinaires et les actions de prfrence.
Laction est la socit par actions ce quest la part sociale est la socit
risque illimit. Laction a lavantage de lui permettre de constituer des capitaux.
Laction confre tous les droits dassoci, fortement marqu par la probabilit de
rmunration.
Seules les socits par actions 1 sont autorises mettre des actions. Comme
toutes les valeurs mobilires, les actions sont des titres fongibles cest--dire
interchangeables lintrieur dune mme mission, indivisibles lgard de la
socit qui ne connat, sous rserve de lapplication des rgles de lusufruit, quun
seul titulaire pour un mme titre, et ngociable. Toutefois, la loi admet certaines
restrictions la ngociabilit des actions.

1 La SA, la SAS, la SCA ;


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De plus, laction est un titre dassoci. Elle est reprsentative dun apport en
capital, en contrepartie duquel son titulaire se voit reconnatre des prrogatives
particulires.
Enfin, laction est un titre dassoci qui confre son titulaire des droits
identiques par catgories de titres.
Dans les socits de capitaux, la personne des associs importe peu : les
actions sont donc en principe librement ngociables et peuvent tre cdes sans que
soient respectes ni les formalits de la cession de crance telles que les rsultent de
larticle 1690 du code civil, ni aucune des formalits qui en drivent. Toutefois, il
existe un certain nombre de restrictions au principe de libre ngociabilit, les actions
pouvant tre dclares inalinables, soit par le lgislateur, soit par convention. En
outre leur ngociabilit, quand elle nest pas remise en cause, peut tre limite.
La loi dispose que lors de la constitution de la socit ou au cours de son
existence, il peut tre cre des actions de prfrence, avec ou sans droit de vote,
assorties de droits particuliers de toute nature, titre temporaire ou permanent. Ce
texte supprime terme les rgimes particuliers dactions et vise unifier le rgime
des actions autres quordinaires.
Trois types de titres sont donc en voie dextinction, les actions de priorit, les
actions dividende sans droit de vote et les certificats dinvestissements 1.
B LES OBLIGATIONS

Les obligations jouent un rle trs important dans le fonctionnement de


lconomie. Il sagit de titres ngociables constatant une crance sur la socit. Elles
confrent leurs titulaires, les obligataires, les mmes droits de crance pour une
mme valeur nominale. Les porteurs dobligations sont des prteurs qui, nayant pas
la qualit dassocis, ne participent pas la gestion de la socit. Lavantage pour la
socit de recourir lemprunt obligataire est quil nentrane aucune perturbation
dans la rpartition du capital ou le partage des bnfices. Toutefois, en sendettant,
la socit devient dbitrice des remboursements : elle doit chaque anne,
bnficiaire ou dficitaire, assurer le service de lemprunt. Quant lobligataire, sil a
lavantage sur lactionnaire dtre assur quil recevra annuellement un intrt, ainsi
que le remboursement de son prt chance, son placement peut savrer
intressant en priode de hausse des taux et ne donne droit quau remboursement
de la valeur nominale au titre.
Les obligations reprsentent un droit de crance diffrent des actions. Alors
que la crance de lactionnaire est commerciale, la crance de lobligataire est civile.
Le premier peroit un dividende tandis que le second a droit un remboursement de
son obligation. La crance est reprsente par un titre ngociable ayant les
caractristiques des valeurs mobilires. Les obligations sont nominatives ou,
ventuellement si la socit est cote, au porteur.

1 Ainsi aucune de ces catgories de titres ne pourra plus tre mise lexception de ceux qui seraient
mis en application de dcisions dassembles gnrales antrieures lentre en vigueur de
lordonnance.
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C. LES TITRES COMPLEXES

- Les obligations convertibles ou changeables en actions :


On achte des obligations pour pouvoir devenir actionnaire un moment donn.
Cest une facult, ce nest pas oblig de devenir actionnaire, le contrat prvoit des
dates ou cest possible.

- Les obligations bon de souscription :


Ils sont utiliss avec augmentation de capital. Ils sont cds quelqu'un qui va
participer laugmentation de capital.

PARA II- LA DEMATERIALISATION DES VALEURS MOBILIERES

Avant la dmatrialisation, on distinguait nettement les titres au porteur(B) et les


titres nominatifs(A).
A LES TITRES NOMINATIFS

Les titres nominatifs rsultaient de linscription du nom de leur titulaire sur un


registre de la socit mettrice. Pour faire simple, ils rsultent de linscription en
compte au nom de leur propritaire, tenu par la socit mettrice. Ils reprsentent
lavantage de permettre la socit de connatre lidentit de leurs titulaires.
Doivent en principe revtir la forme nominative les titres de socits par
actions qui ne se sont pas admis aux ngociations sur un march rglement, qui
sont de loin les plus nombreuses. Dans les socits cotes, lactionnaire a le choix
entre la forme nominative et la forme au porteur. Cependant, les statuts peuvent
imposer la forme nominative, afin notamment de permettre la socit dmettre
des actions assorties dun droit de vote double. La loi impose elle-mme la forme
nominative, notamment, pour les actions dont la cession emporte une clause
dagrment, pour les actions accordes au titre de la participation des salaris au
fruit de lentreprise, ou encore pour les actions non entirement libres.
La transmission du titre nominatif sopre la suite dun ordre de virement
sign par le cdant. La socit procde alors au virement des actions du compte du
cdant celui du cessionnaire. Le transfert de proprit rsulte de linscription des
valeurs mobilires au compte de lacheteur.
La mise en garde des titres nominatifs sopre au moyen dun transfert de
garantie inscrit sur les comptes. La constitution en gage dun compte est ralise,
tant entre les parties qu lgard de la personne morale mettrice et des tiers, par
une dclaration signe par le titulaire du compte. Le crancier gagiste peut obtenir,
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sur demande au teneur du compte, une attestation de nantissement de compte. Il


bnficie dun droit de rtention sur les titres pendant toute la dure du gage. Le
compte gag prend la forme dun compte spcial ouvert au nom du titulaire et tenu
par un intermdiaire habilit ou, le ca chant, la socit mettrice. Il peut tre
remplac par un procd informatique. La ralisation du gage intervient soit en vente
publique pour les actions non cotes, soit par le fait du crancier aprs mise en
demeure, pour les actions cotes.

B. - LES TITRES AU PORTEUR

La notion de titre au porteur a perdu toute signification du fait de la


dmatrialisation du titre. Il constitue un titre anonyme inscrit en compte chez un
intermdiaire affili Euroclear1. Les titres au porteur ont longtemps t limits aux
actions de socits ngocies sur le march rglement.
Dsormais, par drogation au principe de la forme nominative obligatoire,
lmission de titres au porteur dans les SA non admises aux ngociations sur le
march rglement est possible deux conditions :
-Cette facult doit tre prvue dans les statuts de la personne morale mettrice ou
dans le contrat dmission ;
-ces titres au porteur doivent tre admis aux oprations dun dpositaire central te
inscrits en compte chez un intermdiaire habilit. En vue de lidentification des
dtenteurs de titres au porteur, les statuts peuvent prvoir que la socit mettrice
pourra demander tout moment, au dpositaire central qui assure la tenue du
compte mission de ses titres, lidentit des dtenteurs et la quantit de titres
confrant immdiatement ou terme le droit de vote dans ses propres assembles
dactionnaires.
La transmission des titres au porteur seffectue par virement de compte la suite
dun ordre de mouvement donn lintermdiaire financier qui tient le compte. Le
transfert de proprit rsulte de linscription des titres au compte de lacheteur. Le
nantissement du titre se fait dsormais comme pour les actions nominatives.

SECTION II- LA SOCIETE ANONYME

La SA est une remarquable machine juridique mis au service de lconomie


capitaliste. Elle permet de raliser le rassemblement dimportants capitaux
ncessaires aux grandes entreprises. Toutefois, il faut se garder dune confusion. La
grande partie des SA sont des socits dites de famille. Les actions de ces socits
sont nominatives, leurs actionnaires sont peu nombreux et, en fait, la considration

1 La socit de bourse, banque, tablissement financier.


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de la personne reste prdominante 2. Les grandes SA, dont le bilan totalise plusieurs
milliards de francs, cotes la Bourse de Paris ou mme sur des places trangres et
comportant plusieurs centaines de milliers dactionnaires sont, quant elles, peu
nombreuses.
Le lgislateur a t oblig de prendre en compte les diffrences de statut. La
notion dappel public lpargne, et plus encore celle de socit cote, domine le
statut densemble dune socit, non seulement lors de la constitution, mais encore
loccasion de toute sa vie. Par sa mission et son uvre, lAMF a tendu
considrablement son emprise sur les SA et a accentu la distinction qui doit tre
faite entre ces divers types de SA.
La SA est dfinie comme la socit dont le capital est divis en actions et qui est
constitu entre les associs qui ne supportent les pertes qu concurrence de leurs
apports . La SA est toujours commerciale quelque soit son objet.

PARA I- La constitution de la SA

LES ACTIONNAIRES ET LES FONDATEURS

Les statuts doivent tre tablis par crit. Lors de la constitution avec appel
public lpargne, le projet des statuts sign par les fondateurs est ensuite approuv
par lassemble gnrale constitutive. Pour les autres socits, les statuts sont
signs par les actionnaires. Les statuts seront plus ou moins dtaills suivant le dsir
des actionnaires. Nanmoins certaines mentions sont obligatoires, certaines pices
doivent y tre annexes.
Les actionnaires, selon la thorie anglo-saxonne du gouvernement dentreprise,
ont un rle plus important, droit de communication et dinformation sur les
documents sociaux. Les actionnaires doivent approuver les comptes par vote lors des
assembles gnrales ordinaires. Les actionnaires sont minimum au nombre de 7, ils
nont pas la qualit de commerant, et leur responsabilit est limite au montant de
leur apport.

LES REGLES DE CONSTITUTION PARTICULIERES

Lors de la constitution, les associs deviennent actionnaires. La constitution des


SA est organise selon deux modles : procdure de constitution successive lorsque

2 Une explication de limportance quantitative des socits familiales constitues sous la forme de la SA
tient au statut fiscal et social du dirigeant de SA qui a t longtemps t plus avantageux que celui de
grant de SARL.
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les fondateurs font publiquement appel lpargne, procdure de constitution


simultane pour les socits ne faisant pas publiquement appel lpargne.
En cas dapport en nature, lintervention de commissaires aux apports est
obligatoire. Ils sont dsigns par dcision de justice. Cela permet un contrle de la
valeur des apports en nature, ce qui vite la survaluation et la sous valuation. Il
nexiste jamais dapports en industrie dans une SA.
Le capital social doit tre de 230000 au moins si la socit fait publiquement
appel lpargne, et de 40000 au moins dans le cas contraire.
Pour la SA ne faisant pas dappel public lpargne, il faut :
- tablissement dun projet de statut par les fondateurs ;
- dpt de fonds provenant des souscriptions ;
- certificat du dpositaire ;
- signature des statuts ;
- runion du premier CA ou conseil de surveillance. Le CA dsigne son prsident et
nomme ventuellement les directeurs gnraux sur proposition du prsident. Le
conseil de surveillance dsigne son prsident et son vice prsident et nomme les
membres du premier directoire ;
- enregistrement ;
- insertion dun avis de constitution ;
- dpt dacte au greffe et demande dimmatriculation au registre du commerce ;
- retrait des fonds ;
- publicit au BODACC.

Sagissant de la SA faisant publiquement appel lpargne, il faut :


- tablissement dun projet de statut par les fondateurs ;
- dpt du projet des statuts au greffe ;
- notice au BALO, pralablement tablissement dune note dinformation et visa de la
COB ;
- souscription des actions de numraire, constate par des bulletins de souscription ;
- dpt des fonds et de la liste des souscripteurs ;
- tablissement du certificat du dpositaire ;
- assemble gale constitutive ;
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- runion u premier CA ou conseil de surveillance ;


- enregistrement ;
- insertion dun avis de constitution ;
- dpt dactes au greffe et demande dimmatriculation au RCS ;
- retrait des fonds ;
- publicit au BODACC.

En ce qui concerne la dsignation des premiers dirigeants, dhabitude cest


lassemble gnrale qui dsigne les dirigeants pour une dure de trois ans, mais il
existe aussi la possibilit de nommer les dirigeants dans les statuts. Cest alors un
gage de scurit pour ceux qui veulent devenir dirigeant. Il sera ainsi plus facile pour
le dirigeant de demander lassemble gnrale un renouvellement par la suite.

PAR AII LE FONCTIONNEMENT DE LA SA

A LES ORGANES DE LA SA

- La direction et les conseils


La structure avec CA et direction gnrale
-Systme dualiste, direction gnrale plus Conseil dAdministration
-Ladministration se compose de 3 18 membres, personnes physiques ou
morales, obligatoirement actionnaires.
Ils sont dsigns par lassemble gnrale pour 6ans et rvocable ad nutum.
Les administrateurs sont rmunrs par des jetons de prsence.
Les dcisions sont prises la majorit des prsents, le quorum tant de la moiti des
membres. Lorsquil na pas t runi depuis plus de 2 mois, le tiers au moins des
administrateurs peut demander au prsident de le convoquer sur un ordre du jour
dtermin, le DG peut galement le demander.
-Limite dge dfaut, 65ans.

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-Le prsident du CA est lu au sein du CA et est rvocable ad nutum par le


CA. Le prsident propose les grands axes, les politiques de la socit, il donne les
impulsions. Le DG administre, il gre.
-Cumul des fonctions dadministrateur et de salari : le CA peut comporter
des salaris, sous rserve que leur contrat de travail a t sign au moins 2 ans
auparavant, et quil corresponde un travail effectif dans lentreprise. Un maximum
d1/3 des membres peuvent cumuler.
Deux reprsentants de la CE assistent avec voix consultatives aux sances du CA
; une clause des statuts peut prvoir la reprsentation des actionnaires salaris ; elle
doit le faire sils reprsentent 5% du capital.
-Ils ne peuvent cumuler plus de 5 mandats avec drogations pour les socits
contrles par les socits quils administrent, si leurs titres ne sont pas admis sur un
march rglement.
-La direction gnrale de la SA : ce sont les articles 225-47 225-67 du code
de commerce, lire car ce sont le rcapitulatif de tout ce qui concerne la direction.
-La fonction prsidentielle et la fonction de direction peuvent tre cumules.
Mais dans les grandes socits cotes, les fonds de pension ont demand a ce quil y
ait sparation de fonctions entre prsident du CA et DG, car traditionnellement il y a
cumul des fonctions.
Le prsident du CA et le CA nomment donc un DG, diffrent du prsident du
CA. Le DG ne peut pas cumuler la fonction de PCA dans dautres socits, il ne peut
pas non plus faire partie du directoire ; il est rvocable ad nutum par le CA.
Le CA fixe les grandes orientations et suit pour voir si cest bien appliqu.
Il peut y avoir des DG dlgus, ils sont rvocables sur proposition du DG par le CA.
Le DG a les pouvoirs les plus tendus pour reprsenter la SA. Lobjet social ne peut
tre oppos aux tiers qui traitent avec lui, sauf sil est prouv quils connaissaient la
limitation de pouvoir.
- La structure avec directoire et conseil de surveillance
-Le directoire ou le DG unique
-Le pouvoir de nomination et de rvocation sur justes motifs appartient au Conseil de
surveillance.
Les membres du directoire sont nomms par le conseil de surveillance qui
confre lun deux la qualit de prsident. Lorsquune seule personne exerce les
fonctions dvolues au directoire, elle prend le titre de DG unique, rvocable par
lassemble gnrale, ainsi que, si les statuts le prvoient, par le conseil de
surveillance. Si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu des
dommages et intrts.
Mandat du directoire entre 2deux et six ans prdfini par les statuts.
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->Le statut de directeur est celui de la SA classique. Ils peuvent tre salari de la SA
et il nest pas ncessaire quils soient actionnaires. Ils ne peuvent cumuler plusieurs
mandats.
-Le conseil de surveillance
-> 3 18 membres choisis par lAGO parmi les actionnaires
-> Cumul limit 5 mandats pour les personnes physiques sauf drogation.

- Les assembles dactionnaires : la loi de la majorit


Cf supra, les abus de majorit et de minorit

Les assembles ordinaires

-Les principales attributions lassemble ordinaire prend toutes les dcisions


autres que celles vises aux articles 153 et 154 art L. 155 al. 1
- approbation annuelle des comptes lAG ordinaire est runie au moins une fois par
an dans les 6 mois de la clture de lexercice, sous rserve de prolongation de ce
dlai par dcision de justice. art L. 157 al. 1
- objet de la runion : affectation, approbation de modification
- rapports soumis aux actionnaires : rapport de gestion, rapport gnral du
commissaire aux comptes ;
-publicit des comptes sociaux : formalits de dpt au greffe du tribunal ; ils doivent
y dposer lapprobation des comptes annuels par lAG des actionnaires.

Les assembles extraordinaires

LAssemble Gnrale extraordinaire est seule habilite modifier les statuts dans
toutes leurs dispositions ; toute clause contraire est rpute non crite. Elle ne peut
toutefois augmenter les engagements des actionnaires, sous rserves des oprations
rsultant dun groupement dactions rgulirement effectu
- rapport soumis aux actionnaires : rapport du CA ou du directoire,
commissaires aux comptes.

B LES DROITS DE LACTIONNAIRE


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rapport des

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Les droits pcuniaires ou financiers de lactionnaire

Les dividendes
- Les droits politiques ou de contrle des actionnaires

Linformation permanente et linformation des assembles


Le droit de vote
Le contrle des conventions rglementes
Rglementations rigoureuses dans lensemble des conventions, la cession des droits
de lactionnaire ;
- la cession des actions est le contrat par lequel le titulaire des actions les cde un
acqureur. Cest un acte civil, sauf si le cdant et lacqureur sont des socits
commerciales.
- la cession du pouvoir de contrle de la socit.

SECTION III- LA SNC

La SNC est commerciale raison de sa forme et constitue la socit


commerciale de type le plus simple. Elle est marque par un fort intuitus personae et
le lgislateur laisse une large place la volont des parties dans leurs apports
internes. A bien des gards, ses rgles paratront voisines de celles applicables aux
socits civiles. Toutefois la SNC se distingue par le fait que les associs en nom
collectif ont tous la qualit de commerant et rpondent indfiniment et
solidairement des dettes sociales .
Cette solidarit est dordre public et aucune clause des statuts ne pourrait en
affranchir les associs1. Lassoci qui entre dans la socit en cours de vie sociale est
tenu du passif antrieur s entre, et, de mme, celui qui en sort reste tenu
lgard des tiers de la totalit du passif antrieur son dpart. En revanche, il ne
sera pas tenu du passif qui natra aprs son dpart, ds lors que celui-ci est
rgulirement publi. La SNC repose sur la confiance mutuelle entre associs.

PARAI- LUTILISATION DE LA SNC

A-.

LA STRUCTURE DES PETITES ENTREPRISES COMMERCIALES

-lutilisation par des personnes physiques

1 Si un associ en nom ne dtient quune part minime du capital social, il pourra tre poursuivi sur son
patrimoine personnel pour lensemble de la dette sociale, aprs constat de linsolvabilit de la socit
dbitrice principale.
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La SNC est la plus commerciale de nos socits par sa forme et tous les
associs ont la qualit de commerants. La SNC nest pas tenue de dposer ses
comptes sociaux au greffe du tribunal de commerce et des socits.

B. LE FINANCEMENT DE GROUPES DE SOCIETES

Si dans lorganigramme des groupes, on trouve tant de SNC, cest en raison de leurs
vertus sociales ; Lorsque la filiale est structurellement dficitaire, la transparence de
la SNC permet de faire remonter ses dficits jusqu la socit mre.

C -LUTULISATION FISCALE DE LA FORME SOCIALE

Du fait de sa transparence fiscale, la SNC chappe lIS ; Ce sont les associs qui
paient limpt raison de la quote-part de bnfices qui leur revient ; Si les rsultats
st ngatifs, chaque associ pourra imputer sur ses revenus imposables sa quote-part
des dficits de la socit.
En cas de bnfice : les associs sont imposables la clture de chaque excs
sur la quote-part de bnfice laquelle ils ont vocation, mme si lassemble
gnrale a dcid de les mettre en rserve.
En cas de perte, les associs ont le droit dimputer sur leur revenu personnel la
quote-part de dficit qui leur revient. Les associs ont la consolation de payer moins
dimpt, alors quils nont pas financirement particip aux pertes sociales.

PARA II-. LES PRINCIPES DE CONSTITUTION DE LA SNC

A. LES PRINCIPES DIRECTEURS

- Les associs sont au moins au nombre de 2 ;


- Ils peuvent tre des pers morales ou physiques ;
- Mari et femme peuvent faire partie dune mme SNC ;
- Les associs doivent avoir la capacit dexercer un acte commercial, ce qui exclut
les mineurs, majeurs sous tutelle ; La SNC peut exercer nimporte quelle activit
quelle soit civile ou commerciale sauf assurances et professions librales
rglementes : Il est aussi ncessaire de dlimiter lobjet social avec prcision. La loi
ne fixe aucun montant minimum de capital social, ni de dlai pour la libration du
capital souscrit ni dinterdiction pour les apports en industrie.
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B. LES AMENAGEMENTS STATUTAIRES

Ces socits sont largement drgules cest--dire qu elles relvent de la


libert contractuelle. Ainsi, les associs sont libres de choisir le contenu des statuts.

PARAIII- LE FONCTINNEMENT DE LA SNC


A. LE PRINCIPE DE LA RESPONSABILITE SOLIDAIRE ET INFINIE

Lassoci en nom voit peser sur lui une obligation aux dettes, ce qui est plus lourd
quune contribution aux dettes.
Les droits du crancier poursuivant :
Le principe du subsidiaire :
- le crancier met en demeure la socit de payer la crance par exploit dhuissier ;
- dlai de 8 jours ;
- dfaut de rglement, le crancier peut se retourner contre les associs en
mettant
en jeu leur responsabilit personnelle et solidaire
Les actions rcursoires entre associs : Celui qui a pay pour le tout peut se
retourner contre la socit mais ce recours est thorique si la socit est insolvable. Il
peut aussi sadresser ses coassocis ; Il doit en ce cas diviser ses recours et
rclamer chacun sa part dans la dette selon la cl de rpartition prvue dans les
statuts. La contribution la dette se dtermine proportion de la part de chacun
dans le contrat social.

B.

LA CESSION DES PARTS SOCIALES

- Le principe dune socit ferme :


Les cessions quelque personne que ce soit, mme entre associs, ne sont
autorises que du consentement unanime des associs. Si la cession nest pas
autorise, lassoci ne peut se dsengager de ses parts sociales.
- Les rgles de lagrment :
Le nouvel associ prend la place de lancien. Ce dernier reste responsable du passif
existant au jour de son dpart mais non de celui qui apparatrait ultrieurement. Le
nouvel associ est responsable de plein droit de tout le passif, mme celui existant
antrieurement la date de cession.

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CHAPITRE III LES SOCIETES HYBRIDES

SECTIONI- LA SARL

Une forme sociale trs utilise par les petites entreprises et les crateurs
dentreprises. Il y a environ 1 222 000 S.A.R.L. contre 200 000 S.A.

PARAI- LA SARL PLURALE


A- LA CREATION DE LA SARL.

- Une socit originale qui peut navoir quun capital de 1 et compter de 2 100
Associs.
La SARL est, comme la SA, une socit commerciale par la forme soumise
limpt sur les socits. Elle a une nature hybride. Elle participe la fois de la nature
des socits de personnes : associs peu nombreux, intuitus personae, parts sociales
non ngociables, mcanisme lgal dagrment ; lvidence, la personne de
lassoci est importante et de celle des socits de capitaux. Mais son organisation
juridique la rapproche de la SA, du moins de celle qui ne fait pas appel public
lpargne. La SARL peut mettre des obligations. Dans la SARL, comme dans la SA,
lordre public lemporte sur la libert contractuelle.
Elle est loutil idal pour lexploitation des petites et moyennes entreprises
caractre familial.
Les avantages par rapport la SA :
- Il nest pas ncessaire de runir sept personnes, ni dinstituer une dualit dorganes
de direction ;
- Le formalisme est moins pesant que dans la SA ;
- Il nexiste aucun capital lgal minimal ;
- La prsence dun commissaire aux comptes nest impose que si certains seuils
sont franchis ou lorsque des associs reprsentant le dixime du capital en sollicitent
la dsignation devant le tribunal de commerce.
Les avantages par rapport la SNC :
- Les associs ny ont pas la qualit de commerant ; on peut donc y faire entrer des
mineurs ou des interdits de commerce, tels des fonctionnaires ou des avocats.
Leur responsabilit est limite au montant des apports, ce qui est souvent
thorique pour les principaux associs si les banquiers leur imposent de sengager
comme caution ou si, tant dirigeants, leur responsabilit personnelle est recherche
en cas de dpt de bilan.
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Les inconvnients de cette forme sociale :


Sur le plan financier, la SARL a t conue pour les petites et moyennes
entreprises, par exemple celles qui prsentent un caractre familial. Ce nest pas une
machine rassembler des capitaux ; elle ne peut pas mettre dactions, ni sadresser
lpargne publique.
La procdure de constitution de la SARL emprunte celle des SA :
Des statuts doivent tre rdigs. Les rgles de publicit sont identiques
celles des socits par actions : extrait dans un journal dannonces lgales,
enregistrement, dpt du dossier complet au centre de formalits des entreprises
aux fins dimmatriculation au RCS.
- Une socit qui peut recevoir des apports en industrie alors qu elle a t
initialement cre comme une petite SA.
Le rgime de constitution des SARL ne prsente pas doriginalit majeure ; il
emprunte pour lessentiel la fois aux dispositions gnrales du droit des socits et
celles qui gouvernent la constitution des SA :
Lobjet social : Le principe est celui de la libert ; toute activit conomique
peut tre conduite sous la forme dune SARL. Certains secteurs lui sont cependant
ferms, tel celui de lassurance ou encore celui des bureaux de tabac. Quant aux
professions librales rglementes, elles peuvent opter pour la SELARL (Socit
dExercice Libral Responsabilit Limit), qui est un dcalque de la SARL classique.
- Les associs : La SARL peut comporter un seul associ et ce, ds le jour de sa
constitution. Cest la seule forme sociale pour laquelle le nombre des associs soit
limit et ne puisse dpasser un maximum fix cent. Les associs nont pas la
qualit de commerant.
Lorsque la souscription ou lacquisition de droits sociaux est finance grce
des biens ou des fonds communs, le conjoint peut revendiquer la qualit dassoci.
Le capital social : Le montant est librement fix par les statuts depuis la loi du
1er aot 2003. Le capital peut tre constitu sous forme dapports en numraire, en
nature ou en industrie. Il est divis en parts sociales gales dont le montant est
librement dtermin.
Les apports en numraire : Les parts reprsentant les apports en numraire
doivent tre libres dau moins un cinquime de leur montant, le solde devant tre
libr dans les cinq ans de limmatriculation. Toutefois le capital social doit tre
intgralement libr avant toute souscription de nouvelles parts en numraire.
- Les apports en nature :
Les statuts doivent contenir lvaluation de chaque apport en nature.
Un commissaire aux apports est dsign lunanimit des futurs associs ou,
dfaut, par le prsident du tribunal de commerce ; il doit tablir un rapport sur
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lvaluation, qui est annex aux statuts ; lobligation de dsigner un commissaire aux
apports peut recevoir exception, lunanimit des associs, la double condition que
la valeur daucun apport en nature nexcde 7 500 et que la valeur totale de
lensemble des apports en nature nexcde pas la moiti du capital.
Les associs sont solidairement responsables lgard des tiers, pendant cinq
ans, de la valeur attribue aux apports en nature dans deux hypothses : lorsquun
commissaire aux apports na pas t dsign ou lorsque la valeur retenue par les
associs est diffrente de celle propose par cet expert ; cest le seul cas dans lequel
les associs dune SARL sont responsables solidairement.

Des sanctions pnales sont prvues en cas de majoration frauduleuse des


apports en nature : cinq ans demprisonnement ; 375 000 damende.
- Les apports en industrie : Ils sont effectus selon les modalits dtermines dans
les statuts.

B.- LE FONCTIONNEMENT DE LA SARL.


- Les Associs.

Dans lensemble, les droits des associs sont comparables ceux des actionnaires
dune SA, quil sagisse des droits politiques, des droits financiers ou, sous
dimportantes rserves, des droits patrimoniaux.
Les droits politiques :
- Le droit linformation : documents : comptes annuels, inventaires, rapport de
gestion, texte des rsolutions proposes, rapport du commissaire aux comptes.
- Le droit de vote : chaque associ dispose dun nombre de voix gal celui des parts
sociales quil possde. Il nest pas possible de crer des parts sociales droit de vote
multiples ou des parts sociales sans droit de vote.
- Les modalits de calcul des majorits : la loi ne fixe aucun impratif de quorum ;
elle est en revanche exigeante pour le calcul des majorits :
Pour les dcisions ordinaires, la majorit absolue est exige sur premire
convocation et la simple majorit des voix exprimes.
Pour les dcisions extraordinaires, la majorit exige est celle des trois quarts
des parts sociales tout le temps.
En matire dagrment, les parts sociales ne peuvent tre cdes des tiers
quavec le consentement de la majorit des associs reprsentant au moins la moiti
des parts sociales.

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Exceptionnellement, lunanimit est requise, notamment lorsque la SARL


dcide le transfert du sige social ltranger ou se transforme en SAS, en SNC ou
en socit civile.
Les droits financiers ou pcuniaires :
Comme les actionnaires dune SA, les associs dune SARL ont droit aux
dividendes, aux rserves et au boni de liquidation.
Les droits patrimoniaux :
Le mode de cession des droits sociaux :
- la cession doit tre constate par crit
- la cession doit tre porte officiellement la connaissance de la SARL
- lopposabilit des tiers rsulte de la publicit faite au RCS ou RCCM
- la cession doit tre enregistre.
La ncessit dun agrment tmoigne du caractre hybride de la SARL qui, sur le
plan, cousine avec les socits de personnes. Lintuitu personae qui prside sa
constitution et son fonctionnement interdit quun tranger puisse entrer dans la
socit sans laccord dune majorit qualifie.
- La Grance.
La structure de la SARL : Un seul organe de direction, le grant.
- La nomination :
La loi exige que le grant soit une personne physique et bien quil nait pas la qualit
de commerant, il ne doit pas tre frapp dune interdiction dexercer une activit
commerciale. Les grants sont dsigns par les statuts ou par dcision de lAG.
La dure des fonctions :
Sauf clauses statutaires contraires, les grants sont nomms pour la dure de la
socit.
-

La rvocation :

Par les associs : le grant est rvocable par dcision des associs dans les
conditions prvues pour ladoption des dcisions ordinaires (majorit absolue sur
premire convocation ; majorit simple sur seconde convocation).
- Le grant nest pas rvocable ad nutum ; il a le droit des dommages et intrts
si la rvocation est dcide sans juste motif. Il peut invoquer les circonstances dans
lesquelles sa rvocation est intervenue : rvocation brutale, rvocation injurieuse ou
encore non-respect du principe du contradictoire.

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- Par dcision de justice : Tout associ, mme sil ne possde quune part, peut
prsenter devant le tribunal de commerce une demande en rvocation du grant
pour cause lgitime .
Le cumul avec un contrat de travail :
La jurisprudence dduit du silence des textes que rien ninterdit un salari de la
socit den devenir le grant, ni mme au grant de conclure un contrat de travail
avec la socit quil dirige. Mais il faut que le contrat de travail corresponde une
ralit et ne soit pas un procd factice uniquement destin a permettre de rclamer
des avantages.
- le travail doit tre effectif
- les fonctions techniques exerces en qualit de salari doivent tre distinctes
des fonctions de direction gnrale quassume le grant.
- en sa qualit de salari, le grant doit tre dans un tat de subordination
lgard le la socit, un tel lien est impossible caractriser lorsque le grant est
majoritaire ou sil a le monopole des connaissances techniques utiles pour lactivit
de la socit.
La responsabilit :
Le grant de la SARL encourt les mmes responsabilits que les dirigeants de SA.
Les pouvoirs du grant :
-les pouvoirs du grant unique :
Dans les rapports avec les tiers, le grant, en sa qualit de reprsentant lgal,
est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de
la socit ; la rgle, traditionnelle dans les socits de capitaux, garantit la protection
des tiers. Que lacte participe ou non de lobjet social, la socit est engage et elle
doit sexcuter. Il nen va autrement que si elle prouve que le tiers savait que lacte
dpassait lobjet social ou quil ne pouvait pas lignorer compte tenu des
circonstances ; le cas est rare, car la seule publication des statuts ne suffit pas
constituer la preuve exige.
Dans les rapports entre les associs, les pouvoirs du grant sont dtermins
par les statuts ; dans le silence de ceux-ci, le grant peut faire tout acte de gestion
dans lintrt de la socit mais il ne lui appartient pas par exemple dapprouver les
comptes sociaux ou de modifier les statuts
- la rpartition des pouvoir en cas de pluralit des grants :
Chacun a sparment le mme pouvoir dengager la socit ; chaque grant, en
qualit de reprsentant lgal, est dpositaire de la signature sociale. Mais les statuts
amnagent souvent les pouvoir rciproques des grants en leur attribuant chacun
un secteur particulier de la gestion.

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PARAII-- LEURL

A-

UNE SARL SIMPLIFIEE A UN SEUL ASSOCIE .

La loi du 11 juillet 1985 consacre la socit unipersonnelle, lEURL. Un seul associ,


personne physique ou morale et ce, ds la cration de la socit de lEURL.
Lorsque lEURL est cre par une personne physique, cette personne cherche
limiter sa responsabilit et assurer la prennit de son entreprise. Lassoci unique
nest pas tenu aux dettes de la socit. Mais souvent les cranciers ne manquent pas
dexiger de lassoci unique quil sengage comme caution. A linverse, en cas de
succs, lEURL assure dans de meilleures conditions lexpansion et la prennit de
lentreprise. LEURL relve de limpt sur le revenu mais il existe une possibilit
doption pour limpt sur la socit.
-

Lorsque lEURL est cre par une personne morale, elle est soumise LIS.

Attention : les EURL ne peuvent engendrer dautres EURL.

B.- LA GERANCE DE LEURL PAR LASSOCIE UNIQUE OU UN TIERS

Lassoci unique, personne physique, du fait quil na pas la qualit de


commerant peut tre une personne incapable, un mineur pas exemple ; dans ce
cas, la gestion sera confie un tiers ; ce peut tre une solution d attente lorsquun
mineur hrite dune entreprise exploite sous forme dEURL pour les besoins de la
cause.
Lassoci unique ralise un apport, en nature ou en numraire, de manire
doter la socit dun capital social qui peut tre de un euro. Lapport en nature
appelle lintervention dun commissaire aux apports dsign par lassoci unique.
- La grance est confie lassoci unique : Il peut se confier lui-mme les
fonctions de grant. Il doit respecter la sparation qui doit exister entre les affaires
de la socit et celles de son mnage cest--dire le principe de lautonomie du
patrimoine social. Lorsque les affaires tournent mal, lassoci unique peut tre priv
de la limitation de responsabilit sil na pas scrupuleusement respect les frontires
poses pas lEURL.
-La grance est confie un tiers : Le grant aura la qualit de mandataire et sur le
plan fiscal, il relve du rgime des salaris.
Si lEURL est cre par une personne morale, le grant sera ncessairement
une personne physique non associ puisque, dans les SARL, la grance ne peut pas
tre confie une personne morale.

SECTIONIILES SOCIETES PAR ACTIONS HYBRIDES

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PARA I- LA SAS

La S.A.S. est devenue la socit la plus utilise en ce dbut de sicle en raison de


sa trs grande flexibilit et de la grande libert contractuelle des parties pour
lorganiser. Toutes les rgles de la S.A. auxquelles ne drogent pas les articles.
A- LEXISTENCE DE LA SAS

- Les rgles de la constitution propres aux SA sappliquent.


La SAS peut tre cre ab nihilo ou pas transformation dune socit dune
forme diffrente. Quiconque, personne physique, personne morale, socit but
lucratif ou non, quel que soit le montant du capital, association ou groupement, peut
tre associ dune SAS. La pluralit dassocis nest pas requise ; on peut donc, grce
la SAS, crer une socit par actions unipersonnelle, dite SASU.
Le capital social de la SAS est dau moins 37 000 .
Elle ne peut pas faire publiquement appel lpargne. Lintention du
lgislateur est en effet dassurer le caractre ferm de la socit, conformment
lintuitu personae qui est suppos marquer les relations des associs entre eux.
Les rgles de forme qui doivent tre suivies pour la constitution et
limmatriculation sont celles prvues pour la SA.
- La SAS comme la SA a une dnomination sociale et le nom dun ou
plusieurs associs peut y tre inscrit.
La SAS peut se voir assigner tout objet social, civil ou commercial, ds lors quil nest
pas contraire lordre public ou aux bornes murs. Quelle que soit la nature de
lobjet social, la SAS est une socit commerciale par la forme et relve de l impt
sur les socits.

B- LE FONCTIONNEMENT DE LA SAS

Les statuts peuvent rendre la SAS trs proches dune socit de personnes.

- Statut des organes de direction :


Les statuts arrtent librement les conditions de direction de la socit ;
elles comprennent les conditions de rvocation, de nomination des dirigeants, mais
aussi leur nombre, la dure de leur mandat, leur mode de rmunration ainsi que
leurs pouvoirs. De plus, les statuts peuvent aussi crer des organes collgiaux avec
toute libert de fixer leur dnomination, ainsi que leurs fonctions respectives et le
mode de dcision.
Les autres modalits du statut des dirigeants sont librement fixes par les
statuts Cumul avec un contrat de travail, conditions de cessation des fonctions.
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- Statut fiscal :
La SAS est assimile fiscalement la SA. Le prsident et les autres dirigeants sont
assimils des salaris quant limposition de leur rmunration.
- Pouvoirs des organes de direction :
Le prsident est investi des pouvoirs les plus tendus pour reprsenter la
socit lgard des tiers. Les pouvoirs des organes de gestion sont dfinis dans les
statuts.
- Les dcisions collectives :
Les dcisions de modification du capital, de fusion, de scission, de dissolution,
de transformation, de nomination de commissaire aux comptes, dapprobation des
comptes annuels et daffectation des bnfices sont ncessairement prises
collectivement et on estime que ces dcisions doivent tre prises la majorit.
Pour le reste, cest le rgne de la libert. Ainsi, il ny a pas ncessairement
proportion entre droit de vote et quotit du capital ; les actions droit de vote
multiples sont donc autorises.
- Les clauses relatives la cession dactions :
Une des grandes innovations de la SAS est de permettre aux associs d insrer
dans les statuts des clauses dinalinabilit. Les statuts peuvent galement
soumettre toute cession dactions lagrment pralable de la socit.
Lexclusion est possible puisquun actionnaire peut tre tenu, dans les
conditions prvues par les statuts, de cder ses actions . Il peut sagir de prvenir
les cas de msentente antre associs, dactivit dloyale ou encore de fautes de
gestion.

C- LES REGLES PROPRES A LA SCA UNIPERSONNELLE

Progrs considrable ralis en 1999, la SAS peut navoir quun seul associ,
lequel dirige ou non la socit ; on parle alors de SASU. Luni personnalit peut tre
congnitale un seul associ depuis la constitution ou se rvler en cours de vie
sociale. Cette caractristique est rversible et la SASU, en fonction du nombre des
associs, redeviendra pluripersonnelle, quitte redevenir plus tard unipersonnelle,
sans que cela emporte transformation juridique de la socit.
Lorsque la SAS est unipersonnelle, son rgime juridique connat quelques
particularits :

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- Exercice par lassoci unique des prrogatives reconnues aux associs dans la
SAS mais les dcisions collectives sont transformes en dcisions unilatrales ; le
rapport de gestion et les comptes sociaux sont arrts par les prsident et approuvs
par lassoci unique, qui peut dlguer ses pouvoirs ; les dcisions doivent tre
rpertories sur un registre.
Absence dintervention dun commissaire aux comptes en cas de conventions
intervenues directement ou indirectement par personnes interposes entre la socit
et son dirigeant ; il est seulement fait mention de celles-ci au registre des dcisions.
Transmission universelle du patrimoine social lassoci unique personne
morale, sans liquidation de la socit, en cas de dissolution ; si lassoci unique est
une personne physique, la liquidation intervient dans les conditions du droit commun.

PARAIV- LA SCA

en

La socit en commandite par actions est rglemente par rfrence la socit


commandite simple et la SA.
A- CONSTITUTION ET FONCTIONNEMENT DE LA SCA

La socit en commandite par actions est dirige pas un ou plusieurs


grants, personnes physiques ou morales. Ils sont dsigns dans les statuts. En cours
de vie sociale, leur nomination se fait selon les rgles poses pas les statuts :
dcisions dassemble des commanditaires, avec ou sans vote des commandits,
dcision exclusive des commandits, automatisme dune dvolution de type
dynastique
Le grant est rvocable par le tribunal de commerce pour cause lgitime, la
demande de tout associ ou de la socit.
Le grant nest pas ncessairement commandit, mais il est frquent que les
deux qualits coexistent, do un pouvoir considrable ainsi attribu au grant qui
double ses prrogatives de gestion des privilges accords au commandit. Le
dirigeant dispose des mmes pouvoirs et des mmes obligations que le directeur
gnral dune SA. Sa rmunration est prvue par les statuts.

B.- LUSAGE DE LA SCA

- La protection des socits de famille contre les prises de contrle.


La souplesse dorganisation :
Les rgles contraignantes sont peu nombreuses : trois commanditaires au
minimum, au moins un commandit, accord de la majorit des commandits pour la
transformation en SA ou SARL, fixation de la rmunration du grant par lassemble
gnrale, dfense dimmixtion des commanditaires dans la gestion externe,
impossibilit pour un commandit dtre membre du conseil de surveillance.
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COURS DE DROIT DES SOCIETES COMMERCIALES

Pour le reste, lorganisation se plie aux besoins et aux contraintes des partenaires.
Lassociation des entrepreneurs et des investisseurs
La SCA, par son statut de socit par actions est mettrice de valeurs
mobilires. Les commanditaires bnficient des mmes facilits de cession que les
actionnaires, et ces facilits sont accrues si la commandite est cots.
La dfense anti-OPA :
La commandite par actions est une bonne dfense anti-OPA. Cela tient
principalement la rpartition des pouvoirs entre commanditaires et commandits et
la possibilit davoir des grants soustraits linfluence des commanditaires,
obissant seulement aux injonctions des commandits. Ainsi la personne qui russit
acheter la majorit du capital de la commandite par actions sera matre de
lassemble gnrale des commanditaires, sans pouvoir grer sa guise la socit
faute de prise sur le grant, et sans pouvoir restructurer la socit du fait du vto
possible du commandit sur toute modification statutaire. Mais la situation ne peut
pas durer trs longtemps et mne la paralysie de la socit.
La commandite par actions offre ainsi une capacit de rsistance assez forte
aux tentatives de raiders financiers.

PARA V- LES SOCIETES A CAPITAL VARIABLE

- Il peut tre stipul dans les statuts des socits qui n'ont pas la forme de
socit anonyme ainsi que dans toute socit cooprative que le capital social est
susceptible d'augmentation par des versements successifs des associs ou
l'admission d'associs nouveaux et de diminution par la reprise totale ou partielle des
apports.
Les socits dont les statuts contiennent la stipulation ci-dessus sont
soumises, indpendamment des rgles gnrales qui leur sont propres suivant leur
forme spciale, aux dispositions du prsent chapitre.
- Si la socit a us de la facult accorde par l'article L. 231-1 cette
circonstance doit tre mentionne dans tous les actes et documents manant de la
socit et destins aux tiers, par l'addition des mots capital variable .
- Ne sont pas assujettis aux formalits de dpt et de publication les actes
constatant les augmentations ou les diminutions du capital social opres dans les
termes de l'article L. 231-1, ou les retraits d'associs, autres que les grants ou
administrateurs, qui auraient lieu conformment l'article L. 231-6.
- Les actions ou coupons d'actions sont nominatifs, mme aprs leur entire
libration. Ils ne sont ngociables qu'aprs la constitution dfinitive de la socit. La
ngociation ne peut avoir lieu que par voie de transfert sur les registres de la socit,
et les statuts peuvent donner, soit au conseil d'administration, soit l'assemble
gnrale, le droit de s'opposer au transfert. - Les statuts dterminent une somme
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au-dessous de laquelle le capital ne peut tre rduit par les reprises des apports
autoriss par l'article L. 231-1. Cette somme ne peut tre infrieure au dixime du
capital social.
La socit n'est dfinitivement constitue qu'aprs le versement du dixime
du capital.
- Chaque associ peut se retirer de la socit lorsqu'il le juge convenable
moins de conventions contraires et sauf application du premier alina de l'article L.
231-5.
Il peut tre stipul que l'assemble gnrale a le droit de dcider, la
majorit fixe pour la modification des statuts, que l'un ou plusieurs des associs
cessent de faire partie de la socit.
L'associ qui cesse de faire partie de la socit, soit par l'effet de sa volont,
soit par suite de dcision de l'assemble gnrale, reste tenu, pendant cinq ans,
envers les associs et envers les tiers, de toutes les obligations existant au moment
de sa retraite.
- La socit, quelle que soit sa forme, est valablement reprsente en justice
par ses administrateurs.
- La socit n'est dissoute ni par la mort ou par le retrait d'un associ ni par
un jugement de liquidation, ou par une mesure d'interdiction d'exercer une
profession commerciale, ou par une mesure d'incapacit prononce l'gard de l'un
des associs ou la dconfiture de l'un d'entre eux. Elle continue de plein droit entre
les autres associs.

SECTION III- LA SOCIETE EN COMMANDITE SIMPLE

PARA I LES CARACTERISTIQUES

Il sagit de la socit la moins utilise. Cest une socit de personnes qui se


caractrise par une dissociation du pouvoir et du capital. Elle comprend en effet deux
catgories dassocis : un ou plusieurs commandits, dont le statut est assimilable
celui des associs en nom collectif, et qui sont donc des commerants indfiniment
et solidairement responsables des dettes sociales ; un ou plusieurs commanditaires,
qui ne rpondent des dettes sociales qu hauteur de leurs apports.

A-

LA CONSTITUTION DE LA SCS

La socit en commandite simple est toujours commerciale, quel que soit son
objet. La dissociation du pouvoir accord aux associs commandits assimils aux
associs des SNC et des associs commanditaires. La socit en commandite simple
se distingue de la socit en commandite par actions en ce quelle est une socit
par intrts dont les parts ne peuvent tre reprsentes par des titres
ngociables .Les commandits sont dans la mme position que les associs de la
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SNC. Ils ont la qualit de commerants et sont responsables indfiniment et


solidairement du passif social. Les commanditaires nont pas la qualit de
commerant et leur responsabilit est limite au montant de leurs apports ; pour
cette raison, lapport en industrie leur est interdit. De plus, les commanditaires ne
peuvent pas faire dacte de gestion externe.
Les commanditaires ne sont pas des actionnaires, ce qui diffrencie la
commandite simple de la commandite par actions.
Pour le reste, le rgime de la socit en commandite est calqu sur celui de la
SNC.

B-

LES STATUTS ET FORMALITES DE PUBLICATION

Les statuts de la socit en commandite simple doivent convertir les


mentions obligatoires requises par le droit commun. Ils doivent prciser en
outre le montant ou la valeur des apports de tous les associs, la part dans
ce montant ou cette valeur de chaque associ, la part globale des associs
commandits et la part de chaque associ commanditaire dans la rpartition
des bnfices et dans le boni de liquidation.
Laccomplissement des formalits de publicit est requise, comme
dans les socits en nom collectif, peine de nullit. La rgularisation est
possible. Le tribunal peut ne pas prononcer la nullit si aucune fraude nest
constate ? Les associs et la socit ne peuvent se prvaloir de cette cause
de nullit lgard des tiers.

PARA II LE FONCTIONNEMENT DE LA SCS

A-

LES DROITS DES ASSOCIES

Les commandits ont les mmes droits que les associs en nom collectif. Ils ont
le droit de participer la vie sociale et droit au partage des bnfices. Les dcisions
collectives doivent runir tous les associs. Elles sont prises dans les conditions
prvues par les statuts. Toutefois, la runion dune assemble est obligatoire si elle
est demande soit par un commandit, soit par le quart en nombre et en capital des
commanditaires.
Les associs doivent de mme tre runis pour approuver les
comptes annuels.
Pour le vote des dcisions extraordinaires, la loi a fix les conditions de
majorit : laccord des commandits et la majorit en nombre et en capital des
commanditaires pour les autres modifications statutaires.

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Les parts des associs ne peuvent tre cdes quavec le consentement de


tous les associs. Toutefois les statuts peuvent apporter tris types
dassouplissements, touchant plus particulirement les parts des commanditaires. Il
peut tre stipul que les parts des associs commanditaires seront librement
cessibles, quelles pourront tre cdes des tiers avec le consentement de tous les
commandits de tous les commandits et de la majorit des commanditaires, ou
encore qun associ commandit pourra cder une partie de ses parts un
commanditaire ou un tiers, avec le consentement de tous les commandits et la
majorit des commanditaires.
Loriginalit de la socit en commandite simple rside dans le fait que seuls
les associs commandits ou des tiers peuvent tre grants. Un commissaire aux
comptes doit tre dsign lorsque deux des droits seuils prvus par la loi selon les
rgles de droit commun sont atteints.

B-LA

DISSOLUION DE LA SCS

Aux causes de droit commun de dissolution, il faut ajouter trois autres propres aux
SCS :

L e dcs dun associ commandit ;


Le dfaut de transformation de la socit en SARL ou en SA ou labsence dun
nouveau commandit dans le dlai dun an compter du dcs du seul
commandit, lorsque ses hritiers sont tous mineurs ;

-Lincapacit, linterdiction professionnelle ou le redressement judiciaire dun


commandit, sauf clause contraire des statuts ou vote unanime des associs de
poursuivre lexploitation.

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