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MMOIRE EN FAVEUR DE LA LIBRATION DE RAF BADAWI

Le 30 octobre 2015
INTRODUCTION
1.

Raif Badawi est un bloggeur saoudien qui a t accus, en vertu dune loi
saoudienne contre la cybercriminalit, davoir cr et administr un site internet
et davoir publi sur sa page Facebook des commentaires contrevenant aux
valeurs religieuses .

2.

En juillet 2013, le Tribunal pnal de Jeddah, en Arabie saoudite, a reconnu


monsieur Badawi coupable des charges qui pesaient contre lui et la condamn
sept ans demprisonnement et 600 coups de fouet. la suite dun appel de
ce jugement interjet par lavocat de Monsieur Badawi, la Cour dappel de
Jeddah a renvoy le dossier devant le Tribunal pnal de Jeddah.

3.

En mai 2014, le Tribunal pnal de Jeddah a de nouveau prononc la culpabilit


de monsieur Badawi et la condamn une peine plus svre, soit dix ans
demprisonnement, 1 000 coups de fouet et une amende dun million de riyals
(environ 289 000$Can1), assortie dune interdiction subsquente de voyager et
dutiliser des appareils multimdia pendant une priode de dix ans, jugement
qui a ensuite t confirm par la Cour dappel de Jeddah le 1er septembre
2014.

4.

La peine de 1 000 coups de fouet devant tre excute chaque vendredi


raison de 50 coups de fouet, monsieur Badawi a subi une premire sance de
flagellation le 9 janvier 2015. Les sances subsquentes ont t reportes, les
autorits saoudiennes invoquant notamment des raisons mdicales.

5.

la suite dune demande du Roi dArabie saoudite, la Cour suprme dArabie


saoudite a procd un rexamen de laffaire et a rendu un jugement le 7
juin 2015, confirmant la condamnation de monsieur Badawi prononce par la
Cour dappel de Jeddah le 1er septembre 2014.

6.

Les arguments juridiques dvelopps dans le prsent mmoire se fondent sur :


a.

Les actes de procdure, les pices et autres lments de preuve du


dossier judiciaire auxquels ASFC a pu avoir accs;

b.

Le jugement rendu par le juge Abdulrahim bin Ibrahim Almuhaytef du


Tribunal pnal de Jeddah en mai 2014 et confirm par la Cour dappel de
mme que par la Cour suprme dArabie saoudite; et

c.

Le droit saoudien et les normes de droit international contraignantes pour


lArabie saoudite.

Le taux de change utilis pour la conversion est celui qui tait en vigueur en mai 2014 (de 1 riyal pour
0,2897 $Can).
825, rue Saint-Joseph Est, bureau 230, Qubec (Qubec) G1K 3C8
Tlphone : 418-907-2607 - info@asfcanada.ca - www.asfcanada.ca

7.

Sur la base du droit saoudien et du droit international contraignant pour lArabie


saoudite, ASFC soutient que :
a.

LArabie saoudite a drog ses obligations nationales et internationales


relatives au droit de monsieur Badawi un procs quitable en raison
des irrgularits qui ont entach les procdures judiciaires ayant men
sa condamnation.

b.

En condamnant monsieur Badawi pour avoir tenu des propos


contrevenant aux valeurs religieuses sur son site internet et sur sa
page Facebook, lArabie saoudite a viol son droit lopinion et son droit
la libre expression.

c.

En condamnant monsieur Badawi des sances de flagellation


constitutives dactes de torture et de traitements cruels, inhumains ou
dgradants, lArabie saoudite na pas respect ses engagements
internationaux en la matire.

LE DROIT UN PROCS QUITABLE NA PAS T RESPECT


8.

Les procdures judiciaires menes lencontre de monsieur Badawi ont


souffert de dfauts procduraux qui ont affect son droit un procs quitable.
LArabie saoudite a fait fi de ses obligations internationales en ne garantissant
pas monsieur Badawi le droit dtre jug par un tribunal comptent, le droit
dtre assist du dfenseur de son choix, le droit de connatre lensemble des
accusations retenues contre lui ainsi que le droit d'avoir le temps et les moyens
ncessaires la prparation de sa dfense.

9.

Le droit saoudien prvoit des mesures garantissant le droit un procs


quitable. Ainsi, la Loi fondamentale saoudienne protge le droit dtre jug par
une autorit indpendante 2 . De mme, la Loi sur la procdure criminelle
saoudienne garantit le droit dtre assist par un avocat ou un reprsentant
lgal afin dassurer sa dfense lors de lenqute et du procs3. De plus, elle
prvoit que laccus doit tre inform par le tribunal des accusations qui psent
contre lui4.

10.

La Charte arabe des droits de lHomme 5 (ci-aprs la Charte arabe )


comprend des dispositions garantissant le droit un procs quitable, dont
larticle 13 leffet que chacun a droit un procs quitable dans lequel sont
assures des garanties suffisantes et conduit par un tribunal comptent
indpendant . Larticle 16 de la Charte arabe dispose que
Toute personne accuse d'une infraction est prsume innocente jusqu' ce que
sa culpabilit ait t tablie par un jugement dfinitif conformment la loi et a
droit au cours de l'instruction et durant le procs au moins aux garanties
suivantes:
a) Droit dtre informe immdiatement de faon dtaille et dans une langue
quelle comprend de la nature des accusations portes contre elle;

er

The Basic Law of Governance, 26 Shaban 1412, [1 mars 1992], art. 46.
Law of Criminal Procedure, Royal Decree No. (M/39), 28 Rajab 1422, [16 octobre 2001], Umm al-Qura
No. (3867), 17 shaban 1422, [3 novembre 2001], article 4, 70 et 140.
4
Idem., art. 161. [notre traduction].
5
Charte arabe des droits de lhomme, Ligue des tats arabes, 22 mai 2004 (entre en vigueur le 15
mars 2008).
3

b) Droit de disposer dun temps et de facilits suffisants pour prparer sa


dfense [] et;
c) Droit dtre juge en sa prsence devant son juge naturel et de se dfendre
elle-mme ou avec lassistance dun avocat de son choix avec lequel elle peut
communiquer en toute libert et confidentialit;
[] .

11.

Ayant ratifi la Charte arabe en 2009, lArabie saoudite sest engage


garantir tout individu relevant de sa juridiction le droit de jouir des droits et
liberts nonces dans la Charte et prendre les mesures requises pour
garantir lgalit effective dans lexercice de tous les droits et de toutes les
liberts consacrs par la Charte 6. En ne garantissant pas le droit un procs
quitable monsieur Badawi, lArabie saoudite a viol les dispositions
comprises dans la Charte arabe et a failli ses obligations internationales.

Le droit dtre jug par un tribunal comptent


12.

Le droit un procs quitable comprend le droit dtre jug par un tribunal


comptent. En loccurrence, le Tribunal pnal de Jeddah qui a ordonn la
condamnation de monsieur Badawi navait pas comptence matrielle pour
entendre laffaire et rendre un jugement.

13.

Monsieur Badawi a t reconnu coupable davoir cr et davoir administr le


site internet Les libraux saoudiens 7, le Tribunal pnal de Jeddah jugeant
quil contrevenait lordre public, dnigrait les valeurs religieuses musulmanes
ainsi que la divinit dAllah, et quil insultait et se moquait de certains symboles
religieux dont lHonorable Mufti du Royaume [] 8 , enfreignant ainsi le
paragraphe 1 de larticle 6 et larticle 9 de la Loi contre la cybercriminalit9. Le
paragraphe 1 de larticle 6 de cette loi se lit comme suit :
Toute personne qui commet lun the cyber-crimes suivants est passible
demprisonnement pour une priode nexcdant pas cinq ans et dune amende
nexcdant pas trois millions de riyals ou de lune ou lautre de ces peines :
1. La production, la prparation, la transmission ou lentreposage de matriel
contraire lordre public, aux valeurs religieuses, la morale publique et la
vie prive au moyen de rseaux dinformation ou dordinateurs [notre
traduction].

14.

Les dispositions relatives la comptence des tribunaux se trouvent dans la


Loi organique du pouvoir judicaire10, dans la Loi sur la procdure pnale11 ainsi
que dans la Loi sur la procdure des tribunaux de Charia12.

Charte Arabe des droits de lHomme, art. 3 a) et b).


Traduction du nom du site internet Free Saudi Liberals . Cest lappellation qui a t utilise dans
lacte daccusation. Il est noter que lappellation Librez les libraux saoudiens a galement t
utilise, notamment par les mdias, pour dsigner le mme site internet. Une distinction doit cependant
tre faite avec le site nomm Rseau libral saoudien ou Saudi Liberal Network , qui ntait
quant lui pas mentionn dans lacte daccusation lencontre de monsieur Badawi.
8
Liste pour requte gnrale dans laffaire numro 29/2/57 inscrite pnalement sous le numro
29/173/242.
9
Anti-Cyber Crime Law, Royal Decree No. (M/17), 8 Rabia al awal 1428, [26 mars 2007].
10
Law of the Judiciary, Royal Decree No. (M/78), 19 Ramadan 1428, [1er octobre 2007].
11
Law of Criminal Procedure, Royal Decree No. (M/39), 28 Rajab 1422, [16 octobre 2001], Umm alQura No. (3867), 17 shaban 1422, [3 novembre 2001].
7

15.

Larticle 9 de la Loi organique du pouvoir judiciaire dispose que les rgles


relatives la comptence des cours se retrouvent dans la Loi sur la procdure
criminelle et la Loi sur la procdure de la Charia et que des tribunaux
spcialiss peuvent tre crs par dcret royal sur recommandation du Conseil
suprme de la Justice [] [notre traduction] . De mme, le recueil de
dispositions Majallat al-Ahkam ash-Sharia 13 , codifiant les rgles de lcole
Hanbaliste de la Charia en vigueur en Arabie saoudite14, prvoit larticle 2049
que le souverain peut limiter la juridiction dun juge [tribunal] dans le temps et
dans lespace [notre traduction], ce qui signifie que le souverain a le pouvoir
de soustraire certaines affaires de la juridiction du juge de droit commun et de
lattribuer une autre instance spcialise.

16.

En loccurrence, la Loi sur les publications et les ditions15 et le Dcret royal A93 16 prvoient que les plaintes lies aux questions de publications
lectroniques doivent tre entendues par des comits spciaux du ministre de
la Culture et de lInformation 17 . De surcrot, le Dcret royal A-93 nonce
explicitement que lexamen des questions relatives aux publications
lectroniques ne peut relever de la comptence des tribunaux de la Charia,
dont le Tribunal pnal de Jeddah, et sont de comptence exclusive des
comits spciaux du ministre de la Culture et de lInformation.

17.

Laffaire de monsieur Badawi aurait donc d tre entendue par un comit


spcial du ministre de la Culture et de lInformation18, et non par le Tribunal
pnal de Jeddah.

18.

La Circulaire judiciaire No 13/C/378419 transmise par le ministre de la Justice


rappelle linterdiction pour les tribunaux dentendre des affaires et de rendre
des jugements en dehors de leur comptence. En rendant une dcision hors
de son champ de comptence, le Tribunal pnal de Jeddah enfreint donc
galement les directives du ministre de la Justice.

19.

Le Dcret royal A-93 spcifie quaucun jugement rendu en violation de ce


mme dcret ne sera pris en considration et sera en consquence frapp de
nullit. La Circulaire judiciaire No 13/C/3784 est au mme effet : il impose
lannulation de tout jugement rendu par un tribunal en dehors de sa
comptence. La non-comptence matrielle du Tribunal pnal de Jeddah
entrane ds lors le rejet du dossier ou lannulation du jugement, en vertu des

12

Law of Procedure before Sharia Courts, Royal Decree No. (M/1), 22 Mouharram 1435, [25 November
2013].
13
Ahmed bin Abdullah Al Kari et Al, Majallat al-Ahkam ash-Sharia, Tohama Publication, Premire
dition, Jeddah, Saudi Arabia, 1401, [1981].
14
William Ballantyne, Essays and adresses on Arab Laws, 2000, Curzon Press, Richmond, p. 99.
15
Law of Printed Materials and Publication, Royal Decree No. (M/32), 3 Ramadan 1421, [29 novembre
2000].
16
Royal Decree No. (A/93), Feu Roi Abdullah bin Abdulaziz Al Saoud, 25 Joumada al oula 1432, [29
Avril 2011].
17
Committee on Transportation, Communications and Information Technology, web site of the Shura
Concil,
Committees
of
Islamic
and
Judicial
Affairs,
disponible
en
ligne

http://www.shura.gov.sa/wps/wcm/connect/shuraen/internet/committees; exemplaire de demande de


procs sur les irrgularits relatives aux ditions lectroniques et audiovisuelles, Ministre de la Culture
et de l'Information, disponible en ligne http://www.info.gov.sa/EServices.aspx .
18
Pour autant que la procdure suivie respecte les garanties pour un procs quitable. Le prsent
mmoire ne se prononce toutefois pas sur cette question.
19
Circulaire judiciaire n 13/C/3784 en date du 8/11/1430, ministre de la Justice, Journal Riyad publi
le 19 Joumada oula 1431 (3 mai 2010) n 15288.

articles 187 et 189 20 de la Loi sur la procdure criminelle nonant


respectivement que toute procdure qui contrevient aux dispositions de la
Charia islamique et la rglementation qui en dcoule est considre comme
nulle [notre traduction] et que si l'invalidit est due un dfaut dans la
procdure qui peut tre corrige, la Cour doit le corriger et si cest en raison
d'une dfectuosit qui ne peut tre corrige, la Cour doit annuler le
jugement [notre traduction] .

Le droit davoir accs au dfenseur de son choix


20.

Monsieur Badawi a t priv de son droit au dfenseur de son choix et est


rest sans reprsentation juridique lors daudiences devant le Tribunal pnal
de Jeddah. Le reprsentant choisi par monsieur Badawi, le dfenseur des
droits humains Walid Abu al-Khair, a t emprisonn en avril 2014 et
condamn une peine de quinze ans de prison, assortie dune interdiction de
voyager subsquente de quinze ans et dune amende de 200 000 riyals21 pour
dsobissance et rupture de lallgeance au souverain , insulte envers les
autorits judicaires , avoir rendu les organisations internationales hostiles
au Royaume et avoir enfreint la Loi contre la cybercriminalit 22 . Depuis
larrestation de Walid Abu al-Khair, monsieur Badawi est priv de son droit au
dfenseur de son choix et qui serait en mesure de lui assurer une dfense
pleine et entire. Cette situation cause un prjudice laccus et constitue une
violation du droit un procs quitable.

21.

Comme il a t mentionn antrieurement, lArabie saoudite est tenue de


respecter les droits garantis par la Charte arabe dont le droit de se dfendre
avec lassistance dun avocat de son choix23.

22.

Ce droit un dfenseur de son choix fait partie des standards internationaux


qui simposent aux tats. Ainsi, la rsolution adopte par lAssemble gnrale
des Nations Unies en 1988 relativement aux Principes pour la protection de
toutes les personnes soumises une forme quelconque de dtention ou
demprisonnement prvoit que toute personne dtenue pourra bnficier de
l'assistance d'un avocat 24 et que toute personne dtenue ou emprisonne
doit disposer du temps et des facilits ncessaires pour s'entretenir avec son
avocat 25.

23.

Les Principes et lignes directrices des Nations Unies sur laccs lassistance
juridique dans le systme de justice pnale 26 formulent les standards
atteindre par les tats en matire des bonnes pratiques relatives laccs
lassistance juridique. Ce document fait tat des principes sur lesquels est bas
le droit lavocat et souligne limportance pour les tats dassurer ce droit. Le
premier principe garantit le droit lassistance juridique comme suit :

20

Les mmes articles portaient respectivement les numros 188 et 190 au moment du procs de
monsieur Badawi. Outre la numrotation diffrente, le contenu de ces articles est rest identique.
21
Environ 58 000 $Can
22
Prix international des droits de lhomme Ludovic-Trarieux, Walid Abu al-Khair Arabie saoudite, [en
ligne] http://www.ludovictrarieux.org/fr-page3.callplt2015.htm (Page consulte le 14 juillet 2015).
23
Charte Arabe des droits de lHomme, art. 16 c).
24
Ensemble de Principes pour la protection de toutes les personnes soumises une forme quelconque
de dtention ou demprisonnement, Assemble gnrale de lONU rsolution 43/173, 9 dcembre 1988,
principe 17.
25
Idem., principe 18.2.
26
Principes et lignes directrices des Nations Unies sur l'accs l'assistance juridique dans le systme
de justice pnale, Office des Nations Unies contre la drogue et le crime, New-York, 2013.

Reconnaissant que lassistance juridique constitue la fois un lment essentiel


dun systme de justice pnale efficace qui repose sur la primaut du droit, un
fondement pour la jouissance dautres droits, notamment le droit un procs
quitable, et une protection importante qui garantit lquit fondamentale et la
confiance du public dans le processus de justice pnale, les tats doivent
garantir le droit lassistance juridique dans leur systme juridique national au
27
plus haut niveau possible, y compris, le cas chant, dans la constitution. .

24.

Le Comit des droits de lHomme, organe en charge de lapplication du Pacte


international relatif aux droits civils et politiques (ci-aprs le Pacte ) a publi
une observation gnrale outil dinterprtation des dispositions du Pacte
sur le droit lgalit devant les tribunaux et les cours de justice et le droit un
procs quitable 28 . Le Comit des droits de lHomme indique que le Pacte
garantit notamment
[] lgalit des armes [qui] signifie que toutes les parties une procdure
judiciaire ont les mmes droits procduraux, les seules distinctions possibles
tant celles qui sont prvues par la loi et fondes sur des motifs objectifs et
raisonnables nentranant pas pour le dfendeur un dsavantage ou une autre
ingalit. [] Le principe de lgalit entre les parties [] veut, entre autres, que
chaque partie ait la possibilit de contester tous les arguments et preuves
29
produits par lautre partie.

Bien que lArabie saoudite nait pas ratifi le Pacte, celui-ci peut servir
interprter les obligations de lArabie saoudite en vertu de la Charte arabe,
dautant que la Charte arabe raffirme dans son prambule les dispositions du
Pacte30.
25.

En ne permettant pas monsieur Badawi davoir accs au reprsentant de son


choix et en mesure de lui assurer une dfense pleine et entire durant
lensemble des procdures judiciaires, lArabie saoudite a donc contrevenu
son droit interne ainsi qu ses engagements internationaux. Ce dfaut na pas
t rectifi par les instances judiciaires suprieures. La plus haute instance du
pays, la Cour suprme dArabie saoudite na pas inform monsieur Badawi du
droulement du processus de rexamen du dossier ordonn par le Roi et na
pas permis son reprsentant de faire des reprsentations. La loi saoudienne
est silencieuse en ce qui concerne la procdure et les garanties judiciaires
offertes laccus lors dun tel rexamen. Toutefois, dans la mesure o la Cour
suprme devait statuer sur la lgalit des dcisions des instances infrieures et
sanctionner les irrgularits procdurales, le cas chant31, lArabie saoudite a
enfreint les normes saoudiennes ainsi que ses obligations internationales en
tenant monsieur Badawi et son reprsentant lcart de ce processus de
rexamen.

27

Ibid., principe 1, para. 14.


Observation gnrale no. 32 : Article 14: Droit lgalit devant les tribunaux et les cours de justice
ime
et un procs quitable, Doc. Off CDH NU, 90
sess., Doc. CCPR/C/GC/32.
29
Idem, para. 13.
30
De mme que les principes de la Dclaration universelle des droits de lhomme.
31
Law of the Judiciary, Royal Decree No. (M/78), 19 ramadan 1427 [12 octobre 2006], article 11. Voir
galement : Cour suprme, Les motifs dun pourvoi en cassation [notre traduction], site du ministre de
la Justice, version en arabe disponible en ligne http://www.moj.gov.sa/arsa/Courts/Pages/HighCourt.aspx.
28

Le droit de connatre lensemble des accusations et davoir le temps et


les moyens ncessaires sa dfense
26.

Monsieur Badawi a t reconnu coupable dtre lauteur de commentaires


contrevenant aux valeurs religieuses publis sur sa page Facebook.
Nanmoins, aucune charge relative la publication de commentaires sur la
page Facebook de monsieur Badawi na t inscrite sur la liste des
accusations du procureur. Cette situation constitue une violation du droit un
procs quitable, car monsieur Badawi a t priv du droit de connatre
lensemble des accusations portes contre lui et, en consquence, na pas eu
le temps et les moyens ncessaires pour prparer sa dfense.

27.

Au surplus, le compte Facebook de monsieur Badawi a t pirat diverses


reprises et des tiers y ont publi leurs propres commentaires, notamment
lorsque monsieur Badawi tait incarcr. Ce dernier a fait mention lors de son
procs du fait quil navait plus le contrle ni sur le contenu ni sur les
commentaires publis sur sa page Facebook. Or, certains de ces
commentaires de tiers ont t utiliss aux fins de laccusation contre monsieur
Badawi et de sa condamnation.

28.

En vertu des rgles nonces par le Coran auxquelles est tenu lappareil
judiciaire saoudien, aucun porteur de charge ne doit porter le fardeau
dautrui 32 et quiconque prend le droit chemin ne le prend que pour luimme; et quiconque s'gare, ne s'gare qu' son propre dtriment. Et nul ne
portera le fardeau d'autrui 33 . Ainsi, il faut retirer de lenseignement des
critures coraniques que personne ne doit tre puni pour un crime dont il nest
pas lauteur.

29.

La responsabilit de monsieur Badawi ayant t reconnue en raison


notamment de la publication de certains commentaires dont il nest pas
lauteur, le jugement rendu par le Tribunal pnal de Jeddah est vici de ce fait.

30.

Dans la mme veine, le Tribunal pnal de Jeddah a utilis des extraits de


textes provenant du site internet Rseau libral saoudien dans
lapprciation des moyens de preuve qui ont men la condamnation de
monsieur Badawi. Comme la plaid le reprsentant de monsieur Badawi avant
dtre emprisonn, le Tribunal pnal de Jeddah a err en considrant ces
moyens de preuve car en aucun moment ce site internet na t vis dans la
liste daccusation du procureur. En acceptant dvaluer ces moyens de preuve
et en les incluant dans le jugement, le Tribunal pnal de Jeddah na pas
respect la rgle dicte larticle 101 de la Loi sur la procdure de la Charia
qui nonce que les faits pour tre prouvs doivent tre lis la cause et
recevable [notre traduction] . Ainsi, le Tribunal pnal de Jeddah aurait d
rejeter lensemble des moyens de preuve relatifs la page Facebook de
monsieur Badawi et au site internet Rseau libral saoudien .

31.

Dautres violations des rgles saoudiennes de procdure et de preuve ont par


ailleurs entach le procs de monsieur Badawi. Ces irrgularits ont t
plaides par lavocat de monsieur Badawi avant son emprisonnement mais ont
t ignores par le tribunal. Ainsi, la rgle du parrainage (Tazkiya), selon

32

Le Noble Coran et la traduction en langue franaise de ses sens, Sourate Al-Najm (l'Etoile), Verset n
38, Dr.Muhammad Hamidallah, dition Manar, Damas, 2007.
33
Idem, Verset n 39.

laquelle la crdibilit dun tmoin doit tre atteste par deux hommes34, na pas
t respecte. Dans le cas de monsieur Badawi, une seule personne a attest
de la crdibilit de deux autres tmoins. Cette contravention l'une des
principales conditions de validit du tmoignage en vertu du droit saoudien,
celle de la crdibilit du tmoin, vicie la preuve de linfraction larticle 6(1) de
la Loi contre la cybercriminalit sur laquelle est fonde la condamnation de
monsieur Badawi.
32.

Le Tribunal pnal de Jeddah a donc rendu un jugement contraire au droit


islamique, aux rgles de procdures saoudiennes et aux normes nationales et
internationales concernant le droit un procs quitable. En consquence et
en vertu des 187 et 189 de la Loi sur la procdure criminelle, le jugement
devrait tre frapp de nullit.

LE DROIT LA LIBERT DOPINION ET LE DROIT LA LIBERT


DEXPRESSION
33.

En crant le site internet Les libraux saoudiens en 2008, monsieur Badawi


a offert une plate-forme virtuelle permettant aux internautes de sexprimer
librement sur divers sujets, dont les droits humains et la dmocratie. Monsieur
Badawi a dcrit son site internet comme tant un forum libral visant
adopter un discours bas sur lintellect et la raison, libre de linfluence des
autorits religieuses [notre traduction] .

34.

Monsieur Badawi a utilis lespace quoffre internet afin dexprimer ses


opinions et de manifester ses proccupations en ce qui concerne divers sujets
dactualit y compris les liberts dexpression et de religion et la place faite aux
femmes dans la socit.

35.

LArabie saoudite, en ratifiant la Charte arabe, sest engage respecter les


droits que cette dernire protge. Larticle 32 paragraphe a) de la Charte arabe
garantit le droit linformation et la libert dopinion et dexpression et le
droit de rechercher, de recevoir et de rpandre des informations par tout
moyen, sans considration de frontire gographique .

36.

La Charte arabe rejoint en ce sens la Dclaration universelle des droits de


lhomme qui nonce que tout individu a droit la libert dopinion et
dexpression, ce qui implique le droit de ne pas tre inquit pour ses opinions
et celui de chercher, de recevoir, de rpandre sans considration de frontires,
les informations et les ides par quelque moyen dexpression que ce soit 35.

37.

Le droit la libert dopinion et dexpression est un droit fondamental en soi et


est essentiel lexercice dautres droits civils et politiques tels que le droit
dassociation et de runion ainsi que des droits conomiques, sociaux,
culturels tels que le droit lducation, le droit de participer la vie culturelle et
le droit de jouir des bienfaits du progrs scientifique et de ses applications36.

34

Une hermneutique de la tradition islamique : Rawdat Al-Talibayn, Al Imam Muhyiddin Abu Zakariyya
Yahya ibn Sharaf An-Nawawi, 631-676 A.H. (1233-1277), Volet n8, dition Alam Al-Kotob, Arabie
Saoudite, 1423 A.H (2003), page 102.
35
Dclaration universelle des droits de lHomme, 10 dcembre 1948, A/RES/217 A (III), Doc. NU A/810,
p. 71), art. 19.
36
Rapport du Rapporteur spcial sur la promotion et la protection du droit la libert dopinion et
ime
dexpression, Doc. Off. Assemble gnrale NU, 17
sess., Doc. A/HRC/17/27 (2011) para. 22.

38.

Le Comit des droits de lHomme a publi une observation gnrale relative


aux droits la libert dopinion et au droit la libert dexpression, qui prcise
que le harclement, lintimidation ou la stigmatisation, y compris larrestation,
la dtention, le jugement ou lemprisonnement, en raison des opinions que la
personne peut professer constitue une violation [du droit de ne pas tre
inquit pour ses opinions] 37 et que le droit la libre expression
comprend le droit de rechercher, de recevoir, et de rpandre des
informations et des ides de toutes espce sans considration de frontire 38.

39.

Au regard des obligations internationales de lArabie saoudite et des outils


dinterprtation des traits internationaux, la condamnation de monsieur
Badawi constitue une violation des droits la libert dopinion et la libert
expression.

40.

Sil existe des limites reconnues la libert dexpression, comme la


propagande haineuse ou la diffamation lgard dautrui, il nest pas possible
de sanctionner une personne pour avoir tenu des propos critiques, pos des
questions ou fait part de doutes personnels sans que cette sanction ne viole
les principes qui sont au cur mme des instruments visant protger les
droits humains fondamentaux.39

41.

linstar des dispositions visant interdire la propagande haineuse lgard


de groupes identifiables par une caractristique personnelle, le dlit de
blasphme ne peut viser quune catgorie extrme de propos tenus
lencontre dune religion pour quon puisse le juger compatible avec la libert
dexpression. Seuls les propos visant inciter la haine et la dtestation
envers les institutions ou adeptes dune religion en particulier (ou visant les
ridiculiser dune telle manire quil soit possible dallguer une violation de la
dignit des personnes ou institutions vises) peuvent tre sanctionns.40

42.

Ces principes ont par ailleurs t clairement affirms dans lobservation


gnrale du Comit des droits de lhomme en ces termes :
Les interdictions des manifestations de manque de respect lgard dune
religion ou dun autre systme de croyance, y compris les lois sur le blasphme,
sont incompatibles avec le Pacte, sauf dans les circonstances spcifiques
41
envisages au paragraphe 2 de larticle 20 du Pacte [et qui doivent respecter
des conditions dapplication strictes]. Ainsi, par exemple, il ne serait pas
acceptable que ces lois tablissent une discrimination en faveur ou lencontre
dune ou de certaines religions ou dun ou de certains systmes de croyance ou
de leurs adeptes, ou des croyants par rapport aux non-croyants. Il ne serait pas
non plus acceptable que ces interdictions servent empcher ou rprimer la
critique des dirigeants religieux ou le commentaire de la doctrine religieuse et des
42
dogmes dune foi .

43.

Les propos quon reproche monsieur Badawi sont bien loin de respecter le
seuil minimal de lincitation la haine ou la dtestation . Sa condamnation
a t prononce pour sanctionner un discours ouvert ainsi que sa dcision

37

Observation gnrale no. 34 : Article 19: Libert dopinion et libert dexpression, Doc. Off CDH NU,
ime
102
sess., Doc. CCPR/C/GC/34 para. 9.
38
Idem., para. 11.
39
Voir notamment: Stephanie FARRIOR, Molding the Matrix : The Historical and Theoretical
Foundations of International Law concerning Hate Speech , (1996) 14 Berkeley Journal of International
Law 1, pp. 3-11.
40
Idem.
41
Article 20 para. 2 : Tout appel la haine nationale, raciale ou religieuse qui constitue une incitation
la discrimination, l'hostilit ou la violence est interdit par la loi .
42
Observation gnrale no. 34, para. 48.

doffrir un forum de discussion afin dchanger sur des thmes tels que la
dmocratie, la libert dexpression et les droits humains dont particulirement
les droits des femmes. Ces activits ne devraient pas constituer des dlits et
ne devraient en aucun cas tre criminalises.
44.

Compte tenu de ce qui prcde, en condamnant et en maintenant monsieur


Raif Badawi en dtention en raison de ses opinions, lArabie saoudite ne
respecte pas ses obligations nationales et internationales en matire de libert
dopinion et dexpression.

LE DROIT DE NE PAS TRE SOUMIS LA TORTURE


45.

Monsieur Badawi a t condamn recevoir 1 000 coups de fouet rpartis en


cinquante sances, soit tous les vendredis devant la Mosque Al-Jafali dans le
dpartement de Jeddah. La premire sance de coups de fouet a eu lieu le 9
janvier 2015. Ltat de sant de monsieur Badawi a t invoqu par lArabie
saoudite pour le report des cinquante coups de fouet prvus la semaine
suivante. Les sances de flagellation subsquentes ont par la suite toutes t
reportes.

46.

Ladministration de coups de fouet est contraire linterdiction absolue de la


torture. En imposant de tels chtiments corporels, lArabie saoudite viole ses
engagements internationaux.

47.

La torture ainsi que les autres peines ou traitements cruels ont t dfinis dans
la Convention contre la torture et autres peines ou traitements cruels,
inhumains ou dgradants (ci-aprs la Convention contre la torture ). Larticle
premier de la Convention contre la torture dicte que
[] le terme torture dsigne tout acte par lequel une douleur ou des
souffrances aigues, physiques et mentales sont intentionnellement infliges une
personne aux fins notamment dobtenir delle ou dune tierce personne des
renseignements ou des aveux, de la punir dun acte quelle ou une tierce
personne a commis [] .

Les chtiments corporels tels que lamputation, la lapidation et la flagellation


sont reconnus, au sens de cette dfinition, comme des actes constitutifs de
torture.43
48.

Cette dfinition de la torture lie lArabie saoudite qui a ratifi la Convention


contre la torture le 23 septembre 1997 44 . En adhrant cet instrument
juridique, lArabie saoudite sest engage prendre des mesures pour
empcher que des actes de torture soient commis dans tout territoire sous sa
juridiction 45.

49.

Le Rapporteur spcial sur la torture et autres peines et ou traitements cruels,


inhumains ou dgradants a nonc dans son rapport prsent lAssembl

43

Rapport du Rapporteur spcial sur la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou
ime
dgradants, Doc. Off. AG NU, 60
sess., Doc. A/60/316 (2005), para. 18.
44
Lors de la ratification, lArabie saoudite a mis deux rserves relatives la reconnaissance des
comptences du Comit contre la torture et la clause darbitrage de larticle 30 para. 1 de la Convention.
45
Convention contre la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou dgradants, 10
dcembre 1984m 1465 R.T.N.U. 85, art. 2 para. 1.

10

gnrale des Nations Unies 46 que les chtiments corporels sont


incompatibles avec linterdiction de la torture et des autres peines ou
traitements cruels, inhumains ou dgradants, consacre, notamment, par la
Dclaration universelle des droits de lhomme, [] la Convention contre la
torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou dgradants 47.
50.

LArabie saoudite sest dj exprime relativement au fait que les peines


lgalement prononces par un tribunal appliquant la Charia ne sont pas
constitutives de torture, et quainsi la peine de flagellation ne devrait pas tre
assimile la dfinition contenue dans la Convention contre la torture 48 .
LArabie saoudite a aussi affirm quen vertu de larticle premier in fine de la
Convention contre la torture, la dfinition de torture ne stend pas la
douleur ou aux autres souffrances rsultant uniquement de sanctions lgitimes,
inhrentes ces sanctions ou occasionnes par elles .

51.

Cependant, le Rapporteur spcial, qui a recens la jurisprudence des organes


de protection des droits humains dont le Comit contre la torture, a signal
que le terme sanctions lgitimes, au paragraphe 1 de larticle premier de la
Convention contre la torture, doit tre interprt comme ayant trait la fois au
droit interne et au droit international 49. En outre, un courant jurisprudentiel50
confirmant la valeur lgale des documents manant des organes tel le Comit
contre la torture et le Comit des droits de lhomme, a confirm que ceux-ci
doivent tre utiliss afin dinterprter les conventions internationales et
simposent aux tats51.

52.

En rsum, la flagellation, mme si elle rsulte dune sanction prononce par


un tribunal comptent, constitue un acte de torture tel que dfini par le droit
international. Ainsi, larticle premier in fine de la Convention contre la torture ne
peut servir lgitimer les chtiments corporels en Arabie saoudite.

53.

La Charte arabe comporte aussi une disposition qui nonce expressment que
nul ne peut tre soumis des tortures physiques ou mentales ou a un
traitement cruel, inhumain ou dgradant 52.

54.

En consquence, la peine de 1 000 coups de fouet inflige monsieur Badawi


est constitutive de torture et de traitements cruels inhumains et dgradants au
regard du droit international et contrevient linterdiction absolue de la torture
en vertu notamment de la Convention contre la torture et de la Charte arabe,
deux traits internationaux que lArabie saoudite a ratifis.

46

Rapport du Rapporteur spcial sur la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou
ime
dgradants, Doc. Off. AG NU, 60
sess., Doc. A/60/316 (2005).
47
Ibid., para. 26.
48
Rapport soumis par le Rapporteur spcial, M. Nigel S. Rodlev, en application de la rsolution 1995/37
ime
de la Commission des droits de l'homme, Doc. Off. CDH NU, 53
sess., Doc. E/CN.4/1997/7Add.1
(1997), para. 435.
49
Rapport du Rapporteur spcial sur la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou
ime
dgradants, Doc. Off. AG NU, 60
sess., Doc. A/60/316 (2005), para. 27.
50
Consquences juridiques de ldification dun mur dans le territoire palestinien occup, Avis
consultatif, C.I.J., Recueil 2004, p. 136, para. 109-111 ; Activits armes sur le territoire du Congo
(Rpublique dmocratique du Congo c. Ouganda), arrt, C.I.J. Recueil 2005, p. 168, para. 215-216 ;
Ahmadou Sadio Diallo (Rpublique de Guine c. Rpublique dmocratique du Congo), fond, arrt, C.I.J.
Recueil 2010, p. 639, para. 66.
51
International Law Association, Berlin Conference (2004), 71 Intl L. Assn Rep. Conf. 621 2004 ;
Internationa Law Association, Washington Conference (2014), 75 Intl L. Assn Rep. Conf. 470 2014.
52
Charte arabe des droits de lHomme, Ligue des tats Arabes, 22 mai 2004, art. 8.

11

55.

LArabie saoudite doit se conformer ses obligations internationales et cesser


dadministrer des coups de fouet monsieur Badawi.

CONCLUSION
56.

En jugeant monsieur Badawi coupable davoir cr et administr le site internet


Les libraux saoudiens et davoir publi des commentaires sur sa page
Facebook contrevenant aux valeurs religieuses et en le condamnant tre
fouett, lArabie saoudite na pas respect ses obligations internationales et a
viol les droits humains fondamentaux de monsieur Badawi, dont son droit
un procs quitable, ses droits la libert dopinion et la libert dexpression
et son droit de ne pas tre soumis la torture.

57.

La procdure judiciaire ayant men la condamnation de monsieur Badawi a


t entache dirrgularits affectant la validit et la lgalit du jugement :
a.

En vertu des lois saoudiennes, dont la Loi sur la cybercriminalit et La loi


sur la publication et les ditions, ce nest pas le Tribunal pnal de Jeddah
mais les comits spciaux du ministre de la Culture et de lInformation
qui devait juger laffaire.

b.

Le droit de monsieur Badawi dtre assist par le dfenseur de son choix,


apte lui assurer une dfense pleine et entire, durant le processus
judiciaire na pas t respect.

c.

Les accusations contre monsieur Badawi nont pas toutes t divulgues,


des commentaires dont il nest pas lauteur ont t utiliss pour le
condamner et lobligation de parrainage pour attester la crdibilit des
tmoins na pas t respecte.

Ces infractions aux rgles saoudiennes de procdure et de preuve ont eu pour


effet de violer le droit de monsieur Badawi un procs quitable, droit reconnu
par les normes saoudiennes et internationales.
58.

La condamnation de monsieur Badawi pour avoir cr et administr le site


internet Les libraux saoudiens et pour avoir tenu des propos
contrevenant aux valeurs religieuses sur son site internet et sa page
Facebook, constitue une violation des droits la libert dopinion et la libert
dexpression protgs par des instruments internationaux auxquels lArabie
saoudite est tenue de se conformer.

59.

En soumettant monsieur Badawi des sances de flagellation, lArabie


saoudite viole ses obligations internationales puisque la flagellation constitue
un acte de torture tel que dfini par le droit international applicable en Arabie
saoudite.

60.

Compte tenu de ce qui prcde, lArabie saoudite doit librer monsieur Raf
Badawi sans dlai afin de rectifier les violations des droits de ce dernier et se
conformer ses obligations tant en vertu du droit saoudien que des normes de
droit international contraignantes pour lArabie saoudite.

12

Avocats sans frontires Canada (ASFC) : ASFC est une organisation non
gouvernementale de coopration internationale dont la mission est de soutenir la
dfense des droits humains des personnes les plus vulnrables par le renforcement
de laccs la justice et la reprsentation juridique. ASFC est ou a t active dans
plus de 15 pays.
Le prsent mmoire a t ralis avec lappui des organisations suivantes :
Le Barreau du Qubec : Le Barreau du Qubec est lOrdre professionnel de
quelque 25 500 avocats et avocates du Qubec. Afin dassurer la protection du
public, le Barreau du Qubec surveille lexercice de la profession, fait la promotion de
la primaut du droit, valorise la profession et soutient les membres dans lexercice du
droit.
Lavery : Un cabinet indpendant mettant tous les secteurs du droit au service du
monde des affaires. Plus de 200 avocats Montral, Qubec, Sherbrooke, TroisRivires et Ottawa.

13

SOURCES DE DROIT UTILISES


Lois et dcrets dArabie saoudite
Ahmed bin Abdullah Al Kari et Al, Majallat al-Ahkam ash-Sharia, Tohama Publication,
Premire dition, Jeddah, Saudi Arabia, 1401, [1981].
Loi fondamentale du Royaume dArabie saoudite, 1er mars 1992.
Anti-Cyber Crime Law, Royal Decree No. (M/17), 8 Rabia al awal 1428, [26 mars
2007].
Dcret royal No. (A/93), Feu Roi Abdullah bin Abdulaziz Al Saoud, 25 Joumada al
oula 1432, [29 Avril 2011].
Law of Criminal Procedure, Royal Decree No. (M/39), 28 Rajab 1422, [16 octobre
2001], Umm al-Qura No. (3867), 17 shaban 1422, [3 novembre 2001].
Law of the Judiciary, Royal Decree No. (M/78), 19 Ramadan 1428, [1er octobre
2007].
Law of Procedure before Sharia Courts, Royal Decree No. (M/1), 22 Mouharram
1435, [25 November 2013].
Law of Printed Materials and Publication, Royal Decree No. (M/32), 3 Ramadan
1421, [29 novembre 2000].
Traits internationaux
Charte arabe des droits de lHomme, Ligue des tats Arabes, 22 mai 2004, entre
en vigueur le 15 mars 2008.
Dclaration universelle des droits de lHomme, 10 dcembre 1948, A/RES/217 A (III),
Doc. NU A/810, p. 71).
Convention contre la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou
dgradants, 10 dcembre 1984m 1465 R.T.N.U. 85.
Documents du systme des Nations Unies
Observation gnrale no. 34 : Article 19: Libert dopinion et libert dexpression,
Doc. Off CDH NU, 102ime sess., Doc. CCPR/C/GC/34.
Rapport du Rapporteur spcial sur la promotion et la protection du droit la libert
dopinion et dexpression, Doc. Off. Assemble gnrale NU, 17ime sess., Doc.
A/HRC/17/27 (2011).
Rapport du Rapporteur spcial sur la torture et autres peines ou traitements cruels,
inhumains ou dgradants, Doc. Off. AG NU, 60ime sess., Doc. A/60/316 (2005).

14

Rapport soumis par le Rapporteur spcial, M. Nigel S. Rodlev, en application de la


rsolution 1995/37 de la Commission des droits de l'homme, Doc. Off. CDH NU,
53ime sess., Doc. E/CN.4/1997/7Add.1 (1997).
Jurisprudence
Consquences juridiques de ldification dun mur dans le territoire palestinien
occup, Avis consultatif, C.I.J., Recueil 2004, p. 136, para. 109-111.
Activits armes sur le territoire du Congo (Rpublique dmocratique du Congo c.
Ouganda), arrt, C.I.J. Recueil 2005.
Ahmadou Sadio Diallo (Rpublique de Guine c. Rpublique dmocratique du
Congo), fond, arrt, C.I.J. Recueil 2010.
Autres instruments juridiques
Dclaration du Caire sur les droits de lhomme en Islam, 5 aot 1990, Organisation
de la Confrence Islamique
Body of Principles for the Protection of All Persons under any Form of Detention or
Imprisonment, UN General Assembly resolution 43/173, December 9, 1988
Standard Minimum Rules for the Treatment of Prisoners, UN ESC resolution 663 C,
July 31 1957.
Basic Principles on the Role of Lawyers, Havana, Cuba, August 27-September 7,
1990
Basic Principles on the Independence of the Judiciary, UN General Assembly
resolution 40/32, November 29, 1985 and resolution 40/146, December 13, 1985
Principes et lignes directrices des Nations Unies sur l'accs l'assistance juridique
dans le systme de justice pnale, Office des Nations Unies contre la drogue et le
crime, New-York, 2013.
Doctrine
International Law Association, Berlin Conference (2004), 71 Intl L. Assn Rep. Conf.
621 2004
International Law Association, Washington Conference (2014), 75 Intl L. Assn Rep.
Conf. 470 2014.
Jeffrey K. Walker, The Rights of the Accused in Saudi Criminal Procedure (1993) 15
Loyola of Los Angeles International and Comparative Law Review.
Joseph L. Brand, Aspects of Saudi Arabian Laws and Practices (1986) 19 Boston
College International and Compared Law Review.
Mervat Rishmawi, The Revised Arab Charter on Human Rights: A Step Forward?
(2005) 5 Human Rights Law Review.

15

Mervat Rishmawi, The Arab Charter on Human Rights and the League of Arab
States: An Update (2010) 10 Human Rights Law Review.
Michel Mathieu, Le nouveau systme judiciaire de lArabie saoudite, un exemple
dadaptation de la Charia au monde moderne , R.I.D.C. 2-2008.
Mohamed Y. Matter, Article 43 of the Arab Charter on Human Rights: Reconciling
National, Regional, and International Standards (2013) 26 Harvard Human rights
Journal.
Susan M. Akram, Arab Charter on Human Rights 2004 (2006) 24 Boston University
International Law Journal, p.147.
William Ballantyne, Essays and adresses on Arab Laws, (2000), Curzon Press,
Richmond.
Internet
Prix international des droits de lhomme Ludovic-Trarieux, Walid Abu al-Khair
Arabie saoudite, [en ligne] http://www.ludovictrarieux.org/fr-page3.callplt2015.htm
(Page consulte le 14 juillet 2015).

16