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SUMARIO: I. PRESENTACIN. II. CONCEPTO DE RECURSO ADMINISTRATIVO. II.1. LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS SON UNA ESPECIE DE PETICIN. II.2. CARACTERES ESPECFICOS DE LOS RECURSOS DENTRO DEL
GNERO PETICIN. II.3. DEFINICIN, ENUMERACIN Y EFECTOS DE SU
INTERPOSICIN. III. ELEMENTOS DE LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS.
III.1. CONCEPTO, RELEVANCIA Y ENUMERACIN. III.2. LA VOLUNTAD DE
RECURRIR Y SU EXPRESIN. III.3. FORMA INSTRUMENTAL DE INTERPOSICIN DE LOS RECURSOS. III.4. IDENTIFICACIN DEL RECURRENTE.
III.5. ELEMENTOS NO ESENCIALES: CONSTITUCIN DE DOMICILIO, FUNDAMENTACIN Y OFRECIMIENTO DE PRUEBA. III.6. FIRMA LETRADA.
III.7. DESTINATARIO DE LA MANIFESTACIN DE VOLUNTAD DE RECURRIR.
III.8. COMUNICACIN EN TIEMPO OPORTUNO DE LA VOLUNTAD DE RECURRIR. PLAZO PARA RECURRIR. IV. PRESUPUESTOS DE LOS RECURSOS
ADMINISTRATIVOS. IV.1. CONCEPTO, RELEVANCIA Y ENUMERACIN.
IV.2. PRESUPUESTO SUBJETIVO DE VALIDEZ: CAPACIDAD DEL RECURRENTE. IV.3. PRESUPUESTO OBJETIVO DE VALIDEZ: EXISTENCIA DE UN ACTO
ADMINISTRATIVO PREVIO. IV.4. PRESUPUESTO DE UNA RESOLUCIN SOBRE EL FONDO: LEGITIMACIN DEL RECURRENTE. IV.5. PRESUPUESTOS DE
UNA RESOLUCIN FAVORABLE. V. CONCLUSIONES.
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I . P R E S E N TA C I N
La contribucin que se me ha pedido y que tanto me honra a la
conmemoracin de la primera dcada de vigencia de la Ley de Procedimiento Administrativo General (ley 27444) en lo sucesivo LPAG
consistir en una comparacin de los regmenes de los recursos administrativos en los derechos peruano y uruguayo, con particular referencia al
propio concepto, a los elementos y a los presupuestos de dichos recursos.
El punto de partida de la comparacin radica necesariamente en el sealamiento inicial del diverso nivel normativo de la regulacin del tema
en uno y en otro pas.
Desde la Constitucin de 1952, en Uruguay los recursos administrativos
estn minuciosamente regulados por normas constitucionales, que
subsisten prcticamente incambiadas en la vigente de 1967. La carta
consagra expresamente y est bien que lo haga el derecho a recurrir
a cualquier acto administrativo de cualquier rgano del Estado. Pero,
adems, establece el plazo dentro del cual debe recurrirse so pena
de caducidad del derecho a hacerlo los recursos que corresponden
en cada caso segn el rgano que dict el acto lesivo, los plazos de que
dispone la administracin para resolver, el efecto de su silencio y la
vinculacin entre el agotamiento de la va administrativa y la accin de
nulidad. Semejante exceso ha llevado a que subsistan cristalizadas, desde
hace casi sesenta aos, soluciones que tambin hace muchos aos han
probado su inconveniencia. Sobre semejante cimiento constitucional,
Derecho PUCP, N 67, 2011 / ISSN 0251-3420
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peticin4 del sujeto recurrente a la administracin. Se trata de una peticin de dictado de un acto administrativo mediante el cual se revoque,
modifique o sustituya otro acto anterior de la misma naturaleza que ha
lesionado al recurrente.
Por lo tanto, la interposicin de recursos administrativos constituye ejercicio del derecho de peticin5 reconocido por el artculo 2 inciso 20 de la
Constitucin peruana, en el artculo 106.1 de la LPAG y por el artculo
30 de la Constitucin uruguaya. La inclusin de los recursos administrativos dentro de la categora derecho de peticin est explcitamente
consagrada en los artculos 106.1, 106.2 y 109.1 de la ley peruana6.
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4 Define el recurso administrativo como peticin (istanza) Zanobini en: ZANOBINI, Guido. Corso di Diritto
Amministrativo. Tomo II. Miln: Giuffr, 1946, p. 42. Asimismo, sealan su contenido petitorio y su finalidad
como medio de impugnacin: GARCA DE ENTERRA, Eduardo y Toms-Ramn FERNNDEZ. Curso de
Derecho administrativo. Tomo II. Madrid: Civitas, 2002, p. 506; y HUTCHINSON, T. Ob. cit., p. 259.
5 CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., pp. 73-74; BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Princpios constitucionais
do processo administrativo disciplinar. San Pablo: Max Limonad, 1998, pp. 283-286; BANDEIRA
DE MELLO, Celso Antonio. Curso de Direito administrativo. Dcimo sptima edicin. San Pablo:
Malheiros, 2004, pp. 462 y 467; BREWER-CARAS, Allan. Ob. cit., p. 329; CASSAGNE, J. Ob. cit., pp. 313
y 385; CHAPUS, Ren. Droit administratif gnral. Tomo I. Pars: Montchrestien, 1988, p. 58; DURAN
MARTNEZ, Augusto. Peticiones y recursos. Revista de Administracin Pblica Uruguaya. Ao II,
nmero 5, 1987, pp. 40-41, Montevideo; FERRIER, Jean-Pierre. El procedimiento administrativo en
Francia. En Javier Barns Vzquez (coordinador). El procedimiento administrativo en el Derecho
comparado. Madrid: Civitas, 1993, p. 375; y GONZLEZ PREZ, Jess. Los recursos administrativos.
Madrid: Abella, 1969, p. 35.
6 DANS ORDEZ, Jorge. Comentarios a la nueva Ley de Procedimiento Administrativo General.
En Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Ley 27444, Lima: ARA, 2001, p.
65; y ROJAS LEO, Juan Francisco. Hemos encontrado el rumbo del nuevo Derecho administrativo
en el Per? Reflexiones en torno a la prxima entrada en vigencia de la Ley del Procedimiento
Administrativo General. En Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Ley
27444, Lima: ARA, 2001, pp. 157-158.
7 GONZLEZ PREZ, J. Ob. cit., p. 111.
8 La palabra revocacin, y tambin anulacin como reflejo, son utilizadas con diversos sentidos en
la doctrina. En la LPAG, revocacin es la extincin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia
(artculo 203) y anulacin es la extincin por invalidez, vale decir por no conformidad al ordenamiento
jurdico (artculos 8, 10 a 13 y 202). En cambio, en la terminologa del decreto ley 15.524 uruguayo, la
denominacin adecuada de las distintas formas de extincin de un acto administrativo es la siguiente: (i)
revocacin es la extincin por el mismo rgano que lo dict o por su jerarca (artculos 32 inciso 1, 36
y 95), por razones del mrito o de legitimidad (artculo 95); y (ii) anulacin es la extincin por un rgano
ajeno al sistema orgnico, en ejercicio de funcin administrativa (artculo 32, inciso 3) o jurisdiccional
(artculos 28 y 29, entre otros), con efecto retroactivo al momento de emisin (CAJARVILLE PELUFFO,
Juan. Sobre actos administrativos. En Sobre Derecho administrativo. Segunda edicin. Tomo II.
Montevideo: Fundacin de Cultura Universitaria, 2008, p. 16).
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Con un concepto muy amplio, toda peticin con ese contenido dirigida a la administracin por otro sujeto sera un recurso administrativo.
En este concepto amplio cabran los llamados recursos graciosos10, as
como todo otro recurso ajeno al agotamiento de la va administrativa,
especficamente legislado o implcitamente admitido conforme a principios generales. Cabra tambin la peticin de gracia que solicitara la
revocacin, modificacin, anulacin o suspensin de los efectos de un
acto administrativo formulado conforme al artculo 112 de la LPAG.
En cambio, en el concepto ms restringido de los artculos 206 y siguientes de la LPAG, y de los artculos 317 a 319 de la Constitucin uruguaya,
no toda peticin con tal contenido es un recurso administrativo. Para
que lo sea, es menester que la peticin del interesado se presente ante la
autoridad de la cual proviene el acto previo dentro del plazo establecido:
quince das hbiles, consecutivos y perentorios siguientes de aquel en
que se practique la notificacin o la publicacin del acto, conforme a
los artculos 207.2, 133.1 y 134.1 de la LPAG, y diez das corridos y sin
interrupcin siguientes al de la notificacin personal o publicacin en el
Diario Oficial del acto cuestionado, conforme al artculo 317 inciso 1 de
la Constitucin uruguaya.
En el Derecho uruguayo, una peticin que cumpla con ambos requisitos constituye un recurso administrativo y, como tal, produce efectos
singulares: crea a cargo de la administracin la obligacin de resolver y,
necesariamente, ha de sobrevenir a su respecto una decisin que ser
expresa o, en su defecto, ficta, necesariamente negativa por imperio
constitucional (artculo 318)11. Recada esa decisin, el sujeto afectado
quedar habilitado para ejercitar la accin de nulidad ante el Tribunal
de lo Contencioso Administrativo en lo sucesivo, TCA.
En el rgimen de la LPAG, para la configuracin de un recurso
administrativo es necesario, adems, un requisito de legitimacin que
suponga la titularidad de un derecho o un inters legtimo, personal,
actual y probado, material o moral, violado, afectado, desconocido o
9 En el Derecho uruguayo, es posible solicitar la suspensin de los efectos del acto como peticin
anexa a un recurso (decreto 500/991, artculo 150), pero por s misma esa peticin no lo configurara,
aunque por supuesto podra formularse en cualquier momento.
10 Por ejemplo, en la doctrina: MNDEZ, Aparicio. Lo contencioso de anulacin en el Derecho uruguayo.
Montevideo: Revista de Derecho Pblico y Privado, 1952, p. 133; y MNDEZ, Aparicio. Sistemas orgnicos.
Montevideo: A.M.F., 1973, p. 208.
11 Constitucin uruguaya: Artculo 318. Toda autoridad administrativa est obligada a decidir sobre
cualquier peticin que le formule el titular de un inters legtimo en la ejecucin de un determinado acto
administrativo, y a resolver los recursos administrativos que se interpongan contra sus decisiones,
previos los trmites que correspondan para la debida instruccin del asunto, dentro del trmino
de ciento veinte das, a contar de la fecha de cumplimiento del ltimo acto que ordene la ley o el
reglamento aplicable [...] Se entender desechada la peticin o rechazado el recurso administrativo,
si la autoridad no resolviera dentro del trmino indicado.
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El primero de los efectos referidos la creacin a cargo de la administracin de la obligacin de decidir la produce en el Per la peticin
de cualquier interesado, sin requerimiento de legitimacin calificada alguna (Constitucin, artculo 2, nmero 20, y LPAG, artculo 106). No
ocurre as en el Derecho uruguayo, porque el artculo 30 reconoce el
derecho a formular peticiones a cualquier habitante, pero el artculo 318
pone a cargo de la administracin la obligacin de decidir solamente si el
peticionante es titular de un inters legtimo.
En ambos derechos, la necesaria existencia sobreviniente de una decisin, expresa o por silencio administrativo, no es exclusiva de los recursos administrativos. Tambin la produce toda peticin formulada por
una persona con determinada legitimacin: la titularidad de un derecho o de un inters legtimo (LPAG, artculos 106.3 y 107, Constitucin uruguaya, artculo 318, y ley reglamentaria 15.869, artculo 8).
Puesto que, amparado en el derecho de peticin reconocido constitucionalmente, en ambos derechos un sujeto con esa legitimacin puede pedir a la administracin, en cualquier momento, el dictado de un
acto cuyo contenido sea modificar, revocar, anular o sustituir un acto
anterior. La diferencia entre tal peticin y un recurso administrativo es
exclusivamente cronolgica, est dada tan solo por el momento de presentacin. El mismo escrito, presentado dentro de los plazos establecidos
en cada Derecho para recurrir, constituir un recurso administrativo,
pero, presentado fuera de ese lapso, no lo ser14. Esa peticin de dictado
de un acto modificatorio, revocatorio, anulatorio o sustitutivo de otro anterior, formulada por el titular de un derecho o inters legtimo, conducir
12 Ley del Silencio Administrativo 29060, promulgada el 6 de julio de 2007, artculo 1b (en el decreto
legislativo 1029, del 23 de junio de 2008, artculo 2). La ley 29060 es derogatoria y sustitutiva de los
artculos 33 y 34 de la LPAG, los cuales son reguladores de los efectos del silencio administrativo.
13 Ley del Silencio Administrativo 29060. El decreto legislativo 1029, artculo 2, al sustituir el artculo
1 b de la ley 29060 (vase nota anterior) explicit la solucin que en mi opinin ya resultaba de
la redaccin original de la ley 29060: los recursos administrativos estn sujetos a silencio positivo
siempre que no se encuentren contemplados en la primera disposicin transitoria, complementaria
y final (vase infra, texto y nota 23).
14 Tambin Gonzlez Prez y Gonzlez Salinas sealan que la diferencia entre los recursos administrativos
y otros procedimientos de revisin de actos administrativos incoados por un interesado radica en que
los primeros estn sujetos a plazos (GONZLEZ PREZ, Jess y Pedro GONZLEZ SALINAS. Procedimiento
administrativo local. Tomo II. Madrid: 1993, pp. 413-414.
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(a) la peticin formulada, en Uruguay, por el titular de un inters simple, al amparo del artculo 30 de la carta, que no crear
la obligacin administrativa de instruir y decidir, ni conducir
necesariamente a una decisin de la administracin16. En el Derecho peruano esta es una categora vaca, a la luz del artculo 2
inciso 20 de la Constitucin y del artculo 106.3 LPAG;
15 CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., p. 76. En contra, Justino Jimnez de Archaga atribuy un significado ms
restringido al artculo 318 de la carta y limit a la peticin de ejecucin de un acto administrativo ya dictado
(La Constitucin de 1952. Segunda edicin. Montevideo: Cmara de Senadores, 1995, pp. 647-648).
16 Ibd., p. 77.
17 En su artculo 30, la LPAG clasifica los procedimientos administrativos iniciados por los administrados
en aquellos de aprobacin automtica que no requieren pronunciamiento expreso del administracin
(artculo 31), y en aquellos que requieren una evaluacin previa por la administracin y que, a su
vez, segn el artculo 188 igual se dividen (DANS ORDEZ, J. Ob. cit., pp. 57-58 y 72-73.
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(d) el recurso administrativo interpuesto por un sujeto debidamente legitimado, con contenido tpico y la presentacin en
plazo, que provoca necesariamente una decisin agotadora de
la va administrativa y habilitante, cuando denegatoria, del amparo jurisdiccional anulatorio.
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La interposicin de un recurso producir los efectos sealados en el pargrafo precedente como propios de la categora: la administracin estar obligada a dar al interesado una respuesta por escrito dentro del plazo
legal de treinta das (artculos 106.3 y 207.2 de la LPAG), y su omisin
producir, en principio, el silencio administrativo positivo21, al tenerse
por estimada la pretensin del recurrente (artculos 217.1 y 188.122).
Solo excepcionalmente el silencio ser negativo23, con lo que habilitar
en este caso la interposicin de las acciones judiciales pertinentes por el
lesionado (artculos 188.3 y 218 de la LPAG).
Conforme al artculo 317 de la Constitucin uruguaya, todo acto
administrativo se impugnar administrativamente con el recurso de
revocacin, que resolver el mismo rgano que lo dict. Si dicho rgano
estuviera sometido a jerarqua, se impugnar adems con el recurso
jerrquico que resolver el jerarca mximo del sistema, y si el rgano
que lo dict formara parte de un servicio descentralizado una de las
modalidades de la descentralizacin, adems de los entes autnomos,
se impugnar adems con el recurso de anulacin que resolver el
Poder Ejecutivo. En materia departamental, los recursos se denominan
20 Puede tratarse de entidades de carcter descentralizado sujetas a la tutela de la administracin
estatal central o nacional, o eventualmente de carcter desconcentrado. En ambos casos, hay
asignacin de competencia no nacional atendiendo al criterio territorial de delimitacin (ESPINOSASALDAA BARRERA, Eloy. Recursos administrativos: algunas consideraciones bsicas y el anlisis
del tratamiento que les ha sido otorgado en la ley 27444. En: http://blog.pucp.edu.pe/item/23825). El
anlisis en profundidad de este tema escapa, por cierto, a la materia que se aborda en este estudio
comparativo de los sistemas de recursos administrativos peruano y uruguayo.
21 Ley del Silencio Administrativo 29060, artculo 1b.
22 Este ltimo en el decreto legislativo 1029 publicado el 24 de junio de 2008.
23 Ley del Silencio Administrativo 29060: [...] casos excepcionales en los que se afecte
significativamente el inters pblico en las materias que se enumeran, o en que se transfieran facultades
de la administracin pblica, y en los procedimientos de inscripcin registral. Las materias tributaria
y aduanera se rigen por leyes y normas especiales. Tambin estn sujetos a silencio administrativo
negativo los recursos contra la imposicin de una sancin, pero si en un recurso anterior el administrado
hubiera optado por el silencio negativo, en las siguientes instancias resolutivas se aplicar el silencio
positivo (artculo 188.6 de la LPAG, incorporado por el artculo 1 del decreto legislativo 1029). En tales
condiciones, no alcanzo a ver cmo el sancionado podra omitir la opcin por el silencio negativo en el
primer recurso, cuando, en todo caso, esa sera la solucin legal.
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apelacin (artculo 208). El recurso de apelacin, que corresponde cuando el rgano que dict el acto est sometido a jerarqua, debe sustentarse
en diferente interpretacin de las pruebas producidas, o en cuestiones
de puro derecho, y su resolucin compete al superior jerrquico (artculo 209 de la LPAG). El recurso de revisin de carcter excepcional
corresponde cuando las dos instancias anteriores fueron resueltas por
autoridades que no son de competencia nacional20, y su resolucin
compete al superior jerrquico, de manera que configure una tercera
instancia de competencia nacional (artculo 210 de la LPAG). Cada
recurso se ejercitar por una sola vez en cada procedimiento administrativo y nunca simultneamente (artculo 214 de la LPAG), y los tres
se interponen ante el rgano que emiti el acto impugnado dentro de
quince das perentorios.
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En el recurso administrativo pueden encontrarse tambin otros elementos componentes o partes integrantes cuya existencia no es necesaria
para su perfeccionamiento ni para su validez, y que, por tanto, pueden
existir o no. Por eso se califican de eventuales. Ejemplos claros de este
tipo de elementos son la fundamentacin y el ofrecimiento de prueba.
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En el Derecho peruano, la interposicin por escrito est impuesta legalmente (LPAG, artculo 211). El artculo 120 admite la presentacin
de los escritos ante la administracin mediante correo certificado con
acuse de recibo cuyas formalidades establece, pero el artculo 120.4
excluye expresamente esta modalidad de presentacin para los recursos
administrativos. En cuanto a la sustitucin de la presentacin de un escrito por otros medios de trasmisin de datos a distancia admitidos,
como se ver, de inmediato en el Derecho uruguayo, el artculo 123.2
de la LPAG impone a las entidades de la administracin pblica que
cuenten con tales sistemas de trasmisin, a fin de facilitar su empleo
para la recepcin de documentos o solicitudes. La interposicin de un
recurso administrativo cabe en el concepto de recepcin de solicitudes
(vase los artculos 106 y 109), circunstancia que, conjuntamente con el
principio de informalismo (artculo IV.1.6), aboga por la inclusin del
caso en esa solucin. De ninguna manera parece sustentable la aplicacin analgica a estas formas de trasmisin a distancia de la exclusin de
la presentacin por correo certificado consagrada en el artculo 120.4.
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En este ltimo punto radica precisamente la diferencia del rgimen uruguayo con el peruano. Es aqu una norma legal (el artculo 123.3 de la
LPAG) la que impone que cuando se empleen medios de trasmisin de
datos a distancia, el recurrente deba presentar fsicamente dentro del
tercer da el escrito [...] respectiv[o], con cuyo cumplimiento se le entender recibido en la fecha de envo del correo electrnico o facsmil.
De manera que, en este rgimen, efectivamente el medio de comunicacin electrnico no sustituye al escrito de interposicin del recurso,
sino que servir para conferirle una fecha de presentacin anterior a su
presentacin fsica.
43 Esta solucin fue consagrada por el TCA en cuanto al escrito de demanda que instaura la accin
de nulidad (sentencia 181 del 15 de octubre de 1969), y por similares fundamentos debe admitirse
en relacin con el escrito interponiendo recursos administrativos. Por eso, no puede compartirse
la solucin de la sentencia 135 del 30 de junio de 1976 del mismo tribunal, que, en un caso de
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realidad de la voluntad de recurrir de quien omiti firmar pudo comprobarse por otros medios, pese
a que la firma sea el habitual (GORDILLO, A. Ob. cit., p. 176), y en cuanto al firmante, cuyo nombre
no figuraba en el exordio, la sentencia incurri en un rigorismo formal que choca frontalmente con
el principio de adecuacin de la forma al fin (VIERA, L. Ob. cit., p. 273), y con el principio de
informalismo en favor del administrado propio del procedimiento administrativo.
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compareciente44. La expresin del nombre podra sustituirse por la invocacin de una calidad o de un atributo que permita, sin duda alguna, la
identificacin del recurrente por ejemplo, el propietario del bien, el
funcionario nmero tal, el concesionario de tal servicio.
Si existiera alguna omisin en el escrito en este punto, es deber de la
administracin requerir a quien lo presente si pese a la omisin fuera
individualizable que la salve en el plazo dos das hbiles en el Per (artculo 125.1 de la LPAG) o de de diez das hbiles en Uruguay (decreto
500/991, artculo 119, inciso final). Si no se salvara la omisin dentro de
los plazos establecidos, las consecuencias difieren en uno y otro derecho,
y seran manifiestamente ms graves en el peruano.
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En el Derecho uruguayo, aunque el recurrente no fundamente su peticin, la administracin no queda eximida de su obligacin, de fuente constitucional y legal, de decidir los recursos interpuestos previos
los trmites que correspondan para la debida instruccin del asunto
(Constitucin, artculo 318 y ley 17.292, artculo 40), y para instruirlos
debidamente debe considerar todas las circunstancias de hecho o de
derecho que puedan llevar a la revocacin, modificacin o sustitucin
del acto impugnado, hayan sido o no alegadas por el impugnante. Este
criterio vale aun para el recurso de anulacin, pese a que el inciso 2 del
artculo 151 del decreto 500/991 expresa que el recurso de anulacin
deber fundarse en que dicho acto es contrario a una regla de derecho o
implica desviacin, abuso o exceso de poder, porque el incumplimiento
de esta exigencia reglamentaria por omisin de tal expresin en el escrito tampoco exime al Poder Ejecutivo de su obligacin de decidir, y no
obstar a la configuracin de la denegatoria ficta. La solucin arreglada a
derecho es la que resulta del inciso 3 del mismo artculo, en relacin con
el mismo recurso de anulacin: la fundamentacin del recurso es siempre una facultad del recurrente, que podr fundar su impugnacin en
cualquier momento, mientras el asunto est pendiente de resolucin.
En conclusin en cuanto a este punto, el recurrente no est obligado
a fundamentar su impugnacin, ni la fundamentacin es requisito de
existencia ni de validez del recurso, tanto en el rgimen peruano como
en el uruguayo52.
El recurrente puede tambin ofrecer prueba en el mismo escrito en que
interpone los recursos, as como acompaar los documentos que se encuentren en su poder (artculo 162.2 de la LPAG y artculo 119.2 del
decreto 500/991). Tambin podr solicitar la apertura de un perodo de
prueba, con lo que designa desde ya lo que se propone producir, o reservndose el derecho a hacerlo posteriormente (artculos 163 y 54 de la
LPAG y artculos 71 inciso 2 y 163 del decreto 500/991).
Tampoco este es un elemento esencial ni es esta la nica oportunidad
para ofrecer prueba. Durante el procedimiento promovido por el
recurso se podr solicitar la apertura de un perodo de prueba que la
52 GORDILLO, A. Ob. cit., pp. 179-180; CASSINELLI MUOZ, H. Ob. cit., p. 300; DELPIAZZO, Carlos y
C. GUARIGLIA. Ob. cit., pp. 45-46; y CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., pp. 91-92.
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El acto que se considera lesivo pudo haber sido emitido en virtud de una
delegacin, en cuyo caso esa circunstancia debe indicarse expresamente
en el propio acto (artculo 67.4). La delegacin de competencia admitida en la LPAG opera entre entidades (artculo 67.1), y supone un
cambio de competencia, segn la previsin expresa del artculo 65.1,
de manera que la entidad delegante no podr ejercer la competencia
que hubiere delegado mientras dure la delegacin, salvo supuestos en
que la ley permita la avocacin (artculo 67.3)61. En tales condiciones,
parece obvio que un acto dictado en ejercicio de una competencia delegada debe impugnarse mediante recursos dirigidos al rgano de la entidad delegada que lo haya dictado, pero puesto que tales actos son considerados emitidos por la entidad delegante (artculo 67.4), los recursos
sern resueltos por el rgano de esta entidad que corresponda en cada
caso, segn se dir de inmediato. Esta es una competencia que no puede
ser objeto de delegacin (artculo 67.2).
La resolucin del recurso de reconsideracin corresponde al mismo rgano que dict el acto impugnado, salvo cuando se haya emitido en
ejercicio de competencia desconcentrada, en cuyo caso corresponder
resolver al rgano que la haya transferido, salvo disposicin legal distinta
(artculo 74.4).
El recurso de apelacin, puesto que corresponde al momento cuando el
rgano que dict el acto est sometido a jerarqua, supone la existencia
de desconcentracin62, que consiste en la atribucin de una competencia propia para emitir resoluciones a un rgano jerrquicamente dependiente (artculo 74.1 y 74.3 de la LPAG). Esa atribucin puede estar
asignada directamente por la Constitucin o la ley (artculo 61.1 de la
LPAG), puede derivar de que el rgano al que se ha asignado la haya
transferido en otro jerrquicamente dependiente (artculos 74.1 y 74.4),
o puede resultar de una norma que atribuya competencia a una entidad
sin especificar el rgano que, en su interior, debe ejercerla, en cuyo caso
debe entenderse que corresponde al rgano de inferior jerarqua de funcin ms similar vinculada a ella en razn de la materia y del territorio y,
en caso de existir varios rganos posibles, al superior jerrquico comn
61 En todos estos temas, esta concepcin de la delegacin difiere profundamente de la que resulta de
su previsin en la Constitucin uruguaya. Vase al respecto: CAJARVILLE PELUFFO, Juan. Delegacin
de atribuciones (Distribucin de competencias en la organizacin estatal: centralizacin y
descentralizacin, concentracin y desconcentracin. Distribucin de tareas. Delegacin). En Sobre
Derecho administrativo. Tomo I, 2008, pp. 513-577, Montevideo.
62 Sobre el concepto de desconcentracin y sus concepciones doctrinales, vase: CAJARVILLE PELUFFO,
J. Ob. cit., pp. 515-527.
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63 Eloy Espinosa-Saldaa Barrera entiende que los recursos de apelacin son planteados en clave
de apelacin menor y son resueltos por el rgano inmediata y jerrquicamente superior a aquel
que dict la decisin hoy impugnada, lo cual, unido a la regla de interposicin nica de los recursos
(artculo 214 de la LPAG), significa que en Per no es necesario acceder siempre al mximo
representante de la entidad administrativa involucrada para agotar la va (Ob. cit.).Sin embargo,
nada parece impedir que la expresin legal superior jerrquico se entienda referida al jerarca
mximo del sistema orgnico del que se trate.
64 MNDEZ, A. Ob. cit., pp. 109-111.
65 Si no consta explcitamente que el acto haya sido dictado en ejercicio de atribuciones delegadas, no
puede invocarse tal delegacin para invalidar la impugnacin (CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., pp. 98 y
172).
66 Ibd., p. 98.
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Esta regla de interposicin ante el mismo rgano del cual eman el acto
impugnado rige tanto para el recurso inicial de revocacin o de reposicin en lo departamental, que corresponda en cada caso, y ser resuelto
por aquel determinado rgano, a fin de que sea l el que determine los
recursos subsidiarios, ya fuese jerrquico, de apelacin o de anulacin
(artculo 317 de la Constitucin y artculo 4 de la ley 15.869). El recurso
jerrquico, o de apelacin en lo departamental, que corresponde cuando
el rgano que dict el acto est sometido a jerarqua cualquiera sea la
naturaleza del sistema que integra es resuelto por el jerarca mximo
de dicho sistema. El recurso de anulacin, que corresponde cuando el
acto emane del rgano jerarca de un servicio descentralizado, lo resuelve el Poder Ejecutivo67.
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con aquel dentro del trmino de diez das, a contar del da siguiente
de su notificacin personal, si correspondiere, o de su publicacin en el
Diario Oficial. Si ninguna de tales diligencias se cumple, o si no consta
su cumplimiento o la fecha en que fue cumplida, el lapso no empieza a
correr y el recurso presentado en cualquier momento debe considerarse
interpuesto en tiempo hbil (artculo 4 de la ley 15.869, recogido en el
artculo 142 del decreto 500/991).
El plazo es perentorio y se cuenta por das corridos que se computarn
sin interrupcin (artculo 10, inciso 1 de la ley 15.869), pero si vence
en da feriado se extender hasta el da hbil inmediato siguiente,
solucin consagrada expresamente (artculo 10 inciso 4 de la ley 15.869
y artculo 144 del decreto 500/991) y que la jurisprudencia acept constantemente bajo el rgimen constitucional74. Esto surge de la mera lectura de la disposicin legal en cuestin, ya que en ella se opone da
feriado a da hbil. Debe interpretarse, entonces, que se ha calificado
como feriado lo que, con un sentido habitual tanto en el lenguaje
vulgar como en el tcnico75, se entiende por da inhbil. Por consiguiente, son tambin feriados por inhbiles a estos efectos los
das sbados y domingos en que, normalmente, las oficinas pblicas no
funcionan, en virtud del descanso semanal76.
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67
79 GONZLEZ PREZ, J. Ob. cit., p. 121, en donde habla de requisitos del recurso necesarios para que la
administracin, al resolver un recurso, examine la cuestin de fondo que se plantea.
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derecho aplicable al recurso de que se trate, la manifestacin de voluntad del sujeto no valdr como recurso.
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80 CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., pp. 166-171. En el Derecho peruano parece haber una contradiccin
en las hiptesis de delegacin. Segn el artculo 67.3, el delegante no podr ejercer la competencia
delegada, salvo los supuestos en que la ley permite la avocacin, de manera que la posibilidad
del delegante de revisar un acto del delegado dependera de la interposicin de un recurso vlido
(supra, pargrafo 10a). Sin embargo, conforme al artculo 69.2, la entidad delegante podr avocarse
al conocimiento y a la decisin de cualquier asunto concreto que corresponda decidir a otro, en virtud
de delegacin, previsin genrica que excluye el requisito de habilitacin especfica del artculo 67.3.
81 En el Derecho peruano, artculos 202.3, 202.4 y artculo 203.1. En el Derecho uruguayo, vase:
CAJARVILLE PELUFFO, J. Recursos administrativos. Ob. cit., pp. 264-267.
82 LPAG, artculo 50.1 y 53 y CAJARVILLE PELUFFO. J. Ob. cit., p. 102.
83 LPAG, artculo 52 y CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., p. 102.
84 Estos artculos se refieren a texto expreso a la promocin de accin de nulidad ante el TCA y, dado
el carcter de presupuesto procesal o condicin ineludible del ejercicio de la accin de nulidad que la
Constitucin, confiere al agotamiento de la va administrativa (artculo 319), y debe necesariamente
admitirse la misma solucin para la interposicin de los recursos administrativos.
85 LPAG, artculos 81 a 86; CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., p. 102; RAGNISCO, L. y M. ROSSANO.
Ob. cit., p. 121; ZANOBINI, G. Ob. cit., p. 46. Para una opinin diferente al respecto, vase: GORDILLO, A.
Ob. cit., pp. 135-139, quien admite que un rgano puede impugnar un acto de otro rgano de la misma
persona pblica.
86 En el Derecho uruguayo, las contiendas de competencia y diferencias entre ciertas personas estatales
segn se funden en normas constitucionales o legales, y las contiendas o diferencias entre los miembros
de ciertos rganos, corresponden, segn el caso, a la Suprema Corte de Justicia o al TCA (Constitucin,
artculo 313). Excluidas de la accin de nulidad, lo estn asimismo del procedimiento previo de
agotamiento de la va administrativa (CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., p. 103).
67
El presupuesto objetivo bsico, que surge del propio concepto de recurso administrativo, consiste en la existencia de un acto administrativo
previo contra el cual se dirige la impugnacin. Si no existe acto previo,
no puede existir recurso, por lo que la peticin de dictado de un acto
administrativo que pueda presentarse en tales condiciones puede perfeccionarse y ser vlida como peticin, pero no como recurso (supra,
pargrafos 2 y 3).
No es necesario que el acto haya sido ejecutado para que sea recurrible, basta que haya sido dictado, es decir, que se haya perfeccionado. El
artculo 317 de la Constitucin uruguaya habla de acto cumplido al
referirse al objeto de los recursos administrativos, pero esta expresin
tiene aqu el significado que le es propio en esta seccin constitucional:
refiere a acto dictado, no a acto necesariamente ejecutado87.
Los regmenes que aqu son objeto de comparacin parten, en principio, de conceptos sustancialmente similares de acto administrativo,
coincidentes con el ms aceptado por lo general en doctrina: declaracin de voluntad imputable a una entidad estatal destinada a producir efectos jurdicos (artculo 1 de la LPAG y artculo 120 inciso 1 del
decreto 500/991)88.
Sin embargo, a partir de esa inicial coincidencia, los conceptos divergen
cuando la ley peruana restringe los efectos jurdicos del acto a los producidos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados
dentro de una situacin concreta, con lo cual quedan excluidos los
reglamentos. Adems, el artculo 1.2 de la LPAG agrega a esa definicin
positiva una negativa que, en realidad, resulta de lo previsto en el artculo 1.1 y excluye los actos de administracin interna de las entidades
destinados a organizar o hacer funcionar sus propias actividades o servicios, al decir que no son actos administrativos (artculo 1.2.1 de la
LPAG)89.
Adems de esas restricciones a travs del propio concepto, la LPAG
agrega otras exclusiones de la recurribilidad administrativa. El artculo
206.2 prev que solo son impugnables por esa va los actos definitivos90
que ponen fin a la instancia y los actos de trmite que determinen la
87 Ibd., p. 104.
88 DANS ORDEZ, J. Ob. cit., p. 150; y CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., p. 11.
89 Ibd., p. 51. Tampoco los comportamientos y actividades materiales del artculo 1.2.2 son una
verdadera excepcin al concepto, por cuanto no caben en la concepcin de los actos administrativos
como declaraciones.
90 Cabe destacar la diferente terminologa utilizada por los derechos peruano y uruguayo cuando
califican los actos segn su ubicacin en el procedimiento. El acto llamado definitivo en Per que
pone fin a la instancia se denomina en Uruguay final o principal, mientras que definitivo es el
acto respecto al cual se ha agotado la va administrativa con la resolucin de todos los recursos
administrativos que correspondan, lo que en Per se califica como firme. En cambio, firme en
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Finalmente, otras exclusiones de actos de la impugnacin mediante recursos administrativos resultan de la configuracin del agotamiento de
la va administrativa prevista en la LPAG. El artculo 218.2 prev las
hiptesis en que ocurre ese agotamiento. Algunas resultan de la resolucin de los recursos correspondientes: el acto expedido o el silencio
administrativo producido con motivo de la interposicin del recurso de
apelacin (apartado b), del recurso de revisin (apartado c) o, incluso,
del de reconsideracin contra un acto o contra el silencio administrativo negativo de un rgano no sometido a jerarqua (apartado a), pero
las dems hiptesis implican la exclusin de los recursos administrativos
contra ciertos actos segn su origen o contenido, y son las que interesan
en este punto. No se debe recurrir administrativamente porque agotan la va administrativa a los actos respecto de los cuales no proceda
impugnacin ante una autoridad u rgano jerrquicamente superior por
emanar del jerarca mximo, ni contra su silencio administrativo negativo, salvo ante la posibilidad opcional de interponer el recurso de reconsideracin (apartado a). Tampoco deben recurrirse, por la misma razn,
los actos que declaran de oficio la nulidad o que revocan otros actos
administrativos conforme al rgimen consagrado en los artculos 202 y
203, ni los actos administrativos de los tribunales o consejos administrativos regidos por leyes especiales.
En cambio, en el Derecho uruguayo, la expresin acto administrativo
est recogida en la Constitucin desde 1952, en disposiciones tan fundamentales como los actuales artculos 309 y 317, los cuales regulan la
accin de nulidad ante el TCA y ante los recursos de agotamiento de la
va administrativa previa. Desde entonces, sin duda alguna y con unanimidad de doctrina y jurisprudencia, se entendi que los reglamentos
estn comprendidos en el concepto de acto administrativo recogido
por la carta. Esta solucin tan dilatada y unnime fue incorporada expresamente al decreto ley 15.524, artculo 25, y actualmente al decreto
500/991, artculo 120, con lo que es ahora, adems, solucin legal y reglamentaria expresa91.
67
El agotamiento de la va administrativa contra cualquier acto administrativo, sin excepciones, requiere, en todos los casos, la interposicin y
resolucin expresa o, en su defecto, ficta de todos los recursos administrativos que correspondan, y sin perder de vista que esto depende
de la ubicacin jerrquica del rgano del cual emanen y de la naturaleza del sistema que ese rgano integra93. Dicho agotamiento es requisito
de admisibilidad de la posterior accin jurisdiccional de nulidad ante el
TCA (Constitucin, artculo 319)94. Por consiguiente, son tambin impugnables mediante recursos administrativos, y deben impugnarse para
agotar la va administrativa, los actos emanados del jerarca de cualquier
sistema orgnico, en cuyo caso solo cabr el recurso de revocacin, as
como los que declaren la nulidad o revocacin de un acto anterior. Sin
embargo, la trascendencia prctica de esas diferencias, en algunos casos,
se atena hasta casi desaparecer.
Los actos de administracin interna que conforme a los artculos 1.1
y 1.2.1 de la LPAG lo sern en tanto no produzcan efectos ni siquiera sobre intereses no calificados de algn administrado, no son actos
administrativos en el rgimen peruano, y lo son en el uruguayo. Pero la
diferencia en cuanto a su recurribilidad administrativa no resultar de
esa diversidad conceptual, sino de la legitimacin requerida en uno y
otro rgimen para recurrir, segn se ver en el pargrafo 15.
En el Derecho uruguayo son impugnables mediante recursos administrativos los actos de trmite que no determinen la imposibilidad de
continuar el procedimiento ni produzcan indefensin, o que sean reproduccin de otros anteriores firmes, o meramente confirmatorios de anteriores consentidos. Pero aun cuando se agote con ellos la va administrativa, esos actos estn excluidos de la categora de los que pueden ser
objeto de la accin jurisdiccional de nulidad95, de manera que, incluso, el
92 CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., pp. 104, 113-128 y 139-141.
93 Ibd., pp. 163-182 y 227-259.
94 CAJARVILLE PELUFFO, Juan. Breve presentacin de la jurisdiccin contencioso administrativa
uruguaya. En Sobre Derecho administrativo. Ob. cit., pp. 577-579 y bibliografa referida.
95 CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., pp. 149-155. Por supuesto que tambin en el Derecho uruguayo los
vicios de los actos de trmite pueden invocarse en la impugnacin jurisdiccional del acto principal,
como vicio de procedimiento (vase la pgina 155 de la obra mencionada).
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inters del particular puede aconsejar prescindir en tales casos de los recursos administrativos si con ello se estuviera postergando la promocin
de otras vas de defensa que pueda otorgarle el ordenamiento jurdico
no condicionadas al previo agotamiento de la va administrativa (verbigracia, la accin reparatoria patrimonial96 u otras acciones declarativas
o de condena)97.
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67
100 CAJARVILLE PELUFFO, J. Ob. cit., pp. 105-107. Sobre los conceptos de derecho subjetivo, inters
legtimo e inters simple adecuados al Derecho positivo uruguayo, mi opinin puede verse en Poder
pblico y participacin ciudadana en el derecho uruguayo. En Ob. cit., pp. 107-122, y ms amplia y
fundadamente en Apuntes sobre el concepto de inters legtimo en la Constitucin uruguaya, mi
colaboracin a los estudios en homenaje al profesor Jos Luis Meiln Gil, en curso de publicacin
en Espaa.
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J U A N PA B L O C A J A R V I L L E P E L U F F O
Pero la importancia de la amplia solucin uruguaya no debe menospreciarse. Su verdadero significado consiste en la traslacin de la competencia para la apreciacin de la legitimacin del lesionado, del rgano
administrativo al jurisdiccional y en la postergacin del momento en que
la legitimacin calificada es requerida, que no es aquel en que se recurre,
sino el posterior en que se promueve la accin de nulidad. Es verdad
que el titular de un mero inters simple no podr obtener la anulacin
jurisdiccional del acto administrativo, pero ello solo podr declararlo el
TCA al dictar sentencia. La administracin no puede negarse a recibir,
tramitar y resolver un recurso administrativo, ni el TCA podr negar la
configuracin de la denegatoria ficta y el consiguiente agotamiento de
la va administrativa al invocar la inexistencia de legitimacin calificada en el momento de interposicin de los recursos administrativos. De
ah resulta la posibilidad de que la situacin jurdica configurante de la
legitimacin calificada del accionante se haya perfeccionado con posterioridad a la interposicin de los recursos administrativos102.
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V. C O N C LU S I O N E S
Hace muchos aos desde la primera edicin en 1987 de mi libro sobre
los recursos administrativos hasta la ltima del ao 2008 he citado
con reiteracin que tal como est regulado actualmente en nuestro
Derecho, el rgimen de recursos y de agotamiento de la va administrativa
no puede considerarse una garanta ni un medio de defensa efectivo
para los habitantes, sino un desmedido privilegio de la administracin.
Cuando los recursos administrativos sirven para postergar por muchos
meses el acceso a la jurisdiccin anulatoria, y cuando su ritualidad suele
apreciarse con un rigor y un formalismo que a veces no solo demoran,
sino que clausuran definitivamente la posibilidad de aquel amparo, es
difcil seguir creyendo que son una garanta para el lesionado. Para que
cumpla una finalidad de garanta la nica que puede hoy justificar
el requisito de agotamiento de la va administrativa como requisito
necesario previo al acceso a la jurisdiccin el rgimen requiere una
modificacin de las normas constitucionales que permita ese acceso en
un plazo razonable.
En cambio, el sucinto pero suficiente fundamento constitucional en
que se basa el rgimen peruano ha permitido al legislador consagrar un
rgimen de recursos administrativos que puede constituir un verdadero
instrumento de garanta para el lesionado por un acto administrativo. Si
alguna vez ocurriera en Uruguay la deseable modificacin de las normas
constitucionales que regulan con grosero exceso la materia, varias seran
las soluciones de la LPAG dignas de imitacin: el plazo ms amplio
aunque tal vez todava insuficiente para recurrir, la brevedad
del plazo conferido a la administracin para resolver los recursos, la
configuracin del silencio administrativo positivo como solucin de
principio o la admisin de determinados actos como agotadores de la va
administrativa sin necesidad de recurrirlos ante la administracin. Todas
ellas son soluciones vedadas por la Constitucin uruguaya vigente, las
cuales pueden impedir que los recursos administrativos solo sirvan
para postergar el acceso a la jurisdiccin en medida tal que se llegase a
configurar una verdadera denegacin de justicia.
Recibido: 18-07-11
Aprobado: 15-08-11