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BALOTARIO SEMESTRE I

1. Explique usted las relaciones entre la persona humana, sociedad y el Derecho.


El ser humano en cuanto a su naturaleza individual se caracteriza porque es la nica esencia que es
persona. Es nica porque puede tener conciencia simultnea del propio yo y del entorno que le rodea,
y el nico que puede hacerse su propia vida.
Para Luis Recasens Siches, la vida humana es hacerse a si misma y se hace decidiendo en cada
momento lo que vamos a hacer en el siguiente, donde el profesor Jos Luis del Hierro seala que
decidir no es sino elegir una de entre varias opciones o posibilidades, optar por aquello que se prefiere.
El ser humano no puede vivir aislado, por ser un conjunto de relaciones sociales. El hombre desde la
sociedad primitiva se organiz en tribus, clanes y fratrias y al pasar a la sociedad se organiz en Estado
y derecho. Aristteles seal que slo Dios o los necios pueden vivir aislados. El derecho, en la feliz
expresin de Luis Recasens Siches, es vida humana objetivada en normas.
2. Explique usted las normas de conductas humanas.
La conducta humana y su organizacin social e institucional se regulan por conglomerados normativos
que los hombres han ido reproduciendo a travs de su vida, desde que los usos crearon la costumbre, y
las costumbres a su vez el fuero o derecho.
Entre estas normas de conducta para los romanos estuvieron en primer lugar los mores maiorum o
costumbres de los antepasados y la lex como expresin del ius o derecho, pero antes estaba el fas o
ley divina.
3. Explique acerca del lenguaje del Derecho, porque los romanos fueron tan estrictos con eso.
El maestro y jurista argentino Genaro R. Carri, en su obra Derecho y Lenguaje, nos explicaba la
importancia de la precisin en el manejo de la terminologa jurdica y como los juristas romanos fueron
tan exigentes en este aspecto, por eso se han mantenido a travs de los siglos y se han proyectado los
continentes.
4. Seale para usted la importancia del estudio del Derecho.
En San Marcos, desde su fundacin el 12 de mayo de 1551, se ense las Instituciones de Justiniano
como una introduccin al Derecho. A finales del siglo XVIII se ense Derecho Natural y de Gentes,
luego se estudi como Filosofa del Derecho. Posteriormente se intent enseando una Enciclopedia
Jurdica. Pero a partir de 1930 se ense como Introduccin a la Ciencia Jurdica a cargo del maestro
Juan Bautista de Lavalle (Barranco 1887 - Washington 1970) quien ense la asignatura de 1930 a
1946. Continu la obra el doctor Mario Alzamora Valdez (Cajamarca 1909 - Lima 1993) quien dict el
curso como Introduccin a la Ciencia del Derecho hasta 1973.
Esta materia busca dar una visin panormica del derecho como experiencia jurdica y teora del
derecho. Una ciencia introductoria o propedutica, a decir de Reale, que viene a ser un sistema de
conocimientos recibido de mltiples fuentes de informacin, destinados a ofrecer los elementos
esenciales al estudio del derecho, en trminos de lenguaje y de mtodo, con una visin preliminar de
las partes que los componen y de su complementariedad, as como de su situacin en la historia de la
cultura. En otro momento el maestro Reale exclama: Tenemos ante nosotros todo un mundo que
descubrir.
5. Explique la etimologa de la palabra Derecho.
Mario Alzamora Valdez, en sus apuntes de clase que conservamos, sealaba que derecho viene del
vocablo latino directum participio pasivo de dirigere, que a su vez vena de di, sensacin de
continuidad y de regere, que significa dirigir, mandar, gobernar.
En el derecho romano viene de fas (ley divina) y de ius (ley humana) como sinnimo de nuestra
palabra derecho. El ius en sentido objetivo lo define Celso hijo como el arte de lo bueno y lo
equitativo (ius est ars boni et aequo).

Los trminos jurdicos droit (Fr.) y diritto (It.) sugieren lo que es recto y el trmino law (Ing.) se relaciona
con la raz nrdica log que significa lo establecido, y ius viene de una raz snscrita que significa liga y
sirve para ligar o vincular a los individuos.
6. Indique las principales acepciones de la palabra Derecho.
La palabra derecho es polismica, as encontramos:
1. Derecho objetivo y derecho subjetivo: El primero es el derecho ley, el sistema de normas de un
Estado, la Constitucin y las leyes. El segundo es el derecho como facultad, capacidad, atribucin para
exigir algo que nos pertenece.
2. Derecho positivo y derecho vigente: El primero viene de positum, todo el derecho promulgado y
sancionado por el Estado, en Roma lex. El segundo es el derecho positivo imperante en un Estado o en
el derecho internacional y que no ha sido derogado.
3. Derecho positivo y derecho natural: El primero es el derecho creado por el Estado. El segundo es un
derecho que a decir de Sfocles en Antgona es un derecho anterior y superior al derecho escrito, al
derecho estatal, que nadie sabe quin lo cre y existe desde siempre.
4. La idea y sentimiento de justicia (derecho justo): La primera idea que la gente tiene del derecho
junto con la nocin de ley es la idea de justicia y rectitud por ser la justicia el valor ms alto del
derecho. Ulpiano sealaba que el derecho es la constante y permanente voluntad de dar a cada quien
lo que le corresponde. (Iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi)
5. El derecho-ciencia: Ciencia jurdica. La ciencia del derecho. Biondo Biondi: Arte y ciencia del derecho.
6. El derecho-institucin: Las instituciones vienen a ser el conjunto de normas que regulan una
determinada materia, ejemplo: instituciones del derecho constitucional, del derecho civil, la institucin
del divorcio, de la hipoteca, etc. Tambin se define a las instituciones como aquello que el hombre ha
creado para que le sobrevivan.
7. Explique cules son las principales normas sociales, normas religiosas.
En 1913, el jurista ingls Paul Vinogradoff escriba que la vida del hombre es regulada por un sistema
de normas sociales. Entre las normas sociales advertidas por el jurista ingls tenemos las normas o
tradiciones religiosas, que son usos sociales que las personas cumplen teniendo como su ms alto valor
la fe y la idea de salvacin del alma.
8. Explique la relacin entre moral y Derecho. Cules fueron las etapas histricas.
Podemos sintetizar en tres las etapas histricas de las relaciones entre moral y derecho:
Primera etapa: La de confusin e indiferenciacin entre moral y derecho. Desde que aparece el derecho
hasta el perodo clsico del derecho romano en los dos primeros siglos de Cristo. Jess ya distingui
entre moral y derecho al proclamar: Dar al Csar lo que es de Csar y a Dios lo que es de Dios
Segunda etapa: La de integracin entre moral y derecho. En la edad media de la cristiandad el derecho
natural equivala a la moral cristiana. La teologa era la ciencia del momento. Se dice que la filosofa
era ancella theologicae, por ejemplo en el Concilio de Trento (S XVI) se declaraba ya la indisolubilidad
del matrimonio (resolucin anti-divorcista) Nadie puede desatar en la tierra lo que Dios ha atado en los
cielos.
Tercera etapa: La de separacin de conceptos entre la moral y el derecho. Atribuida a Christian
Thomasius, su tesis fue fundamentada en 1705 - De tranquilitas vitae - donde moral = foro interno y
derecho = foro externo. Pero debemos afirmar que la separacin es de conceptos, porque segn
Ihering, todo derecho debe tener su fundamento en la moral.
9. Cules son las diferencias ms importantes entre moral y Derecho?
Las diferencias entre moral y derecho son:

Moral:

Principalmente interna
Surge de manera unilateral.
Es autnoma.
Incoercible.
Se cumple por imperativo categrico.
Aconseja

Derecho:
Predominantemente externa.
Es alteridad, es bilateral.
Es heternomo.
Coercible.
Se impone por sancin y coaccin.
Obliga.

10. Porque se dice que las relaciones entre moral y Derecho constituyen el valle de los nufragos o el
triangulo de las bermudas (Mario Alzamora)?
Schopenhauer sealaba que es realmente fcil hablar de moral, lo difcil es definirla. Para Rudolf von
Ihering (1818-1892), el tema de las relaciones entre la moral y el derecho es uno de los ms difciles de
la teora del derecho. Le llam el valle de los naufragios o el cabo de Hornos del derecho. El maestro
Mario Alzamora Valdez haca mencin al Tringulo de las Bermudas de la teora del derecho.
Para Kant, la tica tiene dos columnas, una es la moral y otra es el derecho. La moral se cumple por
imperativo categrico y el derecho como razn prctica debe ser el mnimum de moral exigible por el
Estado. En referencia al cumplimiento del deber Kant nos dice, citado por Jos Ingenieros en su obra
Las fuerzas morales, que dorma cuando soaba que la vida era belleza y luego advert que ello era
deber.
11. Cules son las diferencias entre la regla de trato social y normas jurdicas?
Los convencionalismos sociales vienen a ser las reglas o normas de urbanidad como las reglas de
cortesa, entre ellas el saludo, la presentacin en pblico, las reglas de la moda. Vienen a ser reglas del
trato social o comitas gentium, y en su valor ms alto el decorum y el qu dirn. Estn relacionadas
con el derecho y tambin con la moral. El saludo puede convertirse en derecho (derecho militar) y la
moda puede ser exigida por el derecho (el uniforme) Los convencionalismos sociales son cambiantes y
estn en relacin con la concepcin del mundo imperante en una poca (paidea). Nietzsche ha
sealado que las reglas de cortesa tienen la utilidad de ser aceites sociales que sirven para lubricar las
relaciones humanas.
12. Por qu se dice que el Derecho es un objeto de cultura?
La Teora Egolgica trata de analizar el Derecho como una singular experiencia; el Derecho es un objeto
cultural cuyo conocimiento requiere una intuicin (al modo husserliano), una comprensin y un
pensamiento normativo. Se opera entonces en la teorizacin jurdica un cambio profundo, la norma
jurdica deja de estar en el centro de las preocupaciones jurdicas como objeto lgico, cuyo
conocimiento es susceptible de un procedimiento racional y, en su lugar, se instala la experiencia
concreta del Derecho en toda su complejidad gnoseolgica- existencial-valorativa.
13. Explique acerca de la escuela de Derecho Natural y cmo ha evolucionado.
1. El derecho natural en la antigedad: En la etapa homrica. El derecho natural en la Ilada y la
Odisea. El derecho natural cosmolgico. Las fuerzas de la naturaleza. El derecho natural en la sofstica.
Trasmaco y la ley del ms fuerte. Alcdamas y la proteccin del dbil. Etapa de la tragedia griega y el
derecho natural. Sfocles en Antgona. El derecho natural en Scrates, Platn y Aristteles. El derecho
natural de los estoicos. Panecio de Rodas (180-110 a.C) y la categora humanidad. Los romanos y el
derecho natural.
2. El derecho natural cristiano-medieval: La patrstica y el iusnaturalismo. San Agustn (Numidia 354430 d.C,) Obispo de Hipona. Civitas Dei. La escolstica. Toms de Aquino (1225-1274 d.C.) La
naturaleza de las cosas y el derecho natural. Influencia del Estagirita en el Aquinate.
3. El derecho natural moderno: Hugo Grocio (1583- 1645) De iure belli ac pacis .Sobre el derecho de la
guerra y la paz. (1625). Cristian Thomasius (1655-1727) Derecho natural y de gentes La sociabilidad
como fundamento del derecho natural. Samuel Puffendorf (Sajonia 1632- Berln 1694) Derecho natural
y de gentes. Gran sistematizador del derecho natural. Derecho a la crtica, a la razn, base posterior
de los derechos del hombre y del ciudadano
4. La etapa del renacimiento o resurgimiento del derecho natural: Neotomismo. Neo-iusnaturalismo,
base de la doctrina de los Derechos Humanos, desde el espaol Francisco Surez (Granada 1548-1617)
y su obra De legibus ac deo legislatore.
14. Explique el significado de la obra Antgona de Sfocles.
Encontramos a esta obra en la denominada etapa de la tragedia griega y el derecho natural.
Antgona exclamando ante el tirano Cren en defensa de la sepultura de Polnice: Hay un derecho
anterior y superior al derecho escrito, existe desde tiempo inmemoriales, nadie sabe quin lo cre,
existe desde siempre. En Antgona se enfrentan dos nociones del deber: la familiar, caracterizada por

el respeto a las normas religiosas y que representa Antgona, y la civil, caracterizada por el
cumplimiento de las leyes del Estado y representada por Cren.
15. Cules son los fundamentos de la escuela histrica del Derecho y quienes han sido sus
representantes?
Para esta escuela el derecho es obra de la historia y su fundamento est en las costumbres de los
pueblos, en el espritu colectivo o alma del pueblo o Volksgeist. La costumbre es el legislador annimo
y permite que el derecho se renueve y vivifique constante y permanentemente a diferencia del cdigo
que va a ser el cementerio de la costumbre. Sus fundadores fueron Gustavo Hugo (1768-1834) y
Federico Carlos von Savigny (1779-1861).
Primero redactaron un manifiesto de la escuela histrica y posteriormente en 1814 y 1815 Federico
Carlos von Savigny escribi su obra De la vocacin de nuestro siglo para la legislacin y la ciencia del
derecho, polemizando con el jurista alemn Andr Thibaut, quien pretenda codificar el derecho
alemn en una poca en que Alemania viva en una reaccin contra la influencia francesa de Napolen
en lo poltico, en lo jurdico y lo militar, aparte que Alemania no estaba unificada. La escuela histrica
del derecho sealaba que la costumbre era una prctica reiterada y permanente de los hombres y de
los pueblos que ellos la reconocan como derecho en base a la opinio iuris sive necesitatis. Don Jorge
Basadre deca que sostener que la costumbre surga del espritu del pueblo constitua una falacia, pues
en la historia la esclavitud tambin fue una costumbre y sin embargo no vino del alma colectiva de los
esclavos, como se puede ver de la rebelin de Espartaco (73 al 71 a.C.)
16. Explique los fundamentos de la escuela exegtica del derecho y sus principales representantes.
Es conocida tambin como la escuela de los juristas de Napolen o escuela de la exgesis. Fueron
formados por la Revolucin Francesa y que elaboraron el cdigo civil francs. Jean Etienne MarieBaptiste Portalis quin fue el padre del Code, como se le recuerda en su Discurso preliminar al
Proyecto del Cdigo Civil francs, promulgado por Napolen el 21 de marzo de 1804. Posteriormente
Jean Charles Demolombe, exgeta francs, sustent los principios bsicos de la Escuela de la exgesis:
1. Los textos sobre todo: Mi divisa, mi profesin de fe es sta: los textos sobre todo. 2. La sumisin a
la autoridad y la prohibicin de interpretar el Cdigo. M. Bugnet dira: Yo no enseo derecho Civil. Yo
enseo el Cdigo de Napolen
Es la era de plena codificacin, superando la poca de la recopilacin. Napolen busc concretar en
ms de dos mil artculos los fundamentos de al Revolucin Francesa. Se declaraba la propiedad
burguesa sobre los medios de produccin. Es el derecho positivo promulgado por el Estado-Nacin de
los franceses. Un cdigo empieza a envejecer al da siguiente de su promulgacin deca Portalis y
Napolen a su vez peda no interpretar mi Cdigo porque interpretar es malograr el Cdigo
17. Cules son los fundamentos de la dogmatica jurdica y cules son sus diferencias con la escuela
exegtica?
Fue desarrollada por la Pandectstica alemana, escuela que elabor el Cdigo Civil de Alemania con
Rudolf von Ihering y Bernard Windscheid. Este Cdigo, conocido por sus siglas en alemn como BGB,
fue promulgado en 1896, cuatro aos despus del fallecimiento de Ihering y entr en vigencia a partir
del 1 de enero de 1900. La dogmtica complementa la exgesis. Es complementaria para la Teora del
Derecho y para la Ciencia jurdica. La exgesis divide, analiza la ley; la dogmtica, en cambio, une,
construye conceptos, definiciones, principios, fundamentos.
Jan Broekman en su obra Derecho, Filosofa del Derecho y Teora del Derecho resalta que en primer
lugar, el derecho positivo es la representacin jurdica de la realidad social. En segundo lugar, la
dogmtica es la fuerza dominante (y la nica forma) del derecho positivo y, en cuanto tal, de nuevo
una representacin de ese derecho
18. Qu se entiende por positivismo y cules son sus manifestaciones?
El Positivismo es una corriente o escuela filosfica que afirma que el nico conocimiento autntico es el
conocimiento cientfico, y que tal conocimiento solamente puede surgir de la afirmacin de las teoras a
travs del mtodo cientfico. Segn esta escuela, todas las actividades filosficas y cientficas deben
efectuarse nicamente en el marco del anlisis de los hechos reales verificados por la experiencia.
Mario Alzamora Valdez en su Filosofa del derecho distingue entre positivismo cientfico y filosfico,
del positivismo jurdico, basado en la interpretacin del derecho positivo vigente nacional e
internacional, pero respaldado por la influencia del positivismo en general.

a) Positivismo normativista: Es el positivismo que plantea Hans Kelsen (Praga 11-X-1881- Berkeley 19IV-1973) El derecho como un sistema de normas alejado de todo lo metajurdico. Su doctrina es la del
positivismo jurdico. A la cabeza de todo el sistema normativo se encuentra la norma hipottica
fundamental. La distincin ser-deber ser se basa en un concepto de ser muy estrecho, limitado al ser
real. Tambin las normas son ser-ser ideal.
b) Positivismo formalista: Unos de sus mximos exponentes fue Rudolf Stammler (1856-1938) de la
Escuela neokantiana de Marburgo. Esta escuela enfoca el concepto de derecho como categora del
pensamiento, pero en su derecho justo. Se basa en exigencias morales de libertad e igualdad que
contradice la manera de ver el derecho de un modo puramente formal, basados en Kant y con
criterios a priori. Para Stammler, las formas del derecho aseguran un sistema autrquico, soberano,
vinculante de un querer o voluntad, inviolable y sometido a sancin.
c) Positivismo finalista: Es teleolgico. Proviene del griego thelos: finalidad, fin de las cosas. Rudolf von
Ihering (1818-1892). Se busca el fin en el Derecho. La lucha por el Derecho, que se dirige a la
realizacin de fines, expresada en la frase: El derecho protege bienes y se dirige a sus fines. La
justicia como el thelos del derecho, el orden pblico y la seguridad jurdica y el bien comn.
d) Positivismo sociolgico: Los constitucionalistas o institucionalistas franceses del siglo XIX Len
Duguit, Maurice y Andr Hariou, van a buscar los fundamentos y la dinmica social del Derecho. Andr
Hariou sintetiza esta tendencia del positivismo al afirmar: Cuando ms me alejo de la Sociologa, ms
me alejo del Derecho. Cuando ms me acerco a la Sociologa, ms me acerco al Derecho.
19. En qu consiste la escuela de derecho libre alemn y quienes fueron sus representantes?
La escuela del derecho libre alemn fue formulada por el jurista alemn Hermann Kantorowicz, nacido
en Posne el 18-XI-1877 y fallecido el 12-II-1940 en Cambridge- Inglaterra. En 1906, bajo el seudnimo
de Gnaeus Flavius, public su libro La lucha por el derecho, utilizando dicho seudnimo por su
admiracin al jurista romano que public en el 314 a.C. el texto de las frmulas de legis actionis,
preparadas por el colegio de pontfices y que democratiz el procedimiento formulario, al tomarlo de su
maestro Apio Claudio, el ciego. Su obra es una reaccin al excesivo formulismo y legalismo de la
escuela exegtica del derecho que continu cien aos despus de la promulgacin del Cdigo Civil
francs con el formalismo excesivo en lo legal, en lo conceptual y en lo jurisprudencial, impidiendo el
acceso al derecho vivo, que debe ser tomado en cuenta por los jueces al interpretar y aplicar las
normas con el mtodo libre, en el sentido que toma en cuenta tambin las costumbres de los pueblos,
la tradicin, la opinin pblica, la situacin poltica, la doctrina, es decir la realidad concreta de un pas,
pero sin dejar de lado el ordenamiento jurdico, como lo sostuvo posteriormente en su trabajo La
definicin del derecho traducida al castellano por la editorial Revista de Occidente (Madrid, 1964).
Esta escuela del derecho libre tiene tambin su antecedente en Francia, en la obra de Franois Gny
(1861-1959), y su libro Mtodos y fuentes de interpretacin del derecho privado positivo donde
reacciona igualmente contra el excesivo formalismo de la escuela exegtica del derecho que converta
a los jueces en autmatas de la aplicacin de la ley, para exigir como mtodo la ratio legis y la ocassio
legis, es decir lo dado y lo construido, donde lo dado es la realidad y lo construido es la obra del
cientfico y del legislador.
20. Qu se entiende del mtodo del caso americano?
El mtodo del caso norteamericano es una sistemtica y tcnica de interpretacin y aplicacin del
derecho norteamericano as como un mtodo de enseanza y aprendizaje del derecho en las
universidades, partiendo de las particularidades de su sistema jurdico anglo-norteamericano.
Es un sistema jurdico que rene tres caractersticas: La unidad, la jerarqua y la tradicin. Se le conoce
como el common law, basado en los precedentes judiciales como obra de los tribunales en la institucin
del jurado de jueces de hecho, legos en derecho y la equity, que sirve como institucin dirigida por el
Lord canciller para superar las deficiencias de los precedentes judiciales que para nosotros se llama
jurisprudencia. Un sistema jurdico basado en la costumbre y en el case law, es decir un derecho
eminentemente casustico a diferencia del sistema jurdico romano germnico que en general debe
partir de la teora y de la dogmtica para analizar exegticamente la ley.
21. Describa Ud. a la escuela del derecho socialista.
Del socialismo utpico francs al socialismo cientfico con Karl Marx, que afirmaba en el Proceso a los
socialistas de Colonia (1852) que el derecho es la expresin de la voluntad de las clases dominantes

y que la ley tiene una cmara alta que declara el derecho y una cmara baja que la restringe o la
niega.
La estructura determina la superestructura, y a su vez sta reacta dialcticamente sobre la otra. Es
una interaccin estructura-superestructura. El Estado surge con las clases sociales, al superarse la
comunidad primitiva. Las formaciones histrico-sociales econmicas y jurdicas han sido esclavistas,
feudales, capitalistas y socialistas. La humanidad constituir una asociacin libre y superior de
productores. La bsqueda del hombre y la mujer total.
22. Cules son las fuentes del derecho islmico?
Es el derecho de una de las tres religiones del mundo, un derecho confesional fundado por Mahoma
al recibir la recitacin del arcngel Gabriel en el monte Hira. El Corn, es la primera fuente moral,
religiosa y jurdica del Islam (del 622 al 632 d.C.). Expresndose como interpretaciones del legado del
profeta: Los sunnitas que dan valor tambin a la Sunna, dichos y hechos atribuidos a Mahoma
transmitidos en forma oral; y, Los chitas, shitas o ismailes, que se basan en la interpretacin del
yerno de Mahoma, Al. De ah viene la denominacin chita o shita (Shiat Ali = partido de Al)
23. Quin es Julius von Kirchmann? cules son sus obras? cules son sus ideas centrales acerca del
derecho?
En 1847, el Fiscal de Berln, en un jueves jurdico, expres su discurso: La jurisprudencia no es
ciencia, publicada el mismo ao bajo el ttulo de el carcter a-cientfico del Derecho, traducido as al
castellano en 1949 por el profesor Werner Goldschmidt, para la editorial Losada.
El ttulo haca referencia al Derecho de su tiempo en Alemania, sosteniendo que no haba alcanzado el
nivel de una ciencia debido a sus retrasos y lagunas. Debido a que tena un objeto de estudio
contingente Kirchmann sostena que su mtodo no le permita lograr el avance de las otras ciencias.
Una ciencia que hace de lo contingente su objeto se convierte ella misma en contingente.
24. Cules son los cuestionamientos formulados por los crticos o impugnadores de Kirchmann?
Hoy el concepto de ciencia es ms amplio, se ha superado el criterio reduccionista de ciencia que le
atribua dicha categora slo a las ciencias naturales. Ahora todos o la mayora aceptan el nivel
cientfico del derecho que al decir de Biondo Biondi, es un arte, una ciencia, tambin una sistemtica y
una tcnica orientada por la Filosofa del derecho.
25. Explique las diferencias entre derecho objetivo y subjetivo.
El Derecho objetivo es el derecho positivo vigente. Mientras el Derecho subjetivo es el reverso de la
moneda. Es el derecho facultad, pretensin o atribucin para exigir algo que nos pertenece a otro. Para
Hans Kelsen, el Derecho subjetivo emerge del Derecho objetivo. Para Abelardo Torre, es una
posibilidad de accin, autorizada por una norma jurdica
26. Explique las diferencias entre sistema y ordenamiento jurdico.
El sistema jurdico es aquel que conforma el proceso histrico e ideolgico de una determinada nacin,
mientras que el ordenamiento jurdico es el conjunto de normas que estn vigentes en un determinado
pas y en un determinado momento histrico. El ordenamiento jurdico de cada pas forma parte de una
cultura, tradicin jurdica o un sistema jurdico que los identifica como pertenecientes a una ideologa
jurdica predominante. El Per pertenece al sistema jurdico romano-germnico desde la invasin
espaola.
27. Qu debemos entender por ordenamiento nacional?
Como el derecho de un determinado Estado que forma un ordenamiento superpuesto de normas
jurdicas graduadas jerrquicamente, donde la Constitucin es la norma de mayor jerarqua y las otras
normas se subordinan a ella, as como las de menor a las de mayor jerarqua.
28. Cules son las formas del derecho subjetivo?
En Enrique Aftalin, encontramos tres formas del Derecho subjetivo:
a) Como pretensin para exigir a otro el cumplimiento. Ejemplo: El acreedor exige el pago debido.
b) Como derecho de libertad o facultad de seoro. Ejemplo: El derecho a la vida

c) Como poder para crear, modificar o extinguir derecho y obligaciones. Ejemplo: Contratos,
testamentos.
29. Explique la tesis sobre naturaleza de los derechos subjetivos.
Sobre la naturaleza de los derechos subjetivos podemos mencionar tres tesis:
1. La tesis de la voluntad o querer, de los juristas alemanes G. F. Puchta (1798-1846) y Bernard
Windscheid (1717-1792) que entiende a el derecho como poder o seoro de la voluntad, reconocida
por la norma jurdica.
2. La teora del inters jurdicamente protegido, por Rudolf von Ihering (1818-1892) y desarrollada en el
Libro II del Espritu del Derecho romano, planteaba una nueva concepcin del derecho subjetivo, cuyo
elemento fundamental ser el inters que motiva al ordenamiento para otorgar tutela y proteccin.
3. Las tesis eclcticas del jurista alemn George Jellinek (1851-1911), que conjuga la voluntad y el
inters en la fundamentacin del derecho. Miguel Reale menciona entre ellas a las tesis de Giorgio del
Vecchio.
30. Explica acerca del sujeto de derecho
Parte de la necesidad de la existencia de sujetos pretensores y obligados para cualquier ordenamiento
jurdico. El sujeto de derecho como todo ente capaz de ser titular de facultades y deberes jurdicos. No
se debe hablar de un solo sujeto, sino de los Sujetos de Derecho. Tener capacidad para asumir
obligaciones y ejercer derechos en lo nacional y en la comunidad internacional, entre Estados, as
como entre organismos internacionales.

31. Explica las relaciones jurdicas, definiciones de persona y objeto jurdico.


Relacin jurdica: relacin entre sujetos sobre un objeto, explicamos los cuatro elementos de la misma:
el sujeto activo, el sujeto pasivo, el hecho u objeto y el vnculo jurdico. El vnculo que establece la
norma jurdica entre los elementos que integran su contenido, se denomina relacin jurdica. La
relacin jurdica se da entre:
A) Sujeto activo, titular o beneficiario de la relacin.
B) Sujeto pasivo, deudor de la prestacin principal.
C) El vnculo de la atribucin, capaz de ligar a una persona con otra.
D) El objeto, razn de ser del vnculo constituido.
Persona jurdica: La personalidad es la capacidad, facultad o potestad para asumir obligaciones y
derechos. La persona es el sujeto de la relacin jurdica. Centro de imputacin de derechos y deberes,
adscribible siempre y en un ltima instancia a la persona humana.
Objeto jurdico: El objeto del Derecho como contenido de la relacin jurdica se refiere al conjunto de
cosas como los bienes corpreos o incorpreos, muebles, inmuebles, bienes intelectuales o espirituales
y tambin derechos como los derechos reales de garanta.
32. Cul es la divisin iuris en la obra Ulpiano? En qu consiste ius publicum y ius privatum?
Ulpiano (170 Tiro - 227 Roma) en sus Instituciones distingui al derecho romano clsico en ius publicum
y ius privatum, pero lo hizo por razones didcticas o de enseanza del derecho pues para ellos el
derecho en su esencia es uno slo.
El ius publicum es el derecho pblico que regula las relaciones entre las civitas o res pblica, principado
o imperio y los particulares. El ius privatum regula las relaciones entre los particulares que, en las
Instituciones del jurista romano Gayo, son las relaciones entre las personas, las cosas y la familia
(sucesiones, las obligaciones y los contratos). El derecho privado viene a ser el derecho civil romano,
que inicialmente fue el derecho quiritario, de quirites en homenaje al dios romano Quirino.
33. Cules son las divisiones del derecho en la obra de Rousseau y Montesquieu?

Charles de Secondat (1689- 1755), Barn de Montesquieu en su obra El espritu de las leyes
publicada en 1748, dividi el derecho para su mejor comprensin en derecho poltico o derecho pblico
y en derecho privado o derecho civil. Al convertir al derecho pblico en derecho poltico sent las bases
del derecho poltico y constitucional y fue el preludio del estado de derecho alumbrado por la
revolucin francesa.
Jean Jacques Rousseau (Ginebra 1712 - Ermnonville 1778) public en 1762 su obra El Contrato
Social, cuyo subttulo es Principios de derecho poltico, llamndole as a la integracin de la ciencia
poltica y el derecho; lo que tambin va a denominarse teora general del estado y derecho
constitucional. La obra de Rousseau fundamenta el derecho poltico o derecho pblico en la soberana
del pueblo y fue la base de la declaracin de independencia norteamericana y de la revolucin
francesa.

34. Existe un tercer derecho?


Guillermo Cabanellas en su obra Derecho sindical y corporativo, se preguntaba si era posible un
tertium iuris o un tercer derecho aparte del derecho pblico y el derecho privado, teniendo su auge el
derecho social luego de la segunda guerra mundial y junto a los procesos de descolonizacin de los
pueblos y el desarrollo de la doctrina de los derechos humanos, principalmente inspirados en el Pacto
de Derechos econmicos Sociales y culturales, aprobados por la Asamblea General de la ONU en Nueva
York el 16XII-1966, conocidos tambin como los derechos humanos de la segunda generacin,
generndose la siguiente ecuacin histrico-jurdica donde le derecho privado era penetrado por el
derecho pblico y el derecho pblico dominado por el derecho social y que de acuerdo a la lgica de
Juan Bautista Vico, parece que estamos retornando en un corsi despus del ricorsi de los 90.
Con el auge del pensamiento socialista en Europa se habl del derecho social en la poca de la guerra
civil en Francia de 1848 a 1850, sealando un nuevo campo del derecho de los trabajadores y del
derecho de la seguridad social que va a ser reconocido por el mismo canciller prusiano Otto Bismarck,
llamado el canciller de hierro.
35. Cules son las disciplinas jurdicas fundamentales?
Entre ellas mencionamos:
A) La Filosofa del Derecho.
B) La Dogmtica Jurdica.
C) La Sociologa del Derecho.
D) La Historia del Derecho
36. Qu estudian las disciplinas fundamentales?
A) La Filosofa del Derecho: Es la misma filosofa reflexionando sobre el tema jurdico. Originalmente
surgi en Grecia slo como filosofa. En Roma, Ulpiano dijo que el derecho era veritas filosofia y,
posteriormente se le llam derecho natural, siguiendo las reflexiones que antes de Ulpiano haba
elaborado Marco Tulio Cicern (106-43 a.C) en De los Oficios y de las leyes. La filosofa del derecho
estudia el ser del derecho (Ontologa jurdica), el conocimiento del derecho (Gnoseologa jurdica), el
deber ser del derecho (Axiologa jurdica) y la lgica dentica o Lgica Normativa.
La Filosofa del Derecho es importante porque mejora el razonamiento jurdico. Al mejorar el
razonamiento jurdico mejora nuestra prctica y al mejorar la prctica, mejora el pensamiento
adquiriendo una forma superior, por eso la filosofa del derecho ilumina las regiones oscuras de la
teora del derecho. No hay tcnica sin ciencia, ni ciencia que no sea orientada por la filosofa.
B) La Dogmtica Jurdica: Es el estudio de la teora del derecho positivo vigente en un Estado o en la
comunidad internacional. Para algunos tericos la dogmtica jurdica viene a ser la ciencia jurdica en
sentido restringido y para otros en sentido estricto. La dogmtica parte de la exgesis o el anlisis de la
ley que cumple con la operacin intelectual de dividir la ley para estudiarla en sus partes, mientras la
dogmtica une lo que ha sido separado para construir o elaborar conceptos, principios, fundamentos,
definiciones a partir del estudio del troquelado normativo vigente o derecho positivo dndole a stos
conceptos una validez a priori, tomado el trmino por Savigny o Ihering en el siglo XIX a la manera de
los dogmas de la religin que no se discuten en el desarrollo de la pandectstica alemana. En cambio en
el common law, por ser su derecho principalmente casustico, la dogmtica es menos rgida que en el
sistema jurdico romano-germnico.

C) La Sociologa del Derecho: Llamada tambin Sociologa Jurdica, cuyo precursor ha sido Aristteles
en la antigedad y en el S. XVIII Montesquieu con su obra Causas de la grandeza y derrota de los
romanos, donde sealaba que en la ley influye el clima y los pueblos. La sociologa del derecho
estudia los fundamentos y la dinmica social del derecho como lo seal Eugenio Ehrlich en la Escuela
histrica del derecho y despus George Gurvitch, quien distingua macrosociologa, microsociologa y
una Sociologa gentica del derecho
D) La Historia del Derecho: Estudia la evolucin de los sistemas jurdicos en la humanidad desde sus
orgenes hasta nuestros das, buscando determinar las lneas de tendencia o las constantes jurdicas
que han precedido la evolucin de los sistemas jurdicos desde los derechos arcaicos a los derechos del
mundo clsico antiguo, insistiendo en estudiar el panorama mundial de los sistemas legales como lo
hara el historiador norteamericano John Henry Wighmore.
37. Qu otras disciplinas fundamentales se puede agregar?
Algunos tericos del derecho incluyen al Derecho Comparado y los Derechos Humanos entre las
disciplinas jurdicas fundamentales.
38. Explique las principales funciones del Derecho.
A. Funcin Represiva: El poder estatal y los factores reales de poder constituyen la fuente material del
Derecho. La coercibilidad distingue al derecho de la moral. Desde sus orgenes el Estado, ha asumido el
ius puniendi o la centralizacin y monopolio del derecho de castigar para superar la venganza privada,
la venganza del clan, la venganza de sangre y la vindicta pblica. As ha atravesado por un proceso
desde las penas desproporcionadas al talin. Del talin y las ordalas al Wergeld, la composicin y la
indemnizacin. Del talin al derecho penal humanista, luego cientfico y regulado por los derechos
humanos.
La funcin represiva del estado es regulada y controlada por la Constitucin, los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos y la educacin y la cultura democrtica de un pueblo.
En el Estado de Derecho, el nico lenguaje del Estado debe ser el Derecho.
B. Funcin Atributiva: La funcin atributiva busca regular la convivencia social dando certeza y
seguridad a la vida social para realizar el valor de la justicia como afirmaba Luis Recasens Siches. De
esta manera las personas pueden vivir en paz y los conflictos de intereses se resuelven por el imperio
de la ley, desarrollando una jurisprudencia de intereses, que no debe ser incompatible con una
jurisprudencia de conceptos, a partir de la nocin de bien comn y de los tres grandes preceptos de
Ulpiano: honeste vivere, alteren non laedere y suum cuique tribuere, buscando en todo momento
realizar el valor supremo del derecho que es la justicia que se orienta hacia el bien que es el sol del
mundo de los valores, afirmando de esta manera las funciones republicanas de gobierno para
mantener al paz social, la seguridad jurdica y la justicia social (bien comn).
C. Funcin Organizativa: La funcin organizativa de un Estado de derecho se da a partir de la
organizacin del poder poltico, en la representacin poltica de un Estado y Gobierno con democracia
adems de representativa, participativa y deliberativa, conscientes que no hay ni modernidad, ni
democracia sin derechos humanos. El derecho por tanto organiza el Estado constitucional y la sociedad
internacional de la ONU, buscando la paz y la seguridad colectiva internacional.
39. A que se denomino concepto jurdico fundamental?

Son instrumentos imprescindibles del jurista y del legislador para pensar y resolver cualquier problema
jurdico. Categoras o nociones irreductibles en cuya ausencia resultara imposible entender un orden
jurdico cualquiera.

40. Qu debemos aprender por jurisprudencia de conceptos?


Los llamados conceptos jurdicos fundamentales provienen de la Escuela de la Jurisprudencia de los
Conceptos, que aparece en la Alemania de la segunda mitad del siglo XIX, cuyos mximos exponentes
van a ser Ernest Zittelmann, Karl Binding, Georg Jellinek y Rudolf von Ihering.
41. Definicin y ejemplos de instituciones jurdicas.

Las instituciones vienen a ser el conjunto de normas que regulan una determinada materia. Es decir las
Instituciones del Derecho Romano, francs, peruano, etc., respecto a la propiedad, la posesin, la
herencia, el ayllu, la hipoteca, la comunidad de marca o aldea, los municipios, el Estado, etc.
42. Qu es una situacin jurdica?
Es la ley puesta en accin mediante un hecho jurdico o en funcionamiento frente a un complejo
normativo. Para Claude Du Pasquier citado por Monroy Cabra- es el conjunto de derechos y deberes
determinados o eventuales que el derecho atribuye a una persona colocada en ciertas condiciones.
Los abogados, magistrados, litigantes y periodistas, al preguntar por la situacin jurdica de alguien,
nos encontramos con la interrogante de Henry Capitant: de qu reglas de derecho se es sujeto?
43. Qu debemos entender por deber jurdico?
El deber jurdico se corresponde con la situacin del sujeto pasivo de la relacin jurdica, constituye un
concepto jurdico fundamental. Para Jos Luis del Hierro, hablando sobre su naturaleza, afirma que se
mantiene una profunda controversia doctrinal. Hunde sus races en los orgenes de la modernidad en la
famosa polmica acerca de la diferenciacin entre moral y derecho.
Segn Mario Alzamora, antes de los aos 60 esta diferenciacin tena escaso inters entre los juristas.
Muchos de ellos pensaban que se referan a un tema de la moral. Adems los juristas se referan de
manera general al derecho y slo de manera secundaria al deber. Sin embargo, ya la Constitucin
francesa de 1795 adems de los derechos de los ciudadanos constitucionaliz sus deberes. Debemos
recordar que la Constitucin espaola post-franquista del 27-XII-1978 establece los deberes
fundamentales de los ciudadanos y los poderes pblicos.
44. Cul es la naturaleza del deber jurdico y cules son las tesis que las explican?
Sobre la naturaleza del deber jurdico tres actitudes tericas han enfocado este problema:
La primera tesis es de Julius Binder quien neg en forma terminante la existencia de los deberes
jurdicos, sealando que el deber no es un concepto jurdico, pues el derecho no nos obliga
jurdicamente a nada.
La segunda tesis afirma que los deberes jurdicos poseen existencia y carcter propio y son diferentes a
los deberse morales. Exponente de esta tesis fue Christian Thomasius en sus Fundamentos de Derecho
Natural en 1705, que consider que el deber moral corresponda al foro interno y el deber jurdico al
foro externo.
La tercera tesis doctrinaria identifica ambas clases de deberes y corresponde a la teora de San Agustn
y Santo Toms de Aquino. Para Santo Toms el deber jurdico constituye una categora del deber moral.
Tambin Jellinek considera que el deber jurdico se impone slo como autoobligacin vale decir como
deber moral.
45. Cul es la relacin del deber jurdico y moral?
Los deberes morales y los deberes jurdicos constituyen dos especies del deber, donde el deber moral
se orienta por el bien, que es el sol del mundo de los valores, y por las dems virtudes, y el deber
jurdico se orienta la ejercicio de la virtud de la justicia, recordando que la prctica de los valores
constituye la virtud, como explicaban en clase Augusto Salazar Bondy y Mario Alzamora Valdez.
Como ejercicio de la justicia, el deber jurdico exige la intervencin del animus de la gente, pues sin el
animus -dice Alzamora- tendremos el justum pero no el justificatio. En otras palabras -explicaba el
jurista cajamarquino- se da la justicia-orden social ms no la justicia-virtud. Ejemplo: La cancelacin de
una deuda. Cuando lo hacemos sin voluntad o con voluntad contraria, hemos cumplido un acto de
justicia, pero no hemos practicado la virtud de la justicia. Se requiere el reconocimiento y la adhesin
de la conciencia para que se de el deber, recordando a Hans Welzel, que afirmaba que la coaccin
coacciona, pero no obliga.
46. Qu es una sancin y cules son sus clases?
La sancin es el medio que tiene el derecho para dirigir la voluntad hacia el cumplimiento de una
norma y comprende tanto el premio como el castigo, la sancin represiva como la preventiva. La
sancin en sentido estricto es la consecuencia del incumplimiento del deber jurdico que recae sobre el
sujeto obligado. Claude Du Pasquier diferenciaba las sanciones en:
A.

Aquellas que obligan al rebelde a hacer o cumplir por la fuerza lo que se niega a ejecutar

B.
C.

Sanciones que restablecen en lo posible la situacin anterior


Sanciones penales y administrativas

47. Diferencia entre coercin y coaccin.


La coaccin es un trmino tcnico empleado por los juristas, implica violencia fsica y psquica para
exigir el cumplimiento de las normas, pero dentro de un ordenamiento constitucional enmarcado en la
proteccin internacional de los Derechos Humanos viene a constituir la funcin represiva del Estado.
Sancin y coaccin no significan lo mismo. As la sancin es consecuencia de la infraccin de un deber
jurdico. En cambio, la coaccin es una accin del Estado dirigido al cumplimiento de la sancin.
La coercin es la amenaza de sancin y se encuentra descrita en la norma, mientras que la coaccin
significa contra-agere, es decir una accin dirigida en contra de una persona, el empleo de la fuerza
para lograr la realizacin del orden jurdico. La coercibilidad es la posibilidad del empleo de la fuerza en
caso de la violacin de una norma, es la amenaza de sancin. La coaccin es la aplicacin de la sancin
o el empleo actual de la fuerza para el cumplimiento de un mandato jurdico. Sealando Alzamora que
el derecho es coercible por naturaleza.
48. Explique la idea de Miguel Reale sobre los estudios del Derecho
Para Miguel Reale, el derecho busca mantener la convivencia social armndose de fuerza para
garantizar su cumplimiento, explicando la astucia del derecho consiste en valerse del veneno de la
fuerza para impedir que ella triunfe.