Ttulo: Sin Ttulo

Tcnica: Lpiz sobre papel

Dimensin: 18,5 x 24,5 cm
Ao: 2012

Mecnica de la tentacin.
El delito, la culpa y la pena
a partir de Cesare Beccaria*
*

Este artculo se deriv de la investigacin doctoral titulada Tribulaciones de la consciencia. Culpabilidad y

subjetivacin a partir de Michel Foucault, la cual fue desarrollada en el marco del Doctorado en Filosofa
del Instituto de Filosofa de la Universidad de Antioquia bajo la direccin del Dr. Gonzalo Soto Posada,
desde febrero de 2008 hasta diciembre de 2012.

Fecha de recepcin: abril 3 de 2013

Fecha de aprobacin: mayo 14 de 2013

MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPA

Y LA PENA A PARTIR DE CESARE BECCARIA

John Fredy Lenis Castao**

RESUMEN

Beccaria representa un giro antimetafsico fundamental para el desarrollo del derecho penal
moderno, su perspectiva normativista y garantista; permitiendo el perfeccionamiento de una
penalizacin basada en la demostracin fctica y razonada de la responsabilidad del imputado y
no en su confesin forzada o en su esencia pecaminosa; algo con lo cual el mtodo inquisitorial
(vengativo-retributivo) se vuelve primitivo y la culpabilizacin ingresa en el entramado de la
racionalidad cientfica de la poca y su carcter positivista-pragmtico, la cual no busca extirpar
las pasiones humanas (tentaciones, intereses) sino modularlas en aras de una administracin
poltica eficaz de los castigos a travs tambin de una educacin jurdica y ejemplarizante de los
ciudadanos. Sin embargo, la genealoga de los logros beccarianos muestra que stos conllevan el
germen de una obsesin securitaria enmarcada en el afn (tambin econmico y parcializado) de
defensa, control y orden social que hoy vivimos muchas veces de manera dramtica y antijurdica.
Palabras clave: Beccaria, Foucault, delito, culpabilizacin, penalizacin.

The Mechanics of Temptation.Crime,

Guilt and Punishmentfrom Cesare Beccaria
ABSTRACT

Beccaria represents a fundamental anti-metaphysic turn in the development of modern

criminal law and its normativist and guaranteeing approach. He allows for the perfecting of a
penalization system based on factual and reasoned evidence of the responsibility of the accused
individual instead of relying on a forced confession or on the sinful essence of a person. With
this, the inquisitorial method (based on revenge and retribution) becomes primitive. Likewise,
criminalization becomes part of the scientific rationality of the time and its positivist and
pragmatic nature. This way of thinking does not seek to erase human passions (temptations,
interests); it rather aims to regulate them for the sake of having an effective public administration
of punishment that also provides citizens with a legal and exemplifying education. However,
the genealogy of Beccarian achievements shows that they entail the seed of the obsession with
security inscribed in the desire for defense, control, and social order (which is also an economic
and biased desire) that we currently experience, often in dramatic and non-legal manners.
Keywords: Beccaria, Foucault, crime, criminalization, penalization.

** Profesor del Instituto de Filosofa de la Universidad de Antioquia. Licenciado, Magister y Candidato a Doctor
en Filosofa de la misma institucin. Correo: johnlenisc@gmail.com; Tel: 219 56 85.

MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPA

Y LA PENA A PARTIR DE CESARE BECCARIA

1. INTRODUCCIN

l desarrollo de la teora jurdica moderna est imbricado en un contexto complejo

que no slo contiene factores premodernos que consideran la pena como resultado
de una condicin metafsico-teolgica arcaica e imperecedera como el pecado,
sino tambin circunstancias sociales, polticas y econmicas que hicieron de la
modernidad un giro fundamental en las formas mismas de entender el comercio,
la riqueza, el orden social, la gubernamentalidad y, por supuesto, la culpabilizacin
y el castigo. En este contexto surgi un movimiento humanista de reforma jurdica
que con autores como Cesare Beccaria despleg una intensa bsqueda de humanizacin y racionalizacin utilitaria de las penas con el fin principal de defender el
orden social y regular la conducta de los hombres tentados permanentemente a la
comisin de crmenes en aras de la realizacin de su inters privado.
Este tipo de reformas puede leerse en clave hermenutica, es decir, simblicocultural-textual, como una intencin bondadosa toda vez que abogaba por el
suavizamiento proporcional de las penas; o, desde una perspectiva principalmente
epistemolgica, como la evolucin jurdica correlativa a la revolucin cientfica de
la Ilustracin. Sin embargo, la metodologa genealgica desarrollada por Michel
Foucault sirve para entender cmo junto a esas intenciones reformistas y humanitarias germinaron estrategias que han servido para la instrumentalizacin del Derecho
en funcin de intereses econmicos, polticos y culturales menos interesados en el
bien general que en el privado: estrategias de seguridad, control, prevencin, ejemplarizacin, amenaza, objetivismo, que muchos sectores y grupos de la modernidad
tarda han sabido aprovechar en beneficio de sus propios intereses.
El objetivo principal de este artculo es entonces demostrar a partir de una perspectiva genealgica foucaultiana las ventajas (respecto al sistema feudal de punicin)
y los peligros del giro beccariano, lo cual implica la consideracin de algunas
continuidades y discontinuidades respecto a la historia jurdica occidental premoderna. Para ello procederemos a travs de los siguientes pasos: (2) La tensin
con la teologa del pecado, donde definiremos uno de los intentos principales del
planteamiento beccariano respecto al contexto doctrinario y religioso de su poca;
Estudios de Derecho -Estud. Derecho- Vol. LXX. N 155, junio 2013.
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas. Universidad de Antioquia. Medelln. Colombia

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MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPa Y LA PENA...

(3) La disputa con la razn de Estado, dada la instrumentalizacin que sta haca
del Derecho en funcin de los intereses de la nobleza y sus pretensiones autoritarias;
(4) De la nocin de pecado a la idea de delito, afianzando con ello el paso de una
metafsica de la cada hacia una consideracin pragmtica de los intereses individuales y su tramitacin jurdico-estatal; (5) La concepcin mecanicista del hombre
y la regulacin social, pblica y jurdica de la penalizacin, las cuales implican
la idea de un ser humano interesado, racional, econmico y calculador, en medio
del condicionamiento psico-fsico que modula su sensibilidad y sus pasiones, sin
impedir empero la educacin de sus representaciones y su consideracin respecto
a las ventajas e inconvenientes de la realizacin de los delitos; (6) El igualitarismo jurdico y la pretensin de superioridad del derecho sobre la moral, que pone
de relieve la igualdad de los hombres ante la ley positiva neutra, proporcional
y ejemplarizante o educativa--, ms all de las disputas morales tradicionales en
torno al vicio, la virtud o las intenciones del fuero interno; para finalizar y a manera
de (7) conclusin, con una reflexin sobre algunas herencias beccarianas para la
problematizacin de la modernidad tarda.
2. LA TENSIN CON LA TEOLOGA DEL PECADO
Beccaria ha sido uno de los ms importantes crticos del exceso punitivo por parte
del poder nobiliario a pesar del contexto an inquisidor que rega su poca. En su
ms afamado libro, no deslegitima ni a la revelacin ni a la ley natural como fuentes
de los principios morales y polticos de la organizacin social, sino que justifica el
pacto social como origen ms apropiado de las convenciones humanas toda vez que
tanto las creencias religiosas como las leyes naturales han sido desvirtuadas por los
abusos de los hombres (2010, pg. 4)1. El contrato y la artificialidad de las leyes
emergen de este modo como garantes de la convivencia en un mundo pervertido y
1

La religin aparecera as secundada por una consideracin de la tergiversacin de la que ha sido objeto,
evitando con ello el juicio condenatorio que muchos clrigos y creyentes se sintieron autorizados a hacerle
por su revolucionario texto. De hecho si todos actuaran movidos por la fuerza de la verdadera religin, para
Beccaria no habra necesidad de cdigos artificiales como el derecho penal (Cf. 2010, pg. 79). Asi pues es
muy difcil establecer si el guio de Beccaria al poder religioso surga de una conviccin piadosa sincera
como lo proponen Rothman e Ignatieff (Garland, 2006, pg. 190; Cf. tambin la Noticia sobre Beccaria
que aparece en Beccaria, 1995a, pg. IX y ss) o si era una estratagema de cara al poder (Mondolfo, 1946,
pg. 27). En efecto, a partir de la famosa afirmacin beccariana de que ha querido defender la humanidad
sin ser su mrtir (Beccaria, 1995a, pg. 395), es posible que se haya dado la combinacin de ambos motivos
(humanitario y estratgico), teniendo en cuenta que para la pragmtica jurdica lo que finalmente import
fue el efecto real que el proyecto de reforma tuvo sobre las costumbres punitivas. La racionalidad utilitaria y
estratgica es entonces un modo de actuar que no est exenta necesariamente de otros motivos, por ejemplo,
la fe religiosa o la compasin.

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confuso en cuanto a las verdades de la fe y del cosmos. En este sentido Beccaria

da un paso ms all de la reforma luterana al desligar filosofa moral y poltica de
teologa, esto es, al diferenciar radicalmente la distincin entre los poderes de los
reinos celestial y terreno (Beccaria, 1995, pg. 341 y ss).
A partir de Beccaria es necesario entonces clarificar la racionalidad legal que opera
en el trato entre los hombres y distinguirla de la que funciona frente a Dios (2010,
pg. 5), al tiempo que separa la retrica religiosa de la pragmtica penal toda vez que
considera que aqulla no ha tenido efecto en la contencin de las pasiones (1995,
pg. 345), acompaando as la razn poltica del Estado o razn gubernamental
(Foucault, 2006, pg. 328-329) con una razn jurdica puesto que se gobierna a
partir de unos principios generales que ya no son obtenidos por analoga y semejanza (con Dios o la naturaleza), sino producidos por medio de una ciencia del
Estado, de una Estadstica (Castro-Gmez, 2010, pg. 114).
De este modo si bien el gobernante ya no tena que ocuparse nicamente del fundamento
jurdico de la soberana para manejar el territorio y la sociedad, pues ahora se trataba
de controlar el comercio, los recursos, la mano de obra, las vas de comunicacin,
en fin, la economa y la estadstica adems de la opinin (Foucault, 2006, pg. 320323) y los procesos biolgicos de la natalidad, la morbilidad, las enfermedades y
condicionamientos ambientales de la poblacin (2001, pg. 222); el refinamiento
secular del derecho penal deba ser el correlato de ese auge poltico-econmico.
En este sentido Beccaria hara uno de los aportes ms interesantes a la ablucin de
la penalizacin respecto a residuos de tipo teolgico, como refuerzo digno de ese
proyecto poltico de gubernamentalidad econmica que estaba surgiendo --y que se
sedimentara en el siglo XIX-- poniendo el derecho a castigar como un instrumento
ms del Estado que para ser eficiente tena que pasar por el convencimiento de los
ciudadanos respecto a su justeza y proporcionalidad, logrando as el fortalecimiento
de uno de los factores ms importantes para la conduccin de los individuos, a saber,
su consentimiento, con lo cual se ajusta el gobierno a la racionalidad de quienes
son gobernados (quienes en adelante se deban dirigir ms por el clculo incluido
el Derecho-- que por la verdad o la sabidura revelada).
3. LA DISPUTA CON LA RAZN DE ESTADO
Sin embargo la distancia de Beccaria respecto a la razn de Estado estribara en la
pretensin de sta de instrumentalizar el derecho, es decir, de poner siempre la ley
al servicio de los intereses del Estado al punto de suspenderla segn su conveniencia
e instaurando la violencia como forma de desarrollar sus objetivos (Foucault, 2006,

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pg. 303-305)2, pasando a un ltimo plano el deber de velar por la felicidad de los
ciudadanos (pg. 324-325) bajo la premisa de que esta felicidad no depende de su
autogobierno sino del orden impuesto por el mismo Estado (Castro-Gmez, 2010,
pg. 132). Un sometimiento que rompera con el espritu garantista de la teora
beccariana3.
La ley como convencin social es el marco general en el que conviene desarrollar la
racionalidad culpabilizadora, separada ahora de los deberes religiosos o naturales,
y de las pasiones exacerbadas de unos hombres contra otros como suceda en el
antiguo derecho germnico (Foucault, 2003, pg. 65 y ss)--, pasando de una culpa
espectculo a una asignacin de culpas racional y objetiva, sin volver empero a la
idea platnica de ser esclavos de las leyes o de mantener un respeto incondicional
por ellas (2009, pg. 284). Su funcionamiento debe darse bajo el principio calculador
de la bsqueda de la mxima felicidad compartida por el mayor nmero (Beccaria,
2010, pg. 7), en un contexto que Beccaria describe como muy desarrollado a nivel
de la teorizacin sobre la relacin entre soberano y sbditos, la vehiculizacin del
comercio, la guerra de la industria entre las naciones, pero donde poqusimos
han examinado y combatido la crueldad de las penas y la irregularidad de los
procedimientos criminales, parte de legislacin tan principal, y tan descuidada en
casi toda Europa (pg. 8)4.
De hecho a finales del siglo XVIII la prisin haba adquirido el estatus de forma
de castigo privilegiada frente a algunas consideradas ms arcaicas y salvajes como
la ley del talin, el patbulo o el suplicio (Foucault, 2003, pg. 100), u otras
como el destierro y la multa. As pues la reforma beccariana germin en un con2

Al respecto es importante anotar que [l]a teora del derecho y las instituciones judiciales ya no actuarn
ahora como multiplicadoras sino, al contrario, como sustractores del poder real. (Foucault, 2007, pg. 23)

Ahora bien, en qu sentido Beccaria tambin servira para la justificacin posterior de la razn de Estado
al darle al gobierno la potestad legtima de organizar e interpretar las leyes, y al juez la tarea de aplicarlas
como un silogismo, sin interpretarlas, toda vez que la forma secreta y escrita del procedimiento responde
al principio de que en materia penal el establecimiento de la verdad era para el soberano y sus jueces un
derecho absoluto y un poder exclusivo (Foucault, 2001a, pg. 41)? Debido al principio contractualista
presente en Beccaria, su teora tampoco es ajena al hecho de que la razn de Estado asociada al poder del
Leviatn implica una relacin entre Estado y sbdito que coloca a ste en la posicin de culpable indigno de
misericordia cuando es desleal al cdigo pues es necesario realizar el mito de la ley y el orden mantenidos
por el soberano y justificados por la infraccin del criminal.

Parte de ese poco desarrollo penal tena que ver tambin con la fuerte imbricacin entre poder y Derecho, de
tal suerte que las clases altas, nobles o nobleza, gozaban de ciertos favores y prioridades y adems, privilegios, frente a la ley. Estaban exentos de tortura, salvo en procesos por Lesa Magestad Divina o Humana.
Era esta una de las manifestaciones de desigualdad personal ante la ley penal (Monteverde, 1995, pg.
362). La reforma beccariana representa entonces no slo un giro jurdico sino tambin una forma larvaria
de reforma social (Fernndez, 2002, pg. 42 y ss) y una protocrtica al mito de la igualdad en el proceso y
la condena penal.

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texto marcado por graves problemticas no slo religiosas y jurdicas sino tambin
econmicas, a la vez que se continuaba de cierta manera con algunas tcnicas del
encierro y confinamiento de las celdas catlicas y protestantes de finales del
Medioevo (Cf. Garland, 2006, pg. 127 y 239) a travs de las cuales arquitectura
y culpabilizacin se armonizaban en los claustros y celdas monacales y civiles
destinados no slo a purgar la consciencia sino tambin a separar la geografa de
las tentaciones y la contabilidad de las penas.
4. DE LA NOCIN DE PECADO A LA IDEA DE DELITO
Por su parte la crtica beccariana a la violencia punitiva ineficaz tambin se vio
favorecida por el proceso civilizatorio que empez desde finales del siglo XVII a
vincular los castigos exagerados a indicios de retraso, ordinariez, pobreza y falta
de educacin (Cf. Elas, 1994). Nuestro reformador italiano cuestiona entonces
el exceso de violencia y el desequilibrio de las penas, los padecimientos de los
dbiles sacrificados por cuenta de la ignorancia y la indolencia, la intil severidad
de los castigos, la falta de certeza probatoria en muchos de los procesos judiciales,
las crueles condiciones de las prisiones y la incertidumbre, caractersticas de la
mentalidad jurdica de la poca signada por los procedimientos de cuo medieval
e inquisitorio que an se daban, y cuyo eje era la nocin misma de pecado, la visin maniquea de la naturaleza humana y su incorregible propensin al mal. Por
ello Beccaria deja de hablar de pecados y enuncia su planteamiento con base en la
nocin secular de delitos, formulndose preguntas como:
Cules sern las penas convenientes a esos delitos? Es verdaderamente
la muerte una pena til y necesaria para la seguridad y el buen orden de la
sociedad? Son justos los tormentos y la tortura, y obtienen el fin que con ellos
se proponen las leyes? Cul es la mejor manera de prevenir los delitos? Son
las mismas penas igualmente tiles en todos los tiempos? Qu influencia
tienen ellas sobre las costumbres? (Beccaria, 2010, pg. 9)

Con interpelaciones de este estilo se da un vuelco hacia el racionalismo jurdico

de corte utilitarista y pragmtico en materia penal; con la consiguiente adicin del
principio de lo til para el poder pblico al principio del intercambio comercial
desplegado por la economa poltica de la poca adicin sintetizada en el inters
de la ganancia econmica y la utilidad social (Foucault, 2007, pg. 64). El paso
del pecado al concepto de delito implica pues la reconsideracin de la racionalidad
teolgico-metafsica y el giro hacia una racionalidad de talante histrico y poltico
(Cf. Voltaire, 1980, pg. 133) centrada en los intereses como medio para influir en
los individuos, los actos, las palabras, las riquezas, los recursos, la propiedad, los

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derechos, etc. (Foucault, 2007, pg. 65) Y de golpe se plantea la idea de que el
castigo debe calcularse en funcin, claro, de los intereses de la persona perjudicada,
de la reparacin de los daos, etc. (pg. 66)5 De hecho en el planteamiento de
Beccaria se trata ms de demostrar la inocencia de los imputados que su culpabilidad (Beccaria, 2010, pg.9)6 y de tramitar la culpa en un contexto donde lo que
debe primar es la idea de justicia, con el cuidado de no atribuir a esta palabra,
justicia, la idea de algo real, a modo de una fuerza fsica y de un ser existente: es
una simple manera de concebir de los hombres, manera que influye infinitamente
sobre la felicidad de cada uno. (pg. 11)
Ahora bien, en el espritu del contrato social generador de las leyes y de la coexistencia socialmente til, cada integrante cede parte de su libertad, se somete al
derecho de castigar bajo la condicin de que ste se ejecute de manera justa, esto
es, sin abusos por parte de la autoridad, con garantas que legitimen esa cesin
hecha por los individuos en aras del todo (Cf. Sotomayor, 2009, pg. 300-301)7.
En Hobbes mismo adems de que el pacto debe implicar disciplina y sometimiento
por parte de los sbditos, tambin exige ecuanimidad por parte del soberano, y
en este sentido libertad y sumisin, poder y disciplina, cohabitan all y lo hacen
mediados por la nocin de justicia (Cf. Hobbes, 2000, pg. 309; Cassirer, 1996,
pg. 208; Tnnies, 1988, pg. 263). Por eso lo que hace hobbesiano a Beccaria no
es el absolutismo de la razn de Estado, sino la defensa del deber de justicia del
soberano derivado del pacto.

Esta misma primaca del inters es la que har que la seguridad se ponga como factor acompaante de la
libertad del comercio y ello con el fin de que los intereses individuales no primen sobre los colectivos o
viceversa (Foucault, 2007, pg. 85-86), de tal suerte que [n]o hay liberalismo sin cultura del peligro. La
segunda consecuencia, claro, de ese liberalismo y del arte liberal de gobernar [del s. XIX] es la formidable
extensin de los procedimientos de [vigilancia] control, coaccin y coercin que van a constituir la contrapartida y el contrapeso de las libertades. (pg. 87)

La distincin principal para Beccaria entre pecado y delito es que mientras el primero slo puede ser juzgado
de forma trascendente y castigado cabalmente de manera postmortem, el segundo se juzga y penaliza en
el marco de la existencia terrena con los limitados artificios sociales inventados por el hombre en aras de
disciplinar tanto el cuerpo como el alma en funcin del autocontrol (Cf. Foucault, 2001a, pg. 16; Garland,
2006, pg. 167)

Precisamente Beccaria aboga por un equilibrio entre independencia de los sbditos y poder soberano: los
primeros deben ser libres en la medida que respetan el ejercicio justo (no tirnico) del poder estatal (Beccaria,
1995, pg. 348), de tal modo que ni admite las acusaciones de impiedad frente al poder religioso de las que
fue sealado, ni acepta las de sedicin frente al poder civil.

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5. LA CONCEPCIN MECANICISTA DEL HOMBRE

Y LA REGULACIN SOCIAL, PBLICA Y JURDICA
DE LA PENALIZACIN
Por su parte, los hombres son concebidos ac de una forma consonante con la definicin burguesa y capitalista de persona: las categoras jurdicas de la persona
definen a los individuos como sujetos egostas aislados, poseedores de intereses privados autnomos y terratenientes ideales que se relacionan entre y con
el mundo por medio de formas de contrato, propiedad e intercambio (Garland,
2006, pg. 138). En efecto, en el mundo del tribunal jurdico el imputado aparece
como un sujeto libre, responsable y hedonista que ha preferido su placer particular
al bien social y es responsabilizado en consecuencia; imponiendo as una idea de
subjetividad a la vez que se ejerce una estrategia de sujecin.
Esta idea jurdica de persona promedio es uno de los referentes fundamentales de
la nocin de culpabilidad en el marco del derecho penal, la cual tambin se ver
confrontada con su concepcin teraputica y que confirma que la definicin de la
responsabilidad es corolario de una ontologa de la libertad --asepsia de la idea de
persona que an es objeto de debate en el anlisis del derecho penal contemporneo.
La justicia establecida por Beccaria como racionalidad jurdica y gubernamental y
como convenio inmanente a la vida terrena se articula con esa idea de sujeto burgus,
que al considerar la igualdad racional y fsica de los hombres como presupuesto
del contrato civil y jurdico, permite definir el proceso judicial como transaccin
entre el deudor (infractor o criminal) y el acreedor (Estado), pasando por alto las
desigualdades introducidas por la pobreza y la falta de plena libertad entre los ciudadanos, asi como las diferencias implantadas por las disciplinas (Cf. Dreyfus &
Rabinow, 2001, pg. 165) a pesar de su consciencia respecto a la daina relacin
entre intereses econmico-polticos y la aplicacin de la ley; con lo cual se muestra
que la teora jurdico-poltica de la igualdad entre los hombres y la desigualdad
fctica y socio-econmica entre ellos pueden ser simultneas y paralelas.
En este sentido la asuncin beccariana de las circunstancias materiales e histricas
que definen las relaciones sociales y polticas entre los ciudadanos no es la misma que
hara el anlisis marxista posterior, sino la historizacin radical del orden colectivo
en su separacin de la primaca asignada a lo espiritual en la tradicin religiosa
precedente a la Ilustracin. Con la asepsia social y religiosa del derecho penal
llevada a cabo por Beccaria, el entramado conformado por la antropologa y psicologa del culpable en esos trminos de sujeto burgus, viene como anillo al dedo
para la aplicacin de la poltica penal del capitalismo naciente, a pesar del llamado
tambin beccariano a la defensa de las garantas procesales (Cf. Garland, 2006,

210

MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPa Y LA PENA...

pg. 199), de tal modo que en su planteamiento encontramos juntas las semillas
de un derecho penal individualizador y de una concepcin jurdica garantista que
reclama la consideracin de circunstancias y urdimbres procesales,
es decir que si, en apariencia, la nueva legislacin criminal se caracteriza por
un suavizamiento de las penas, una codificacin ms clara, una disminucin
notable de la arbitrariedad, un consenso mejor establecido respecto del poder
de castigar [], existe bajo ella una alteracin de la economa tradicional de
los ilegalismos y una coaccin rigurosa para mantener su nueva ordenacin.
Hay que concebir un sistema penal como un aparato para administrar diferencialmente los ilegalismos, y no, en modo alguno, para suprimirlos todos
(Foucault, 2001a, pg.93).

Teniendo en cuenta que la exigencia de una adecuada economa del castigo buscaba
tambin
asegurar una mejor distribucin de este poder, hacer que no est demasiado
concentrado en algunos puntos privilegiados, ni demasiado dividido entre
unas instancias que se oponen: que est repartido en circuitos homogneos
susceptibles de ejercerse en todas partes, de manera continua, y hasta el grano
ms fino del cuerpo social. La reforma del derecho criminolgico [por tanto]
debe ser leda como una estrategia para el reacondicionamiento del poder de
castigar, segn unas modalidades que lo vuelvan ms regular, ms eficaz, ms
constante y mejor detallado en sus efectos (pg. 85)

Con esta nocin de delito se historiza adems la definicin de la culpa toda vez esta
se vuelve un asunto meramente humano, ni Dios ni los sacerdotes, so pretexto estos
ltimos de su investidura sagrada, podrn seguir haciendo de legisladores. Pero
entre los hombres se instaura un magistrado como mediacin entre el poder soberano
y los sbditos como garanta de la verdad de los hechos (Beccaria, 2010, pg. 12);
con la condicin de que ya no se deba arrancar la verdad a travs de la tortura y la
confesin con el nimo de probar a toda costa la culpabilidad del imputado, pues
qu pregunta ms sugestiva que el dolor? (pg. 25), y que barbarie infligirle
dolor a alguien, es decir, imponerle una pena, cuando es incierta su culpabilidad8.
8

Con el agravante de que debido al carcter inquisitorio del proceso (ofensivo como lo llamaba Beccaria)
y no informativo (acusatorio segn la terminologa actual) el juez se constitua al mismo tiempo en
acusador, dndose as la peculiar circunstancia de que el juez se vea llevado a demostrar, a cualquier precio,
su propia versin acusatoria para dictar sentencia en coherencia consigo mismo (Cf. Agudelo, 2010, pg. 102,
nota 36). En la Inquisicin los acusados no participaban de manera activa en el proceso judicial, sino como
meros individuos psico-fsicos autoincriminatorios, no como sujetos procesales, hacindose del culpable
el pregonero de su propia condena (Foucault, 2001a, pg. 49). De este modo se anulaba la presuncin
de inocencia que se deba contraponer a la hiptesis acusatoria o culpabilizadora como fundamento de la
necesidad del proceso jurdico y como garanta para el inculpado.

John Fredy Lenis Castao

211

De hecho cuando la culpabilidad es inducida y no demostrada, lo que se confirma

es la compleja circunstancia fsica y sensible que determina al hombre,
por consiguiente, la impresin del dolor puede crecer al punto de que,
ocupndola toda [la sensibilidad], no deje otra libertad al torturado que la
de elegir el camino ms corto, de momento, para sustraerse de la pena []
Entonces el inocente sensible se declarar culpable, si cree que con ello har
cesar el tormento. (pg. 29)

Inocencia y culpabilidad segn el orden de la resistencia corporal y no segn la

responsabilidad del imputado llevan a que el derecho y la moral se minimicen al
nivel biolgico de la fuerza para resistir o para ceder ante el tormento escrutador,
tanto, que con este mtodo un matemtico resolvera mejor que un juez este
problema: dada la fuerza de los msculos y la sensibilidad de los nervios de
un inocente, determnese el grado de dolor que lo har confesarse culpable
de un determinado delito (ibd.)

Adems de la natural confusin mental que puede padecer un hombre (inocente o

culpable) durante las peripecias del juicio penal. En efecto, si an en estado de tranquilidad la razn no est exenta de contradiccin, cmo no habra sta de multiplicarse
en medio de la ansiedad propia de un proceso tal (pg. 31)? La inculpacin por la va
del tormento sistemtico y coactivo se vuelve as un cierto modo de ontologizacin
toda vez que la estigmatizacin llevada a cabo no slo surge a partir del hecho particular por el que se est acusando al imputado, sino que tambin afecta la historia y
modo de ser completos del hombre en cuestin, lo cual equivale a este razonamiento:
eres culpable de un delito, luego es posible que lo seas de cien otros (ibd.) El
sospechoso y confeso culpable (aunque lo sea por la va de la tortura), deja de ser un
agente de un hecho especfico consagrado por la ley (en este caso natural o divina)
como contravencin y se constituye en un ser malvado y naturalmente inclinado a
cometer el mal no slo en el pasado o el presente (como quedara demostrado segn
la tecnologa de la tortura) sino tambin en el futuro prximo o lejano; y por ello
merecedor de una pena que se debe establecer como algo propiamente atemporal en
correspondencia con el eterno carcter malvado del criminal.
Contra lo anterior Beccaria enfatiza que lo propio del derecho penal debe ser el establecimiento de la verdad de los hechos y no la imperiosa bsqueda de culpabilizacin
como suceda en las racionalidades abusivamente religiosas (pg. 36)9. Ac suena
con fuerza el principio de que un hombre es inocente hasta que se demuestre lo
9

Incluso la promesa del perdn, propia de la religin cristiana especialmente en su vertiente catlica, es
una garanta para delinquir: entonces la religin se presenta a la mente del criminal que abusa de todo, y

212

MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPa Y LA PENA...

contrario (pg. 27), hacindose inaceptable el exceso de sufrimiento que se le cause

durante el proceso. Realmente la crcel, mientras que se prueba la culpabilidad de un
sospechoso, slo debe ser usada como custodia rpida y garanta transitoria (pg. 51).
La indolencia del juez no debe por consiguiente sobreponerse a las angustias del
reo. De igual modo la prontitud de la sentencia educa a los ciudadanos, pues la
asociacin de las ideas, en este caso entre crimen y castigo, es mayor, ms fuerte
y duradera, mientras menos tiempo transcurra entre ellas (ibd.).
Asi pues el mtodo inquisitorial se vuelve primitivo (Cf. pg. 28) y la culpa entra
en el entramado de la racionalidad cientfica de la poca: la verdad de la acusacin
tiene que demostrarse de manera segura. Y para ello el juez tampoco puede erigirse
en hermeneuta exclusivo y privilegiado de la ley. La transparencia de esta debe ser
tal que en todo delito debe hacerse el juez un silogismo perfecto; la premisa mayor
debe ser la ley general; la menor, la accin conforme o no a la ley, y la consecuencia, la libertad o la pena (pg.13-14). Predecesor pues del normativismo jurdico
contemporneo, Beccaria defiende la positividad de la ley y la transparencia de la
demostracin (ex)culpabilizadora. Y en este sentido para l es preferible el desorden
que pueda nacer de la rigurosa aplicacin de la ley al desorden nacido del conflicto
de interpretaciones en torno a ella (pg. 14).
El peso de la ley escrita se asemeja a la fuerza de un hecho fsico y positivo que se
impone con toda evidencia: donde haya leyes claras y precisas, el oficio de un juez
no consiste ms que en verificar un hecho (pg. 19). De tal suerte que, aparejado
con esta exterioridad y positividad de la ley, se desarrolla la racionalidad calculadora
del potencial delincuente en tanto ste tambin puede sopesar con precisin los
inconvenientes de un delito, esto es, las penas correspondientes. El castigo afecta
sobre todo a los otros [no slo al condenado], a todos los culpables posibles. Que
estos signos-obstculo que se graban poco a poco en la representacin del condenado circulen, pues, rpida y ampliamente, que sean aceptados y redistribuidos
por todos, que formen el discurso que cada cual dirige a todo el mundo y por el cual
todos se vedan al crimen (Foucault, 2001a, pg. 112); funcin ejemplar predecesora de la amenaza culpabilizadora de las sociedades de la sospecha y la delacin
actuales. El castigo surge as como el resultado de una ecuacin y de un clculo10,

ofrecindole un fcil arrepentimiento y una casi certeza de felicidad eterna, disminuye en mucho el horror
de la ltima tragedia [el suplicio o la pena de muerte] (Beccaria, 2010, pg. 45).
10 Espritu de clculo y de comparacin rpida y profunda, por medio del cual se descubre la verdad en las
maraas ms complicadas y difciles, y slo del cual puede adquirir su perfeccin la ciencia legislativa.
(Beccaria, 2003, pg. 17). Sin embargo esta asepsia de la ley escrita, no slo respecto a los abusos de la
teologa medieval, o a las pugnas por la riqueza, el poder o los intereses particulares (pg. 16-17), sino tambin en razn de la interpretacin de los jueces, tiene como contra-efecto la confianza excesiva en el corpus

John Fredy Lenis Castao

213

del cual hacen parte la culpabilidad y los hechos (lase pruebas o indicios ciertos).
Ac resuena el principio luterano de la publicidad de los textos o de su traduccin
a las lenguas vernculas:
cuanto mayor sea el nmero de los que entiendan y tengan entre sus manos
el Cdigo sagrado de las leyes, tanto menos frecuentes sern los delitos, pues
no hay duda de que la ignorancia y la falta de certeza respecto de las penas
favorecen la elocuencia de las pasiones (Beccaria, 2010, pg. 16).

Adems, con la importancia dada a la funcin de los testigos, cuya credibilidad se

funda en el nico inters de decir la verdad o no (pg. 20-21), la culpabilidad
queda delimitada a un asunto intersubjetiva y socialmente juzgado, saliendo as
del confinamiento intimista y religioso en el que antes se hallaba (pg. ej. en San
Agustn). Ac se empieza a vislumbrar la generalizacin de la culpabilidad potencial
que har poca en las sociedades de control de la modernidad tarda, el criminal
es cualquier hijo de vecino. Es una persona cualquiera o, en fin, se lo trata como
a cualquier otra persona que invierte en una accin, espera de ella una ganancia y
acepta el riesgo de una prdida (Foucault, 2007, pg. 293).
La racionalidad culpabilizadora comienza a funcionar, esta vez dentro del marco
del derecho, como estrategia de gobierno y socializacin (aliada al poder pastoral
como poder de castigar) pues la culpa sera definida a partir de un proceso y no
de una concepcin metafsica o substancialista. Sin embargo este procedimiento
tambin acarrea sus riesgos: apresuramiento en la sentencia, impunidad por falta
de carcter o temor a equivocarse (Beccaria, 2010, pg. 22), acusaciones secretas
e instauracin de una sociedad de la delacin y la sospecha mutua entre los potenciales testigos o ciudadanos (pg. 23); lo cual es tambin una anticipacin crtica a
la importancia que adquirira en las sociedades de control contemporneas la idea
de prevencin y de los sujetos potencialmente peligrosos:
Quin podr defenderse de la calumnia, cuando est ella armada con el
ms poderoso escudo de la tirana, que es el secreto? Qu clase de gobierno
es aquel en que, quien gobierna, sospecha en cada uno de sus sbditos un
enemigo, y se ve constreido, en bien del pblico reposo, a quitarlo a todo
el mundo? (pg. 24).

jurdico, su abstraccin. Y aunque probablemente el principio beccariano de la publicidad de los juicios y

las pruebas (pg. 20) estaba llamado a garantizar la objetividad en la aplicacin de la ley y el sentimiento de
seguridad jurdica de los ciudadanos, as como el balance entre acusacin y defensa (pg. 21), el principio
de objetividad es puesto en cuestin cada que surge el conflicto de interpretaciones en los avatares de la
hermenutica jurdica.

214

MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPa Y LA PENA...

Lo punitivo en Beccaria, trascendiendo lo meramente natural o religioso, tiene

pues utilidad social slo en la medida que el castigo es eficaz, esto es, surgido de
un proceso judicial correcto, con la clara verificacin de culpabilidad, as como la
equilibrada relacin entre delito y pena. No se trata de castigar por castigar, con
la esperanza de que el solo temor a la crueldad de las penas ejemplarice a la sociedad,
por ello es ms importante la certidumbre de los castigos que su ferocidad (pg. 53);
el temor debera darse entonces ante la infalibilidad de la justicia, esto es, ante
la seguridad de que no habr impunidad o la certidumbre de ser castigado, y no
ya el teatro abominable [del castigo], lo que debe apartar del crimen (Foucault,
2001a, pg. 17).
De este modo la culpabilidad supera el nivel meramente subjetivo y corporal de la
tribulacin trgica, helenstica o medieval y se convierte en elemento al servicio del
orden social y el gobierno poltico a travs de la difusin ideolgica de las posibles
penas pues lo que debe llevarse al mximo es la representacin de la pena, no su
realidad corporal (pg. 99). Las penas deben ser [pues] proporcionadas entre s
y en relacin a los delitos, no solo en la fuerza, sino tambin en el modo de infligirlas (Beccaria, 2010, pg. 53), de tal suerte que lo prioritario ya no es definir
una gradacin de la culpa sino una escala de los delitos en relacin con las penas.
De hecho ni siquiera es fundamental castigar a los cmplices, si stos huyen ante
la captura del reo principal, ellos se autoinflingen el castigo en la medida que se
exilian, liberando simultneamente a la sociedad de origen de la continuacin de
su afectacin (pg. 31). Con ello el procesamiento de la culpa en el marco del pensamiento beccariano se hace un asunto de pragmtica socio-poltica y no de mera
reivindicacin tica, moral o religiosa. Por esto tampoco el perdn aparece como
elemento central en su definicin del procedimiento legal. En efecto, la clemencia
sera propia de un rgimen legal confuso, mientras que donde haya una perfecta
legislacin en que las penas fuesen suaves y el mtodo de juzgar fuera regular y
expedito (pg. 54), aquella no hara ms que incentivar la impunidad; expulsndose
as de la justicia civil el residuo teolgico del perdn de los pecados y ahondndose
en la consideracin meramente secular del poder de castigar.
Con Beccaria entramos pues al mbito de la culpabilidad entendida a la luz del contrato social y las vicisitudes jurdicas del Estado moderno, haciendo que uno de los
ejes centrales sobre los que se definira la moral ilustrada, en contraposicin a la del
Medioevo, fuese la racionalidad jurdica penal. Gran parte de la fuerza de este Estado
gravita entonces en torno a la independencia de su corpus legal respecto a las consideraciones teolgicas precedentes, las cuales tambin impregnaban el absolutismo
propio de la razn de Estado que, entre otras cosas, pretenda que los sbditos fuesen
juzgados y condenados de manera diferente a los nobles (pg. 64-65).

John Fredy Lenis Castao

215

As se busca superar tambin la analoga familiar que el poder nobiliario haba

asumido de la tradicin patriarcal (pg. 84). El poder del pater familias queda
suplantado por la ley positiva y el espritu de familia es relegado por el espritu
regulador de la Repblica. La moral domstica debe ser superada por la moral
pblica; la sujecin y el temor por el valor y la libertad; la solidaridad familiar por
la solidaridad humanitaria; el sacrificio por un bien restringido a la articulacin de
los propios intereses con la ley general (pg. 85). Incluso la culpabilizacin y la
penalizacin deben ser posibilidades universales aunque territorializadas por los
pactos fundadores de cada Estado: [e]l lugar de la pena es el lugar del delito, pues
solo all, y no en otra parte, los hombres se ven forzados a ofender a un particular
para prevenir la ofensa pblica (pg. 55).
Culpa y penalizacin quedan as unidas por el marco contextual del derecho que ha
sido infringido, el cual fue originado a su vez por el pacto que instituy a cada Estado
particular. Dicha racionalidad es potencialmente universal pero aplicada de manera
especfica. Lo que queda de la culpa en este planteamiento beccariano es su modus
operandi, es decir, su mecanismo o funcionamiento de cara a los compromisos del
individuo con la sociedad y el Estado y ello precisamente porque, como ya se dijo, lo
importante no es el drama moral nsito en la culpa individual sino el dao a la sociedad.
Por tanto ms que de culpa o culpabilidad se hace imperativo hablar de culpabilizacin, lo cual implicara las nociones de proceso jurdico, marco legal (instituido a su
vez por el pacto social), penalizacin proporcional y socialmente til, objetividad
de la ley, control del dao social y defensa de la sociedad. Todo lo cual est marcado en Beccaria por un cierto mecanicismo y empirismo moral, y en este sentido
placer, dolor e inters hacen parte de los alicientes para la accin humana11, pues la
sensibilidad de los hombres les lleva a actuar segn los obstculos que encuentran
en la sociedad: si una pena igual castiga dos delitos que ofenden desigualmente a
la sociedad, los hombres no encontrarn un ms fuerte obstculo para cometer el
delito mayor, si a l encuentran unida una mayor ventaja. (pg. 58)
En este caso se hace fundamental que la ley tenga en cuenta los sentimientos
morales que la tradicin ha inculcado, especialmente aquellos de la indignacin y
la proporcionalidad de los castigos (ibd.), a pesar de que la ley racional no deba
basarse nicamente en ellos para actuar. La pasin humana entra pues en constante
choque con el clculo racional y as

11

Ni siquiera con la aparicin del contrato o pacto social el sujeto de inters es anulado por el sujeto de derecho,
tampoco aqul tiene que renunciar a s mismo como ocurre con ste en la cesin de algunos derechos en
aras de conservar algunos; el hombre econmico del siglo XVIII es por tanto irreductible al hombre jurdico
(Foucault, 2007, pg. 315 y ss).

216

MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPa Y LA PENA...

son imposibles de prevenir todos los desrdenes en el combate universal de
las pasiones humanas. Tales desrdenes crecen en razn directa de la poblacin y del entrecruzamiento de los intereses particulares que no es posible
dirigir geomtricamente a la utilidad pblica. La exactitud matemtica hay
que sustituirla, en la aritmtica poltica, por el clculo de probabilidades []
el impulso hacia los delitos crece en razn del inters que cada cual encuentra
en esos mismos desrdenes; de ah que la necesidad de agravar las penas vaya
aumentando siempre por ese motivo. (ibd.)

En suma, la antropologa moral beccariana parte de la idea de un complejo pasional

y racional que hace del hombre un actor movido por el propio inters y las fuerzas
sociales que le condicionan, as como por el ejemplo, el principio del mnimo
esfuerzo, la certeza del bien y del mal (2003, pg. 17), apareciendo all la culpa
como algo circunstancial y contingente, como fruto de una tensin histrica y
social, enfatizando el carcter relacional de su comisin. Si las acciones humanas,
movidas por el impulso del inters y la propensin a la bsqueda del placer a la
manera de una fuerza gravitacional,
chocan entre s y se ofenden recprocamente, las penas, que yo llamara
obstculos polticos, impiden el mal efecto sin destruir la causa impelente,
que es la sensibilidad misma, inseparable del hombre; y el legislador hace
como el hbil arquitecto, cuyo oficio es el de oponerse a la direccin ruinosa
de la [fuerza de] gravedad, y aprovechar las que contribuyen a la solidez del
edificio. (2010, pg. 59)

Nada de metafsica religiosa de la culpabilidad en esta metfora fsica de la fuerza para

el actuar toda vez que el criminal es un sujeto peligroso por la posibilidad de reincidencia efectiva, no por sntomas asociados a una esencia pecaminosa. Mecanicismo de la
moralidad que hace de la arquitectura poltica la estratagema eficaz para encauzarla.
Mecnica de la tentacin que permite abstraer la culpabilidad del mero resorte interno
del hombre en tanto aqulla es entendida como resultado de un sensualismo relacional
de una fuerza en pos de otra, presentando as una profunda afinidad con el mecanicismo
moderno (Cf. por ejemplo Hobbes, 2000). Culpa slo en la medida de la exteriorizacin
de la intencin a travs de la accin, de all que erraron los que creyeron verdadera
medida de los delitos la intencin de quien los comete (Beccaria, 2010, pg. 60).
6. EL IGUALITARISMO JURDICO Y LA PRETENSIN
DE SUPERIORIDAD DEL DERECHO SOBRE LA MORAL
Ni siquiera el rango de la persona ofendida a travs del crimen puede contarse
como determinadora de la gravedad del delito; en el entramado de la sociedad ju-

John Fredy Lenis Castao

217

rdica todos son iguales, no hay una diferenciacin metafsica de estimacin como
sucedera en la comparacin entre el Ser supremo y los dems (ibd.). Tampoco
la idea de gravedad del pecado puede determinar la escala de los delitos, ya por
la igualdad jurdica entre los hombres12 (no igualdad material o natural), o por la
imposibilidad de suplantar la justicia divina: solo la necesidad ha hecho nacer
del choque de las pasiones y de la oposicin de los intereses la idea de la utilidad
comn, que es la base de la justicia humana (pg. 61). Castigar con base en la
idea de pecado es pretender igualarse a la omnipotencia y omnisciencia divina que
no slo castiga exenta de las leyes humanas de la accin-reaccin, sino tambin
conociendo cabalmente los secretos del corazn de los hombres, vetados para la
limitada mente de los jueces humanos.
Asi pues si la gravedad del pecado depende de la inescrutable malicia del corazn
(ibd.), los veredictos penales humanos pueden entrar en contradiccin con los designios divinos. Con ello se aleja Beccaria no slo de la Inquisicin catlica y los
castigos anlogos llevados a cabo por la reforma calvinista, sino tambin de la razn
de Estado que se poda basar en la mera sospecha de la maquinacin del potencial
criminal para dictaminar el castigo. El juicio sobre la intencin, el pensamiento y la
voluntad queda supeditado a la evaluacin de los hechos efectivamente realizados.
De all que para nuestro jurista la clasificacin precisa y cierta de los delitos sea
fundamental para llevar a cabo una justicia exenta de los vaivenes de las vagas
y fluctuantes definiciones de vicio y virtud, propias de legislaciones confusas y
morales equvocas (pg. 62)13, hacindose as digno predecesor del normativismo
penal contemporneo --por ejemplo de Gnther Jakobs quien tambin concibe el
derecho penal como manifestacin del ideal de organizacin social (Cf. pg. ej.
Jakobs, 1995, 2003).
Por su parte, con la crtica beccariana a la tortura como respuesta a la infamia del
criminal, se deslegitima la ley del talin y ello porque precisamente para el pensador
italiano la indignacin ocasionada con la ofensa es del orden de la relacin moral,
esto es, de la opinin pblica y no de la ley o de la razn. De este modo la tortura
se hace errnea al intentar compensar de manera sensible un asunto que se halla en
otra dimensin: el orden jurdico-civil (Beccaria, 2010, pg. 32). Para l no pueden
tolerarse en pleno siglo XVIII ideas como infierno, suplicio, retribucin, que en su
concepto corresponden al mbito religioso y que algunos han equiparado de manera
12 Igualdad que tambin servira posteriormente como uno de los pilares de la concepcin democrtica del
Estado (Agudelo, 2010, pg. 99, nota 24).
13 Para nuestro autor la moral es ambigua y equvoca, mientras el derecho puede ser claro, preciso, unvoco
(Beccaria, 2010, pg. 66). De aqu que la moral como opinin muchas veces engendradora de despotismo-no deba tener importancia y deba instituirse la moral como derecho (pg. 67).

218

MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPa Y LA PENA...

equivocada y abusiva al procedimiento jurdico (pg. ej. el restablecimiento del

orden purificacin de la mancha-- y la confesin del criminal), toda vez que la
pena se debe imponer como respuesta a la ofensa cometida al todo social a travs
del delito y no para vengar los intereses particulares.
El derecho penal y la racionalidad culpabilizadora deben trascender en la mayor medida
posible este sentimentalismo cuasi religioso de la ira particular y su correlativo deseo
de compensacin, y concentrarse en la pragmtica calculadora de la aplicacin de la
ley. En este clculo el papel de la pena tambin tiene que ver con la racionalidad del
hombre aplicada al fin de la evitacin de la culpabilidad (pg. 33), quien es capaz de
sopesar previamente la diferencia entre el mal acarreado por la pena y el bien que se
lograra con el crimen: para que una pena consiga su efecto, basta que el mal de la pena
supere al bien que nace del delito (pg. 39), a diferencia de la evitacin helenstica
que se dedicaba fundamentalmente a la reflexin en bsqueda de la ataraxia personal.
Consecuentemente el fin de la pena en Beccaria es desincentivar la idea de impunidad (pg. 35), no busca retribuir al ofendido o equilibrar el dolor infligido, es
decir, apunta a una funcin poltica cual es la administracin social del castigo y
la criminalidad, esto es, el control y la prevencin, no buscando la purificacin o
domesticacin de las pasiones, lo cual sera un fin ltimo, el primero es el mantenimiento del orden social. El fin, pues, no es otro que el de impedir al reo que
realice nuevos daos a sus conciudadanos, y el de apartar a los dems de que los
hagan iguales (pg. 38) pero de tal forma que la racionalidad punitiva sea neutra
y proporcional, sin los visos pasionales de la vendetta arcaica pues la atrocidad
misma de la pena hace que se arriesgue tanto ms por eludirla cuanto mayor sea el
mal a que se expone; hace que se cometan nuevos delitos para rehuir la pena por
uno solo (pg. 39), de tal modo que el castigo desproporcionado puede entonces
inducir ms al delito que refrenarlo. Por lo tanto se trata no de castigar menos, sino
castigar mejor; castigar con una severidad atenuada quiz, pero para castigar con
ms universalidad y necesidad; introducir el poder de castigar ms profundamente
en el cuerpo social (Foucault, 2001a, pg. 86).
El derecho penal tambin tiene entonces el encargo social de educar jurdicamente
a los ciudadanos; con la suavidad y proporcionalidad de las penas se buscaba imprimir de forma duradera en la mente de los hombres las prevenciones necesarias
que les ayudaran a retener su deseo de transgresin,
Aquel estribillo frecuentemente repetido dentro de nosotros mismos, y por
ello eficaz, que dice: yo mismo me ver reducido a tan prolongada y msera
condicin [de prisionero], si cometo tales hechos, es mucho ms abrumador
que la idea de la muerte, que los hombres siempre miran en una oscura lejana. (Beccaria, 2010, pg. 42-43)

John Fredy Lenis Castao

219

Autocompasin y carcter especular de la culpabilizacin y del castigo funcionan

de esa forma como estrategias (prcticas institucionales o acciones polticas) de la
punicin que busca inducir en los ciudadanos una racionalidad autorreguladora.
No es compasin por el reo castigado, ni la sensacin de una culpa ajena a raz del
crimen cometido por el sujeto sancionado, sino la anloga representacin de la pena
y el sealamiento lo que lleva al espectador (o pblico) a identificar en s mismo
las desventajosas consecuencias asociadas a la comisin de un delito pues es un
principio evidente que ningn ser sensible se interesa ms que por los males que
conoce (pg. 70) y no por los que permanecen en el anonimato de una historia
vital impropia. Dnde queda entonces la abstraccin y generalidad de la ley? De
ese nivel sensible de la socializacin jurdica se podr transitar luego a un nivel
ms abstracto y elaborado de la reflexin penal, tratando de pasar de individuos y
naciones indolentes y voluptuosas a ciudadanos valerosos y fuertes; lo cual no lleva
a Beccaria a desconocer como ya haba sido indicado-- que para la mayora de los
ciudadanos es fundamental que la codificacin penal sea clara, sencilla, precisa,
mnima y de sentido evidente (pg. 89).
El hombre ilustrado es pues el mayor grado alcanzado en la genealoga beccariana
del Estado civil (pg. 90-91) y el eje de una sociedad movida por las leyes contractualmente constituidas bajo la luz de la razn y la utilidad. Con la idea de bien
pblico o defensa social, Beccaria tambin se anticipara a los desarrollos contemporneos del derecho penal securitario, los atentados, pues, contra la seguridad
y la libertad de los ciudadanos son uno de los mayores delitos (pg. 63), con
lo cual en la modernidad tarda se priorizara la moral pblica y la racionalidad
conservadora para justificar el control. De tal modo que para Beccaria tambin es
mejor prevenir los delitos que castigarlos. Este es el fin principal de toda buena
legislacin, que es el arte de conducir a los hombres al mximo de felicidad, o al
mnimo de infelicidad posible, para hablar segn todos los clculos de los bienes
y de los males de la vida (pg. 87-88)14. Esto es, al principio del control social
Beccaria anexa como un incondicional el de la transparencia y la justicia (pg. 73)15.
Y ello gracias a la atenta observancia del cdigo y del procedimiento con lo cual

14 Sin embargo hay que reconocer que en Beccaria no haba la rigidez penal de los neoconservadores actuales
(o nueva derecha); para l haba que distinguir las sanciones de acuerdo a los delitos, por ejemplo, los ocurridos en contra del tributo a travs del contrabando, de los asesinatos o robos (Beccaria, 2010, pg. 70), es
decir, una taxonoma punitiva que buscaba ante todo distinguir los actos criminales con el fin de asignarles
la pena ms funcional y til no el perdn o la impunidad-- y no, como en la actualidad, subsumir cualquier
indicio delictual en el complejo seguridad-control.
15 Precisamente [l]o que caracteriza un Estado de polica es que se interesa en lo que los hombres hacen, en
su actividad, en su ocupacin (Foucault, 2006, pg. 370) no en lo que son.

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MECNICA DE LA TENTACIN. EL DELITO, LA CULPa Y LA PENA...

la culpabilidad o la inocencia pierden todo su peso cuando no son el resultado de

un minucioso y detallado cmulo de pruebas.
7. A MANERA DE CONCLUSIN
Con Beccaria se instaur una racionalidad que se opone tanto al mito absolutista del
Estado y su poder de castigar sin concesiones a los culpables, como al expresivismo
punitivo de la cristiandad a travs de los suplicios y las mistificaciones esto es,
ni punitivismo absolutista de la razn de Estado ni emotivismo religioso de las
Iglesias; abogando por un derecho penal til en el control del delito. Sin embargo,
en su teora se hallan los grmenes de dos tendencias contemporneas distinguibles
pero articulables: por una parte el modelo welfarista y su crtica a la arbitrariedad
y a la inhumanidad de los castigos y, por otra, la determinacin precisa y fija de
las penas con la consiguiente multiplicacin de normas, sanciones y restricciones,
tpica de los modelos normalizador y neoconservador.
En este sentido una cosa es el discurso de reformadores, filsofos, juristas y politlogos y otra el conjunto de convicciones culturales (normas) y factores econmicos
y tcnicos que constantemente permean y tensionan el corpus positivista del derecho penal (leyes). Uno de los elementos tradicionales ms importantes que dichos
modelos conllevan como fondo y sustento del derecho es la individualizacin
culpabilizadora, a pesar del intento del positivismo jurdico de pasar de sta a la
criminalizacin y su penalizacin, pues el derecho penal sigue necesitando del
criminal para aplicar su sentencia contrariamente al intento repetitivo de poner el
acento en el acto criminal; la confesin misma del imputado se presenta pues como
recurso econmico y funcional para la determinacin del veredicto por encima de las
dudas que, durante el proceso, se puedan generar sobre las pruebas (Foucault, 1990).
En sntesis, seguimos atrapados en esa costumbre inveterada de legitimar la aplicacin del derecho penal a travs de la idea griega, cristiana, medieval, protestante y
jurdico/moderna de culpa. La penalizacin depende entonces de una produccin
del culpable, de una configuracin del criminal. En este sentido su poder fundamentalmente se da sobre el alma, sobre las interpretaciones, sobre los deseos, de tal suerte
que el poder del Estado de derecho no se mide por las acciones de los tribunales
sino por la disposicin de los ciudadanos para comprender los acontecimientos, las
acciones y los sujetos como instancias del derecho (Kahn, 2001, pg. 92).
As el desarrollo cientificista y tecnolgico de la poca moderna ha corrido parejo
con algunas concepciones tradicionales, de tal modo que con el auge de la ciencia
moderna no se trata solamente de la ganancia de una seguridad ontolgica pos-

John Fredy Lenis Castao

221

tradicional en ruptura total con creencias de tipo religioso o mtico, como lo ha

planteado Giddens (Castro-Gmez, 2001, pg. 66, nota 1).
Lo que el desarrollo actual de la criminalizacin ha mostrado es precisamente una
alternancia en el uso de estas dos racionalidades: por un lado la cientfico-tcnica
que apunta a estrategias de control, eficiencia, maximizacin de la relacin costosbeneficios, y, por otro, la penalizacin que vincula justificaciones jurdicas y polticas
con convicciones morales, miedos e inseguridades. Todo ello en medio de la prdida
del poder estatal para redistribuir la riqueza y la seguridad social gracias a la globalizacin econmica del neoliberalismo y la desterritorializacin efectuada por las
multinacionales (pg.75). Sin tratarse empero de alguna jerarquizacin del poder,
sino de una microfsica que puede hallarse invadiendo todas las capilaridades de las
instituciones y de los individuos, subjetivizndolos de tal modo que la racionalidad
culpabilizadora y estigmatizadora funcione en todos y cada uno de ellos, as que
lo ms difcil de hacer para los sujetos de cara a esta racionalidad es precisamente
intentar pensar de otro modo, ejercer una tica distinta a la moral estigmatizadora
y clasificadora de la tradicin reforzada por los imperativos econmicos.
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Trad. de Juan Antonio de las Casas. Madrid: Alianza.