JORGE VZQUEZ COLINA

DERECHO DEL TANTO

Es aquella preferencia otorgada por la ley en determinados casos a titulares
de derechos reales o simples comuneros, con el objeto de que puedan adquirir, en
igualdad de circunstancias respecto de cualquier tercer ajeno, el derecho real, la
parte indivisa del mismo o una parte de la comunidad de la que son titulares o
comuneros (previsto en los artculos 973, 974 y 975 del Cdigo Civil).
Naturaleza jurdica: existen diversas teoras que intentan explicarla.
1. La primera de ellas considera al derecho del tanto como un derecho real.
(para Felipe de la Mata no es un derecho real por no cumplir con las
caractersticas de un derecho real ya que no otorga la facultad de realizacin
de un inters inmediato y directo respecto al bien, sino que simplemente se
crea una expectativa que se actualiza como un derecho. Adems no existe un
sujeto pasivo erga omnes como en los dems derechos reales teniendo
siempre un sujeto activo y pasivo determinados.
2. Tambin ha sido considerado como una limitacin del derecho de propiedad
en el sentido de que la facultad de disponer libremente se encuentra acotada
al tener que notificar la posible enajenacin y esperar respuesta, y si es
negativa, enajenarle a alguien distinto al que se pretenda. (Felipe de la Mata
considera que no, ya que el derecho de disponer no se afecta, ya que el que
pretende hacerlo podr enajenar, recibiendo la contraprestacin deseada.)
3. Y por ltimo se ha dicho que es un derecho personal o de crdito y se ha
llegado a esta conclusin en muchos casos, por exclusin, ya que los
derechos subjetivos son pblicos y privados, y al no ser el derecho del tanto
pblico, es entonces privado y, como se ha concluido en que no es un
derecho real, entonces debe ser personal. (primero hay que entender que el
derecho personal es aquel en virtud del cual una persona pueda exigir de
otra una prestacin consistente en un dar, hacer o no hacer. puede surgir de
un convenio entre partes, de una declaracin unilateral de voluntad o
establecerse contra la ley.) En el caso del derecho del tanto, su fuente es la
ley y se caracteriza por dar la posibilidad a su titular de exigir al que
pretende enajenar dos prestaciones de hacer:
Notificarle la enajenacin propalada.
Preferirlo para la enajenacin en caso de encontrarse en
igualdad de circunstancias con el tercero ajeno.
4. Se ha considerado como una obligacin propter rem, ya que se encuentra
vinculada con el bien sobre el cual recae. (Felipe de la Mata considera que
esta mal ya que las obligaciones propter rem tienen en general como
finalidad la conservacin y mantenimiento de la cosa y en el caso del derecho
del tanto la finalidad es distinta.)
En conclusin, la naturaleza jurdica del derecho del tanto es la de uno personal,
que tiene su fuente en la ley, engendra prestaciones de hacer y tiene como
finalidad evitar la copropiedad, la comunidad o una situacin de titularidad de
derechos distintos sobre una misma cosa.
La finalidad del derecho del tanto:
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Su principal finalidad es la de terminar con la copropiedad o una situacin de
titularidad de derechos distintos sobre una misma cosa.
La razn de existencia de este derecho, es que si uno de los copropietarios
pretende enajenar la cosa comn, le avise a su copropietario o a sus copropietarios,
con el objeto de que si pueden ofrecer la misma contraprestacin, sean preferidos
en la enajenacin con respecto al tercero, sealndose que si son varios los
copropietarios que pretendan adquirir, se prefiera al que sea titular de la mayor
parte pues, de tal forma, paulatinamente se ir consolidando la propiedad en una
sola persona, acabando con la copropiedad.
Requisitos:
- Existencia de una copropiedad, de una cotitularidad, derivada de una
comunidad o de una comunidad de una situacin de titularidad de derechos reales
de uso o goce sobre una misma cosa y requirindose, en cualquiera de estos casos,
que lo establezca la ley. (973, 1005, 1053 y 1292)
- El objeto material del derecho pueden ser bienes muebles o inmuebles.
- Se da slo en el caso de una enajenacin, intuitu rei y no intuitu personae.
- Que la enajenacin se pretenda realizar a un tercero extrao.
Consecuencias de la violacin del derecho del tanto: Se ha discutido si
produce:
- Inexistencia como hace referencia el art. 973
- Nulidad absoluta como hace referencia el art. 1292
Artculo 973. Los propietarios de cosa indivisa no pueden enajenar a extraos su
parte alcuota respectiva, si el partcipe quiere hacer uso del derecho del tanto. A
ese efecto, el copropietario notificar a los dems, por medio de notario o
judicialmente, la venta que tuviere convenida, para que dentro de los ocho das
siguientes hagan uso del derecho del tanto. Transcurridos los ocho das, por el slo
lapso del trmino se pierde el derecho. Mientras no se haya hecho la notificacin, la
venta no producir efecto legal alguno.
Artculo 1292. El heredero de parte de los bienes que quiera vender a un extrao su
derecho hereditario, debe notificar a sus coherederos por medio de notario,
judicialmente o por medio de dos testigos, las bases o condiciones en que se ha
concertado la venta, a fin de que aqullos, dentro del trmino de ocho das, hagan
uso del derecho del tanto; si los herederos hacen uso de ese derecho, el vendedor
est obligado a consumar la venta a su favor, conforme a las bases concertadas.
Por el solo lapso de los ocho das se pierde el derecho del tanto. Si la venta se hace
omitindose la notificacin prescrita en este artculo, ser nula.
- nulidad de pleno derecho: ya que no permite que el acto produzca ningn
efecto legal. (2225, 2226 y 2227)

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- nulidad relativa: no es porque esta permite que el acto produzca siempre
provisionalmente sus efectos.
- Retracto
Debera de haberse regulado cabalmente una accin de retracto, que es de
subrogacin a favor del copropietario o cotitular, cuyo derecho fue violado con el
objeto de que sustituya al tercero en el contrato que se celebr, violando el derecho
del tanto. Existe una jurisprudencia que dice que el efecto de la accin es el
retracto.

Supuestos de violacin al derecho del tanto:

- Que no se notifique la venta del derecho del tanto.
- Que la notificacin no sea clara y precisa, o que no contenga los elementos
esenciales del acto que se pretende celebrar.
- Que se enajene antes de que transcurra el plazo sealado en la ley a favor
de quien tiene el derecho del tanto.
- Que se notifiquen determinadas condiciones, y que la venta o el acto de
realice en condiciones distintas (ejemplo: se notifica que se ofrece a un precio muy
alto y se vende en uno distinto).
- Si se ha recibido una aceptacin y no obstante lo anterior, se enajena a un
tercero.
Notificacin:
No hay que confundir notificacin con oferta: declaracin unilateral de
voluntad que contiene los elementos esenciales de un acto jurdico que se propone
a una persona determinada y que una vez aceptada llega a su fin que es formar un
acuerdo de voluntades, haciendo surgir en ese momento un contrato.
La notificacin consiste en dar a conocer un hecho, es el aviso por el que se
informa que se quiere vender a un tercero en determinado precio, para que en su
caso se ejercite el derecho del tanto y, si se ejercita, pueda el que notifica, decidir si
se enajena o no al copropietario o cotitular.
La notificacin no va en busca de una aceptacin, sino que se realiza en
cumplimiento de la ley. (973, 1292)
La notificacin debe contener los elementos indispensables del acto que se
pretende celebrar con el tercero extrao de forma tal que los comuneros o
copropietarios conozcan y debe ser comunicada por cualquier medio fehaciente.
Renuncia al derecho del tanto:
Hay autores que han sostenido en general que es vlida la renuncia al
derecho del tanto por ser supuestamente un derecho con meros efectos particulares
y privados (art 6), De la Mata opina, que deben distinguirse dos momentos:
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- El tiempo previo al nacimiento del derecho del tanto en que a nuestro juicio
no es renunciable
- El lapso posterior a la actualizacin del supuesto hipottico generador del
derecho del tanto en que, evidentemente, si es renunciable por parte de sus
titulares.

Bibliografa:
De la Mata Pizaa, Felipe y Garzn Jimnez, Roberto, BIENES Y DERECHOS
REALES, Segunda Edicin, Editorial Porra, Mxico, 2011, pp.536

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