Der Civil Contratos m1 Campus

DERECHO CIVIL - CONTRATOS
MDULO 1
CARRERA: ABOGACA
CURSO: 3 AO
AUTOR
Dra. MARA ROSA AYALA DE YEZ
PROFESOR: Dr. FULVIO GERMAN SANTARELLI
SALTA - 2009
Educacin
A DISTANCIA
AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD
CANCILLER
Su Excelencia Reverendsima
Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO
Arzobispo de Salta
RECTOR
Dr. ALFREDO GUSTAVO PUIG
VICE-RECTOR ACADMICO
Dr. GERARDO VIDES ALMONACID
VICE-RECTOR ADMINISTR
ATIVO
ADMINISTRA
Ing. MANUEL CORNEJO TORINO
SECRET
ARIA GENER
AL
SECRETARIA
GENERAL
Prof. CONSTANZA DIEDRICH
DELEG
ADO RECTOR
AL
DELEGADO
RECTORAL
del S.E.A.D.
Dr. OMAR CARRANZA
Indice general
Programa de la asignatura ............................ 12
2.4. CONTRATOS A TTULOS ONEROSO

Y A TTULO GRATUITO
(ART. 1.139 CC) ...................................... 73
Bibliografa General ....................................... 41

Condicin para regularizar
la materia .................................................. 42
2.5. CONTRATOS CONSENSUALES Y

REALES ................................................... 77
Gua de estudios ........................................... 45
2.6. CONTRATOS FORMALES Y NO

FORMALES ............................................. 78
UNIDAD I
DIAGRAMA DE CONTENIDOS ................... 43
2.7. CONTRATOS NOMINADOS E

INNOMINADOS ....................................... 78
1.1. UNA DE LAS OBLIGACIONES, quizs

la ms importante son los contratos ......... 45
UNIDAD III
La convencin es el gnero y el contrato

la especie ................................................. 45

3.1. CONSENTIMIENTO .............................. 83
1.2. CONTRATO - PACTO .......................... 46
3.2. PROCESO DE FORMACIN DEL

CONSENTIMIENTO ................................ 88
1.3. NATURALEZA JURDICA DEL

CONTRATO ............................................. 47
3.3. TEORA DE LA PUNKTATION ............. 88
1.4. DEFINICION DEL ART. 1137 CC ......... 48
3.4. CONTRATOS PREVIOS ...................... 89
1.5. TEORA EN EL CONTRATO DEL

CDIGO CIVIL ARGENTINO ................. 49
3.5. CONTRATO DE OPCIN .................... 90
1.6. REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA

DEL CONTRATO..................................... 53
3.6. CONTRATO DE PRELACIN .............. 90
1.7. ELEMENTOS NATURALES .................. 55
3.8. CONTRATO NORMATIVO ................... 90
1.8. ELEMENTOS ACCIDENTALES ........... 55
3.9. RESPONSABILIDAD
PRECONTRACTUAL .............................. 92
3.7. CONTRATO REGLAMENTARIO ......... 90
1.9. ACTOS JURDICOS

PLURISUBJETIVOS ................................ 61
3.10. OFERTA .............................................. 93
1.10. ACTOS COLECTIVOS (colegiados

o colegiales) las voluntades se unen
constituyendo un acuerdo que surge
de la mayora ............................................ 61
3.11. CADUCIDAD DE LA OFERTA ............ 97

3.12. ACEPTACIN ..................................... 97
3.13. CONSENTIMIENTO ENTRE
PRESENTES ........................................... 98
UNIDAD II
3.14. CONSENTIMIENTO ENTRE

AUSENTES .............................................. 98
3.15. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO ...... 99
2.1. CLASIFICACIN DE LOS

CONTRATOS .......................................... 65
UNIDAD IV
2.2. CLASIFICACIN DE LOS

CONTRATOS SEGN SUS
FUNCIONES ECONMICAS Y
SOCIALES ............................................... 71
DIAGRAMA DE CONTENIDOS ................. 101

4.1. CAPACIDAD DE HECHO
(de obrar o de ejercicio) .......................... 103
2.3. CONTRATOS UNILATERALES Y

BILATERALES (art.1138 CC) .................. 72
Es LA GENERICA APTITUD DE
OBRAR POR SI ................................... 103
4.2. CAPACIDAD DE DERECHO:
(jurdica o de goce) ................................. 104
APTITUD PARA SER TITULAR DE UN

DERECHO ............................................ 104
6.3 PRESUNCIN DE LA EXISTENCIA

DE CAUSA ............................................. 140
4.3. IDONEIDAD: muy prxima a la

incapacidad de derecho pero
distinta de ella ......................................... 104
6.4 FALSA CAUSA .................................... 140

6.5 CAUSA ILCITA ................................... 140
4.4. CAPACIDAD CONTRACTUAL ........... 107
UNIDAD VII
4.5. LEGITIMACIN PARA CONTRATAR 108

4.6. INCAPACIDAD DEL ART. 1160 .......... 108
4.7. LOS INHABILITADOS ......................... 110
7.1 FORMA DE LOS CONTRATOS ......... 145
4.8. CAPACIDAD DE LA MUJER Y

REGIMEN DE ADMINISTRACION DE
LA SOCIEDAD CONYUGAL ................. 111
7.2 CONVERSIN DEL NEGOCIO

JURDICO .............................................. 146
4.9. INCAPACIDAD RELATIVA DE

DERECHO ............................................. 111
7.4 FORMALIDAD DEL DOBLE

EJEMPLAR ............................................ 147
4.10. CAPACIDAD PARA LOS

PEQUEOS CONTRATOS .................. 113
7.5 ANALISIS DEL ART. 1.184 DEL

COD. CIVIL ............................................ 151
4.11. NULIDAD POR INCAPACIDAD ........ 113

4.12. EFECTOS DE LOS CONTRATOS
EN RAZN DE LAS DISTINTAS
INCAPACIDADES ................................. 115
7.6 CONTRATOS QUE DEBIENDO SER

HECHOS EN ESCRITURA PBLICA
SE EXTENDIEREN EN
DOCUMENTOS PRIVADOS O
VERBALMENTE .................................... 152
4.13. EFECTOS DE LA NULIDAD POR

INCAPACIDAD ...................................... 115
7.7 BOLETO DE COMPRAVENTA ........... 155
4.14. QUIEN PUEDE PEDIR LA NULIDAD

POR INCAPACIDAD DE HECHO ........ 116
7.8 NATURALEZA JURDICA DEL

BOLETO DE COMPRAVENTA ............. 159
7.3 DOCUMENTO Y DECLARACIN ...... 147
A.- HASTA LA SANCION DEL CODIGO

DE VELEZ SARSFIELD ........................ 182
UNIDAD V
B. EL CDIGO DE VLEZ ........................ 183

OBJETO DE LOS CONTRATOS .............. 121
C. CAZES DE FRANCINO CONTRA

RODRIGUEZ CONDE ........................... 184
5.1 PRESTACIN ...................................... 122
LA LEY 17.711 ............................................ 187
5.2 REQUISITOS DEL OBJETO ............... 123
III)ESCRITURACIN POR EL JUEZ ........ 187
5.3 VALOR PATRIMONIAL DEL OBJETO 125
2. CASO PESSIA c/ DEL VALLE, 1.922 (JA.

T IX p. 391 T SS) .................................... 188
5.4 EXISTENCIA DE LA COSA ................. 126
3. CASO SAZES DE FRANCIANO,

MALIA C. C. RODRGUEZ CONDE,
MANUEL. 1.951. .................................... 189
5.5 PACTOS DE INSTITUCIN, DE

RENUNCIA Y DE DISPOSICIN ......... 127
5.6. BIENES FUTUROS EN LA
DONACIN: .......................................... 127
4. POSTURA DEL Dr. JOSE MARIA

LOPEZ OLACIREGUI ............................ 190
5.7. COSAS LITIGIOSAS, PRENDADAS: . 128
UNIDAD VIII
UNIDAD VI
8.1. PRUEBA .............................................. 201
6.1 LA CAUSA ........................................... 133

6.2 CAUSA DEL ACTO JURDICO Y
DE LA OBLIGACIN ............................. 133
INTERPRETACIN DE LOS
CONTRATOS. ....................................... 267
UNIDAD IX
I. OBJETO DE LA INTERPRETACIN ..... 268
9.1. EFECTOS DE LOS CONTRATOS ..... 211
II. CONSIDERACIONES GENERALES .... 269
9.2. SUCESORES UNIVERSALES ........... 211
III. DOCTRINAS SOBRE LA TEORA DE

LA INTERPRETACIN DE LOS
CONTRATOS ........................................ 271

ENTRE LAS PARTES Y TERCEROS .. 218
IV. PROCESO DE LA DECLARACIN ..... 274
UNIDAD X
V. EL PROBLEMA EN LA
LEGISLACIN NACIONAL ................... 275
VI. LA CUESTIN EN LA
JURISPRUDENCIA ............................... 283
10.1. EXCEPCIN DE CUMPLIMIENTO .. 229

10.2. SEAL O ARRAS .............................. 235
VII. CONCLUSIONES ................................ 290
10.3. PACTO COMISORIO: (VER

ARTS. 1203, 1024 Y 1374 CC) .............. 237
JURISPRUDENCIA.- La citada en
el texto .................................................... 290
10.4. PACTO COMISORIO LEGAL ........... 240

10.5. PACTO COMISORIO
CONVENCIONAL .................................. 241
UNIDAD XII
10.6. EVICCIN ......................................... 241
10.7. VICIOS REDHIBITORIOS ................. 247
12.1. EXTINCIN DE LOS CONTRATOS 295

12.2. REVOCACIN .................................. 297
UNIDAD XI
12.3. NULIDAD ........................................... 299
12.4. DESISTIMIENTO ............................... 300
11.1. INTERPRETACIN DE LOS

CONTRATOS ........................................ 253
12.5.TEORA DE LA IMPREVISIN
(Excesiva onerosidad sobreviniente) ..... 302
11.2. MATERIA ........................................... 254
12.6. DIRIGISMO CONTRACTUAL CRISIS DEL CONTRATO ..................... 306
11.3. OBJETO ............................................ 254
12.7. LESIN .............................................. 307
11.4. CRITERIO DEL CDIGO CIVIL ....... 256

11.5. CLASES DE INTERPRETACIN ..... 257
11.6. CARACTERES DE LAS REGLAS
DE INTERPRETACIN ......................... 259
11.7. INTERPRETACIN FILOLOGICAS,
SEGN LAS PALABRAS ...................... 259
11.8. EL ESPIRITU DE LA NORMA ........... 260
11.9. INTERPRETACIN SEGN LA
BUENA FE ............................................. 261
11.10. INTERPRETACIN FACTICA ........ 262
11.11. INTERPRETACIN
CONSERVADORA ................................ 262
11.12. INTERPRETACIIN A FAVOR
DEL DEUDOR: ...................................... 263
11.13. INTEGRACIN DEL CONTRATO .. 265
Mensaje de Bienvenida
Dentro del fascinante mundo del derecho, te encontrars en esta materia con la
riqueza del anlisis y estudio del mundo de las transacciones econmicas. No existe el
comercio, el intercambio de bienes, el desarrollo de sistema econmico alguno sin el
anlisis de las obligaciones. Aqu est el germen de la vida negocial. Aquel negocio
jurdico que fuera estudiado en parte general desde su necesaria visin estticas,
analizando sus elementos y sus patologa, en el derecho de las obligaciones lo comenzars a ver en forma dinmica (desarrollo que se profundizar luego con el estudio de
los contratos). Por tales razones, nunca debers perder de vista que cuando estudios
determinada figura del derecho de las obligaciones, su finalidad prctica, til.
En el sistema de estudios en el que te encontrs pone el acento en tus capacidades,
no solo intelectuales que se descuentan- sino en el empeo y continuidad en tu
trabajo; tu amigo ms intimo sern los textos que te podrn auxiliar en cualquier momento de tu vida; luego de ellos estaremos desde la pagina web dando la asistencia
necesaria y orientando desde la presencial el tilde que queremos darle a la materia.
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Carrera: Abogaca
Curso: 3 Ao
Materia: Derecho Civil - Contratos
Profesor: Dr. Fulvio German Santarelli
Ao Acadmico: 2009
I. Fundamentacin
El universo de las transacciones negociales demuestra una innovacin permanente
en materia de tipos contractuales, de conceptos, modelados constantemente por los
requerimientos prcticos de los negocios. El denominado proceso de globalizacin,
entendido aqu, como la atenuacin de las barreras fronterizas de los derechos nacionales, trae como consecuencia el trasvasamiento y utilizacin de figuras contractuales
de los ms diversos ordenamientos jurdicos del planeta, enriqueciendo las instituciones vernculas. As pues, en la asignatura, luego de estudiar instituciones que refieren
las vicisitudes de la vida de todo contrato (origen, formacin, extincin, etc.) centra su
anlisis en las figuras de los contratos en particular, debiendo, primeramenente, captarse su finalidad econmica para comprender mejor la regulacin tpica de la figura.
II. Objetivo
El objetivo final consiste en que el alumno termine la asignatura manejando las
alternativas de la vida negocial (aplicables, como se dijo, a todas la figuras contractuales), y adems pueda resolver situaciones inherentes a las reglas de los contratos ms
usuales en la vida cotidiana.
Para lograr aquella meta, es menester manejar las herramientas de solucin, y la
primera de ellas lo constituyen las normas positivas: el cdigo civil, normas especiales
que fuera de l alcance a la institucin particular bajo estudio, la opinin de los autores
que permiten analizar el alcance de las normas y nos refieren acerca del linaje de las
instituciones de modo completar su comprensin. Finalmente la jurisprudencia que
orienta en el correcto uso de aquellas herramientas.
As pues, todo analisis de las instituciones contractuales debe principiar por el marco legal vigente y deslizarse hacia la interpretacin de las normas que precisaran los
contornos aplicativos de ella. Debe advertirse aqu que la regulacin legal de un tipo
contractual, no constituye sino una de las posibles soluciones dadas a la figura, por
tanto, es menester poner en su adecuada dimensin la fuente normativa. No obstante,
ello naturalmente, marca para el alumno una guia de estudio, en tanto le refiere un
orden de prelacin en los materiales de estudio a manejar.
Corolario de lo expuesto es la riqueza que se obtiene del estudio en grupo (sea en
forma presencial o via la red) con sus compaeros, de modo que en el intercambio de
ideas, comentarios, an desde el error, se aprenda el manejo de la terminologa y
alcance de las instituciones.
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He aqu el papel ms trascendente de la jurisprudencia en esta materia, cual es del

de disparador del caso prctico que busca concitar el inters del alumno, advirtiendo la
trascendencia prctica del tema bajo anlisis.
III. Programa de la Asignatura

UNIDAD I - UBICACIN Y CARACTERIZACIN
Ubicacin del contrato en una teora general del derecho: contrato y acto jurdico. El
contrato como fuente de obligaciones. El contrato y los derechos reales. El contrato y
los derechos personalsimos o de la personalidad. El contrato y los actos jurdicos
familiares. El contrato y los derechos hereditarios. Contrato, convencin y pacto: caracterizacin de estos vocablos en el D Romano y su posterior evolucin. Contrato y
acuerdo. Acto colectivo, complejo y colegial.
UNIDAD II: NOCIN Y CLASIFICACIN
La metodologa en materia de contratos. La teora general del contrato, y la teora del
acto o negocio jurdico. La definicin del artculo 1137. Derecho Comparado. Funcin
econmica del contrato. Elementos del contrato. Clasificacin de los contratos desde el
punto de vista jurdico: a) Unilaterales y bilaterales; b) Plurilaterales; c) Onerosos y
gratuitos; d) Consensuales y reales; e) Tpicos y atpicos; f) Conmutativos y aleatorios;
g) Formales y no formales; h) Principales y accesorios; i) De disposicin y de administracin; j) Constitutivos y declarativos; k) Directos, indirectos y fiduciarios; l) Regulares e Irregulares; m) De ejecucin inmediata y de ejecucin diferida; n) De ejecucin
instantnea y de trato sucesivo. Clasificacin de los contratos de acuerdo con sus
funciones econmicas y sociales.
UNIDAD III: FORMACIN
Formacin del contrato: manifestacin negocial. Modos de la manifestacin negocial:
directa, indirecta y presumida por la ley. El silencia como manifestacin de voluntad. El
consentimiento. Gestacin del consentimiento: a) La carta de intencin; b) La invitacin
a ofertar; c) La minuta; d) Teora de la puntation. La oferta o propuesta contractual: a)
Concepto; b() Requisitos; c) La oferta al pblico; d) Especies; e) Obligatoriedad; f)
Caducidad. La aceptacin: a) Concepto; b) Modalidades; c) Obligatoriedad; d) Caducidad. Consentimiento entre presentes. Contratos por telfono. Consentimiento entre ausentes: a) Por agente, nuncio o mensajero; b) Por correspondencia epistolar: teoras; c)
Sistema adoptado por el Cdigo Civil argentino; c) Por telegrama.
UNIDAD IV: CONTRATO PREVIOS
Contratos previos a otro futuro o definitivo. El contrato de promesa. El contrato o de
opcin. El contrato de prelacin. El contrato reglamentario. El contrato normativo.
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UNIDAD V: MODALIDADES
Modalidades en la formacin del consentimiento. El contrato por adhesin: a) Ubicacin; b) Concepto; c) Naturaleza jurdica: teoras; d) Nuestra postura; e) Su razn de
ser; f) Ventajas e inconvenientes; g) las clusulas vejatorias; h) La situacin en nuestro
derecho. El contrato colectivo. El contrato por concurso.
UNIDAD VI: VICIOS
Vicios del consentimiento. Ignorancia y error. Dolo. Violencia. Temor reverencial. Estado de necesidad. La lesin subjetiva-objetiva.
UNIDAD VII: QUIENES PUEDEN CONTRATAR
Capacidad para contratar: principios generales. Metodologa. Capacidad jurdica y
de obrar. Legitimacin para contratar. Incapacidades enumeradas en el artculo 1160
del Cdigo Civil: a) Los religiosos profesos; b) Los comerciantes fallidos; c) Los penados. Capacidad para los pequeos contratos. Nulidad por incapacidad: a) A quin corresponde la accin de nulidad por incapacidad; b) Efectos de la nulidad por incapacidad.
UNIDAD VIII - CONTRATACIN POR Y PARA OTRO
La representacin o poder de obrar. Origen de la representacin. Efectos de la representacin. Exceso o abuso del poder. Representacin sin poder. Contrato o nombre de
tercero sin su autorizacin. Contrato por persona a designar. Contrato consigo mismo.
UNIDAD IX: LA OPERACIN JURDICA
El objeto del contrato. Ilicitud del objeto. Posibilidad del objeto. Patrimonialidad del
objeto.
UNIDAD X: EL MOTIVO DETERMINANTE
La causa del contrato: concepto. Causa del acto jurdico y de la obligacin. Diferencias con los restantes elementos del contrato. Evolucin del concepto: la concepcin
clsica. a) El anticausalismo; b) El neocausalismo; c) La tesis subjetiva; el motivo
determinante; d) La tesis objetiva; finalidad econmico-social; e) La tesis dualista. La
causa en la doctrina nacional. Presuncin de la existencia de causa. Falsa causa.
Causa ilcita.
UNIDAD XI: SOLEMNIDADES. DEMOSTRACIN EN JUICIO
1- La forma del contrato: concepto. Contratos formales y no formales. La conversin
del negocio jurdico. El instrumento como concepto autnomo. Formalidad del doble
ejemplar. Clasificacin de los contratos formales: ad solemnitatem y ad probationem.
Contratos que deben celebrarse en escritura pblica. La obligacin de hacer escritura
pblica: artculo 1185 del Cdigo Civil.
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2- La prueba del contrato: concepto. Metodologa. Medios probatorios: a) Instrumentos pblicos; b) Documentos privados; c) Cartas misivas; d) Confesin de partes; e)
Juramento judicial; f) Presunciones legales o judiciales; g) Testigos; h) Otros medios
probatorios: La prueba de los contratos formales. Conflictos de pruebas: instrumento
pblico e instrumento privado.
UNIDAD XII: SENTIDO Y ALCANCE
La interpretacin del contratos. Criterio del Cdigo Civil. Las reglas del Cdigo de
Comercio: a) Interpretacin filolgica (por la expresin literal); b) Interpretacin contextual;
c) Interpretacin subjetiva (por la intencin comn); d) Interpretacin fctica; e) Interpretacin conservadora; f) Interpretacin a favor del deudor. La calificacin del contrato. La integracin del contrato.
UNIDAD XIII: CONSECUENCIAS, PARTES Y TERCEROS
1. Efectos de los contratos: introduccin. La autonoma de la voluntad. La fuerza
vinculatoria del contrato: su fundamento. Efectos del contrato en el Derecho contemporneo. El dirigismo contractual: la llamada crisis del contrato.
2. Efectos con relacin a las personas. Los herederos o sucesores universales. Los
sucesores particulares o a ttulo singular. Los acreedores de las partes. Los verdaderos terceros: penitus extranei. Contrato a favor de tercero: a) Concepto; b) Efectos; c)
Naturaleza jurdica del Derecho en favor del tercero; d) La aceptacin por el tercero; e)
Relaciones entre el tercero y el promitente; f) El artculo 504 y los casos particulares.
Contrato a cargo de tercero (promesa del hecho ajeno). La cesin del contrato. El
contrato derivado (o subcontrato).
UNIDAD XIV: EL VOLVER A VER. ALTERNATIVAS
1. Revisin de los contratos. Fundamentos de la revisin contractual. La excesiva
onerosidad sobreviniente (teora de la imprevisin): a) antecedentes; b) mbito de actuacin; c) requisitos; d) efectos; e) la clusula de exclusin.
2. Vicisitudes e ineficacia del contrato. Ineficacia por invalidez del contrato. Ineficacia por falta de presupuestos o requisitos: a) inoponibilidad; b) suspensin; c) resolucin; d) arrepentimiento. Vicisitudes extintivas: a) revocacin; b) rescisin.
UNIDAD XV: LA SANCIN REPARADORA
Responsabilidad civil. Fuentes de responsabilidad. Presupuestos de la responsabilidad civil: a) antijuridicidad; b) imputabilidad; c) daosidad; d) causalidad. Consecuencias de la responsabilidad civil. Ambito de la responsabilidad contractual. Responsabilidad precontractual: a) extensin del perodo precontractual; b) fundamento de la responsabilidad. Responsabilidad postcontractual.
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UNIDAD XVI: EFECTOS DE LOS BILATERALES

La excepcin de incumplimiento contractual: a) nocin; b) fundamento; c) naturaleza
jurdica; d) requisitos; e) efectos. El pacto comisorio: a) nocin; b) fundamento; c) naturaleza jurdica; d) mbito de actuacin; e) requisitos para su ejercicio; f) especies de
pactos comisorios: expresos e implcitos; g) el jus variandi. La seal o arras: a) nocin;
b) especies: confirmatorias y penitenciales; c) las arras penitenciales en el Cdigo
Civil; d) las arras confirmatorias en el Cdigo de Comercio; e) el arrepentimiento en las
arras penitenciales; f) la clusula "como sea y a cuenta de precio".
UNIDAD XVII: VICIOS EN EL DERECHO Y EN LA COSA
Responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios: saneamiento. Eviccin: concepto
y campo de aplicacin: a) modificaciones a la responsabilidad por eviccin; b) requisitos para el funcionamiento de la responsabilidad; c) entre quienes existe la responsabilidad; d) obligaciones del enajenante; e) cesacin de la responsabilidad: diversas causas. Vicios redhibitorios: concepto: a) campo de aplicacin; b) modificaciones a la
responsabilidad; c) requisitos; d) efectos de los vicios redhibitorios.
UNIDAD XVIII: OTRAS FUENTES LICITAS. LA COOPERACIN SIN ENCARGO
1. El cuasicontrato: antecedentes. Su nocin. Crticas a la figura. Situacin en el
Derecho argentino.
2. La gestin de negocios ajenos: concepto. Origen romano. Fundamentacin. Naturaleza jurdica. Presupuestos. Requisitos de la gestin: a) dar aviso al dueo del negocio; b) utilidad de la gestin; c) continuarla y acabar el negocio. Efectos: a) obligatoriedad del gestor; b) obligaciones del dueo del negocio. Conclusin de la gestin.
UNIDAD XIX: EL DESPLAZAMIENTO PATRIMONIAL INCAUSADO
Enriquecimiento sin causa: concepto. Fuente de obligaciones: diferencias con las
restantes fuentes. Presencia en el Cdigo Civil. Presupuestos: a) ausencia de toda otra
accin; b) falta de ttulo convencional o legal. Requisitos: a) un hecho determinante de
un desplazamiento patrimonial; b) que apareja enriquecimiento, por un lado; c) que trae
aparejado empobrecimiento, por otro lado. Subsistencia del enriquecimiento al tiempo
de la demanda. Mala fe en el enriquecido. Buena fe en el empobrecido. Lmites de la
accin de restitucin: deuda de valor. Empleo til.
UNIDAD XX: COMPRAVENTA Y PERMUTA
1. Conceptos generales: concepto e importancia. Evolucin; la cuestin de la transferencia de la propiedad. Caracteres. Compraventa civil y comercial. Comparacin con
otros contratos: a) con la permuta; b) con la cesin de crditos; c) con la locacin de
cosas; d) con la locacin de obra; e) con la dacin en pago; f) con la donacin con
cargo. Elementos de la compraventa.
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2. Capacidad: principio general

a) Incapacidad de hecho: enumeracin de los incapaces. Menores emancipados.
Actos celebrados por incapaces; sancin de nulidad.
b) Incapacidad de derecho: enumeracin: a) los esposos entre s; b) padres, tutores
y curadores; c) albaceas; d) mandatarios; e) empleados pblicos; f) jueces y empleados de la administracin de justicia; g) ministros nacionales y provinciales; i)
religiosos profesos.
3. El consentimiento: aplicacin de los principios generales: remisin. Las llamadas
ventas forzosas; su naturaleza jurdica. a) Supuesto de expropiacin; b) obligacin de
vender impuesta por testamento o contrato; c) divisin de condominio; d) ejecucin
judicial de los bienes del deudor; e) obligacin legal de vender impuesta al administrador de bienes ajenos. Forma y prueba.
Elementos peculiares de la compraventa
1. La cosa
a) Principios generales: condiciones para que la cosa pueda ser vendida: a) debe ser
una cosa en sentido propio; b) la venta no debe estar legalmente prohibida; c)
debe ser determinada o determinable; d) debe tener existencia real o posible.
b) Venta de cosa ajena: el problema. Campo de aplicacin del artculo 1329 ( el
principio y sus limitaciones; casos en que la venta de cosa ajena es vlida; requisitos de aplicacin del artculo 1329; comparacin con la venta mercantil). Efectos
entre las partes distintas (distintas hiptesis; carcter de la nulidad). Efectos respecto del dueo (el principio de la inoponibilidad y sus excepciones). Consolidacin de la venta (distintos modos de consolidacin). Venta de cosa parcialmente
ajena (carcter y extensin de la nulidad; indemnizacin de daos; consolidacin
de la venta).
c) Venta de cosa futura: distintos casos. Naturaleza jurdica de la venta de esperanza. Extensin de los riesgos tomados por el comprador.
d) Cosas sujetas a riesgos: condiciones de validez de esta venta.
2. El Precio: condiciones que debe reunir. Precio en dinero. Precio determinado o
determinable: a) precio fijado por las partes; b) precio fijado por un tercero; c) efectos
de la fijacin por el tercero. Precio serio y vil. Precios legales.
Obligaciones del vendedor
1. Obligacin de entrega:
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a) Conservacin y custodia de la cosa: contenido de esta obligacin. Riesgos y

aumentos: a) riesgos; b) acrecimientos y mejoras; c) frutos; d) productos. Riesgos
y aumentos en caso de mora del comprador.
b) La entrega: formas y modo. Extensin de la obligacin de entrega. Tiempo de la
entrega. Lugar de la entrega. El llamado derecho de retencin del vendedor. Gastos de la entrega. Consecuencias de la falta de entrega (derechos del comprador;
el comprador opta por el cumplimiento; el comprador opta por la resolucin; consecuencias del ejercicio del derecho de opcin; extensin de las indemnizaciones
en caso de incumplimiento del vendedor; imposibilidad de entregar la cosa). Privilegio del vendedor (a. del vendedor de cosas muebles; b. del vendedor de inmuebles).
2. Obligacin de garanta: concepto
a) Garanta contra los hechos propios del vendedor: concepto y alcances. Sanciones de la obligacin de garanta. Invalidez de la clusula de no-garanta contra los
hechos personales.
b) Eviccin: remisin
c) Vicios redhibitorios: nociones generales (concepto); condiciones de existencia: a.
debe ser oculto, b. debe ser importante, c. debe existir al tiempo de la adquisicin;
Prueba; ente quienes existe la garanta). Efectos (acciones de que dispone el
comprador: derecho de opcin; accin redhibitoria; efectos entre las partes y respecto de terceros; accin quanti minoris; venta de varias cosa conjuntamente;
prdida de la cosa; venta en remate judicial; ventas especiales: a prueba, sobre
muestra, alternativa, de cosas futuras; indivisibilidad de la accin redhibitoria).
Cesacin de la garanta (causales). Clusulas que modifican la garanta (principio
general; cualidades garantizadas en el contrato). Prescripcin de las acciones
(plazos legales).
3) Obligacin de recibir el precio: norma legal.
Obligaciones del comprador
1. Obligacin de pagar el precio
a. Reglas generales: momento en que debe pagarse. Lugar del pago. Intereses.
b. Derecho de retener el precio: distintos casos. Temor fundado de ser molestado por
una accin real (concepto de temor fundado); ttulos perfectos; antecedentes que
debilitan al ttulo; conocimiento del vicio por el comprador; oportunidad para hacer
valer el derecho de retencin; renuncia al derecho de retencin; recursos que la
ley reconoce al vendedor). Falta de entrega de la cosa en las condiciones debidas
(ejercicio del derecho de retencin).
c. Garantas del vendedor no pagado: enumeracin.
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2. Obligacin de recibir la cosa: tiempo y lugar. Sanciones para el supuesto de que

no se reciba la cosa.
3. Obligacin de pagar el instrumento del contrato y los gastos de recibo: disposicin
legal.
Modalidades de la compraventa
1. Compraventa condicional: condicin suspensiva. Condicin resolutoria. Caso de
duda.
2. Compraventa a trmino: distintos casos y remisin.
3. Clusula de no enajenar: rgimen legal. a) Prohibicin absoluta de enajenar; b)
Prohibicin respecto de persona determinada.
4. El pacto comisorio en la compraventa: el Cdigo Civil y la ley 17711. Limitaciones
al ejercicio del pacto comisorio por razones de moral y buenas costumbres. Efectos
entre las partes. Efectos respecto de terceros.
5. Venta con pacto de retroventa: concepto y naturaleza jurdica. Inters econmico
de este pacto; sus peligros.
a. Condiciones de validez: enumeracin.
b. El derecho de rescate: quien puede ejercerlo. Pluralidad de vendedores. Contra
quines se ejerce. Capacidad para ejercer el derecho de rescate. Extincin del
derecho de rescate.
c. Efectos del pacto: efectos del vencimiento del plazo ( con relacin al comprador;
con relacin al vendedor). Efectos del ejercicio de rescate (principio general);
obligaciones del rescatante; obligaciones del comprador; efectos respecto de terceros).
6. Pacto de reventa: concepto y rgimen legal.
7. Venta con clusula de arrepentimiento: concepto y rgimen legal.
8. Pacto de preferencia:
a. Conceptos generales: concepto y naturaleza jurdica. El derecho de preferencia
es intransmisible. Es indivisible. Plazo para ejercer la preferencia.
b. Efectos: obligacin de avisar. Obligaciones del vendedor que hace uso de la preferencia. Caso de que el comprador no haya dado aviso. Venta hecha en pblica
subasta.
18
9. Venta con pacto de mejor comprador:

a. Del pacto en general: concepto y naturaleza jurdica. Es transmisible. Condiciones
de ejercicio.
b. Efectos: obligaciones del vendedor. Derecho de preferencia del comprador. Caso
de que el comprador no haga uso de su derecho de preferencia.
10. Venta con reserva del dominio: concepto. Naturaleza jurdica y rgimen legal.
Pueden venderse las cosas muebles bajo reserva de dominio? Efectos: principios
generales y remisin.
11. Venta-locacin: concepto y naturaleza jurdica.
12. Venta ad gustum: concepto y naturaleza jurdica. Alcance de la facultad de probar. Plazo para hacer la degustacin; aceptacin tcita. Rechazo de la cosa gustada.
13. Venta a ensayo o prueba: concepto y diferencia con la venta ad gustum.
14. Venta de cosas de calidad determinada: concepto. Efectos. Venta segn muestra.
15. Venta por junto, o por cuenta, peso o medida: concepto.
16. Modalidades de la venta de inmuebles:
a. Los casos del artculo 1344: el artculo 1344. Venta ad corpus. Venta sin indicacin del rea, a un precio por medida. Venta con indicacin de rea que se tomar
de otra mayor. Venta con indicacin de rea y precio por medida. Venta con indicacin de rea por un precio nico. Venta de varios inmuebles por un solo precio.
b. Compraventa de inmuebles por cuotas peridicas: el problema. La ley 14005 reformada por la ley 23266- (forma y anotacin en el registro; efectos de la anotacin del contrato en el Resgistro: a. con relacin a las partes, b. respecto de
terceros).
17. Venta "en comisin": concepto y naturaleza jurdica. Condiciones de validez.
Efectos.
18. Otras clusulas usuales: ventas sobre documentos. Venta de cosas que no estn
a la vista. Ventas por fardos o bajo cubiertas.
Promesas de compra o de venta
Boletos de Compraventa
1. Promesas unilaterales de venta o de compra: promesa unilateral de venta. Promesa de compra.
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2. Boletos de compraventa: concepto y naturaleza jurdica. Efectos. Poder para suscribir el boleto: forma. Cesin del boleto. Forma de la cesin. Acuerdo de voluntades no
formulado en el boleto de compraventa. La escrituracin. Concurso o quiebra del vendedor antes de la escritura. Clusulas usuales: "como sea a cuenta del precio", "ttulos perfectos".
Permuta
Concepto y rgimen legal. Caracteres. Disposiciones especiales. a) Justos motivos
de duda sobre el derecho del copermutante; b) nulidad; c) gastos de contrato; d) eviccin.
Unidad XXI: CESIN DE DERECHOS
1. Nociones generales: concepto y terminologa. Antecedentes histricos. Inters
prctico. Mtodo del Cdigo; legislacin comparada. Reglas legales aplicables. Caracteres del contrato. Comparacin con la novacin y la subrogacin.
2. Capacidad
a. Regla general: distintos casos.
b. Incapacidad de hecho: casos especiales. Carcter de la nulidad.
c. Incapacidad de derecho: principio general y reglas especiales: a) administradores de establecimientos pblicos o privados; b) mandatarios; c) abogados y
procuradores; d) funcionarios de la administracin de justicia; e) carcter de la
nulidad.
3. Objeto de la cesin:
a. Regla general: el artculo 1444.
b. Derechos que pueden cederse: enumeracin legal.
c. Derechos incesibles: incesibilidad convencional. Incesibilidad legal.
4. Forma: principio general. Casos en que se requiere escritura pblica. Caso en que
no se necesita la forma escrita.
Efectos de la Cesin
1. Transmisin del derecho
a. Momento en que se opera: entre las partes (principio general). Respecto de terceros, particularmente el deudor cedido (necesidad de notificacin) del deudor; forma de la notificacin; quines pueden hacer la notificacin; forma de la aceptacin; conocimiento indirecto de la cesin por el deudor).
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b. Efectos de la notificacin o aceptacin: relaciones entre el cesionario y el deudor

cedido (principio general y consecuencias; excepciones contra el cesionario; acciones conservatorias; accin del cesionario sin notificacin previa de la cesin).
Relaciones entre el cedente y el deudor (derechos del cedente). Conflictos entre
varios cesionarios (solucin legal). Conflicto entre el cesionario y los acreedores
embargantes (distintos casos; quiebra del cedente).
2. Contenido de la cesin: principio general y aplicaciones: a) fuerza ejecutiva; b)
accesorios del crdito; c) intereses. Restricciones, cargas y vicios del derecho cedido.
Cesin parcial. Garanta de la legitimidad del crdito y de la solvencia del deudor;
remisin.
3. Cesin de herencia: breves nociones. Efectos.
Unidad XXII: LOCACIN DE COSAS
1. Conceptos generales: definicin. Importancia social. Caracteres. Comparacin con
otros contratos: a) con la compraventa; b) con el depsito; c) con el comodato; d) con
la locacin de obra y de servicios; e) con la sociedad; f) con el prstamo de consumo.
Comparacin con el usufructo. Naturaleza jurdica del derecho del locatario: es personal o es real? La ley 23091 de locaciones urbanas.
2. Elementos del contrato:
a. Consentimiento: sobre qu deber recaer. Modalidades del consentimiento. Promesa de locacin. Locacin forzosa. Forma y prueba. Capacidad (capacidad de hecho; incapacidades de derecho; condminos).
b. La cosa locada: cosas que pueden arrendarse: principio general. Cosas indeterminadas. Existencia de la cosa al tiempo de contratar. Cosas futuras. Cosas fuera
de comercio. Puede arrendarse un fondo de comercio?. Locacin de cosa ajena
(hiptesis en que se plantea el problema; efectos con relacin a las partes; efectos con relacin al verdadero propietario). Locacin de cosa parcialmente ajena
(efectos).
c. El precio: determinacin del precio. Debe pagarse en dinero?. Forma de pago.
Modificacin del alquiler convenido.
d. Causa lcita: uso lcito o deshonesto como causa-fin del contrato. Consecuencias
de la ilicitud o inmoralidad de la causa-fin.
3. Duracin del contrato: plazo mximo. Plazos mnimos. Plazos indeterminados en
las locaciones urbanas. Resolucin anticipada de las locaciones destinadas a vivienda.
Cesacin el beneficio del plazo.
4. Transmisin de los derechos y obligaciones derivados de la locacin:
21
a. Transmisin mortis causa: el principio.

b. Transmisin por actos entre vivos: enajenacin de la cosa locada. Condiciones de
aplicacin del artculo 1498. Excepciones a la regla del artculo 1498.
Obligaciones del locador
1. Obligacin de entregar la cosa: cosas comprendidas en la obligacin de entrega.
Cosas no comprendidas. Estado en que debe entregarse. Lugar de entrega. Tiempo de
la entrega. Gastos de la entrega. Sanciones para el caso de incumplimiento de la
obligacin de entrega.
2. Obligacin de mantener la cosa en buen estado:
a. Deterioros no derivados de caso fortuito o fuerza mayor: alcances de la obligacin. Supuesto del deterioro causado por el uso de la cosa. Sanciones en caso de
incumplimiento; reparaciones urgentes y no urgentes. Oposicin del inquilino a la
realizacin de las reparaciones.
b. Destrucciones o deterioros derivados de caso fortuito o fuerza mayor: distintas
hiptesis: a) destruccin total; b) destruccin parcial; c) simples deterioros.
c. Impedimentos al uso y goce de la cosa derivados de fuerza mayor: hiptesis legal.
Caso fortuito que slo afecta el provecho. Derechos y obligaciones de las partes.
3. Obligacin de garanta: concepto y fundamentos
a. Hecho del locador: hechos que importan turbacin. Sanciones para el caso de
incumplimiento de esta obligacin. Obras de reparacin hechas por el locador.
Obras que no son reparaciones.
b. Hechos de terceros: turbaciones de hecho (reglas generales; turbaciones del propietario vecino). Turbaciones de derecho (concepto; obligacin del locatario de
notificar la turbacin del locador; consecuencias de la garanta; situacin del locatario frente al turbador; turbaciones causadas por la autoridad pblica).
c. Turbaciones por otros locatarios: distintos supuestos.
d. Garanta por vicios redhibitorios: los vicios redhibitorios en la locacin. Casos en
que no se debe la garanta. Efectos de la existencia de vicios redhibitorios; derechos del locatario. Modificacin convencional de la garanta por vicios redhibitorios.
4. Obligacin de pagar mejoras: minuciosidad de la reglamentacin legal; mtodo a
seguir.
a. Mejoras que el locatario puede realizar: principio general. Reglas especiales. Autorizacin contractual para hacer mejoras. Mejoras prohibidas por la ley o el contrato: sancione para el locatario.
22
b. Mejoras que el locador est obligado a pagar: distintos casos. Ausencia de convencin sobre el pago de mejoras (reglas generales: a. reparaciones urgentes, b.
mejoras necesarias o tiles. c. mejoras voluntarias). Existencia de convencin
(reglas interpretativas; forma y prueba de la autorizacin para hacer mejoras;
contratos por tiempo indeterminado; seguro de la cosa arrendada). Reglas complementarias (influencia de la culpa en el pago de las mejoras: a. contrato resuelto
sin culpa de las partes, b. contrato resuelto por culpa del locador, c. contrato
resuelto por culpa del locatario; clusula de quedar las mejoras a beneficio de la
propiedad). Determinacin del valor de las mejoras (distintos casos; compensacin de las mejoras; derecho de retencin).
5. Obligacin de pagar las cargas y contribuciones: gravmenes sobre la cosa.
Obligaciones del locatario
1. Obligacin de usar y gozar de la cosa conforme a su destino: concepto.
a. Uso estipulado en el contrato: prohibicin de alterar el destino para el cual la cosa
ha sido alquilada. Uso abusivo.
b. Uso no estipulado: uso conforme a la naturaleza de la cosa y las costumbres; uso
abusivo.
c. Sanciones legales: concepto y remisin.
2. Obligacin de conservar la cosa en buen estado: concepto y remisin.
a. Deterioro culpable de la cosa: regla general. Sancin por el incumplimiento de
esta obligacin.
b. Abandono de la cosa: concepto de abandono. Sanciones por el incumplimiento de
esta obligacin.
c. Obras o mejoras prohibidas: obras y mejoras prohibidas. Sanciones.
d. Reparaciones locativas: concepto; remisin. Sanciones.
e. Mejoras estipuladas: sanciones.
f. Casos de exencin de responsabilidad del locatario: distintas causales: a) caso
fortuito, b) vicio de la cosa. c) extincin natural de la cosa.
3. Obligacin de pagar los arrendamientos:
a. De la obligacin en general: concepto. Epoca de pago. Lugar de pago. Prueba del
pago entre las partes y con relacin a terceros. Pago anticipado de alquileres
frente a los acreedores del locatario.
23
b. Garantas del pago del alquiler: enumeracin. Resolucin del contrato por falta de
pago (norma legal; indemnizacin de daos). Derecho de retencin (el artculo
1558). Privilegio del locador (breves nociones). Accin ejecutiva (garanta procesal; derecho de compensacin).
4. Obligacin de restituir la cosa: nocin y remisin.
5. Obligacin de avisar ciertos hechos al locador: hechos que deben ser puestos en
conocimiento del locador.
Cesin de la locacin y sublocacin
1. Generalidades: concepto de cesin de la locacin y sublocacin: semejanzas y
diferencias. Caso de duda. Derecho de ceder y sublocar. Limitaciones al derecho de
ceder y sublocar. Derecho de prestar la cosa.
a. Prohibicin convencional de ceder y sublocar: clusula prohibitiva de ceder o
sublocar. Transferencia del fondo de comercio y prohibicin de ceder la locacin.
Sancin para el caso de cesin o sublocacin contra la prohibicin contractual.
Situacin del cesionario o sublocatario.
b. Prohibicin legal de ceder o sublocar: arrendamientos agrcolas.
2. Efectos de la cesin: relaciones: relaciones entre cedente y cesionario. Relaciones entre locador y locatario. Relaciones entre locador y cesionario.
3. Efectos de la sublocacin: relaciones entre sublocador y sublocatario. Relaciones
entre locador y locatario. Relaciones entre el locador y el sublocatario.
Conclusin de la locacin
1. Causales: causales enumeradas en el Cdigo: a) trmino pactado; b) plazo indeterminado; c) prdida de la cosa arrendada; d) imposibilidad de usar la cosa conforme a
su destino; e) vicios redhibitorios; f) caso fortuito; g) incumplimiento de las partes.
Causas no enumeradas en el artculo 1604: a) acuerdo de las partes; b) confusin; c)
condicin resolutoria; d) trmino del usufructo; e) ejecucin de obras; f) quiebra del
locatario. Hechos que no concluyen la locacin.
2. Consecuencias de la conclusin de la locacin: enumeracin.
a. Restitucin de la cosa: plazos para restituir la cosa: a) contratos de plazo convencional determinado; b) contratos de plazo legal determinado; c) contratos de plazo
indeterminado; d) resolucin anticipada del contrato; e) sublocacin. Va por la
cual se puede exigir la restitucin. Estado en que la cosa debe ser restituida.
Recursos del locador si la cosa no se le entrega en buen estado. Negativa del
locador a recibir la cosa. Cosa locada sin derecho. Pluralidad de locadores y
locatarios.
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b. Mejoras: mejoras cuyo pago corresponde al locador. Mejoras que el locador no

est obligado a pagar.
c. Conclusin de la sublocacin: regla general.
Rgimen de promocin de las locaciones destinadas a vivienda
Idea general del rgimen de promocin.
Arrendamientos y aparceras rurales
1. Arrendamientos:
a. Disposiciones generales: antecedentes legislativos. Concepto y comparacin con
la aparcera. Concepto de planta urbana. Contratos excluidos. Forma del contrato.
Registro de los contratos. Plazos. Incesibilidad del arrendamiento; principio y excepciones. Transmisin mortis causa. Bienes inembargables. Estipulaciones prohibidas:
a) Cesin o sublocacin;
b) Explotacin irracional del suelo,
c) Limitaciones al derecho del arrendatario a trabajar y contratar libremente el
trabajo, recoleccin y venta;
d) Contratos canadienses;
e) Contraprestacin en trabajo;
f) Domicilio contractual. Desalojo por falta de pago.
b. Obligaciones del arrendador: enumeracin a) Lucha contra plagas y maleza; b)
Obligacin de construir escuelas.
2. Aparceras
a. Efectos: concepto. Reglas del arrendamiento rural aplicables a este contrato. Obligaciones del dador. Obligaciones del aparcero. Sancin por incumplimiento de las
obligaciones. Muerte e imposibilidad del aparcero. Venta del inmueble. Prescripcin. Normas aplicables.
b. Reglas especiales sobre apareceras agrcolas: distribucin de los frutos. Forma
de retribucin. Vivienda, huerta y pastoreo.
c. Reglas especiales para apareceras pecuarias: porcentaje de distribucin de los
productos. Prdida de animales. Disposicin del plantel y sus productos. Gastos
de cuidado y cra.
LEASING
1. Concepto
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2. Leasing de cosas muebles: leasing financiero. Leasing operativo. Requisitos legales. Opcin de renovacin. Efectos del contrato: a) Oponibilidad frente a terceros. b)
Caso de quiebra, c) Transmisin del dominio; d) Daos ocasionados por la cosa; e)
Reglas legales de aplicacin subsidiaria.
3. Leasing inmobiliario: fundamento legal. Disposiciones generales. Disposiciones
especiales.
UNIDAD XXIII: CONTRATO DE TRABAJO
1. Conceptos Generales: concepto. Terminologa. Importancia de este contrato: lmites
de nuestro estudio. Caracteres. Paralelo con otros contratos afines: a) con la locacin de
obra; b) con el mandato; c) con la sociedad; d) con el depsito; e) con la locacin de cosas.
Contrato de aprendizaje. Empleados y funcionarios pblicos. Forma y prueba.
2. Capacidad: licitud del objeto. Servicios que requieren ttulo profesional. Derecho a
retribucin de los corredores de comercio no matriculados.
3. Derechos y obligaciones de las partes:
a. Obligaciones del trabajador: prestacin del trabajo. Deber de fidelidad. Sanciones
para el caso de incumplimiento.
b. Obligaciones del empleador: pago de los servicios: a) Presuncin de onerosidad;
b) Excepciones al principio de la onerosidad; c) Monto de retribucin. El sueldo o
salario y sus complementos. Forma de pago. Momento del pago. Lugar de pago.
Recibo. Otras obligaciones del empleador.
4. Jornada de trabajo: duracin.
5. Vacaciones y otras licencias: vacaciones ordinarias. Licencias especiales. Enfermedades y accidentes. Reserva del empleo.
6. Profesiones liberales: naturaleza jurdica.
a. Servicios de abogados y procuradores: remuneracin. Pacto de cuota litis. Ruptura del contrato por voluntad unilateral del cliente. Prescripcin.
b. Servicios mdicos: honorarios fijados por contrato. Determinacin de honorarios
no convenidos. Ruptura del contrato por decisin unilateral de las partes. Prescripcin. Responsabilidad profesional. Carcter de la responsabilidad civil de los
mdicos.
c. Servicios de arquitectos, ingenieros y agrimensores: naturaleza jurdica. Remuneracin. Ruptura unilateral del contrato. Prescripcin.
26
7. Contratos deportivos: naturaleza jurdica. Remuneracin. Contrato de boxeo: su

validez; clusulas de irresponsabilidad. Prescripcin.
UNIDAD XXIV: LOCACIN DE OBRA
1. Conceptos generales: concepto y terminologa. Caracteres. Paralelo con otros
contratos. Objeto. Los materiales; quin debe aportarlos y a quin pertenecena. Formacin del contrato: concursos o licitaciones. Forma. Prueba. Documentacin
complementaria; hiptesis de contradiccin entre distintas clusulas.
b. Distintos sistemas de contratacin de obras: sistemas ms comunes en la ejecucin de obras materiales. a) Ajuste alzado; b) Por unidad de medida; c) Por coste y
costas; d) Contratos separados; e) Subcontratos. Otras formas de contratacin.
OBLIGACIN DEL EMPRESARIO Y DEL DUEO
1. Obligaciones del empresario: enumeracin.
a. Obligacin de ejecutar la obra: modo de ejecucin: principio general. a) Falta de
estipulacin; b) Obras que deben realizarse a satisfaccin del dueo. Ejecucin de
la obra por intermedio de terceros. Sanciones por incumplimiento de esta obligacin. a) Derecho a no pagar el precio; b) Accin por cumplimiento del contrato y
daos y perjuicios; c) Accin por resolucin del contrato; la cuestin del pacto
comisorio tcito en la locacin de la obra; d) Derecho a hacer ejecutar la cosa (o
repararla) por un tercero; e) Derecho a destruir la obra mal ejecutada.
b. Obligacin de entregar la cosa en el plazo convenido: plazo pactado y no pactado.
Plazo inicial. Modificacin del plazo; trabajos adicionales. Trmino supletorio no
contractual. Trmino insuficiente. Sanciones para el caso de incumplimiento del
plazo. Obligacin de entregar la cosa; recursos del sueo. Lugar de la entrega.
c. Obligacin de permitir el control del desarrollo de la obra por el dueo: el derecho
del control. Consecuencias de la aceptacin o rechazo de los materiales y trabajos.
d. Responsabilidad frente al dueo: responsabilidad por destruccin o deterioro de la
cosa durante la ejecucin (caso en que el dueo pone los materiales: a -Destruccin o deterioro por caso fortuito, b- Destruccin por mala calidad de los materiales. c- Destruccin por vicios ocultos; Caso en que el empresario pone los materiales). Responsabilidad despus de entregada la obra (ruina por vicios del suelo;
regla legal; ruina de la cosa, plazo de garanta). Reglas comunes a la ruina anterior o posterior a la entrega (la responsabilidad del empresario es contractual; la
responsabilidad es de orden pblico; carga de la prueba; responsabilidad del arquitecto; responsabilidad comn del arquitecto y del constructor; distribucin de la
carga de la indemnizacin. Prescripcin). Responsabilidad por el hecho de las
personas ocupadas en la obra (disposicin legal).
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2. Obligaciones del dueo o comitente: enumeracin.

a. Obligacin de cooperacin: contenido. Sanciones nacidas del cumplimiento de
esta obligacin.
b. Pago del precio: modo de fijar el precio (distintos modos de fijar; caso en que no
se haya establecido el precio). Momento del pago (caso en que el contrato no lo
establece; caso en que el contrato lo establece; consecuencias de la falta de pago
oportuno del precio, derecho de retencin). Lugar del pago (aplicacin de las reglas generales). Revisin del precio (el problema; trabajos adicionales; tiene derecho el dueo a ordenar trabajos adicionales? Privilegios del empresario (nociones generales y remisin). Prescripcin (plazo legal).
c. Obligacin de recibir la obra: remisin.
d. Obligacin condicional de pagar a los obreros y proveedores de materiales contratados por el empresario: condiciones para el ejercicio de esta accin. Naturaleza de la accin. Quienes gozan de ella. Prueba de los pagos hechos por el dueo
al empresario; recibos privados sin fecha cierta.
3. Responsabilidad de las partes ante terceros; responsabilidad del empresario.
CESIN Y FIN DEL CONTRATO DE OBRA
1. Cesin y subcontratacin:
a. Por el empresario: diferencia entre cesin y subcontratacin. Cesin del contrato.
Subcontratacin. Efectos del subcontrato.
b. Cesin del contrato por el comitente: principio general.
2. Fin del contrato: enumeracin.
a. Cumplimiento del contrato: recepcin de la obra (diligencias previas; la verificacin, aceptacin y recepcin). Efectos de la recepcin (recepcin de la obra sin
reservas; recepcin provisoria).
b. Desistimiento del dueo: derecho del dueo a desistir del contrato. Indemnizacin
que debe pagar el empresario.
c. Muerte, desaparicin y falencia del empresario: muerte del empresario (resolucin del contrato; continuacin de la obra por los herederos; efectos de la resolucin del contrato). Desaparicin del empresario (desaparicin del empresario y abandono de la obra; efectos). Quiebra (quiebra del empresario; quiebra del comitente).
d. Imposibilidad de empresario de hacer o terminar la obra. Concepto de imposibilidad. Efectos de la imposibilidad. Imposibilidad temporaria; efectos.
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e. Inejecucin de las obligaciones por una de las partes en las obras encargadas por
piezas o medidas: solucin legal.
CONTRATOS AFINES
1. Contrato de edicin:
a. Naciones generales: concepto. Objeto. Naturaleza jurdica. Caracteres. Forma y
prueba.
b. Efectos: derechos y obligaciones del autor (derechos; obligaciones). Derechos y
obligaciones del editor derechos; obligaciones).
c. Cesin del contrato: cesin por el empresario. Cesin por el autor.
d. Fin del contrato: distintas causales.
2. Contratos de representacin pblicaa. Generalidades: concepto. Naturaleza jurdica. Formacin del contrato.
b. Efectos del contrato: derechos y obligaciones del autor (derechos; obligaciones).
Derechos y obligaciones del empresario (derechos; obligaciones). Cesin del contrato (el principio; retransmisin de la obra).
c. Fin del contrato: aplicacin de las reglas del contrato de edicin.
d. El contrato con los intrpretes: naturaleza jurdica; proteccin del derecho del
intrprete.
3. Contrato de espectculo: concepto. Naturaleza jurdica. Forma y prueba. Derechos y obligaciones del espectador. Derechos y obligaciones del empresario. Responsabilidad por los daos ocurridos con motivo del espectculo.
4. Contrato de espectculo: concepto. Naturaleza jurdica. Obligaciones del empresario de publicidad. Obligaciones del anunciante. Agentes de publicidad.
UNIDAD XXV: SOCIEDAD
1- Generalidades: concepto. Naturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad.
Elementos: a. Utilidad apreciable en dinero; b. Participacin en las ganancias y prdidas; c. La affectio societatis. Caracteres. Paralelo con otras figuras jurdicas: a. con las
asociaciones; b. con el condominio; c. con la comunidad hereditaria. Sociedades civiles
y comerciales. Personera jurdica de las sociedades. Nombre de la sociedad.
2. Objeto:
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a. Objeto ilcito: regla general; sociedades que deben reputarse ilcitas.

b. Sociedades ilcitas: nulidad del contrato (carcter de la nulidad). Efectos de la
nulidad (con relacin a los socios; respecto de terceros).
c. Actividades ilcitas de miembros de sociedades lcitas: consecuencias: falta de
accin.
3. Formacin del contrato:
a. Capacidad: capacidad de hecho. a. Incapaces bajo patria potestad, tutela o curatela;
b. Menores emancipados. Incapacidades de derecho. Nulidad de la sociedad por
incapacidad de los socios.
b. Estipulaciones prohibidas: el artculo 1653. Estipulaciones permitidas.
c. Forma y prueba: forma. Prueba.
4. Los aportes: naturaleza y distintas clases de aportes. Transmisin de la propiedad
y del uso y goce; presuncin legal. Aportes en propiedad. Aportes del uso y goce. a.
Riesgos y frutos; b. Disolucin de la sociedad; c. Efectos frente a terceros. Aportes de
crditos. Aporte de trabajo o industria; remisin. Sociedades universales.
VIDA DE LA SOCIEDAD
1. De los socios: quines tienen calidad de socios. Socios aparentes. Socios ocultos. Herederos y legatarios. Cesionarios. Cesin autorizada por el contrato. Efectos de
la cesin: a. Cesin autorizada por el contrato; b. Cesin prohibida. Ingreso de nuevos
socios.
2. Administracin de la sociedad:
a. Administracin prevista en el contrato: principios generales. Socio administrativo
designado con el contrato (principio y consecuencias; irrevocabilidad del mandato
de administracin. a. Justas causas de remocin, b. Procedimiento de remocin;
administrador judicial provisorio, c. Efectos de la remocin, Renuncia del socio
administrador). Socio administrador designado por acto separado del contrato (revocacin del mandato; renuncia del administrador). Administrador no socio (revocacin del poder; renuncia; modo de llenar la administracin vacante).
b. Administracin no prevista en el contrato: principio legal. Derecho de oposicin.
Efectos respecto de terceros. Alteracin del contrato social y actos contrarios a
su objeto.
c. Alcance de los poderes del socio administrador: principio general. a. Negocios
ordinarios; b. Negocios extraordinarios; c. Negocios prohibidos o contrarios al objeto. Actos realizados en contra de la decisin mayoritaria. Pluralidad de adminis30
tracin. Derechos y obligaciones de los administradores. Derecho de control de

los socios no administradores.
3. Obligaciones de los socios respecto de la sociedad:
a. Obligacin de hacer los aportes prometidos: distintas clases de aportes; remisin.
Cuanta de los aportes. Tiempo en que deben hacerse los aportes. Incumplimiento
de la obligacin de aportar. a. aportes de bienes muebles o inmuebles; b. Aportes
de crditos; c. Aporte de trabajo o industria; d. Intereses correspondientes a la
demora en hacer los aportes. Quin tiene derecho a exigir los aportes y a demandar por incumplimiento. Nuevos aportes.
b. Garanta por eviccin: aplicacin de los principios generales.
c. Garanta por vicios redhibitorios: reglas generales.
d. Deber de fidelidad: concepto y aplicacin prctica. a. Responsabilidad por actos u
omisiones perjudiciales a la sociedad; b. Prohibicin de realizar negocios del mismo gnero de los sociales; c. Obligacin de representar a la sociedad; d. Extricacin
de fondos sociales en provecho propio; e. Deudas de un tercero a la sociedad y a
un socio; e. Deudas de un tercero a la sociedad y a un socio; imputacin de su
cobro; f. Insolvencia del deudor subsiguiente al pago parcial de una deuda comn.
4. Derechos de los socios:
a. Reembolso de los anticipos y reintegro de prdidas: regla general.
b. Beneficio de competencia: regla legal.
c. Asociacin de un tercero a su parte: Solucin legal.
d. Derecho a la exclusin del consorcio: justa causas de exclusin. Efectos de la
exclusin, remisin.
e. Derecho de renunciar a la sociedad: sociedades por tiempo determinado. El derecho de renunciar por justa causa es de orden pblico. sociedades por tiempo
indeterminado. Efectos de la renuncia de mala fe. Efectos de la renuncia intempestiva. Efectos de la exclusin o renuncia.
f. Participacin en los beneficios: reglas legales.
5. Derechos y obligaciones de la sociedad y de los socios respecto de terceros. idea
dominante del sistema legal.
a. Derechos y obligaciones de la sociedad frente a terceros: concepto de tercero.
Crditos sociales. Deudas sociales. a. Qu deudas deben considerarse sociales;
31
supuesto de duda. b. Compensacin. c. Concurso de la sociedad. d. Responsabilidad por hechos ilcitos.

b. Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros: obligaciones particulares de los socios. Responsabilidad de los socios por la deudas sociales. Recursos entre los socios. Deudas particulares de la sociedad con uno de los socios.
6. Disolucin de la sociedad: disolucin total y parcial.
a. Causales: muerte de los socios (sociedades compuestas de dos personas; sociedades compuestas de ms dedos personas; clusulas de opcin para continuar
con los herederos; subsistencia de la sociedad con exclusin de los herederos del
fallecido; clusulas relativas a los derechos de los herederos; subsistencia de la
sociedad con exclusin de los herederos del fallecido; clusulas relativas a los
derechos de los herederos; remisin). Cumplimiento del trmino o condicin (regla legal; continuacin de comn acuerdo). Prdida de capacidad social (solucin
legal). Imposibilidad de continuar los negocios (solucin legal). Exclusin o renuncia de un socio (distintos supuestos legales: a. Sociedades de tiempo indeterminado, b. Sociedades de plazo determinado; incapacidad sobreviniente de alguno
de los socios). Incumplimiento de los aportes (regla legal).
b. Efectos de la disolucin: desde qu momento se producen. Efectos de la disolucin total. Efectos de la disolucin parcial.
7. Liquidacin y particin: concepto y reglas aplicables. Forma de hacer la particin.
Sociedades de capital e industria. Liquidacin parcial por retiro de socio. Fallecimiento
de un socio: forma de desinteresar a los herederos.
SOCIEDADES IRREGULARES O DE HECHO
1. Concepto. Prueba. Sociedad de hecho entre concubinos.
UNIDAD XXVI: DONACIN
1. Nociones generales: el concepto en el Cdigo Civil. Liberalidades que no son
donaciones. Apreciacin crtica; derecho comparado. El animus donandi. Negotium
mixtum cum dontatione. Rgimen de las liberalidades que no son donaciones. Es la
donacin un contrato? Caracteres del contrato: a. Es un contrato a ttulo gratuito, b. Es
formal y en algunos casos solemne; c. Es irrevocable. Promesa gratuita de bienes para
despus de la muerte.
a. Consentimiento: requisito de la aceptacin. Donacin hecha a varios donatarios.
Muerte del donante o del donatario antes de la aceptacin.
32
b. Capacidad: capacidad de hecho (regla general: a. Menores, b. Cnyuges). Capacidad de derecho (incapacidad para donar; incapacidad para recibir donaciones;
poderes para donar y aceptar donaciones; donaciones entre concubinos; remisin). Momento en que debe existir la capacidad (reglas generales).
c. Objeto: cosas que pueden ser donadas; principio general. Prohibicin de donar los
bienes futuros. Donacin de cosa ajena. Donacin de todos los bienes presentes.
d. Forma: forma de las donaciones. Forma de la aceptacin. Casos en que la donacin es un acto solemne. Forma de las donaciones de bienes muebles.
e. Prueba: prueba de las donaciones del artculo 1810: a. Entre las partes; b. Por
terceros. Prueba de las donaciones de cosas muebles: a. Entre las partes; b. Por
los terceros.
3. Efectos de las donaciones
a. Obligaciones del donante: obligacin de entregar la cosa; los frutos. Prdida o
deterioro de la cosa. Acciones de que puede valerse el donatario. Eviccin y
vicios redhibitorios.
b. Obligaciones del donatario: principio. Obligaciones de gratitud, alimentos debidos
al donante. Pago de las deudas del donante. Donacin de un inmueble hipotecado.
4. Diversas clases de donaciones:
a. Donaciones por causa de muerte: principio general.
b. Donaciones mutuas: concepto.
c. Donaciones remuneratorias: concepto. Rgimen legal.
d. Donaciones con cargo: concepto y rgimen legal. Consecuencias de la inejecucin
del cargo: a. Accin por cumplimiento; b. Accin por revocacin. Cargos imposibles, ilcitos o inmorales.
5. Donaciones entre cnyuges: remisin.
6. Inoficiosidad de las donaciones: al problema: remisin.
7. Reversin de las donaciones: donaciones condicionales; limitaciones derivadas
del principio de la irrevocabilidad. Reversin por premoriencia del donatario (concepto;
beneficiarios; forma de reversin; alcance de la clusula de reversin; efectos de la
reversin: a. Reversin pendiente, b. Condicin cumplida, c. Certeza de que la condicin no podr cumplirse; renuncia a la reversin).
8. Revocacin de las donaciones: casos en que el donante puede revocar la donacin.
33
a. Revocacin por en ejecucin de los cargos: solucin legal. Accin de la revocacin (quienes pueden demandar la revocacin; condiciones de ejercicio de la accin: a. Incumplimiento del cargo, b. Constitucin en mora). Efectos de la revocacin (respecto de las partes; respecto de terceros; respecto del beneficiario del
cargo; lmites de la responsabilidad del donatario).
b. Revocacin por ingratitud: fundamento. Donaciones que pueden revocarse por
ingratitud. Causales que configuran ingratitud: a. Atentado contra la vida del donante; b. Injurias graves; c. Negacin de alimentos. Accin de revocacin (quines
pueden ejercerla; contra quines puede dirigirse, prescripcin). Efectos de la revocacin (entre las partes; respecto de terceros).
c. Revocacin por supernacencia de hijos: solucin legal. Efectos.
UNIDAD XXVII: MANDATO
1. Nociones generales: concepto. Antecedentes histricos. Caracteres. Onerosidad
y gratuidad. Distincin con otros contratos o actos jurdicos; remisin. Representaciones a las que se aplican las reglas del mandato.
a. El Consentimiento: momento en que se forma el contrato; el acto de apoderamiento y la aceptacin como actos unilaterales.
b. Forma y prueba: otorgamiento del mandato; forma. Mandato tcito. Casos en que
se exige escritura pblica. Forma de la aceptacin. Prueba del mandato.
c. Capacidad: capacidad para otorgar el mandato. Capacidad para ser mandatario.
3. Objeto: principio general. Mandato de objeto imposible, ilcito o inmoral. En inters
de quin puede otorgarse mandato: a. Inters exclusivo del mandante; b. Inters comn
del mandante y del mandatario; c. Inters comn del mandante y de terceros, d. Inters
exclusivo de un tercero; e. Inters exclusivo del mandatario. Contrato consigo mismo.
Representacin de intereses compuestos.
4. Extensin del mandato: poderes generales y especiales. Casos en que se necesitan poderes especiales. Carcter de la enumeracin del artculo 1881. Alcance del
mandato especial.
5. Pluralidad de contratantes:
a. Pluralidad de mandatarios: caso que se designen varios mandatarios: a. Mandato
conjunto; b. Mandato separado e indistinto; c. Mandato sucesivo. Responsabilidad
de los mandatarios.
34
b. Pluralidad de mandantes: responsabilidad solidaria. Responsabilidad frente a terceros.

6. Obligaciones del mandatario: desde cundo est obligado al mandatario.
a. Ejecucin del mandato: cmo debe cumplirse el mandato: a. Ejecucin ms ventajosa; b. Ejecucin evidentemente daosa; c. Imposibilidad de cumplir las instrucciones; d. Oposicin de intereses entre mandante y mandatario.
b. Rendicin de cuentas: el principio. Exencin de la obligacin de rendir cuentas. De
qu debe rendir cuentas el mandatario. Mandato ilcito. Intereses.
c. Responsabilidad del mandatario. Principio general. Solvencia de las personas con
quienes contrata el mandatario. Criterio para apreciar el alcance de la responsabilidad del mandatario.
7. Sustitucin del mandato: principio.
a. Efectos: relaciones entre mandante y mandatario. a. Responsabilidad del mandatario; b. Obligacin de vigilancia. Relaciones entre el mandante y el sustituto. Relaciones entre el mandatario sustituyente y el sustituto. Relaciones entre la mandante
y los terceros.
b. Obligaciones del mandante:
a. Obligacin de proporcionar los medios para la ejecucin del mandato: concepto.
Anticipo de fondos y reintegro de gastos. Intereses sobre gastos y anticipos.
Desde cuando puede le mandatario reclamar el reintegro de gastos.
b. Obligacin de indemnizar las prdidas: indemnizacin de las prdidas.
c. Obligacin de liberar al mandatario. contenido de esta obligacin.
d. Obligacin de retribuir el servicio: como se fija la remuneracin. Remuneraciones excesivas. Resultado de la gestin y remuneracin. Efectos de la resolucin o revocacin del mandato sobre la retribucin del mandatario.
e. Derecho de retencin del mandatario: concepto y alcance.
9. Efectos del mandato con relacin a terceros: forma de ejercer el mandato.
a. Contratos realizados en nombre del mandante: actos realizados dentro de los
lmites del mandato (cundo se entiende que el mandatario ha actuado dentro de
los lmites de sus poderes. Efectos. Obligaciones derivadas para el mandante: a.
Fecha del contrato; b. Documentos y confesin del mandatario; d. Notificaciones;
d. Culpa y hecho ilcitos del mandatario). Actos realizados fuera de los lmites del
mandato (efectos respecto del mandante; mandato aparente; contratos del
mandante y del mandatario con terceros sobre un mismo objeto, efectos respecto
del mandatario; ratificacin del mandato. a. Forma de la ratificacin, b. Efectos;
efectos respecto de los terceros de buena fe).
b. Mandato oculto: nocin. Efectos.
35
10. Terminacin del mandato

a. Causas: enumeracin. Revocacin del mandato (regla general); obligacin legal
del mandatario; formas de la revocacin: a. Por designacin de otro mandatario, b.
Por intervencin del mandante en el negocio; Devolucin del instrumento en que
consta el mandato; Casos en que el mandato es irrevocable; efectos de la
irrevocabilidad). Renuncia del mandatario (principio; limitaciones al derecho de
renunciar libremente al mandato). Muerte de una de las partes (principio y excepciones). Incapacidad del mandante o mandatario (disposicin legal). Caso de sustitucin del mandato (Cesacin de los poderes del mandatario).
b. Efectos de la cesacin del mandato: efecto esencial y consecuencias: a. Actos
celebrados por el mandatario despus de la cesacin; b. Continuacin de los negocios que no admiten demora; c. Restitucin del documento en que consta el
poder. Efectos respecto de terceros.
UNIDAD XXVIII: FINANZAS
1. Nociones generales: concepto. Finanza unilateral. Promesa de fianza. Caracteres
del contrato: a. Es normalmente unilateral y gratuito; b. Es accesorio; c) Genera una
obligacin subsidiaria, d. Es consensual. Comparacin con otros institutos jurdicos: a)
con la obligacin solidaria; b) con la delegacin imperfecta; c) Con las cartas de recomendacin.
a. Sujeto: capacidad para ser fiador.
b. Objeto: obligaciones que pueden afianzarse; principio general. a. Obligaciones
futuras; b. Obligaciones nacidas de un hecho ilcito. Prestaciones que pueden
afianzarse. Nulidad de la obligacin principal; afianzamiento de la obligacin principal; afianzamiento de la obligacin contrada por un incapaz. Lmites de la obligacin del deudor; principio y consecuencias. a) Duda sobre la extensin de la
fianza; b) Fianza limitada por deuda de cantidad lquida; c) Intereses; d) Gastos
causdicos.
c. Forma y prueba: principio.
3. Distintas clases de fianzas: rgimen legal.
a. Fianza convencional: fianza simple y solidaria. Cuando la fianza es solidaria. Fiador principal pagador.
b. Fianza legal y judicial: concepto. Condiciones que debe llenar el fiador. Deudor que
cayere en insolvencia o mudase su domicilio.
c. Fianza civil y comercial: importancia de la distincin.
36
4. Efectos de la fianza
a. Entre fiador y acreedor: obligaciones y derechos del fiador. beneficio de excusin
(concepto y efectos; supuesto del acreedor negligente; supuesto de deudores principales solidarios; fiador del fiador; casos en que el fiador carece del beneficio de
excusin). Beneficio de divisin (concepto y efectos). Excepciones que puede
oponer el fiador (principio; intervencin en le juicio entre acreedor y deudor). Fiador solidario y principal pagador (remisin).
b. Relaciones ente el fiador y el deudor: derechos anteriores al pago (enumeracin y
condiciones de ejercicio: a. Exoneracin de la fianza luego de transcurridos cinco
aos. b. Exoneracin por embargo y otros motivos; c. Quiebra del deudor). Derechos posteriores al pago (subrogacin en los derechos del acreedor; pago por el
fiador cuando el deudor principal es incapaz; pago anticipado por el fiador; pago
hecho por el fiador de codeudores solidario; pago hecho por el fiador sin conocimiento del deudor; negligencia del fiador).
c. Relaciones entre los cofiadores: recurso en caso de pago. Excepciones que pueden oponer los cofiadores.
d. Efectos entre deudores y acreedor: principio; caso de insolvencia del fiador.
5. Extincin de la fianza: distintos supuestos.
a. Extincin por va de consecuencia: principio; medios de extincin: a) Pago; b)
Novacin; c) Remisin de deuda; d) Prescripcin.
b. Extincin directa: principio. Confusin. Imposibilidad de subrogacin en los derechos del acreedor. Prrroga del plazo de la obligacin. Negligencia grave del acreedor. Prescripcin de la accin contra el fiador.
UNIDAD XXIX: CONTRATOS ALEATORIOS
Juego y apuesta
1. Nociones generales: concepto. El juego y su tratamiento legislativo. El juego y las
apuestas en el Cdigo Civil; juegos que hacen nacer obligaciones civiles o puramente
naturales. Distincin entre los juegos que originan una obligacin civil (tutelados) y los
quedan nacimiento a una obligacin puramente natural (no prohibidos).
2. Efectos:
a. Apuestas que confieren accin (juegos tutelados): potestad judicial.
b. Apuestas que no confieren accin (juegos no prohibidos): principio general, deudas pagadas. Promesa de pago; novacin. Pago con documentos. Pago con che-
37
que; dacin en pago. Compensacin. Prstamos hechos a los jugadores. Mandato;

gestin de negocios.
c. Juegos prohibidos: decreto ley 6618/57. Efectos civiles.
d. Juegos de bolsa: operaciones diferenciales.
e. Loteras y rifas: loteras. Rifas.
f. Suerte no empleada como juego o apuesta: recurso para decidir una divisin de
condominio o cuestiones litigiosas o dudosas.
Renta vitalicia
1. Concepto y fuentes.
2. Contrato oneroso de renta vitalicia:
a. Nociones generales: elementos. Caracteres: a. Es oneroso y bilateral, b. Es aleatorio, c. es de trato sucesivo, d. es real, e. Es formal. Distincin con otros contratos: a. Con la pensin de alimentos, b. Con el seguro de vida; c. con la donacin a
cargo. Las partes (capacidad; en favor de quien puede constituirse la renta; renta
constituida en favor de un tercero; incapacidad del tercero beneficiario; caso de
que los beneficiarios sena varios; vida contemplada a los efectos de la duracin
de la renta; nulidad por muerte de la persona contemplada). Objeto (la renta;
clusulas de intransmisibilidad e inembargabilidad de la renta; el capital).
b. Formacin del contrato: forma.
c. Efectos: obligaciones del acreedor de la renta (entrega del capital; obligacin de la
garanta). Obligaciones del deudor de la renta; incidencia de la inflacin en la renta
vitalicia; falta de pago de la renta; recursos del acreedor; obligacin de dar la
seguridad prometidas; efectos de la resolucin del contrato.
d. Fin del contrato: extincin por muerte de la persona contemplada.
2. Contrato gratuito de renta vitalicia: reglas aplicables. Diferencias con la renta onerosa; a. Capacidad; b. forma; c: formacin del contrato; d. garantas ofrecidas; e. nulidad;
f. reduccin y colacin; g. Accin revocatoria.
UNIDAD XXX: DEPOSITO
1. Nociones generales: concepto. Caracteres. Distincin con otros contratos. Promesa de depsito. Distintas categoras del depsito. El depsito comercial de dinero.
Depsito no convencionales.
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a. Capacidad: principio general. Supuesto de depositante incapaz. Supuesto de depositario incapaz.

b. Consentimiento: principio general; supuesto de error.
c. Forma y prueba: forma. Prueba.
3. Efectos:
a. Obligaciones del depositario en el depsito regular: enumeracin. Obligacin de
guarda (alcance y contenido; caso fortuito o fuerza mayor; gastos de conservacin; depsito de documentos que devengan intereses). Obligacin de guardar
secreto (alcance). Obligacin de no hacer uso de la cosa (alcance). Obligacin de
restitucin (cmo debe hacerse la restitucin; responsabilidad de los herederos
del depositario que han enajenado la cosa; a quin debe hacerse la restitucin.
Lugar y gastos de la restitucin. Tiempo de la restitucin: a. el contrato fija el
trmino, b. el contrato no fija el trmino. Prescripcin de la accin de restitucin.
Compensacin. Derecho de retencin del depositario).
b. Obligaciones del depositario en el depsito regular: obligacin de restitucin. Derecho de compensacin.
c. Obligaciones del depositante: enumeracin.
4. Fin del depsito: distintas causas.
5. Depsito necesario: concepto. Rgimen legal.
6. Depsitos en hoteles o posadas: lineamientos del rgimen legal. Concepto de
posadero y de viajero. Objetos por los cuales responde le hotelero. Personas de cuyos
hechos responde el hotelero. Clusulas de no responsabilidad. Prueba de contratos.
Derecho de retencin.
7. Contrato de garaje: naturaleza jurdica. Obligaciones emanadas del contrato. Responsabilidad del garajista.
UNIDAD XXXI: PRESTAMOS
1. Distintas clases de prstamos.
Mutuo o prstamo de consumo
1. Nociones generales: concepto. Transmisin de la propiedad. Caracteres del contrato. Promesa de prstamo. Comparacin con otros contratos: a. con el comodato. b.
Con la locacin. c. Con la sociedad. d. Con la compraventa. Prstamos civil y comercial. Forma y prueba.
2. Efectos:
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a. Obligaciones del mutuante o prestamista. entrega de la cosa. Responsabilidad por

mala calidad o defectos ocultos de la cosa.
b. Obligaciones del mutuario.
Obligacin de restitucin. Fecha de la restitucin. Prstamo de dinero con intereses. a- Tasa del inters. b- Acumulacin de intereses; amortizacin. c- Intereses
moratorios. d- pago de intereses y prrroga del trmino. e- Falta de pago de los
intereses. Los intereses en el mutuo mercantil.
Comodato o Prstamo de Uso
1. Nociones generales: concepto. Caracteres del contrato: a) Es un contrato real; b)
Es un contrato gratuito; c) Es un contrato celebrado intuitae personae; d) Se discute si
es unilateral, bilateral imperfecto o bilateral. Promesa de comodato. Comparacin con
otros contratos y con el usufructo.
2. Formacin del contrato: quines pueden ser comodantes. Capacidad. Objeto. Forma y prueba.
3. Efectos:
a. Obligaciones del comodante: obligacin de permitir el uso de la cosa durante el
tiempo convenido. Responsabilidad por vicios o defectos ocultos de la cosa. Obligacin de pagar los gastos extraordinarios. No hay derecho de retencin.
b. Derechos y obligaciones del comodatario: derechos (derecho de uso: frutos y
acrecimientos). Obligacin de conservar y cuidar la cosa prestada (deterioros y
prdidas de la cosa; alcance de la responsabilidad del comodatario). Obligacin
de restituir la cosa (estado en que debe restituirse; tiempo de la restitucin; a.
Caducidad del plazo contractual, necesidad imprevista y urgente del comodante,
b- Fallecimiento del comodatario; c- Falta de cuidados o uso abusivo de la cosa;
caso de que el contrato no estipule plazo; duda sobre la existencia del plazo;
derecho de restitucin del comodatario; lugar de la restitucin; a quin debe hacerse la restitucin; restitucin de armas ofensivas; consecuencias de la falta de
restitucin por el comodatario; recuperacin de la cosa perdida; restitucin por los
herederos del comodatario; pluralidad de comodatarios).
4. Fin del comodato: diversas causas: a- Por prdida de la cosa; b- Por vencimiento
del plazo expreso o tcito; c- Por voluntad unilateral del comodatario; d- Por voluntad
unilateral del comodante.
UNIDAD XXXII: CONTRATO DE FIDEICOMISO
1. Nociones generales: concepto. Las partes del contrato. Fideicomiso testamentario. Distintos tipos de fideicomiso. Requisitos legales. Efectos del fideicomiso. Obliga-
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ciones contradas en la ejecucin del fideicomiso. Registro del fideicomiso. Responsabilidad por los daos ocasionados por las cosas.
2. Derechos y obligaciones del fiduciario: disposiciones legales. Cesacin de la gestin del fiduciario. Sustitucin del fiduciario.
3. Extincin del fideicomiso: causales. Destino de los bienes.
4. Fideicomiso financiero: breve nocin.
IV. Bibliografa
Para estudiar la asignatura el alumno deber consultar en forma permanente los
siguiente materiales:
La Gua de Estudios contenida en los Mdulos.
La bibliografa bsica obligatoria:
Parte General:
- ALTERINI, Atilio Anibal. Contratos, civiles, comerciales, de consumo - Editorial
Abeledo Perrot - 1999.
- MOSSET ITURRASPE, Jorge. Contratos - Editorial Rubinzal Culzoni -2000.
Parte Especial:
- Tratado de los Contratos Guillermo Borda, Abeledo Perrot.
El alumno dispondr, adems de los siguientes recursos pedaggicos:
1. Foro Acadmico-Consultas: Donde podr plantear consultas acadmicas. El foro
ser contestado por el profesor durante el perodo de clases (abril a junio) los das
martes y viernes. Durante los restantes meses del ao acadmico (febrero, marzo, julio, agosto, septiembre, octubre, noviembre y diciembre) los das mircoles.
Las consultas del mes de enero y las del receso de julio sern respondidas al
reinicio de la actividad acadmica.
2. Foro Acadmico-Actividades: Durante el perodo de clases se platearn debates y
actividades de integracin y aplicacin de conocimientos.
3. Materiales adicionales: A publicarse como archivos de documentacin en el botn
Mdulos de la pgina web.
4. Clases satelitales. Espacios de interaccin entre el profesor y el alumno.
41
V. Condicin para regularizar la materia

IMPORTANTE!!
Los requisitos para regularizar la materia sern informados por el docente a
travs de los canales pertinentes de comunicacin (tanto para alumnos regulares como libres):
Tabln de anuncios
Foro de la materia
Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web
Mantngase atento!!!
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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD I
EL CONTRATO
Elementos
Accidentales
Actos Jurdicos
Plurisubjetivos
Teora del contrato

del Cdigo Civil
Argentino
Principios fundamentales
Actos
Colectivos
Elementos
Naturales
Naturaleza
Jurdica
Acto Jurdico: bilateral, entre vivos, patrimonial
Definicin del art. 1137 C.C:
Nocin
Concepcin
Art. 1137 C.C. - Crtica
Diferencia y analoga con:
Convencin, Pacto
Requisitos
De existencia
De validez
43
44
VI. Gua de estudios

UNIDAD I
1.1. UNA DE LAS OBLIGACIONES, QUIZS LA MS
IMPORTANTE SON LOS CONTRATOS
Esta introduccin debe guiar nuestro estudio a modo de tener bien claro el mbito de
actuacin jurdica de cada uno (no son pocos los casos donde se confunden las esferas de cada uno, por ejemplo, cuando tratemos el tema del objeto de los contratos).
El Contrato en general es un acuerdo de voluntades que tiene por
objeto reglar derechos entre las partes.
En este punto cabe sealar que, es la ms de las veces, fuente de las obligaciones
motivo por el cual, con este ltimo y solo alcance jurdico se lo ha reglado en algunas
legislaciones positivas considerndolo como una especie de convencin, la que, evidentemente, tiene un alcance jurdico ms amplio; (as el Cd. Civil de El Salvador (art.
1309), de Puerto Rico (art.1202) y de Colombia (art. 1495).En tal sentido, el art. 1101 del Cd. Civil Francs lo establece cuando expresa:
Contrato es una convencin en virtud de la cual, una o varias personas se obligan con
relacin a una u otras a dar, hacer o no hacer una cosa" Entonces en el Cd. Civil
Francs el contrato es la convencin que origina obligaciones.
La convencin es el gnero y el contrato la especie

Pero tal limitacin de la esfera propia del contrato no ha merecido el asentimiento de
toda la doctrina ni de la legislacin positiva, ya que otras lo consideran, no solamente
teniendo como nico fin generar obligaciones, sino tambin el de modificar, transferir,
conservar y aniquilar derechos. Siguiendo a Savigny, Vlez Srsfield le da un alcance
ms amplio al contrato que el de crear solamente obligaciones, destinndole a reglar
los derechos de las partes, lo que se acerca ms a la idea de lo que es una convencin, sin que pueda decirse que sta se agote con el contenido del contrato.
Si bien la convencin es un trmino ms genrico y el contrato es una convencin
especfica destinada a reglar ciertos derechos determinados de las partes, el uso de
ambos trminos a veces se los utiliza como sinnimos y el mismo Vlez Srsfield, en
distintas disposiciones as los utiliza (ej.: art.1197).
45
1.2. CONTRATO - PACTO

Si nos remontamos al Derecho Romano vemos que el contrato era un acuerdo solemne entre las partes al que se le reconoca eficacia jurdica otorgndole accin; el
pacto por el contrario, careca de formalidades y no tena accin, aunque en ciertos
casos se los invocaba como defensa. Con el correr del tiempo el contrato en su evolucin histrica, dej de ser solemne paulatinamente, y los pactos -a su vez- fueron adquiriendo por obra del pretor, validez a travs de la teora de los contratos innominados y otros
recursos tcnicos, reconocindoseles las acciones que podan emerger de los mismos.
Siguiendo a Lafaille podemos decir que, en nuestro Derecho no es ese el sentido que
debemos darle al pacto ya no tiene razn de ser tal diferenciacin). Para nuestro
Cdigo y las modernas legislaciones:
El pacto se aplica tan solo a las clusulas accesorias que producen -no
obstante- consecuencias de importancia, susceptibles de modificar los
efectos normales de la relacin principal.
Podemos decir que contrato y pacto son trminos equivalentes, LOS PACTOS SON
CONTRATOS INSERTOS EN OTRO CONTRATO PARA MODIFICAR LOS EFECTOS
PROPIOS DE ESTE ULTIMO.
Son clusulas que las partes convienen para subordinar a condiciones o modificar,
como lo juzguen conveniente, las obligaciones que nacen de los contratos (clusulas
que les son permitidas a los contratantes ver: art. 1363 en la compraventa).
Sufre el contrato en nuestros das el fuerte embate de la teora del acto o negocio
jurdico, en plena expansin. Como consecuencia de tal enfrentamiento se perfilan dos
posturas extremas y una intermedia:
1a.) Aquella que, sintiendo el peso de la tradicin jurdica legisla sobre los actos en
general, abarcando disposiciones que son comunes a los negocios jurdicos,
genricamente considerados(1).
2a.) Contraria a la anterior, la otra posicin extrema dice que para armonizar con la
evolucin social y econmica a la cual asistimos, y para evitar el riesgo de
estampar frmulas vacas de sentido y sustancia, (dada la importancia que
tiene hoy en da el acto jurdico), debe invertirse la frmula de la anterior posicin y declarar que las reglas generales, convenientes a la formacin, ejecucin
y extincin de los actos jurdicos, son aplicables a los contratos, a menos que lo
contrario surja de la voluntad de las partes o la disposicin de la ley. Podemos
sealar que esta tesis no tiene consagracin legislativa hasta la fecha pero
avanza notablemente en el mbito doctrinario (2).
1. Se origina moderadamente en el derecho francs, en el cdigo civil francs recibiendo consagracin
expresa en el cdigo civil suizo.
2. Hay autores que al hablar de los contratos omiten referirse a la parte general remitindose a la teora
del acto o negocio jurdico y entrando directamente a las figuras especiales.
46
3a.)La postura intermedia parte del reconocimiento de la utilidad y conveniencia de

ambas teoras; el contrato como especie de mayor importancia en la vida econmica y de ms frecuente celebracin y el acto o negocio jurdico, que es el
gnero de una muy grande variedad de figuras (este es el criterio de Freitas
seguido por nuestro codificador y por la gran mayora de los cdigos modernos).
Quienes participan de esta teora intermedia (la ms acertada a nuestro criterio ),
an disienten acerca de como dividir el material que es comn a los actos o negocios
jurdicos y al contrato. Algunos, como nuestro codificador, ubican en la teora del acto
jurdico un nmero exiguo de preceptos; otros prefieren extender al mximo esta teora
incluyendo temas como la declaracin negocial o declaracin de voluntad, modalidades de esa declaracin, forma, interpretacin e integracin, representacin, etc., que
toman -por lo comn- de la teora del contrato (es lo que ocurre con el cdigo de
Portugal). An cuando sea acertado legislar sobre el negocio jurdico, pensando en los
destinatarios de los cdigos y su funcin eminentemente prctica, parece ms adecuado no hacerlo as.
Similarmente ocurre en el plano docente, institutos modalidades o efectos que, a
veces, no son captados cuando se los explica dentro de la teora general del derecho
civil, pero cobran vida cuando se los inserta en algo real y practico como es el contrato.
1.3. NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO

El contrato es UN ACTO JURDICO QUE TIENE POR EFECTO PRINCIPAL REGLAR DERECHOS DE LAS PARTES, tiende a producir un resultado de derecho, CREANDO MODIFICANDO, TRANSFIRIENDO, CONSERVANDO O ANIQUILANDO DERECHOS.
1- Es un ACTO JURIDICO BILATERAL porque requiere para su configuracin el
consentimiento unnime de dos o ms partes (art.944 y 946).
2- Es un acto jurdico entre vivos porque no depende para su eficacia de la muerte
de aquellos de cuya voluntad emanan (art. 947).
3- Es un acto jurdico de carcter patrimonial porque tiene un contenido econmico
(art. 1167) y ste puede ser de disposicin, administracin o de conservacin
segn la mayor o menor amplitud de sus efectos.
Segn Orgz, ser:
4- de disposicin aquel acto que tiende a disminuir o modificar sustancialmente los
elementos que forman parte del patrimonio o que sin estos caracteres, comprometen su porvenir por largo tiempo (a stos suelen llamrselos actos extraordinarios de administracin) por ej.: venta, donacin, alquiler por largos aos.
47
5- de administracin: cuando tienen por objeto producir a los bienes los beneficios
que normalmente pueden obtenerse de ellos, respetando su naturaleza y destino,
por ej. locacin de cosa.
6- de conservacin: el acto que simplemente tiene por fin preservar un bien patrimonial de un inminente peligro de perderse por ej. depsito.
7- El contrato puede ser acto jurdico gratuito u oneroso segn que existan ventajas correlativas o no.
8- Ser acto jurdico solemne formal o no, segn que se exijan o no, al momento de
su celebracin, ciertas solemnidades.
9- Es un acto jurdico declarativo o constitutivo segn que se creen situaciones
jurdicas nuevas (por ej. la compraventa ).
10- Es un acto jurdico directo cuando se consigue un resultado de inmediato con el
contrato; indirecto: cuando el contrato es un medio o procedimiento oblicuo para
conseguir un resultado querido (por ej. negocio fiduciario).
De todo esto resulta que el CONTRATO ES UNA ESPECIE DE ACTO JURIDICO, el
cual es el gnero; todo lo que se disponga sobre ste es de aplicacin a aqul. As
expresamente lo dispone el Cd. Civ, cuando habla del objeto de los contratos, art.
1166.
1.4. DEFINICION DEL ART. 1137 CC

Segn el art. 1137 habr contrato cuando varias personas se pongan de acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos . Este
artculo, copiado ntegramente de Savigny, identifica el contrato con el acto o negocio
jurdico bilateral.
El aspecto objetivo de la definicin reglar sus derechos nos da la idea de un amplsimo contenido (patrimonial, o familiar; obligacional o real; excluyendo solo a los
acuerdos que no tienen por objeto una relacin de derecho , sobre la base de Savigny
citado por Vlez en la nota).
No cualquier acuerdo destinado a producir efectos jurdicos o reglar derechos es un
contrato; ES NECESARIO QUE SU OBJETO SEA SUSCEPTIBLE DE UNA APRECIACION PECUNIARIA; art. 1169 que lo limita al campo patrimonial en el mbito obligacional
(art. 1168) con la amplitud de crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar tales
relaciones jurdicas creditorias (art. 577 y concordantes).
Algunos cdigos como el civil alemn, el suizo, el civil sovitico, el de Portugal y
otros, evitan definir el contrato sin perjuicio de sealar su alcance.
48
El proyecto de modificacin de 1.936 no defini al contrato limitndose a dar la

siguiente regla general: Salvo precepto expreso de la ley, la constitucin o modificacin de obligaciones por los actos jurdicos entre vivos, solo puede tener lugar mediante contrato.
Otros cdigos definen el contrato, la mayora siguiendo de los lineamientos del Cdigo Civil francs cuando en su art. 1.101, dice que: El contrato es la convencin por la
cual una o ms personas se obliga, con una u otras, a dar, hacer o no hacer alguna
cosa.
1.4.1. Crtica
La crtica fundamental que se le hace a la definicin contenida en el art. 1137, (al
margen de la genrica relacionada a que no es conveniente que en un cdigo contenga
definiciones), sta referida a que en realidad no son personas varias personas, sino
que especficamente se trata de partes, al margen de cada parte pueda estar integrada por ms de una persona.
1.5. TEORA EN EL CONTRATO DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO

El contrato tal como se encuentra legislado en el Cdigo, asienta sus bases sobre
dos principios fundamentales:
1) el de la autonoma de la voluntad, y
2) el de la libertad de las formas contractuales.
1) Autonoma de la voluntad: se consagra en la propia definicin del art. 1137 y en
lo dispuesto por el 1197.
La autonoma de la voluntad presupone:
a) que el individuo es libre tanto para celebrar contratos como para no hacerlo (ej.
art. 1324);
b) dispuesto a celebrar contratos es libre para discutir, dentro de un plano de igualdad con su co-contratante, el contenido del contrato reglando sus derechos como
lo crean conveniente (ej. el art. 1336).
c) que tiene la libertad de contratar sin conformar el contrato a las formas tipos
previstas por el Cd. Civil.
d) que pueden darle a los contratos los efectos que ellas crean convenientes (art.
1197);
49
e) que pueden, libremente, dejar sin efecto el vnculo jurdico creado por el contrato
y convenir libremente cmo pueden quedar desobligados (art. 1200); y, por ltimo,
f) pueden adoptar al momento de la celebracin del contrato, en principio, las formas
que crean ms convenientes para sus intereses (art. 973).
Esta facultad reconocida a toda persona capaz de contratar no es absoluta. Su
limitacin est dada por la propia ley y sus lmites son: el orden pblico y las buenas
costumbres.
50
Actividad N 1
a) Elabore el siguiente glosario:

Obligaciones:
Contrato:
Convencin:
Pacto:
b) Relacione los conceptos definidos en A.
c) Elabore distintas definiciones de CONTRATO, de acuerdo a las tres posiciones
vistas en el mdulo.
d) A travs de ejemplos explique las caractersticas del contrato.
e) Cmo define el art. 1137 C.C. al contrato?.
f) Elabore su propia definicin de CONTRATO.
51
CONTRATO
asienta sus bases

en
Autonoma
de la
Voluntad
Libertad
de las
formas
arts. 1.137 y
1.197 C.C.
orden
pblico
LIMITES
arts. 21 y
953 C.C.
buenas
costumbres
52
el individuo es LIBRE
LA AUTONOMIA
DE LA
VOLUNTAD
presupone
que
El principio
general es
LA
LIBERTAD
DE LAS
FORMAS
(art. 954)
1) para celebrar o no el contrato;

2) para discutir el contenido del contrato;
3) para no conformar el contrato a las formas
tipo previstas en el Cd. Civil.
4) para dar a los contratos los efectos que pretenden;
5) para disponer dejar sin efecto el vnculo jurdico creado y disponer cmo pueden quedar
desobligados;
6) para adoptar al momento de la celebracin
las formas que crean ms convenientes.
las partes pueden celebrar el contrato con las

solemnidades que crean convenientes (verbalmente, tcitamente, por escrito, etc.).
Excepcionalmente
(cuando as lo dispone el
Cdigo Civil o leyes
especiales)
debe cumplirse con ciertas solemnidades

y su omisin es sancionada de diversas
formas.
1.6. REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA DEL CONTRATO

Para la existencia del contrato hay requisitos que hacen a su existencia y otros que
hacen a su validez.
1.6.1. Requisitos de existencia del contrato son aquellos que no pueden

faltar, si faltara alguno de ellos no existira el negocio jurdico; son tres
a) Pluralidad de partes: segn la definicin del 1137 hay contrato cuando varias
personas se ponen de acuerdo. Para que en la relacin jurdica contrato, se llegue al
acuerdo de declaracin de voluntad comn, se exige que concurran en ambos lados,
personas distintas, por lo menos dos. Personas en el sentido de entes capaces de
emitir una declaracin de voluntad; ya sea -esta declaracin- la exteriorizacin de la
53
voluntad de una sola persona, ya sea la exteriorizacin de varias personas unidas por
un mismo inters o propsito, que constituyan en conjunto una de las partes del contrato; pudiendo la otra parte, a su vez, ser una sola o varias personas que emitan tambin
su declaracin de voluntad coincidente. (Ver fallo publicado en La Ley tomo 124 pg.
1.173). Esta sera la concepcin clsica psicolgica de la formacin del contrato donde
los contratantes son los que emiten la declaracin de voluntad. La opinin contraria u
opuesta admite que :
- la declaracin de la voluntad tendiente a la formacin del contrato, no tiene que ser
necesariamente, emitida por las partes contratantes sino que puede serlo por
medio de otro u otros (por ej. mandatario),
- que el acuerdo de voluntad comn se emita a travs de una sola persona, que
represente intereses contrapuestos, y de la que emanan dos declaraciones de
voluntades (caso del mandatario).
Pero es necesario que esas partes que se ponen de acuerdo tengan intereses
contrapuestos, encontrados, intereses que regulan con la declaracin de voluntad
comn.
b) Declaracin de voluntad comn: es una composicin voluntaria de intereses,
en la que dos o ms partes con intereses contrapuestos se ponen de acuerdo para
reglar sus derechos.
Sin la existencia de esa declaracin de voluntad comn no hay contrato (Ver fallos
publicados en: L.L. 104 pg. 197 y 297).
Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la declaracin de voluntad comn que
regla la totalidad de intereses contrapuestos, no hay contrato (Ver fallos publicados en
L.L. 129 pg. 1015; L.L 101 pg. 391; L.L. 115 pg. 785). En otras legislaciones slo es
necesario que la coincidencia sobre los puntos esenciales, an cuando haya discrepancia sobre puntos secundarios o accesorios; nuestro Cd. en el art. 1152 expresa
que cualquier modificacin que se hiciere a la oferta, al aceptarla, significar la propuesta de un nuevo contrato.
c) Destinada a reglar sus derechos: segn este tercer elemento de existencia del
contrato, la declaracin de voluntad comn, que tiene exteriorizacin propia, debe tender a reglar derechos de las partes; si no tiene esa finalidad no hay contrato.
1.6.2. Requisitos de validez del contrato:

Estos requisitos no estn reflejados en normas conjuntas del Cdigo Civil sino dispersas en distintos captulos. Estos elementos son:
- la capacidad
54
- objeto lcito
- forma
- causa
En realidad, an cuando no hay coincidencia entre los autores, lo cierto es que, por
lo general, la capacidad es considerada como presupuesto del consentimiento. La forma entendida como exteriorizacin de la voluntad o expresin de la misma, no puede
faltar en ningn contrato y como tal, es tambin presupuesto del consentimiento.
A su vez, los contratos tpicos o tipos (aqullos previstos en el cdigo civil o leyes
especiales que les dan un rgimen jurdico especfico) para que sean tales, deben
reunir ciertas exigencias, es decir, deben contener los elementos esenciales de cada
uno de ellos (por ej. en la compraventa se requiere que haya cosa vendida y precio en
dinero).
1.7. ELEMENTOS NATURALES

Aquellas consecuencia que surgen de la propia naturaleza de cada clase de contrato
sin necesidad de que las partes las prevean expresamente (por ej. la eviccin y vicios
redhibitorios en los contratos onerosos). Los contratantes pueden aumentar o disminuir
o bien suprimir, las consecuencias de estos elementos naturales, mientras no se afecte el orden pblico o las buenas costumbres pero si nada dicen al respecto, estos
elementos integran el contrato en la forma prevista en la ley.
1.8. ELEMENTOS ACCIDENTALES

Aquellas Clusulas especiales que las partes pueden incluir antes, en el momento,
o despus de la celebracin del contrato, para condicionar las obligaciones que de l
emergen o modificar como lo juzguen conveniente sus efectos propios (por ej. pacto de
retroventa, clusula de no enajenar, pacto comisorio expreso, etc.).
Sintetizando:
Delimitaciones del concepto del contrato en el Cdigo Civil = Lmites doctrinas:
romana y francesa.
Patrimonial- creditorio
1) Derecho Privado
no Derecho Pblico (como lo sostiene Savigny)
2) No extincin de las obligaciones; solo nacimiento y modificacin (para extincin:
distracto).
55
3) Obligaciones (arts. 1167 y 1169, no 953) leer nota: exceso, porque los jueces
romanos deban hacer la condenacin que pronunciaban sobre una suma de dinero > intereses y bienes que tengan valor pecuniario.
CONTRATO= principio de organizacin autnoma de la vida.
Ihering = condena pecuniaria para todos los interese que el Derecho reconoca
como necesitados y dignos de proteccin.
Papiniano = otros bienes que el hombre les concede valor y son protegidos por el
Derecho.
Art. 1169 = en vez de apreciacin pecuniaria que haya un inters digno de ser
protegido.
As = 1) Especie de convencin, da lugar a nacimiento o modificacin de obligacin
(extincin > distracto).
2) Derecho Privado; patrimonial, creditorio.
3) Tambin obligaciones del Cdigo, el simple inters de afeccin, a otros bienes el
hombre concede valor.
Convencin
gnero
Contrato
especie
esenciales
Elementos del contrato
naturales
accidentales
Requisitos del contrato:

a) Pluralidad de partes
b) Declaracin voluntad comn
c) Destinada a reglar derechos de los interesados.
- declaracin de voluntad de coincidente.
- intereses contrapuestos.
Declaracin de voluntad comn = debe haber acuerdo total de consentimiento.
56
Teoras modernas:
- acto interno
- manifestacin de la voluntad (teora del consentimiento tradicionalmente considerada base y esencia del contrato).
Alemanes: la base del contrato est en la coincidencia de las voluntades declaradas y exteriorizadas an cuando fueren diferentes las voluntades reales de las partes.
Consentimiento: esencia del contrato.
Concepto amplio: acuerdo de voluntades de las partes.
Concepto restringido: conformidad, adhesin de cada una a las condiciones del
contrato.
Freitas: contrato: abarca tambin el Derecho Pblico.
contrato: nacimiento o modificacin de obligaciones creditorias;
extincin de las obligaciones -> convencin jurdica
acuerdo sobre relaciones no regidas por el Cdigo -> convencin
Maynz: segn Vlez toma al contrato asimilndolo a la convencin, pero no es as
(el error surge por dificultades idiomticas).
Domat: contrato especie de la convencin.
Aubry y Rau: contrato especie de la convencin.
Savigny:
a) que exista ACUERDO;
b) referible a MUCHAS PERSONAS (idea general de pluralidad);
c) que tal consentimiento o acuerdo se manifieste o EXTERIORICE;
d) que la relacin de derecho sea personal de las partes;
contrato: acto jurdico bilateral
contrato: tambin extinguir obligaciones
contrato: convenciones constitutivas de derechos reales, la tradicin
57
contrato: relaciones de derecho de familia

contrato: ciertas relaciones de Derecho Pblico (tratados internacionales y naturalizacin)
Requisitos de validez
a) Capacidad de las partes

b) Objeto lcito (derecho regulado o forma convenida)
c) formas (solemnidades)
d) causa del contrato ( la funcin jurdica - econmica que se persigue a travs del negocio jurdico).
Existe impuesta por la ley o el ordenamiento jurdico y es un elemento comn a todo contrato.* Acto jurdico
* bilateral
* entre vivos
* patrimonial (contenido econmico)
NATURALEZA
JURIDICA
* puede ser
de disposicin
de administracin
de conservacin
* gratuito u oneroso
* formal o no solemne
* directo o indirecto (negocio judiciario)
* declarativo (transaccin) o constitutivo
(compraventa).
autonoma de la voluntad
Teora en el contrato en el Cdigo Civil Argentino
libertad de las formas
Savigny: Contrato en el Derecho Privado, incluye tambin al Derecho de familia, al
distracto tambin. Es un sentido amplio semejante al de:
- convencin: mero acuerdo de voluntades exteriorizado sin coaccin jurdica.
- convencin jurdica: produce efectos en el Derecho (crea modifica - extingue).
Autonoma de la voluntad: aquel principio que confiere a la voluntad jurdica la
atribucin de crear negocios jurdicos sin ultrapasar el ordenamiento jurdico coactivo,
brindndoles su contenido y su eficacia jurdica.
58
Voluntad de los participantes: supuesto de hecho para que la ley acte brindando
fuerza obligatoria a lo pactado.
igualdad jurdica
Parte de dos postulados bsicos
libertad de las formas
* igualdad jurdica: frente a la desigualdad econmica,
* libertad econmica: frente a la dependencia o subordinacin; (exagerado individualismo frente a las exigencias de la solidaridad social y funcionalismo).
Legislador -> restablecer el camino roto por
desigualdades de hecho
dirigismo contractual
publicizacin
publificacin (3).
3. NOTA: Imprescindible leer el artculo del Dr. Snchez Urite titulado: Nocin y delimitacin del
concepto de contrato en nuestro Cd. Civil, publicado en E.D tomo 26 pgs. 866 a 874.
59
Actividad N 2
PARA INVESTIGAR
a) Importancia del Contrato.
b) Crisis del contrato
Por qu se habla tanto de la crisis del contrato?
En qu se basa tal afirmacin?
De dnde surge?
Fundamentos legislativos en nuestro derecho.
60
1.9. ACTOS JURDICOS PLURISUBJETIVOS

Los actos jurdicos plurisubjetivos (o pluripersonales) siempre hablando dentro del
mbito del campo patrimonial, no deben confundirse con el acto plurilateral, ya que
ste se enfrenta al contrato, no pudindose decir lo mismo del acto plurisubjetivo que
es ajeno a la nocin de contrato por no existir partes en este acto plrimo.
Los actos plurisubjetivos son actos en los cuales las voluntades de los participantes
en el acuerdo pueden: unirse o fundirse; en los actos plurilaterales las voluntades se
contraponen o se cruzan.
Las voluntades
"funden" es
el acto complejo
a) Igualitario: implica una declaracin de varias voluntades que se funden en una sola voluntad, pero actuando todos sin prevalencia frente a otros(4)
b) Desigualitario: aquel en que las voluntades de varias personas se funden pero actuando unas con
prevalencias frente a otras(5).
1.10. ACTOS COLECTIVOS (colegiados o colegiales) las

voluntades se unen constituyendo un acuerdo
que surge de la mayora
(Ej: actos de los consorcios). Al no haber fusin sino unin podemos saber cul
voluntad ha sido convergente y cul divergente, existe un solo acto pero son reconocibles
las voluntades de cada uno de sus integrantes.
4. Ej. acuerdo de los condminos para dar en arriendo el inmueble comn.

5. Por ej. el caso del cnyuge emancipado por matrimonio que pretende enajenar un bien
recibido a ttulo gratuito, que segn el art. 135 necesita autorizacin judicial, salvo que
medie asentimiento del cnyuge mayor de edad, en tal supuesto, cuando cuente con el
asentimiento, hay un acto plurisubjetivo complejo desigual.
61
Actividad N 3
Elabore otros ejemplos de Actos:

- plurisubjetivos
- plurilaterales
- colectivos.
62
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD II
Cdigo Civil
Unilaterales y bilaterales
Onerosos y gratuitos
Consensuales y reales
Nominados innominados
Utilidad
CLASIFICACIN
DE LOS
CONTRATOS
Otras clasificaciones
Conmutativos y aleatorios
Simples, mixtos y complejos
Discrecionales y de adhesin
Principales y accesorios
Individuales y colectivos
Segn sus funciones

econmicas y sociales
63
64
UNIDAD II
2.1. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
En este punto del programa deben los alumnos detener su atencin ya que por lo
general, no perciben su importancia, cometiendo luego errores a lo largo del programa
cuando tienen que analizar los distintos contratos. Debe vincularse la clasificacin de
los contratos a los problemas prcticos que se derivan de cada uno de los tipos contractuales, es decir, relacionarlo con los efectos derivados de cada clasificacin.
Partimos del concepto de contrato determinado por el art. 1137 del Cdigo Civil:
Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin
de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
Este concepto debe ser recordado a lo largo de este mdulo. Pasa el Cdigo a dar
una clasificacin tcnica o jurdica, inspirada en un afn didctico. Es que los contratos como todo acto jurdico, pueden clasificarse en distintos grupos o categoras y
desde distintos puntos de vista.-
CONTRATOS
UNILATERALES
REALES
COMBINAR
BILATERALES
CLASIFICACIN
DE LOS
CONTRATOS
GRATUITOS
TPICOS
ATPICOS
ONEROSOS
CONSENSUALES
Se ha discutido como primera cuestin si la clasificacin de los contratos es algo

que atae a la doctrina o debe ser tambin materia de la legislacin positiva. En uno y
otro sentido hay opiniones opuestas.
- Hay quienes mantienen el criterio de que la clasificacin de los contratos pertenece solamente al mbito de la doctrina.
65
- Otros opinan que pertenecen a la legislacin positiva.

- Una tercera opinin entiende que si bien es algo propio de la elucubracin doctrinaria,
tambin pueda ser objeto de la legislacin positiva cuando la clasificacin tenga un
carcter normativo; es decir cuando la ley diga concretamente en qu momento un
contrato determinado se perfecciona, cundo surge a la vida jurdica y qu efectos son
protegidos por la ley (por ej. los contratos contractuales y reales).
Si tenemos en cuenta los contratos que clasifica el Cdigo vemos que stos son:
- Art. 1139 a ttulo oneroso y gratuito;
- 1140 a 1142 consensuales y reales y;
- 1143 nominados e innominados.(6)
Ya en la nota al art. 495 nuestro legislador -citando a Freitas-, expresa conceptos
acertados sobre la labor legislativa en cuanto solo pueden admitirse aquellas definiciones que estrictamente contengan una regla de conductas por la mediata aplicacin
de sus vocablos o por su influencia en las disposiciones de una materia especial... no
debe extenderse la ley sino a lo que dependa de la voluntad del legislador, por ello debe
ser IMPERATIVA, Y SEA QUE MANDE O PROHIBA, SOLO DEBE EXPRESAR LA
VOLUNTAD DEL LEGISLADOR, de ah deriva la consecuencia de que la ley nada tenga
en comn con un tratado cientfico de derecho. Vlez Sarsfield se ha olvidado de esto y
abocndonos especficamente a la clasificacin de los contratos, cabe preguntarse si
cuando Vlez nos dice que: habr contratos bilaterales cuando dos partes se obligan
recprocamente y unilaterales cuando una parte se obliga frente a la otra, sin quedar
sta obligada, nos est dando una definicin con contenido normativo (o sea, si surge
de ella una prohibicin o mandato). La repuesta es negativa por lo que algunos autores
han entendido que resulta impropia una clasificacin en un Cdigo por ser sta una
tarea doctrinaria, reservando nicamente el criterio a favor, respecto a la clasificacin
de los contratos consensuales y reales.
Proyectos de modificacin del Cdigo como el de Bibiloni expresan que son definiciones exclusivamente doctrinarias de orden didctico cuando se limitan a reproducir
corrientes de la doctrina sin modificarlas y sin establecer precepto alguno legislativo.
A esto se aade que los distingos doctrinales quedan sometidos al avance y constante perfeccionamiento de la ciencia jurdica (la ley que emprende un camino que no le
atae pretendiendo sustituirse al libro de enseanza as como a la obra jurdica, pronto
queda superada).
Siempre el avance de la legislacin nos enfrentar ante clasificaciones que deben
ser analizadas como til valor doctrinal por su significacin jurdica, y porque nos
6. Cabe preguntarse si esta clasificacin legal tiene alcance normativo (y decimos que tiene alcance
normativo una norma de derecho cuando esta cuenta con contenido imperativo, prohibitivo o
permisivo, es decir, que implica mandatos del legislador o autorizaciones que confiere al regular o
reglamentar una materia jurdica
66
ofrecen medios valiosos para conocer mejor el alcance de las figuras contractuales de
la personas, en ejercicio de su libertad contractual, pueden dar vida con aquella fuerza
obligatoria a la que se refiere el art. 1197 del C.C.
De ah que remarcamos:
NO SOLO ES IMPROPIO DEL LEGISLADOR EMBARCARSE EN ESTA TAREA

DOCTRINAL, DEBIENDO ABSTENERSE DE RECORRER TAL CAMINO
CARENTE DE NORMATIVIDAD, si no que tambin, AL SEGUIR ESTA SENDA
CORRE EL RIESGO DE INCURRIR EN OMISIONES, o , lo que es peor, EN
AFIRMACIONES QUE LA CIENCIA JURIDICA LLEGUE A DESECHAR.
Lo cierto es que nos ocuparemos de la clasificacin de los contratos, en primer lugar
porque es una labor doctrinal mediante la cual apreciamos cmo aquellos se pueden
agrupar en categoras jurdicas y luego, porque el propio Cdigo Civil, en sus art. 1138
a 1143 se encarga de formular distintas clasificaciones, siendo importante ampliar el
concepto mero de la clasificacin, relacionndolo con los efectos derivados de la misma en cada caso.
Se seala que la nica excepcin respecto a la no necesidad de incluir clasificaciones en el Cdigo, y refirindonos concretamente al nuestro, son los contratos consensuales y reales donde la clasificacin legal asume carcter normativo.
La ley indica que para que un contrato real se perfeccione (surja a la vida jurdica y
produzca efectos) es necesario que medie, adems del consentimiento, la tradicin de
la cosa. Los art. 1140 a 1142 son, por lo tanto, *PERCEPTIVOS, imponen una condicin, un requisito legal (de ah que el Proyecto de Reforma al Cdigo Civil de 1.936
suprima todas las clasificaciones de los contratos, pero mantiene esta). Los Cdigos
modernos suprimen las clasificaciones de los contratos (as el Cd. portugus, el
italiano de 1942, el alemn, el Cdigo Federal de las Obligaciones suizo). Cabe sealar
que, el Proyecto de 1.936 habla tambin de los contratos nominados e innominados
pero no incurriendo en la inocua definicin del art. 1143 del C.C, sino que establece una
directiva legal para interpretar los contratos innominados o atpicos, norma sta que, a
pesar de contener una directiva por dems diminuta (es que, a veces es necesario un
examen comprensivo de la finalidad socio - econmica que no concuerda con el resultado de la extensin analgica), tiene un indudable propsito normativo.En sustancia, LA MATERIA DE LA CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS DEBE
QUEDAR SOMETIDA A LA INVESTIGACION DOCTRINAL Y ESCAPA A LA ESFERA
DE LA COMPETENCIA DEL LEGISLADOR, SI QUEREMOS SEPARAR LO NORMATIVO DE LO DOCTRINAL Y DIDACTICO.
Pero fuera cual fuere la posicin que tomemos y su concrecin legislativa al
respecto, nosotros estudiaremos la clasificacin de los contratos conforme lo ha hecho
el Cdigo Civil y como esta determinacin no es taxativa, sino enumerativa (no adoptando lo que la doctrina y jurisprudencia han elaborado) debe verse en el desarrollo del
tema tanto unas como otras.
67
Es innegable que, con un CRITERIO ESTRICTO en cuanto a la tcnica legislativa,

RESULTA IMPROPIO DE UN CODIGO (que debe limitarse a lo preceptivo) QUE CONTENGA CLASIFICACIONES, pero NO DEBE PERDERSE DE VISTA LA CONVENIENCIA DE UN ORDENAMIENTO EN MATERIA DE TANTA VASTEDAD ( as mantienen la
clasificacin otros cdigos modernos como el venezolano, el mexicano y el Proyecto
franco - italiano de las obligaciones y contratos).
Resulta obligacin destacar que el ESTUDIO DE LA CLASIFICACION DE LOS
CONTRATOS NO TIENE SOLAMENTE UN INTERES DOCTRINARIO SINO
TAMBIEN PRACTICO, por ej.: POR LOS DIFERENTES EFECTOS NATURALES
QUE PUEDEN RESULTAR DE LOS CONTRATOS.
Segn que configuren una u otra categora dentro de la clasificacin determinada.
Tendr efectos naturales que, como sabemos, tienen vigencia entre ellos por imperio
de la ley, en los casos en que las partes nada hayan convenido sobre el particular. Otra
consecuencia prctica es la MAYOR O MENOR VULNERABILIDAD DEL CONTRATO
SEGUN QUE SE CONSIDERE GRATUITO U ONEROSO. O la exigencia de una MAYOR CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES si el contrato es de administracin o de
disposicin y dentro de stos, si es ttulo oneroso o gratuito.
Consideramos de fundamental importancia para la comprensin de la materia lo
atinente al orden o disposicin por clases, por lo que habremos de detenernos en ella,
tratando de sumar a las categoras previstas por el legislador, otras, que la doctrina ha
distinguido y que alimentan da a da.
Esquematizando:
CLASIFICACION LEGAL
- contratos unilaterales.
Art. 1138 C.C.
Art. 1.139 C.C.
- contratos bilaterales (sub-especie o 3 categ.= plurilaterales.
conmutativos
aleatorios (def. art. 2.051)
- contratos gratuitos
- contrato oneroso
68
juego
oneroso de renta vitalicia vta.
aleatoria:
C.C.
seguro prstamo a la gruesa:
fuera
C.C.
Art. 1.140/1142
Art. 1143 C.C.
formales
- contratos consensuales
no formales
- contratos reales
- contratos tpicos
(nominados)
- contratos
atpicos
(innominados)
compraventa
permuta
mandato
locacin
ejs. C.C. arts. 1143 y 1493 garage, hospedaje, publicidad, exposicin, espectculo, de
educacin, de lactancia, etc.
conmutativas
aleatorias
principales
accesorios
simples
mixtos
complejos
OTRAS CLASIFICACIONES
de ejecucin instantnea
sucesiva
escalonada
discrecionales
de adhesin
individuales
colectivos
etc.
69
Actividad N 4
a) Qu posturas fundamentales surgen a partir de la clasificacin de los contratos?

b) La clasificacin presentada en el C.C., es de carcter normativo o imperativo?
c) Explique el rol que juega el avance de la ciencia jurdica respecto a la elaboracin
de clasificaciones.
70
2.2. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS SEGN SUS

FUNCIONES ECONMICAS Y SOCIALES
Segn Betti: la ley tutela los intereses tpicos que se asientan en los contratos
porque satisfacen tpicas funciones de colaboracin en la vida social:
CRITERIO
TELEOLOLOGICO
(desde el punto de
vista de su
finalidad en la
vida social)
Contratos de CAMBIO
CONTRATOS
DE
PRESTAMO
CONTRATOS DE
CUSTODIA
CONTRATOS
DE GARANTA
CONTRATOS DE
COLABORACIN
Existe una ubicacin en el Cdigo

Civil no sin un orden, primero
aquellos que ms significacin
han tenido y tienen en la vida
econmica y social del pueblo.
Distinguimos:
a) funcin social de CAMBIO (circulacin de
bienes por enajenacin o disposicin o concesin de uso temporario de esos bienes).
b) funcin de CREDITO
c) funcin de GARANTIA
d) funcin de COOPERACION (en el resultado o en la gestin o intermediacin)
e) funcin de COOPERACIN: recurriendo al
trabajo personal.
f) funcin de COOPERACIN sobre la prevalencia del ttulo gratuito.
contratos que importan

mutacin
de bienes.
mutuo
comodato
renta vitalicia
depsito irregular
depsito
contenido de garage
Caja de Seguridad en Banco
fianza
constitucin de derechos reales
mandato
locacin de obra
locacin de servicios
sociedad
71
renta vitalicia
CONTRATOS DE
PREVISIN
seguros
CONTRATOS DE DISPLICENCIA
(funcin de recreacin,
entretenimiento o recreativos)
- sobre hechos del asegurado

- sobre riesgos de las personas
- sobre riesgos de las cosas.
juego
apuesta
suerte
CONTRATOS GRATUITOS Y LIBERALIDADES
de azar
de destreza
donacin
2.3. CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES (art.1138 CC)

Debe atenderse a QUIEN QUEDA OBLIGADO EN EL MOMENTO DE LA CELEBRACION DEL CONTRATO (tener en cuenta que para la clasificacin en general de los
contratos debe atenderse al momento de la celebracin). Si slo se obliga una parte: es
un contrato unilateral. Si se obligan ambas partes: bilateral.
Segn la nota al art. 1138 la unilateralidad y la bilateralidad es perfecta cuando se da
al momento de celebrarse el contrato; sino la bilateralidad es imperfecta (aquellos
contratos que nacen con obligaciones para una sola de las partes y durante el transcurso de la vida del contrato, surgen obligaciones para la otra parte, dan surgimiento
que lo que se llama bilateralidad imperfecta. No es al momento de la celebracin y por
lo tanto no es un contrato bilateral sino de bilateralidad imperfecta).
Los contratos unilaterales slo dan accin a favor de la parte acreedora, los bilaterales tienen dos acciones para garantizar ambas obligaciones.
La bilateralidad puede resultar de la convencin de las partes.
No confundir la bilateralidad del contrato con la bilateralidad del acto (porque el
contrato es acto jurdico bilateral por ser necesaria la concurrencia de dos o ms
voluntades para su formacin).
En los bilaterales:
- Una obligacin es causa de la otra obligacin recproca; hay obligaciones
interdependientes, se explican mutuamente.
72
- A los fines de la prueba, deben redactarse en tantos originales como partes hayan
con un inters distinto (art. 1201 CC).
- Una parte no puede demandar el cumplimiento si no prueba ella haberlo cumplido,
ofrece cumplirlo o que su obligacin sea a plazo (art. 1201 CC).
- El incumplimiento de una de las obligaciones puede dar lugar a demandar la resolucin del contrato, mediante pacto comisorio expreso o tcito (art. 1.204 C.C.); en
los unilaterales puede no darse este derecho.
La teora de la lesin (art. 954 C.C) y de la imprevisin (art. 1198 C.C) siempre es
posible en los bilaterales.
Mora recproca: uno de los contratantes no incurre en mora si el otro no cumple o no
se allana a cumplir con la obligacin (art.510 C.C).
Ejemplos: son contratos unilaterales: depsito, mutuo, donacin, mandato gratuito y

renta vitalicia. Bilaterales: compraventa, permuta, locacin, mutuo oneroso, cesin de
crditos, sociedad.
2.4. CONTRATOS A TTULOS ONEROSO Y

A TTULO GRATUITO (ART. 1.139 CC)
...son a ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes,
no le es concebida si no por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a
hacerle. Son a ttulo gratuito cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja
independiente de toda prestacin de su parte.
TODOS LOS CONTRATOS BILATERALES SON ONEROSOS pero
NO TODOS LOS UNILATERALES SON GRATUITOS.
Estos pueden ser unilaterales o bilaterales segn que la ventaja que una de las
partes recibe, le es debida a la ventaja que ya proporcion o se obliga a proporcionar a
la otra (por ej. depsito oneroso, el mutuo, segn que el mutuario est obligado a pagar
intereses o no).
Importancia prctica de la clasificacin:
En cuanto a la teora del error: el error de las personas en los contratos a ttulo
gratuito es esencial y causa de nulidad (art. 925), no as en los contratos a ttulo
oneroso.
La accin revocatoria o pauliana: Cuando se dirige contra un contrato a ttulo
gratuito exige menos condiciones que cuando la accin se dirige para atacar un contrato a ttulo oneroso (art. 967 / 968).
73
La garanta de eviccin y de los vicios redhibitorios: se da como elemento natural

de los contratos onerosos (arts. 2.089 y 2.097 CC) no as en los contratos a ttulo
gratuito (a. 2145, 2.146).
Las consecuencias de la revocacin del acto, se extienden a las trasmisiones por
contratos a ttulo gratuito y no a los a ttulo oneroso (a. 970 CC).
La accin de reivindicacin se otorga ms fcilmente en los contratos a ttulo gratuito que en los a ttulo oneroso (art/ 2.778 CC).
Lo mismo en el caso de peticin de herencia (a. 3.470 CC)
Los a ttulo gratuito son atacables por accin de colocacin y reduccin, no as los
ttulo oneroso (a. 1.831 CC ).
Cuando se sujeta un contrato oneroso a condicin ilcita es nulo el contrato (art. 530
CC), cuando es a ttulo gratuito se anula la clusula.
La ley exige mayor capacidad a las partes para los contratos a ttulo gratuito.
Las formas se exigen con mayor rigor para los contratos a ttulo gratuito que en los a
ttulo oneroso.
Los gravmenes fiscales son mayores para los contratos gratuitos.
Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.
Ejemplos: dentro del cdigo el depsito y el comodato son gratuitos; el mutuo y el

mandato pueden ser onerosos o gratuitos, as tambin la renta vitalicia; la donacin es
gratuita y la cesin de crditos puede ser onerosa o gratuita.
Como una subespecie de los contratos onerosos se ve a los CONTRATOS
CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS:
El art. 2051 habla de los contratos aleatorios como aquellos en que los que las
VENTAJAS o PERDIDAS para una o ambas partes contratantes, dependen de un ACONTECIMIENTO INCIERTO.
Por el contrario, son conmutativos cuando las ventajas o prdidas para una o ambas partes contratantes, no dependen de ningn acontecimiento incierto previsto en el
contrato como parte integrante de l. Las VENTAJAS en este caso son inmediatas y
ciertas.
Los contratos aleatorios sujetan las ventajas a un acontecimiento incierto que puede
ser pasado o futuro (lo que diferencia de la condicin porque en la condicin, adems
de incierto, necesariamente debe ser futuro).
74
El elemento aleatorio del contrato puede ser convenido entre las partes en forma
suspensiva (juego) o puede tener los efectos de la condicin resolutoria (renta vitalicia onerosa).
El carcter aleatorio puede ser a favor de una o de ambas partes a la vez.
Importancia prctica de la clasificacin:
- Aplicacin de la accin de resolucin por lesin: siempre est permitida en el
conmutativo, no as en el aleatorio.
- Aplicacin de la teora de las imprevisin: slo procede en los aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causa extraa al riesgo propio del contrato.
75
Actividad N 5
a) Cmo se clasifican los contratos desde el punto de vista de su finalidad en la

vida social?
b) A travs de ejemplos concretos explique las caractersticas de los contratos unilaterales y bilaterales.
c) Explique la siguiente afirmacin: Todos los contratos bilaterales son onerosos
pero no todos los unilaterales son gratuitos.
76
2.5. CONTRATOS CONSENSUALES Y REALES

Segn los arts. 1140/1143 CC son consensuales sin perjuicio de lo que se dispusiere
sobre las formas.
Cuando los contratos quedan concluidos para producir sus efectos propios
desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento.
Los contratos reales para producir sus efectos:
Quedan concluidos desde qu una de las partes hayan hecho a la otra, tradicin de
la cosa sobre la que versare el contrato.
Esta clasificacin agrupa a los contratos segn el momento en que quedan perfeccionados.
Consensuales: PERFECCIONADOS desde que las partes se ponen de acuerdo
sobre la declaracin de voluntad comn la que desde ese momento tiene fuerza obligatoria entre ellos y el contrato entra a producir sus efectos propios.
Reales: no quedan perfeccionados sino desde el momento en que las partes hagan
tradicin de la cosa que es objeto del contrato, hasta ese momento no queda concluido
el contrato para producir sus efectos propios (an cuando hay entre las partes un
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn tal acuerdo, de por s, no perfecciona el contrato. El solo acuerdo de las partes no da a las mismas derecho para exigirse
el cumplimiento del contrato).
Esta clasificacin no tiene relacin con la forma de los contratos, es decir, con las
solemnidades exigidas por la ley en el momento de la celebracin del acto, a menos
que la entrega de la cosa sea considerada como una solemnidad; en cuyo caso ello
hace a la existencia y esencia del contrato, y de no cumplirse, no queda concluido el
mismo ni las partes pueden exigirse mutuamente el cumplimiento de tal solemnidad. El
acto queda como una simple promesa que no da derecho alguno para exigir la formacin del contrato. El simple acuerdo en los contratos reales -lo que constituye la promesa recproca segn el Cdigo Civil- no da accin para exigir su cumplimiento mientras
la cosa no sea entregada. As lo establece el CC respecto al comodato (art. 2256),
mutuo (2190), donacin manual (1816), contrato oneroso de renta vitalicia (a. 2071);
constitucin de prenda (a. 3205), anticresis (art. 3240).
El art. 1142 enumera los contratos reales: mutuo, comodato, depsito, constitucin
de prenda y anticresis. An cuando dicha norma no menciona al contrato oneroso de
renta vitalicia (art. 2071) y a la donacin manual (art. 1816), tambin lo son por disposicin de las respectivas normas citadas.
No debe confundirse los contratos reales con los contratos con efectos reales, por
ejemplo, algunos contratos como el depsito irregular, el mutuo, tienen efectos reales
77
porque perfeccionados con la entrega de la cosa, sta pasa a propiedad de la otra.

No confundir contratos reales con derechos reales, estos se contraponen a los
derechos personales, y aquellos a los contratos consensuales.
2.6. CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES

Cabe mencionar aqu los CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES ya que
dijimos que son consensuales sin perjuicio de las formas es decir que los contratos
consensuales se dividen, a su vez, en contratos formales y no formales. Esta clasificacin apunta a las solemnidades que deben cumplir en el momento de la celebracin del
contrato.
No formales
la ley no exige solemnidad alguna
* "ad solemnitatem"; la solemnidad

hace a la
Formales
para su celebracin
la ley exige:
esencia del acto.
algunas solemnidades:
* "ad probationem": laslo hace a
la pruebade la existencia del acto.
Importancia prctica de la clasificacin: Est dada por los efectos que la ley asigna a
la omisin en el cumplimiento de las solemnidades.
2.7. CONTRATOS NOMINADOS E INNOMINADOS

Segn el art. 1143 del CC son nominados aquellos contratos a los que la ley
asigna una denominacin especial e innominados aquellos que no la tienen asignada.
Ello no agota el concepto de uno y otro.
NOMINADOS: son los que aparte de tener una denominacin especial tienen en el
Cdigo Civil o en las leyes especiales, un tratamiento que regla su formacin y efectos,
es decir un rgimen particular. Son los contratos tipo o tpicos (estn tipificados).
78
Contienen una disciplina propia. La ley establece sus elementos esenciales y efectos
naturales (en razn de que son los ms comunes en el orden de las relaciones humanas).
La tipicidad no resulta de la denominacin que las partes asignen a la relacin
jurdica sino de que en ella, se den todos los elementos esenciales del contrato tpico.
Los efectos naturales del contrato tpico, los que no han sido modificados por las
clusulas insertas por las partes, se reglan por las normas establecidas de antemano
por la ley.
INNOMINADOS: las partes reglan sus derechos conforme al principio de autonoma
de la voluntad y por la fuerza obligacional de los contratos (art. 1197 CC ) segn lo
crean ms conveniente.
Dentro de lo que la ley les permite, elige la forma contractual atpica.
Los efectos de los contratos en ausencia de una norma especial vlida convenida
por la parte, se reglan por las disposiciones de los contratos tpicos que resulten ms
anlogas por aplicacin del art. 16 CC, los principios generales del contrato o los
principios generales del orden jurdico.
El Cdigo Civil trae ejemplos en los arts. 1143 y nota en el 1493.A los contratos innominados se los denomina Contratos de confeccin por oposicin a los contratos de medida. En los primeros hay una variedad infinita como las
necesidades a las que dan satisfaccin. No slo son el resultado de "la facultad creadora del intelecto humano sino tambin de las necesidades sociales que en su continuo
devenir, exigen en las relaciones interhumanas nuevas formas de contratacin.
79
Actividad N 6
a) Establezca la diferencia entre:
- contratos reales y contratos con efectos reales.

- contratos reales con derechos reales.
b) Enumere ejemplos de contratos nominados e innominados.
80
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD III
Oferta
Requisitos
Clases
Caducidad
Aceptacin
Modalidades
Obligatoriedad
Caducidad
CONSENTIMIENTO
Formacin del
consentimiento
Responsabilidad
contractual
Los Trminos
Ofertas y aceptacin
Requisitos de validez
y eficacia jurdica
Consentimiento
Entre presentes
Entre ausentes
Entre vicios
Acepciones
Como manifestacin
unilateral de la voluntad.
Como acuerdo de dos
o ms voluntades
81
82
UNIDAD III
3.1. CONSENTIMIENTO
La palabra consentimiento tiene dos acepciones:
- a) como manifestacin unilateral de voluntad
- b) como acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo punto sobre los elementos estructurales del contrato (junto al objeto y la causa ). El estudio de la
voluntad comn que ocurre a la formacin del contrato debe ir precedido del anlisis de la manifestacin negocial.
Se entiende por manifestacin negocial al conjunto de actos exteriores (declaraciones o comportamiento de hecho) dirigidos a la consecucin de un fin e idneos para producir tal efecto.
Segn lo entiende Aguilar, la voluntad que concurre a la formacin del contrato, la
voluntad jurdica, (Aguiar, Henoch, Hechos y actos jurdicos, tomo 1 pg. 46) no ha de
aparecer desorientada y a la deriva, sino concretada a un fin.(7)
Para Barbero, la intencin puede definirse como la preordenacin de un hecho
voluntario por el sujeto que lo realiza, a la consecucin de un fin, siendo ese fin la
persecucin de efecto jurdicos a travs de su representacin prctica en el sujeto
LAS VOLUNTADES QUE CONCURREN A FORMAR EL CONSENTIMIENTO TIENEN QUE EXISTIR CON UNA DIRECCION DETERMINADA + intencin+ Y HABER
SIDO EXTERIORIZADAS, solo entonces podemos hablar de manifestacin negocial.
La exteriorizacin implica el hecho de la aparicin de la intencin negocial desde el
interior al exterior del sujeto.- Siendo el contrato un acuerdo de voluntad, lgicamente,
se llega a ese resultado mediante la exteriorizacin de las voluntades de las partes
contratantes; quien pretende celebrar un contrato debe exteriorizar su voluntad
hacindoselo saber a la otra.(8)
7. Se discuta entre una parte de doctrina que la voluntad negocial se dirige a obtener los efectos
jurdicos del negocio - entre Windscheid y Savigny- y la otra parte de la doctrina, los llamados
corifeos, afirmaban que la voluntad negocial se dirige a los fines prcticos o empricos que resultan
tutelados por el derecho; dan el ejemplo de quien compra pan no busca contratar ni sabe que lo est
haciendo sino que pretende sencillamente satisfacer su apetito.
8. Segn el art. 913 ningn hecho tendr el carcter de voluntario , sin un hecho exterior por el cual,
la voluntad se manifiesta; hecho anterior que, se considerar voluntario si fue ejecutado con
discernimiento, intencin y voluntad segn lo dispuesto por el art. 897, los que no fueron ejecutados
con esos requisitos no producen por s obligacin alguna, tal como se dispone el art. 900. A su vez,
la manifestacin de esa voluntad puede consistir en la ejecucin de un hecho material consumado
o comenzado, o simplemente en la expresin positiva o tcita de la voluntad - art. 914.
83
La expresin de la voluntad puede ser :

- a) Positiva: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos con referencia a
determinados objetos (art. 917).
- b) Tcita: Cuando la voluntad resulta de actos por los cuales se puede conocer
con certidumbre la existencia de ella (siempre que no se requiera una expresin
positiva o cuando no haya una propuesta o declaracin expresa contraria o protesta- art.918).
El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es considerado como manifestacin de voluntad sino en los casos en los que haya una obligacin de explicarse por la
ley, o por las relaciones de familia o a causa de una relacin entre el silencio actual y la
declaracin precedente (art. 919).
Puede resultar de presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga.(art.
920).
Las manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin de un contrato, del
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn segn el art. 1.137, puede exteriorizarse de muy diversos modos, siempre que, segn lo depuesto por el art. 916, su
eficacia no dependa de observancia de las formalidades exclusivamente admitidas
como expresin de voluntad.
As, dicindolo con otras palabras pero en el sentido apuntando al comienzo, los
modos de expresin de esa voluntad, segn el art. 1.145 y en concordancia con los
arts. 917 y 918 son:
* expreso: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos.
* tcito: resulta de hechos o actos que presupongan el consentimiento o que autoricen a presumirlo.
La moderna doctrina habla de:
* Manifestacin directa: cuando determinada intencin negocial se infiere inmediatamente de un comportamiento que segn la comn experiencia est destinada a ser
socialmente reconocida de modo tal, que cualquiera tenga al instante su exacta percepcin;
* Manifestacin indirecta: cuando determinada intencin negocial se infiere
mediatamente de un comportamiento que considerado, por s mismo, no tiene como su
destino comn y normal, la funcin de hacer socialmente reconocible dicha intencin,
sino resear otra ms inmediata, pero que sin embargo, por una ilacin necesaria y
nivoca permite inferir la existencia de la intencin de que se trata.
84
Ambos modos de exteriorizar la voluntad pueden producirse mediante una declaracin o comportamiento declaratorio o bien mediante un comportamiento no declarativo.
Ser comportamiento declarativo el que recurre como medio de comunicacin al lenguaje por smbolos (fonticos, grficos o mmicos, as tenemos la palabra hablada, la
escritura y los gestos). En la manifestacin directa de la declaracin resulta excepcional (por ej. la enajenacin de la cosa legada revela la intecin de revocar el legado).
Se llamar comportamiento no declarativo: a una actuacin del sujeto que se
exterioriza mediante actos de ejecucin (entonces tenemos una manifestacin directa)
o se infiere de una actuacin o conducta (y estamos ante una manifestacin indirecta ).
Vemos de esto que la correspondencia entre las manifestaciones expresa y directa por un lado- y la tcita e indirecta -por otro- no es total, dado que todo comportamiento
declarativo es necesariamente expreso y puede ser un medio directo o indirecto.
Declaracin presunta (o presumida): se da cuando la ley atribuye a un acto, una
consencuencia, prescindiendo de la real voluntad del otorgante. Es una declaracin
ficta, el legislador se adelanta al juez y extrae una declaracin interpretando los
hechos fundados, no slo en la verosimilitud de la voluntad contractual, sino tambin,
en consideraciones de conveniencia, justicia y equidad (Ver: arts. 1.146 relacinndolo
con el 920). Se ha entendido que el 1146 crea una presuncin legal que se distingue de
la mera presuncin de hecho del 1145, presuncin que necesita prueba en contrario
para destruirla.
Silencio: segn el principio general consagrado en el art. 919 el que calla no concede nada; por excepcin, vale como manifestacin de voluntad afirmativa en la materia
contractual (prescindiendo de las relaciones de familia y los casos en que la ley le
impone expedirse) cuando el marco de las circunstancias que lo acompaen, asume la
significacin segura de la voluntad del sujeto. a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
Los fallos de jurisprudencia al respecto, aluden acerca de que para que el silencio
valga como manifestacin tcita de voluntad, debe resultar de l, con certidumbre, la
inequvoca voluntad de quien calla en un sentido coherente con los intereses en juego
(Sala A CNacCiv en E.D. tomo 57 pg. 335). Barbero nos habla de una disposicin legal
en el Estado de Nebraska, EE.UU., por la cual ninguna persona que reciba diarios o
revistas por correo ante su silencio, pueda considerarse que admiti la suscripcin,
an en contra de lo que expresamente se consigne en las revistas remitidas.
Segn Messineo el consentimiento es un quid complejo. Las manifestaciones que
emanan de dos o ms partes, es decir, de dos o ms centros de intreses distintos, no
slo deben ser dirigidas a la contraparte -de all que se las denomine recepticias- sino
que, deben ser cruzadas o intercambiadas entre s, a los fines del mutuo conocimiento.
Para lograr el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, al decir del art.
1137, se requiere una resultante que es la integracin recproca de esas voluntades en
un negocio unitario.
85
Consentimiento ser EL ACUERDO DE DOS DECLARACIONES DE VOLUNTAD

QUE PARTIENDO DE DOS SUJETOS DIVERSOS, SE DIRIGEN A UN FIN COMUN,
FUNDIENDOSE.
No confundir porque, no es que al fundirse o fusionarse dos manifestaciones de
voluntad se engendre una voluntad superior, distinta de la voluntad comn que contendra las voluntades singulares. Es pensar que el acuerdo tampoco sobre una declaracin de voluntad comn importe una coincidencia o concordancia plena, tanto sobre los
elementos del contrato como sobre el significado y alcance del mismo.
Es comn que la voluntad psicolgica concuerde con la exteriorizada, pero puede
ser que ello no ocurra (ya sea por divergencia intencionada o por inconsciencia). Cuando tales divergencias ocurren debemos entender que la declaracin de voluntad vlidad
no existe o bien, se har prevalecer a una voluntad sobre la otra, as se han expuesto al
respecto distintas teoras:
a) Teora clisica de la voluntad: prevalece la voluntad interna o real sobre la
efectivimente expresada (Savigny, Winscheid). Protege el elemento subjetivo, el
querer interno o intencin.
b) Teora moderna de la declaracin: prevalece la voluntad que ha sido declarada
(Betti, Danz). Prevalece el elemento objetivo.
c) Teora mixta: como regla general debe prevalecer la voluntad interna o real, pero
por excepcin prevalece la declarada en dos supuestos: 1) cuando la divergencia
es imputable a la culpa de quien emite la declaracin; 2) cuando la parte destinataria de la declaracin haya procedido de buena fe y as lo exija la seguridad del
comercio, siendo el negocio oneroso (Procteccin de la buena fe y la seguridad
jurdidad).
86
Actividad N 7
a) Defina el concepto de consentimiento.

b) Elabore el siguiente glosario.
Voluntad positiva:
Voluntad psicolgica:
Voluntad tcita:
Comportamiento no declarativo:
Declaracin presunta:
87
3.2. PROCESO DE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO

a) Carta intencin: no constituye un instrumento de acuerdo ni obliga a quien la
emite. Para algunos el alcance es simplemente el de una carta de presentacin y
enunciacin de propsitos, para otros, es la conclusin de un proceso de tratativas
fijndose las bases de un primer acuerdo general conforme al cual se negociar el
futuro contrato.
b) Invitacin a ofertar: le faltan requisitos de la oferta. Es una mera invitacin a
entrar en tratativas, a formular una verdadera oferta, es decir, una declaracin que
unida a la aceptacin pueda originar el consentimiento.
c) Minuta: constituye un mero pro-memoria o mero proyecto redactado en base a
las tratativas efectuadas hasta entonces. Tienden a fijar por escrito el resultado
parcial de las negociaciones y predisponer el esquema del futuro contrato. A las
llamadas minutas perfectas contienen el propsito de obligarse y les falta algn
elemento para el contrato buscado. Tiene importancia a los fines de la eventual
responsabilidad precontractual para demostrar la importancia de las tratativas y
el estado de las mismas.
3.3. TEORA DE LA PUNKTATION

Para que el consentimiento se considere existente encontrndose presentes los restante elementos estructurales, se requiere un acuerdo total sobre todos y cada uno de
los puntos en discusin (esenciales y secundarios). El acuerdo parcial no implica
contrato.
Si resulta difcil determinar cules son los puntos o cuestiones en discusin, para
apreciar la existencia de una conformidad total o parcial, deber recurrirse a la oferta o
propuesta de contrato y comparar sus clusulas con la minuta -si existe esta-; en la
duda debe estarse a la no existencia de contrato, o sea que las partes no entendieron an estar vinculadas.
Esta doctrina se infiere en nuestro ordenamiento del carcter autosuficiente que
tiene la oferta, en especial del art. 1.152, cualquier modificacin que se hiciere en la
oferta al aceptarla, implicar la propuesta de un nuevo contrato.
Para la teora de la punktation -en cambio- la coincidencia sobre las clusulas esenciales, aunque no exista acuerdo en las secundarias, hace que el contrato quede concluido.
88
3.4. CONTRATOS PREVIOS

El contrato preliminar es aquel en el cual UNA DE LAS PARTES, O BIEN LAS
DOS, SE OBLIGAN A CELEBRAR EN UN MOMENTO ULTERIOR OTRO CONTRATO
QUE, por contraste, SE LLAMA DEFINITIVO.
El contrato preparatorio se realiza previendo la celebracin de un contrato o serie de
contratos futuros dando las bases, condiciones o modalidades de dichos contratos.
Los contratos preliminares obligan a la celebracin del contrato futuro (son la promesa y opcin: los preparativos reglamentarios o normativos) no obligan a esta celebracin. Tienen en comn su funcin de preparar la concertacin de otro u otros contratos
que sern los definitivos.
Promesa es el supuesto en cuya virtud las partes se obligan a la celebracin de un
contrato futuro. Respecto a ella existen distintas corrientes:
a) corriente negativa: niega la posibilidad conceptual del contrato de promesa (entienden que no es posible o admisible que las partes se obliguen a prestar un consentimiento futuro dado que la voluntad contractual no admite coercin ni suplencia).
b) vinculada a la anterior doctrina est la corriente que le niega toda utilidad prctica.
c) corrientes positivas:
1) Obligacin de hacer un contrato futuro: las partes se obligan a prestar en un
tiempo futuro un nuevo acuerdo de voluntades que en caso de incumplimiento,
har pasible su reclamo judicial.
2) Obligacin de hacer que se resuelve en daos y perjuicios: (variante de la
anterior ) entiende que como la obligacin de hacer es infungible por no poder
ser prestada por terceros ni compulsivamente, siendo que la promesa genera
una obligacin de hacer, sta no puede ser cumplida compulsivamente .
3) Obligacin de hacer un contrato de segundo grado o de cumplimiento: el
segundo contrato es una mera ejecucin de lo ya convenido.
4) Obligacin de hacer que es cooperacin o colaboracin en el contrato
definitivo: hay un contrato preliminar que crea obligaciones y uno principal que
las extingue. Ambos contratos crean obligaciones, la promesa obliga a cooperar en el contrato definitivo y ste produce sus efectos tpicos.
Los que adhieren a este postura dejan a salvo que la concepcin debe limitarse al
campo de actuacin de las promesas bilaterales, estos contratos preliminares slo
pueden existir como previos a contratos consensuales no a los contratos reales respecto a
los cuales su existencia no es jurdicamente posible; ni frente a los formales absolutos.
89
3.5. CONTRATO DE OPCIN

Es el contrato preliminar por el cual una de las partes se obliga a la celebracin de
un contrato futuro (concedente) si la otra parte (optante) manifiesta su voluntad de
perfeccionarlo.
3.6. CONTRATO DE PRELACIN

Se llama contrato de prelacin o preferencia al contrato mediante el cual una de las
partes se obliga frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un
contrato futuro, a preferirla respecto de otros eventuales interesados en el contrato o
contratacin.
La prelacin, a diferencia de la opcin, no otorga al titular de la preferencia un derecho perfecto sometido a su voluntad, que puede o no ejercer sino un derecho condicionado a un evento futuro e incierto, que es la decisin del promitente de celebrar el
contrato futuro.
El promitente es libre de concluir o no el contrato definitivo, no queda obligado a su
celebracin- pero s, se resuelve a realizarlo surge su obligacin de conceder preferencia al beneficio de ese derecho, en paridad de condiciones con los terceros interesados.
3.7. CONTRATO REGLAMENTARIO

Pertenece a la categora de los contratos preparatorios y se celebra con la finalidad
de reglamentar ciertos contratos particulares a concertar en el futuro, estipulando las
normas o principios a que debern atenerse. Las partes formulan el esquema de los
futuros contratos. Se trata de una reglamentacin bilateral susceptible de ser discutida
y destinada a aplicarse en el futuro. Implica -con esta limitacin- contratos tipos, exteriorizados en formularios o modelos. Las partes no se comprometen a contratar sino
que, en caso de hacerlo debern ajustarse a estas lneas o condiciones rectoras preestablecidas.
3.8. CONTRATO NORMATIVO

Acuerdos destinados a dar origen a futuros contratos tipo, en base a una reglamentacin de carcter imperativo por estar de por medio el orden pblico, de la cual las
partes no pueden separarse bajo pena de nulidad. Constituyen fuente creadora de
normas jurdicas. (Spota afirma que en nuestro derecho tan slo se lo puede considerar
contrato normativo al contrato de trabajo.)
90
Actividad N 8
Complete el siguiente cuadro:
TIPOS DE CONTRATOS
CONCEPTO
FUNCIONES
91
3.9. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL

Cuando ambas partes coinciden sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derecho, el contrato queda perfeccionado y desde entonces nace para
ellos, la responsabilidad contractual. Pero puede ocurrir que antes de coincidir las
partes en esa declaracin de voluntad comn, inicien una serie de tratativas tendientes
a obtener ese resultado, es lo que se denomina tratativas previas (pour parler para los
franceses).
En este proceso previo se establece una relacin entre las partes donde cada una
guarda una conducta determinada. Si el proceso concluye con el contrato, se origina la
responsabilidad contractual pertinente, pero si no se obtiene el contrato pretendido
porque no ha habido acuerdo de las partes, en un proceso desarrollado normalmente,
los intervinientes no tienen ninguna responsabilidad. Si por culpa de uno de ellos se
llega una resultado negativo o a un contrato nulo, nace para aquel una responsabilidad
precontractual o extracontractual.
Para Ihering (antes de l no se la haba estudiado sistemticamente) hay una culpa
en quien ha originado un dao en el perodo previo a la formacin del contrato, culpa
que debe ser denominada culpa in contrahendo. El dao debe ser satisfecho por quien
fue culpable, no debindose satisfacer los daos positivos, como si el contrato fuera
vlido, sino solamente los negativos, es decir, los del inters negativo o de confianza
que consisten en los daos sufridos a raz de haber credo en la validez del negocio y
que, por lo tanto, no hubiera padecido de haber sabido que no era vlido.
Ihering afirma que es una responsabilidad contractual (descarta la extracontractual),
entiende que hay una culpa contractual que deriva de un contrato tcito que desde que
se emite la oferta, las partes se comprometen las partes a prestar las diligencias
necesarias para concretar el contrato.
Culpa in contrahendo no es otra cosa que una culpa contractual en una especial direccin: la de la formacin de un contrato vlido.
De esta teora se deriva:
- Tanto la contractual como la culpa in contrahendo son culpas de la misma naturaleza pero que apuntan a direcciones distintas;
- En el perodo de formacin del contrato como en el de ejecucin del mismo, debe
ponerse la misma diligencia por existir iguales motivos para ello;
- Solo los contratantes pueden incurrir en un hecho de esa naturaleza;
- La accin derivada de la culpa in contrahendo se extiende a los herederos y se
extingue por la accin derivada de la culpa contractual;
92
- Para que haya culpa in contrahendo debe haberse emitido una oferta (las meras
tratativas anteriores a la promesa no son susceptibles de originar responsabilidad
basada en esa especie de culpa).
Fagella, posteriormente, opina que la responsabilidad in contrahendo es tambin una
responsabilidad contractual por basarse en la violacin del acuerdo concludo. No slo
existe el momento en que se emite la oferta, sino desde antes de ella, si es que se han
mantenido conversaciones previas en las cuales, las partes discuten, preordenan
ideas, conciben las clusulas, entendiendo que esta etapa del proceso de formacin
del contrato tambin merece proteccin jurdica por no diferenciarse cualitativamente,
de la creada a partir de la emisin de la oferta, sino cuantitativamente. La suspensin
intempestiva de las tratativas previas origina responsabilidad -al entender de Fagella-,
ms all de la idea de culpa dolo o negligencia, basta una separacin arbitraria, sin
motivos, para que ello ocurra.
El resarcimiento por la ruptura intempestiva de las negociaciones debe limitarse a
los gastos realizados con motivo de ellas debiendo descartarse las ganancias dejadas
de obtener, es decir, se resarce slo el dao negativo.
La corriente contractualista de la responsabilidad no ha sido admitida por la totalidad
de la doctrina, que si bien la admiten la fundan en otras razones, por ej. para Windscheid
la basa en una obligacin legal; Pothier la hace derivar de un acto ilcito compartiendo
entre nosotros, tal idea, Busso, Colmo, Lafaille; Josserand habla de que la obligacin de
resarcir se funda en el abuso del derecho. Legislaciones positivas como la de Alemania, Suiza, Mxico, Brasil, Per se basan en la teora de la declaracin unilateral de
voluntad (admitiendo a sta como fuente de obligaciones).
Lo cierto es que la responsabilidad pre-contractual o in contrahendo es admitida
como una realidad jurdica, la responsabilidad nace no slo desde que se emite la
oferta sino desde que las partes entran en tratativas para la formacin del contrato y en
virtud de esa relacin recproca, nacen derechos y obligaciones entre s impuestas por
la convivencia, el respeto de la responsabilidad humana, la seriedad de los negocios y
la buena fe.
En nuestro derecho positivo tenemos disposiciones concretas referidas a la responsabilidad in contrahendo o pre-contractual: arts. 1.156, 1.172, 1.056, 1.071, 1.198, resultando claro que tal responsabilidad no es contractual sino extracontractual,
resultndole aplicables los principios de aquella.
3.10. OFERTA
Declaracin de voluntad unilateral, recepticia, dirigida a la formacin del contrato.
Para que haya oferta los requisitos son:
93
a) Debe ser dirigida a persona o personas determinadas (requisito que enuncia el

art. 1148 del C.C. y que es coincidente con el art. 454 del Cdigo de Comercio,
como as tambin con el Proyecto de Reforma del 1.936, art. 795). las declaraciones dirigidas al pblico en general o a un grupo de personas constituyen - en
realidad-, una invitacin a ofertar.
b) Debe ser completa o autosuficiente: requisito que surge tambin del art. 1148 y
ha sido interpretado como el primero de los recaudos que debe contener la oferta.
De l se deriva que la mera aceptacin basta para formar el consentimiento.
3.10.1. Oferta al pblico

La moderna doctrina admite la validez de las ofertas al pblico, es decir, de las
ofertas hechas a personas indeterminadas, cuando ellas renen los restantes requisitos de la oferta, como un modo de proteger la buena fe del pblico (gran incidencia en el
tema de la fuerza de los hechos econmicos).
3.10.2 Clases de oferta

El art. 1.153 legisla sobre dos especies de ofertas:
a) Las alternativas, que tiene por objeto uno entre varios contratos independientes y
distintos, o cosas que pueden separarse dentro de un mismo contrato, en cuyo
caso la aceptacin de uno de los trminos sirve para formar el consentimiento.
b) Y la oferta conjunta, en trminos que aparecen inseparablemente unidos entre s,
de tal modo que la aceptacin parcial tan slo importa una contra oferta.
3.10.3 Obligatoriedad de la oferta

Segn el art. 1150 las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, renuncie a la facultad de retirarlas, o se
obliga al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada.
La regla es, entonces, la no obligatoriedad de la oferta, concepcin que reconoce la
poderosa influencia de la que asienta la obligacin en la bilateralidad del consentimiento.
El principio de la revocabilidad de la oferta mientras no haya sido aceptada reconoce
(segn el art. 1150) dos excepciones:
94
a) cuando el oferente hubiese renunciado a la facultad de revocarla,

b) cuando se hubiere obligado a permanecer en ella hasta una poca determinada
(debe haberse obligado al momento de hacer la oferta).
La crtica que se le hace a la primera excepcin es la falta de determinacin del
tiempo de duracin de la renuncia, lo que le resta valor por no poder concebirse una
inmutabilidad tal, en las relaciones creditorias que por su naturaleza son de carcter
temporario.
La doctrina moderna dejando de lado los precedentes romanos, consagra como
necesidad impuesta por el principio de la buena fe, el mantenimiento de la oferta por un
tiempo razonable. El lapso de este mantenimiento variar segn la mayor o menor
complejidad del contrato a celebrar y segn la distancia que medie entre los contratantes. Se ha dicho al respecto que no estando determinado en la ley este lapso, quedar
su fijacin o estimacin, en caso de litigio, sometida a decisin del juez.
95
Actividad N 9
a) Explique el concepto de Responsabilidad Precontractual.

b) En qu consiste la culpa in contrahendo?
c) Enumere los requisitos de la oferta y clases de la misma.
96
3.11. CADUCIDAD DE LA OFERTA

Segn lo dispone el art. 1149 la oferta quedar sin efecto alguno si alguna de
las partes falleciere o perdiere su capacidad para contratar.
La autonoma de la oferta complementa el principio de la obligatoriedad as como la
caducidad armoniza con la oferta revocable.
3.12. ACEPTACIN
Es una declaracin unilateral de voluntad recepticia, destinada al oferente y
dirigida a la celebracin del contrato.
Debe coincidir en todo y cada unos de los puntos de la oferta para que se pueda
considerar formado el acuerdo de voluntades, cualquier modificacin implicar la propuesta de un nuevo contrato.
3.12.1 Modalidades de la acepcin

Rige la libertad de las formas. Pero puede ser que el oferente, para asegurar la
validez del contrato, imponga a la aceptacin, determinadas modalidades (por ej. que
se haga por escrito, por carta certificada, etc.).
3.12.2 Obligatoriedad de la aceptacin

El aceptante puede retractarse antes de que llegue a conocimiento del ofertante (art.
1155). Si pretende retractarse cuando ya ha llegado a conocimiento del ofertante incurrir en responsabilidad civil (el art. 1155 2 parte habla de prdidas e intereses).
3.12.3 Caducidad de la aceptacin

La muerte o incapacidad del aceptante ocurrida con posterioridad al envo de la
aceptacin no producen la caducidad porque no extinguen dicha declaracin de voluntad (art. 1154). Es que el consentimiento se encuentra formado y el momento posterior
al conocimiento de la aceptacin es tenido en cuenta a los fines de la retractacin pero
no a los fines de la caducidad.
97
3.13. CONSENTIMIENTO ENTRE PRESENTES

El cdigo habla del consentimiento entre presentes al referirse a las declaraciones
hechas verbalmente (art. 1151) indicando que en tal caso, la oferta no se considerar
aceptada si no es inmediatamente, de donde surge que cualquier demora en la aceptacin importar el rechazo de la oferta.
La oferta por escrito implica -necesariamente- que el oferente ha acordado un plazo
prudencial que est implcito en el modo de proponer la oferta (por escrito).
Contrato por telfono: El consentimiento prestado por telfono se considera entre
presentes. Distinta solucin se imponen lo que respecta al lugar, puesto que estando
las partes distantes se considera contrato entre ausentes, perfeccionndose en el
lugar donde se encontraba el aceptante cuando emiti su declaracin (art. 1154).
3.14. CONSENTIMIENTO ENTRE AUSENTES

En este caso el proceso de gestacin del consentimiento muestra con nitidez la
presencia de dos voluntades cuyos contenidos, lugares y momentos de exteriorizacin
son distintos.
a) Por agente, nuncio o mensajero: el mensajero ser un vehculo de la declaracin ajena, un instrumento material (segn Messineo) desarrollando una actividad
que equivale a la carta, es el portavoz.
La oferta hecha por agente no se considerar aceptada si volviese sin la aceptacin, es decir que es el encargado de llevar la oferta y traer la aceptacin, admitindose la respuesta inmediata nicamente, (ver art. 1151).
El consentimiento se entiende (compartiendo la opinin de Mosset Iturraspe) cuando
el destinatario de la oferta manifiesta al agente su aceptacin, razones de seguridad jurdica y de armonizacin con las restantes normas del Cdigo as lo imponen (a nuestro entender).
b) Por correspondencia epistolar: se han expuesto varias teoras siendo las cuatro
principales:
b.1.) la de la declaracin o agnicin: el contrato se considera perfeccionado cuando el destinatario de la oferta la acepta (se la critica en cuanto deja al proponente en una total inseguridad). EXTREMA.
b.2) Exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por el oferente, se la llama
teora de la informacin o recognicin (se la consider por un tiempo como la
nica racional; se la critica si es que exige la efectiva lectura de la carga o
98
telegrama por parte del oferente pero se la puede completar con la presuncin que la recepcin de la aceptacin importa la informacin). EXTREMA.
b.3) De la expedicin o envo: juzga perfeccionado el contrato cuando la aceptacin o la declaracin aceptando la oferta es enviada al oferente. INTERMEDIA.
b.4) De la recepcin: exige que el oferente reciba o est a su alcance recibir, el
documento donde consta la aceptacin ya declarada y remitida por el
aceptante. INTERMEDIA.
Sistema adoptado por el Cdigo Civil Argentino. Atento las necesidades del trfico
jurdico nuestro codificador adopt un sistema mixto sobre la base de la teora de la
emisin, moderando el rigor de sus consecuencias con la teora de la informacin.
Principio general: o ncleo es el art. 1.154 la aceptacin hace perfecto el contrato
desde que ella haya sido enviada al oferente. Excepciones: caducidad de la oferta por
muerte o incapacidad del oferente, art. 1149 donde se toma en cuenta el conocimiento
de la aceptacin (la muerte o incapacidad ocurrida antes del conocimiento de la aceptacin hace caducar la oferta); y el caso de retractacin de la oferta, art. 1.155, la
retraccin de la oferta puede realizarse vlidamente antes de que la aceptacin haya
llegado al conocimiento del ofertante.
3.15. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

El consentimiento exteriorizado debe ser la consecuencia de una voluntad jurdica
capaz, emitida con discernimiento, intencin y libertad por lo que, todo lo referente a
los vicios del consentimiento dispuesto en el Ttulo de los Hechos del Libro Segundo se
aplica a los contratos, porque el contrato es un acto jurdico cuyas declaraciones de
voluntad que tienden a formarlo son hechos voluntarios lcitos, y porque as lo dispone
el art. 1157.
99
Actividad N 10
a) Complete el siguiente cuadro:
ACEPTACION
Concepto
Modalidades
Obligatoriedad
Caducidad
b) Enumere las distintas formas que puede adoptar al consentimiento entre presentes.
c) Qu dice el Cdigo respecto al consentimiento entre ausentes?
100
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD IV
Contratos
celebrados
por incapaces
Concepto
Incapaces
Absolutos
Relativos
Inhabilitados
CAPACIDAD DE
HECHO
Capaces
Absolutos
Relativos
por detraccin
por adicin
Legitimacin
para contratar
Capacidad
Contractual
Idoneidad
101
102
UNIDAD IV
4.1. CAPACIDAD DE HECHO (de obrar o de ejercicio)
Es LA GENERICA APTITUD DE OBRAR POR SI

Los incapaces son:
a) absolutos, los enumerados en el art. 54 C.C., tambin las personas de existencia
ideal que deben obrar por medio de personas fsicas consideradas como representantes de las mismas (no como rgano).
b) relativos (en otra poca esta categora abarcaba a los menores adultos y a las
mujeres casadas) luego de la 17.711 son los menores adultos (art. 55 C.C.).
El menor a partir de los 18 aos de edad adquiere capacidad para celebrar contrato
de trabajo (art. 128 segunda parte C.C.) e independientemente de la edad (por lo que la
teora abarca tambin al menor impber incapaz absoluto), si ha obtenido un ttulo
capacitante: adquiere capacidad con la idoneidad para el ejercicio de su profesin (art.
128 3 parte C.C.) formndose con el producido de su trabajo un peculio propio que
puede administrar y disponer libremente.
Los capaces pueden ser agrupados en dos categoras:
a) Absolutos: los que no entran en algunos de los casos de capacidad absoluta o
incapacidad relativa,
b) Relativos: para ciertos casos son incapaces de obrar.
La diferencia entre esta categora y la de los incapaces relativos es que, mientras
que los ltimos la incapacidad es la regla, para aquellos es la excepcin.
Lpez de Zavala establece adems subgrupos:
1) Capaces relativos por detraccin: los que habiendo sido capaces absolutos se
vieron privados de parte de la capacidad, por ej. los inhabilitados y los incapacitados por condena.
2) Capaces relativos por adicin: incapaces que ascendieron a la capacidad sin
alcanzarla en su plenitud, por ej. los emancipados por matrimonio o emancipacin.
103
4.2. CAPACIDAD DE DERECHO: (jurdica o de goce)
APTITUD PARA SER TITULAR DE UN DERECHO

La civilstica Argentina dio a este concepto una gran amplitud quedando absorbidos
los problemas del art. 1361 C.C. como incapacidades de derecho (para Lpez de Zavala
se trata de problemas de legitimacin). Lpez de Zavala le da un concepto restringido
estimando a la capacidad de derecho como una aptitud genrica y medida in abstracto y viendo en la incapacidad su contrapartida exacta. Admite slo una real incapacidad de derecho cuando una persona en razn de ciertas cualidades, se ve privada in
abstracto del goce de un derecho, por ej. la prohibicin dirigida a los padres de comprar
los bienes de sus hijos in potestas, (art. 1361 inc. 1 C.C.) no constituye para este autor
una incapacidad de derecho pues a ese padre no se le priva del derecho de comprar
otros bienes a otras personas, sino slo del derecho de comprar esos bienes determinados. No es la calidad de la persona lo decisivo sino la particular relacin en que sta
se encuentra con respecto a otra propietaria de los bienes.
TODA PERSONA ES CAPAZ DE DERECHO

No hay incapacidades absolutas de derecho porque ello implicara la negacin de la
personalidad. Hay INCAPACIDADES REFERIDAS A CIERTOS DERECHOS:
a) Los supuestos que exceden el mbito de la personalidad reconocido a las personas por nacer (arts. 64, 70 a contrario) o el admitido para las personas jurdicas
(arts. 35 y 41 a contrario).
b) Todos los supuestos de actos que al no ser susceptibles de conclusin por un
representante legal conllevan con el incapaz de hecho tambin una incapacidad
de derecho (algunos autores como Ferrara consideran equvoco ver aqu un supuesto de incapacidad jurdica) tal el caso del reconocimiento de hijos
extramatrimoniales.
c) La incapacidad de clrigos de rdenes sagradas para ser fiadores (art. 2011 inc. 6).
4.3. IDONEIDAD: muy prxima a la incapacidad

de derecho pero distinta de ella
1. Mientras la capacidad es la aptitud para un acto que se realiza por s o por medio
de otro, la idoneidad es aptitud para una funcin o cargo en cuyo ejercicio se
realizan actos. As son supuestos de falta de idoneidad y no de incapacidad, los
del art. 398 (que indica quines no pueden ser tutores); el menor es incapaz de
hecho pero es hbil para actuar como apoderado voluntario (art. 1897).. El mayor
es capaz para actuar por s pero en algunos casos no es idneo para hacerlo por
104
otros, cuando la ley confiere atribuciones especiales para determinada clase de

personas (art. 1896).
2. Mientras la incapacidad es causa de nulidad del acto la falta de idoneidad afecta a
la asuncin en s del cargo, pero no necesariamente los actos cumplidos donde
entra a jugar la teora del error comunis y de la apariencia.
Mosset Iturraspe entiende que la capacidad no es un elemento del contrato

sino un PRESUPUESTO DE VALIDEZ DEL CONSENTIMIENTO.
Para formar el consentimiento no es suficiente que las voluntades hayan cumplido
con el proceso interno caracterizado por el discernimiento, la intencin, la libertad y
posterior exteriorizacin. Es preciso que los sujetos del negocio jurdico tengan una
especial aptitud denominada CAPACIDAD.
Piantoni entiende que se trata de un elemento de validez del contrato juntamente con
el objeto lcito y la forma. Define la capacidad como LA APTITUD O GRADO DE APTITUD QUE TIENE TODA PERSONA PARA SER TITULAR Y EJERCER, POR SI O POR
OTROS, DERECHOS Y DEBERES.
La capacidad de derecho es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de derechos y deberes, y la capacidad de hecho, la aptitud o grado de aptitud para ejercer
derechos y deberes.
Se ha criticado la metodologa seguida por Vlez en el tratamiento del tema, se habla
en el Cdigo de capacidad de disponer, capacidad de administrar sin dar base cierta
de distincin, la capacidad de contratar que no existe como categora autnoma.
Mucho se hubiera ganado exponiendo el punto con motivo de los hechos y actos jurdicos, tampoco existen como categoras autnomas las capacidades de obligarse de la
que se habla en el contrato de compraventa, de hacer pagos vlidos o de hacer
emprstitos, de las que se habla en los contratos tpicos. Podemos decir que el mtodo de Vlez es de conciliacin entre Freitas y el Cdigo Francs (donde slo se refiere
a la capacidad de contratar).
Carnelutti dice que la Capacidad Jurdica, entendida como APTITUD PARA ADQUIRIR DERECHOS O CONTRAER OBLIGACIONES QUE ESTE CODIGO REGLA EN
LOS CASOS, POR EL MODO Y EN LA FORMA QUE EL DETERMINA, (art. 31 C.C.) es
la medida de la personalidad, el ndice de participacin que se da al hombre en el
ordenamiento jurdico. Ambos conceptos de personalidad y capacidad se hallan vinculados, ligados y de all tambin, que la capacidad jurdica general sea la regla y las
limitaciones a esa capacidad la excepcin.
Las limitaciones a la capacidad jurdica general importan ausencia de aptitud para
ser titular de derechos subjetivos o deberes jurdicos y configura la INCAPACIDAD
JURIDICA que en nuestro derecho es siempre relativa. Las incapacidades de derecho
o jurdicas relativas dependen de la especial posicin de una persona respecto a otra, o
105
respecto a un objeto determinado, que impide establecer una relacin jurdica contratar, porque la ley lo prohibe de una manera expresa.
La capacidad jurdica admite grados, desde la mnima aptitud de las personas por
nacer hasta la mxima de las personas fsicas, pasando por la intermedia de las personas jurdicas.
En las limitaciones a la capacidad jurdica se halla interesado el orden pblico interno e internacional impidiendo la aplicacin de toda norma extranjera que lesione los
principios fundamentales de nuestra organizacin jurdica, social o econmica.
La capacidad de obrar, llamada capacidad de hecho es LA APTITUD DE LAS PERSONAS DE EXISTENCIA FSICA O VISIBLE PARA EJERCER POR SI LOS ACTOS DE
LA VIDA CIVIL.
Esa aptitud para el ejercicio de los derecho por s mismo se refiere al cuidado de los
intereses propios y no debe confundirse con el poder de obrar para cuidar intereses
ajenos, que puede recaer incluso en una persona que sea incapaz de obrar.
Atribuimos la capacidad de obrar a la persona de existencia fsica o visible por
cuanto la persona jurdica, segn la doctrina predominante en nuestro derecho, no
acta por s misma sino que es dirigida o administrada por el ministerio de sus representantes.
En principio toda persona es capaz tanto de derecho como de hecho, la REGLA ES
LA CAPACIDAD, la excepcin es la incapacidad. Se es incapaz en la medida que la ley
lo declare expresamente, siendo la incapacidad la excepcin no puede aplicarse por
analoga una norma jurdica, adems la interpretacin debe ser restrictiva.
La incapacidad de derecho no puede ser nunca absoluta sino relativa para ciertos y
determinados actos, tampoco se puede afirmar que una persona sea absolutamente
capaz de derecho, pues no se puede concebir persona alguna que sea capaz de ser
titular de todos los derechos existentes o a existir.
La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa:
1) Incapacidad de hecho absoluta: cuando por s no puede realizar ningn acto o
hecho jurdico ni cumplir con ninguna obligacin.
2) Incapacidad de hecho relativa: quien est impedido por la ley de realizar por s
determinados actos o hechos jurdicos o una serie de ellos.
Las causas por las cuales la ley determina las incapacidades de derecho son ajenas
a la capacidad intelectual de la persona, mientras que la incapacidad de hecho se funda
en el grado de madurez del sujeto, en su madurez mental porque siempre el acto o
hecho jurdico, son actos voluntarios, que para poder ser ejecutados vlidamente, requieren que se realicen con intencin, discernimiento y libertad y slo pueden hacerlo
106
quienes tengan la madurez psquica-mental que les permita querer, discernir o ejecutar
libremente el acto o hecho jurdico concreto.
4.4. CAPACIDAD CONTRACTUAL

El C.C. en el captulo II del Ttulo I de la Seccin III, bajo el rubro De los que pueden
contratar enumera en el art. 1160 los que no pueden hacerlo vlidamente (el ttulo
debera decir de los que no pueden contratar ya que la capacidad general se presume
salvo disposicin expresa en contrario).
Art. 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en los que les es expresamente prohibido,
ni los que les es expresamente prohibido con personas determinadas, o respecto de
cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas en cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno u otro sexo sino
cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos, ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.
La moderna doctrina distingue en la capacidad de obrar o de hecho, de ejercicio, una
capacidad general y una capacidad especial. La capacidad general puede ser a su vez,
plena y atenuada.
4.4.1. Capacidad general plena: capacidad que se adquiere a la mayora de edad

para realizar por s todos los actos que interesen a la vida jurdica del sujeto.
4.4.2. Capacidad especial: la referida a determinados actos singulares, incluso en
defecto de las condiciones de la capacidad general. As la capacidad para testar acordada a los menores desde los 18 aos.
A semejanza de la capacidad jurdica la capacidad de obrar puede ser limitada, toda
limitacin determina recprocamente una incapacidad de obrar.
Las limitaciones y por ende las incapacidades de obrar pueden ser absolutas o
relativas -general o limitada- segn que abarque todos los actos o una determinada
esfera de ellos. Puede ser plena cuando excluya toda actividad del sujeto para el cumplimiento relevante del acto o atenuada cuando se hace necesaria la intervencin de
otras personas.
Causas de incapacidad:
- minoridad
- interdiccin
- inhabilitacin
107
Art. 54 C.C. Tienen incapacidad absoluta: 1) las personas por nacer, 2) los menores
impberes, 3) los dementes, 4) los sordomudos que no saben darse a entender por
escrito.
Art. 55 C.C. Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes
les autorizan otorgar.
A diferencia de la incapacidad jurdica a la cual no se le puede encontrar un remedio,
la ley presta remedios la incapacidad de obrar que no importa ineptitud para asumir la
titularidad de una relacin sino solamente para ejercerla, modificarla o perderla mediante un acto propio. Para proteger a los incapaces de obrar o de hecho el Cdigo les
preve representantes necesarios y la representacin promiscua del Ministerio de Menores (art. 59). Las limitaciones impuestas a la capacidad de obrar son establecidas
para la proteccin de un inters particular, no est de por medio el orden pblico.
4.5. LEGITIMACIN PARA CONTRATAR

Spotta la define como la posicin en que una persona se halla con respecto a un
patrimonio ajeno, en cuya virtud la declaracin de voluntad de aquel sujeto tiene consecuencias jurdicas respecto al titular de dicho patrimonio.
Entre los supuestos de legitimacin para contratar estudia Spotta los que le brinda el
mandato representacin, la gestin de negocios y los contratos sobre cosas ajenas.
4.6. INCAPACIDAD DEL ART. 1160

- Incapaces por incapacidad absoluta:
1)
2)
3)
4)
las personas por nacer;

los menores impberes;
los dementes;
los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.
Todos ellos son absolutamente incapaces de hecho para celebrar por s algn contrato, deben actuar por medio de sus representantes legales.
- Incapacidad relativa: el art. 1160 continua ... los incapaces por incapacidad relativa, en los casos que les es expresamente prohibido.... Segn Piantoni aqu el
artculo se refiere a la incapacidad relativa de hecho, casos que el viejo art. 55
enumeraba. La ley 17.711 ha sustituido el art. 55 por el siguiente: los menores
adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar.
En la forma que est redactado este nuevo artculo 55 se invierten los trminos: la
incapacidad de los menores adultos es la regla, la capacidad la excepcin.
108
El menor adulto es el mayor de 14 aos y menor de 21 aos (art. 127) por lo que para
analizar la capacidad contractual de los mismos hay que ver las disposiciones referentes en la parte general sobre los menores adultos.
El menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiera con el
producto de su trabajo y estar en juicio penal o civil por acciones vinculadas a ellos. El
menor adulto tiene capacidad para celebrar por s contrato de trabajo en actividades
honestas, es decir, locaciones de servicios. Como la ley no distingue sobre qu bienes
tienen la libre administracin y disposicin, resulta que pueden ser bienes muebles
como inmuebles siempre que los haya adquirido con el producto de su trabajo. Como
tampoco la ley discrimina sobre qu actos de disposicin pueden realizarse debe entenderse que se trata de actos de disposicin a ttulo gratuito como a ttulo oneroso. La
nica dificultad que tiene el menor es acreditar el origen de los bienes.
El art. 128 tambin establece que, El menor adulto se infiere (puesto que el menor
impber es incapaz absoluto de hecho) que hubiere obtenido ttulo habilitante para el
ejercicio de previa autorizacin. Al igual que en el caso anterior este menor adulto
puede administrar y disponer libremente de los bienes adquiridos con el producto de su
profesin y estar en accin penal o civil por acciones vinculadas a ellas. Puede celebrar con terceros contratos de locacin de obras y servicios, de lo que se desprende
que este menor de 21 aos y mayor de 14 posee ms capacidad que el anterior, menor
de 21 y mayor de 18 que slo puede celebrar contrato de locacin de servicios.
Queda por dilucidar la capacidad del menor de 18 y mayor de 14 aos sin ttulo
habilitante. La capacidad general de los mismos comprende lo dispuesto por los arts.
280, 281, 283 y 284 C.C. en virtud de los cuales, los padres requieren del asentimiento
de ellos para contratar en su nombre locaciones de servicios, los menores necesitan
autorizacin de los padres para celebrar esos contratos, autorizacin que se presume
si ejercieren algn empleo pblico, alguna profesin o industria, si el menor estuviere
ausente de la casa paterna con autorizacin del padre, en el extranjero o en algn lugar
remoto de la Repblica Argentina -y tuviere necesidad de recursos para su alimentacin u otras necesidades urgentes.
Quedan comprendidos tambin en esta categora de incapaces relativos de hecho,
mencionados por el art. 1160, los menores adultos emancipados por matrimonio o
emancipacin dativa.
Los primeros emancipados por matrimonio, no pueden:
1) Aprobar cuentas de sus tutores ni darles finiquito,
2) hacer donaciones de bienes que hubieran adquirido a ttulo gratuito,
3) afianzar obligaciones.
109
Los emancipados que adquieren capacidad para administracin y disposicin de sus

bienes respecto a los bienes adquiridos a ttulo gratuito, antes o despus de la emancipacin, no pueden disponer de ellos sin previa autorizacin judicial.
La capacidad de hecho del menor emancipado por matrimonio la tiene desde el
momento de la celebracin del matrimonio es irrevocable, no cesando an cuando el
matrimonio se disuelva en su menor edad, por muerte de uno de ellos, tenga o no hijos;
pero caduca si el matrimonio fue anulado por sentencia que pase en autoridad de cosa
juzgada, subsistiendo en caso de matrimonio putativo la emancipacin respecto al
cnyuge de buena fe. La capacidad por emancipacin por matrimonio se encuentra
restringida en parte si el menor ha contrado nupcias sin autorizacin paterna, en tal
caso no tendr la libre disposicin y administracin de los bienes adquiridos a ttulo
gratuito hasta que llegue a los 21 aos, salvo ulterior habilitacin.
Tambin se encuentran entre los incapacitados relativos de hecho que menciona el
art. 1160.
4.7. LOS INHABILITADOS

Situacin intermedia entre la plena capacidad de las personas fsicas y la interdiccin o incapacidad absoluta de los insanos mentales.
Un elemento tuitivo persigue esta institucin, se le aplica un rgimen de asistencia
que reemplaza a los representantes legales o necesarios. Para los actos de disposicin es indispensable la anuencia o consentimiento del curador, pero el inhabilitado no
es sustituido o reemplazado por l.
Segn el art. 152 bis Podr inhabilitarse judicialmente:
1) a quienes por EMBRIAGUEZ HABITUAL O USO DE ESTUPEFACIENTES estn
expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio.
2) a los DISMINUIDOS EN SUS FACULTADES, cuando el juez estime que el ejercicio de su plena capacidad pueda resultar dao a su persona o patrimonio (sin
llegar al supuesto del art. 141).
3) a quienes por su prodigalidad expusieran a su familia a la prdida del patrimonio
(slo procede la prodigalidad cuando la persona tuviere cnyuge, ascendiente o
descendiente y hubiere dilapidado parte de su patrimonio). Se les nombre curador
y sin la conformidad del mismo, no puede el inhabilitado disponer de sus bienes
por actos entre vivos.
Por lo tanto, todo contrato de disposicin les est vedado hacerlo sin la conformidad
del curador, slo pueden realizar contratos de administracin, salvo aquellos expresamente
prohibidos en la sentencia de inhabilitacin por las especiales circunstancias del caso.
110
Paintoni entiende que si bien la proteccin a estos enfermos mentales es una aspiracin de nuestra doctrina que concuerda con la corriente de la moderna legislacin
positiva, estima que la forma como se ha previsto en la ley 17.711 adolece de graves
deficiencias que debern ser revisadas oportunamente.
4.8. CAPACIDAD DE LA MUJER Y REGIMEN DE

ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
El art. 1276 C.C. establece luego de la reforma de la 17.711 que Cada uno de los
cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los
gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo, con la salvedad prevista en el art. 1277. Si no se puede determinar el origen de los bienes o la
prueba fuera dudosa, la administracin y disposicin corresponde al marido, salvo
tambin lo dispuesto en el artculo siguiente. Uno de los cnyuges no podr administrar
los bienes propios o los gananciales cuya administracin le est reservada al otro sin
mandato expreso o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de
rendir cuenta.
El rgimen adoptado por la reforma es el de PARIDAD DE LOS CONYUGES, en
donde ambos tienen igual participacin en la administracin y disposicin de los bienes
propios y gananciales. Cada uno administra independientemente sus propios y los
gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo legtimo, sin
que ninguno de ellos sea administrador o representante legal del otro. Los bienes propios o los gananciales que adquiera cada uno no responde por las deudas del otro, y s
responden con los frutos de estos bienes por las obligaciones contradas por el otro
cuando lo sean para atender las necesidades del hogar, la educacin de los hijos, etc.
4.9. INCAPACIDAD RELATIVA DE DERECHO

El art. 1160 C.C. contina diciendo: ... No pueden contratar ... los que estn excluidos de poder hacerlo con personas determinadas o con respecto a cosas especiales,
ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de
los contratos.
Supuestos de incapacidad relativa de derecho:
1. Los padres no pueden contratar con los hijos que estn bajo su patria potestad,
igual prohibicin de los tutores y curadores respecto a sus pupilos;
2. Los padres, tutores y curadores no pueden adquirir cosas de sus hijos y pupilos;
3. Los que tienen orden sagrada, cualquiera sea su jerarqua no pueden ser fiadores
a no ser que los sean por sus iglesias, por otros religiosos o personas desvalidas.
111
Sigue el art. 1160 diciendo: No pueden contratar... ni los religiosos profesos de uno u
otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen
para sus conventos....
Los religiosos profesos son aquellos que ingresan a una orden sagrada haciendo
votos de castidad, obediencia y pobreza. La orden constituye una comunidad dotada de
capacidad jurdica y habilitada para contratar en la forma que establecen sus estatutos.
Los religiosos profesos constituyen el clero regular, diferente del clero secular, estos
ltimos, desde el punto de vista jurdico son plenamente capaces, -sin perjuicio de ser
incapaces de derecho por su condicin de religiosos en determinados casos.
Los religiosos profesos o regulares tienen su capacidad jurdica absorbida por la
comunidad a la que pertenecen y por tanto son incapaces de derecho, pero esa incapacidad cesa cuando adquieren bienes muebles a dinero de contado o cuando contratan
por sus conventos.
Freitas ubicaba a los religiosos profesos entre los incapaces relativos de hecho y les
designaba representante necesario en la persona de los superiores de los claustros o
conventos. El Cdigo suprime el rgimen de incapacidad relativa general y reduce la
incapacidad del religioso profeso al mbito contractual, contado y contratar por sus
conventos.
Para algunos autores la incapacidad consagrada en este caso es incapacidad jurdica de derecho e implica una limitacin en la idoneidad de ser titular de derechos mediante contrato. Mosset Iturraspe, siguiendo a Lafaille, entiende que se trata de una
imposibilidad para contratar emergente de los votos formulados.
Comerciantes fallidos: El art. 1160 concluye diciendo: No pueden contratar... ni los
comerciantes fallidos sobre los bienes que corresponden a la masa del concurso si no
estipularen concordatos con sus acreedores.
Segn Piantoni, esta disposicin no traduce una incapacidad ni de hecho ni de derecho sino una imposibilidad, por cuanto el comerciante fallido, desde el momento en que
es declarado en quiebra, es desposedo de los bienes que pertenecen al concurso, es
decir, a la masa de acreedores, anotndose su inhibicin general con respecto a ellos.
Luego, habiendo desapoderamiento, hay una imposibilidad de contratar respecto a esos
bienes y no una incapacidad de hecho o de derecho.
Mosset Iturraspe explica que, ese desapoderamiento de los bienes, transmitidos a la
masa de manera fiduciaria, es el que impide a los comerciantes fallidos contratar sobre
esos bienes.
Se discute en doctrina cul es la situacin jurdica del fallido o concursado,
- se trata de una incapacidad relativa de hecho (Freitas)
- se trata de una incapacidad de derecho (Saravia)
- es una imposibilidad en razn del desapoderamiento (Piantoni, Mosset Iturraspe).
112
- Spota sostiene que el quebrado es un incapaz de contratar, sin perjuicio de que

sus actos jurdicos resulten inoponibles a la masa de acreedores en la medida en que
pretenda daarla activa o pasivamente y no se trate de aquellos supuestos de excepcin que autoriza la misma inoponibilidad.
- para Barbero la situacin o condicin del fallido no es la de un incapaz puesto que
no se ha hecho inidneo para ningn tipo de acto, pero es despojado de la legitimacin
para realizar actos singulares que tengan por objeto bienes y relaciones concretamente comprendidos en la situacin de quiebra. (Posteriormente Mosset Iturraspe se adhiere a esta tesis).
Los penados: (Art. 12 C.P.) Para Piantoni y Mosset Iturraspe se trata de una incapacidad de hecho la de los penados, ya que no pueden celebrar contratos de administracin ni de disposicin sobre sus bienes, sometindose a la curatela. Esta incapacidad
subsiste mientras dure la condena y siempre que haya sido penado por ms de tres
aos de prisin o reclusin.
Se trata de una institucin tuitiva a favor del penado.
Esta incapacidad de hecho cesa cuando cesa la causa de ella, su razn, es decir,
cuando el penado recobra legtimamente la libertad.
4.10. CAPACIDAD PARA LOS PEQUEOS CONTRATOS

No obstante las prescripciones legales, el menor impber acta en la escena jurdica. El menor impber que para la ley civil carece de toda capacidad de obrar (art. 54
inc. 2 - 1040 y 1041), en la realidad de la vida celebra a diario negocios jurdicos,
compraventa, transporte, etc.
Celebra en especial los denominados pequeos contratos es decir, aquellos contratos referidos a la adquisicin de cosas muebles, destinadas a la alimentacin o el
vestido, o bien contratos de transporte y algunos otros siempre a dinero de contado.
Siempre que el contrato se celebre en equilibrio, sin aprovechamiento por la parte
capaz, de la falta de experiencia o de la ligereza del menor impber, el pequeo negocio
ser vlido por haber actuado el menor dentro de la esfera de su capacidad de obrar.
Dice Spota que debe presumirse que el menor, adulto o impber con un mnimo de
aptitud volitiva, cuenta con tcita aprobacin de su representante legal para efectuar
todas aquellas adquisiciones comunes de la esfera domstica no obstante el silencio
de la ley en esa materia.
4.11. NULIDAD POR INCAPACIDAD

El contrato es NULO cuando su NULIDAD ES MANIFIESTA.
113
Es el caso de: -contratos otorgados por incapaces de obrar.

- contratos celebrado sin autorizacin del juez o representante necesario,
- contratos otorgados o celebrados por quienes padecen una incapacidad jurdica o
de derecho.
Son ANULABLES, cuando su nulidad, por NO SER MANIFIESTA se halla dependiente de juzgamiento. Es el caso de los contratos celebrados por quienes obrasen con
incapacidad natural o accidental: a) los otorgados por insanos no interdictos
b) los sordomudos que no supiesen darse a entender por escrito no interdictos.
c) los celebrados en estado de delirio febril, con sonambulismo, hipnotismo y embriaguez completa, tambin son anulables los contratos en que interviene una
persona en violacin del precepto que consagra una incapacidad jurdica, cuando
la incapacidad resulta desconocida al tiempo de celebracin del contrato.
NULO: cuando la causa de nulidad es ostensible, manifiesta, no se precisa para
descubrirla de ninguna diligencia previa.
ANULABLE: cuando la causa de la nulidad est oculta, no surge de las constancias del acto mismo sino que es necesario ponerla de manifiesto mediante una
constatacin previa.
Ahora bien, existe NULIDAD ABSOLUTA cuando se trasgrede el orden pblico (un
inters cuya guarda est confiada a la ley por una razn de seguridad jurdica o de bien
comn), esta nulidad fundada en el orden pblico, en la moral y buenas costumbres no
es confirmable, ni susceptible de prescripcin, tampoco es renunciable.
Hay NULIDAD RELATIVA cuando est de por medio un inters particular. Esta nulidad est dada en inters exclusivo de la parte y por ello es confirmable, prescriptible y
subsanable por confirmacin.
Los contratos celebrados por incapacidad de obrar, sean absolutos o relativos, revisten nulidad meramente relativa. Los efectuados en violacin de la prohibicin legal,
en los supuestos de incapacidad jurdica o de derecho, sern de nulidad absoluta en
razn del fundamento de la incapacidad y del inters tutelado sin perjuicio de encontrar
supuestos de nulidad meramente relativa.
Por lo tanto, no debe confundirse incapacidad absoluta o relativa de hecho o de
derecho con nulidad absoluta no relativa. Hay incapacidad absoluta de hecho o de
derecho cuando la parte no puede realizar por s o ser titular de ningn acto jurdico o
hechos jurdicos. Incapacidad de hecho o de derecho relativa es cuando el sujeto no
puede realizar por s o ser titular de uno o determinados actos o hechos jurdicos.
114
4.12. EFECTOS DE LOS CONTRATOS EN RAZN

DE LAS DISTINTAS INCAPACIDADES
1. Si el acto es realizado por una persona absolutamente incapaz de hecho, ste
puede ser de una nulidad absoluta o relativa, est dado en proteccin de l. Puede
ser nulo si la incapacidad es ostensible o anulable si se requiere una investigacin
previa para conocerla.
LA NULIDAD ABSOLUTA O RELATIVA DE UN INCAPAZ DE HECHO SIEMPRE
ESTA DADA EN BENEFICIO DEL INCAPAZ DE HECHO.
2. Si el acto es realizado por una persona relativamente incapaz de derecho el acto
es nulo anulable si la incapacidad resulta ostensible o no, pero podr ser de una
nulidad absoluta o relativa.
3. Si el acto es realizado por una persona que necesita para actuar ya sea por s o
por otro, de una autorizacin o de la asistencia de otro, el acto ser nulo o anulable
si resulta ostensible el vicio o no.
4.13. EFECTOS DE LA NULIDAD POR INCAPACIDAD

La nulidad pronunciada por los jueces -dice el art. 1050 vuelve las cosas al mismo o
igual estado a que se hallaban antes del acto anulado Una de las consecuencias ms
importantes del principio es la consagrada por el art. 1052 la anulacin del acto obliga
a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por
consecuencia del acto anulado.
Respecto de los incapaces se consagra una importante excepcin por el art. 1165
que condiciona la restitucin de lo dado o el reembolso de lo pagado o gastado, a la
prueba de la subsistencia en el patrimonio del incapaz al tiempo de iniciacin de la
demanda, o a la prueba de que redund en su provecho de manera manifiesta. Prueba
que corre por cuenta de la parte capaz.
La ley consagra un verdadero privilegio a favor del incapaz que se justifica slo a
medias, si restringimos su alcance a los incapaces de obrar, excluyendo a la incapacidad jurdica a mrito de su inferioridad fsica o mental. Se ha querido evitar as que la
sancin de nulidad provocara el empobrecimiento del incapaz y que tal situacin obstara
a la demanda de nulidad a la que tiene derecho.
115
4.14. QUIEN PUEDE PEDIR LA NULIDAD POR

INCAPACIDAD DE HECHO
Siguiendo los principios generales, cuando la nulidad es RELATIVA pueden alegarla
aquellos en cuyo beneficio lo han establecido las leyes, o sea el incapaz, y no puede
ser alegada por la persona capaz, sea nulo o anulable el acto de resultar ostensible el
vicio o no.
Cuando la nulidad sea absoluta, la pueden alegar todos los que tenga inters en
hacerlo, incluido el Ministerio Pblico excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y si es nulo por ser ostensible, puede y debe
ser declarada por el Juez.
Cuando la incapacidad de hecho genera una nulidad relativa, pueden alegar la nulidad del contrato:
a) la persona incapaz (cuando llega a ser capaz)
b) sus representantes (mientras la persona sigue siendo incapaz) es decir, los padres, tutores o el Ministerio de Menores.
c) o sus herederos (cuando el incapaz ha fallecido).
Cuando la incapacidad de hecho genera una nulidad absoluta, pueden alegar la nulidad del contrato:
a) incapaz
b) sus representantes
c) herederos
d) terceros interesados
e) Ministerio Pblico
f) el Juez de oficio (admitido por la jurisprudencia).
Excepcin: Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a
contratar, ni l ni sus representantes o sucesores tendrn derecho para anular el contrato.
Sin embargo, el incapaz puede alegar la nulidad an cuando obr con dolo cuando el
dolo consistiese en la mera ocultacin de la incapacidad o cuando el incapaz fuere
menor impber.
QUIEN PUEDE ALEGAR LA NULIDAD POR INCAPACIDAD DE DERECHO

Cuando el acto es nulo, de nulidad absoluta en razn de la falta de capacidad de
derecho de una de las partes, ste no puede alegarla.
116
JURISPRUDENCIA DE CONSULTA NECESARIA

- Principio de autonoma de la voluntad: L.L. 1979-D-578; L.L. 1982-A 133; L.L. 1983B218 con nota de Manuel Antonio Laquis; L.L. 1985-C-508.
- Consentimiento: Rep. L.L. XLIV, A-I, 453 sum 124.
- Precontrato: Rep. L.L. XLII, A-I, 466-sum.1, sum.2, sum.3; L.L. 1985-C-508; Rep.
L.L. XLIII, A-I, 466 7, sum. 8; L.L. 1985-C-508; Rep. L.L. XXXIX, A-I, 389 sum. 17;
Rep. L.L., A-I, 605 sum. 25.
- Formacin del consentimiento: Oferta: Rep. L.L. XLIV, A-I, 440 su.6; Rep. L.L. XLI,
A-I, 603 sum. 10.
Rep. LL XLI, A-I, 603 su.9; Rep. L.L. XL, A-I, 470 sum. 5; Rep. L.L. XXXIX, A-I, 389
su. 18; L.L. 1980-B-420; L.L. 1984-B-422; L.L. 1981-C 345; L.L. 1981-B-223; L.L.
1984-C-217 (aceptacin tcita) con nota de Fernando Highton; L.L. 1979-C-489
con nota de Federico Fleitas Ortiz de Rozas; L.L. 1979-D-322.
L.L. 62-72; L.L. 130-836; L.L. 45-807; L.L. 127-1204; L.L. 122-1140 L.L. 64-222
(Los lmites de la autonoma de la voluntad Antonio Orgaz)
L.L. 35-773; L.L. 25-989.
117
Actividad N 11
- A travs del anlisis de la jurisprudencia citada anteriormente (por los menos 2),
realice la transferencia de los contenidos conceptuados.
- Comprtalo con su tutor antes del examen parcial.
118
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD V
COSAS
LITIGIOSAS
PRESTACIN
REQUISITOS
Lcito
OBJETIVOS DE
LOS CONTRATOS
PACTOS
Institucin
Renuncia
Desposesin
Posible
VALOR
PATRIMONIAL
EXISTENCIA
DE LA COSA
119
120
UNIDAD V
OBJETO DE LOS CONTRATOS

EL objeto, consentimiento y causa son los elementos estructurales del contrato, los
que se encuentran ntimamente relacionados entre s, a punto tal que el concepto que
se tenga de uno de ellos condiciona los restantes (Veremos que algunos autores amplan el concepto de objeto abarcando a la causa y otros, por el contrario, en el concepto de causa abarcan lo que otros entienden por objeto).
Ha habido quienes afirman que del anlisis jurdico surge que un contrato no tiene
objeto sino que tiene efectos y tales efectos consisten en la produccin de obligaciones, siendo esas obligaciones las que tienen un objeto (Ripert y Boulanger).
Segn lo entiende Piantoni:
El contrato es un acto jurdico que tiene por fin inmediato reglar derechos
entre las partes, adquirirlos, modificarlos, transferirlos o extinguirlos.
Por ello, no puede exceder de la esfera de accin de todo acto jurdico, y siendo una
especie de acto jurdico, el objeto de los contratos es una especie de los objetos de los
actos jurdicos; de all que las normas generales que reglan el objeto de los actos
jurdicos se aplican a los contratos; disponindolo as, expresamente, el art. 1167 C.C.
Adems, al decir de este mismo autor, siendo el contrato una de las principales
fuentes de las obligaciones, todo lo reglado sobre las obligaciones en general, rige
respecto de los contratos (principio tambin sentado por el art. 1167).
En consecuencia, para Piantoni el objeto de los contratos en general, son:
Los derechos de ndole patrimonial que las partes reglan ponindose

de acuerdo sobre declaracin de voluntad comn.
Cabe puntualizar que el objeto del contrato no debe identificarse con los efectos, as
como tampoco es admisible sostener que el contrato y la obligacin tienen un mismo
objeto. El contrato es fuente de relaciones jurdicas obligacionales. La obligacin tiene
por objeto la prestacin: de dar, hacer o no hacer; y la prestacin, finalmente, tiene por
objeto las cosas o servicios debidos.
As, los arts. 1.168 del C.C. confunden el objeto de la obligacin -la prestacin- con
el objeto del contrato (leer atentamente dichos artculos). Por otra parte, los arts. 1.170
y concordantes de igual cuerpo legal, hablan de las cosas objeto de los contratos,
cuando -como se dijo- las cosas, junto con los servicios, constituyen el objeto de las
prestaciones.
121
Siguiendo a Mosset Iturraspe (quien sigue los lineamientos de los Mazeaud) diremos que el objeto de los contratos es:
El contenido concreto e integral de la cuerdo, variable hasta el infinito

gracias al principio consensualista; la operacin jurdica considerada.
Si sostenemos que el objeto del contrato son las obligaciones que de l nacen,
incurrimos en el equvoco entre los efectos y el objeto del instituto jurdico examinado.
Diciendo que el objeto es la operacin jurdica considerada, identificamos

el objeto con el contenido del contrato.
Ahora bien, cabe tener presente que la libertad de las partes para contratar sobre el
objeto -operacin jurdica destinada a la creacin, modificacin, trasmisin o extincin
de relaciones jurdicas obligacionales- que ms convenga a sus intereses, autonoma
de la voluntad, se encuentra limitada en consideracin a los particulares que concurren a la celebracin del negocio y en atencin al inters de la comunidad.(1)
Contestando la teora de Spota se dice que, tanto el objeto (que responde a la pregunta quid debetur) como la causa (que responde al cui debetur) indagan el por qu
de la formacin del vnculo contractual y ambos, admiten una consideracin individual
y otra social, pero no justifica que identifiquemos uno con otro.
Como el contrato generalmente origina obligaciones y stas tienen como objeto a las
prestaciones, el art. 1.168 establece que: toda especie de prestacin puede ser objeto
de un contrato, sea que consista en la obligacin de hacer, sea que consista en la
obligacin de dar alguna cosa y, en este ltimo caso, sea que se trate de una cosa
presente, o de una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, del uso o de la
posesin de la cosa.
5.1 PRESTACIN
En el anlisis de la prestacin como una de las formas de exteriorizarse el objeto del
contrato, no se debe confundir la prestacin con la cosa dada o el servicio sobre el que
recae el deber del deudor, y el correlativo derecho del acreedor.
La prestacin es el comportamiento a que el vnculo obligatorio sujeta

al deudor y que tiene derecho a exigirle al acreedor.
Y como este comportamiento a su vez se refiere a cosas, servicios y abstenciones
que vienen a ser objeto de la prestacin segn Castn Tobeas, no le parece desacer1. Segn la teora de Spota esos dos aspectos salientes del objeto del contrato sern el objeto fin
individual y el objeto fin social con la particularidad de que dicho autor, an cuando hace un
importante aporte en cuanto a la concepcin solidarista del derecho, da un sentido amplsimo del
objeto aprehendiendo en l la idea de la causa-fin, entendida sta como motivo determinante.
122
tado distinguir un objeto inmediato de la obligacin constituida por la prestacin y un

objeto mediato, constituido por la cosa, el hecho del deudor o su abstencin.
5.2 REQUISITOS DEL OBJETO

5.2.1 Objeto Lcito
La operacin jurdica que las partes quieren celebrar puede ser lcita o ilcita, conforme con el ordenamiento jurdico o contraria a l.
Tratndose de una operacin tpica, como puede ser la compraventa, la permuta,
etc. se descarta la ilicitud.
El contrato ilcito por razn del objeto comprende tres supuestos:
a)
Contrato ilegal o contrario a normas imperativas
b)
Contrato prohibido, o contrario al orden pblico
c)
Contrato inmoral, o contrario a las buenas costumbres.
As como el pacto sobre herencia futuras encuadra dentro del supuesto enunciado
con a), por ser una operacin jurdica contractual vedada por la ley, la violacin al
orden pblico (inc. b anteriormente detallado), no se halla subordinada a la violacin de
ningn texto en particular, sino que contradice los principios fundamentales e intereses
generales sobre los cuales descansa el ordenamiento jurdico. En cuanto a las buenas
costumbres, cuya trasgresin vuelve inmoral el contrato, se identifican con la moral.
La moralizacin del contrato como el imperio del orden pblico se logra, ms que
con reglas destinadas a sealar uno a uno los objetos que contraran aquella finalidad,
con preceptos, que -como el art. 953 C.C.-, se limitan a contener un standard o prototipo de conducta.
Nuestra jurisprudencia da numerosos ejemplos donde se determin el objeto inmoral
del contrato refirindose a supuestos de usura, pactos comisorios abusivos, etc. (Ver
fallo publicado en E.D. tomo 15 pgs. 463 y ss.)
123
Actividad N 12
1) Establezca la relacin entre obligaciones y contrato.

2) Investigue casos de jurisprudencia donde se haya considerado el objeto del contrato ilcito en cualquiera de los tres aspectos relacionados precedentemente.
3) Observar cmo en muchos supuestos se incurre en imprecisiones o equivocaciones como, cuando en contratos relativos a casas de tolerancia (compra o locaciones con destino a tal fin), la ilicitud proviene de la causa y no del objeto ilcito,
puesto que la operacin jurdica tpica -como dijimos anteriormente- no es susceptible de ser considerada ilcita.
124
5.2.2 Objeto Posible

Nuevamente cabe destacar que no debe confundirse lo relativo a los bienes
y comportamientos humanos que pueden ser objeto de las prestaciones
de dar, hacer y no hacer, con lo atinente al objeto del contrato, o
sea, la operacin jurdica considerada.
Segn lo dice el art. 1.148 C.C. (en la parte referida a la oferta), no puede haber
contrato si el objeto no es una operacin jurdica determinada. Por su parte, los arts.
1.170 y 1.171 se refieren a la determinacin con relacin al objeto de la prestacin: los
bienes.(2)
El requisito de la posibilidad surge del art. 953 C.C. volviendo al tema los arts. 1.172,
1.173, 1.174, 1.177, 1.178 y 1.179.
Parte de la doctrina distingue entre la posibilidad material y la jurdica. Otros entienden que la imposibilidad jurdica se da dentro del terreno de la ilicitud, por lo que
reservan nicamente la imposibilidad material, para el supuesto que estamos viendo la
posibilidad del objeto.
En una opinin muy interesante y precisa, Mosset de Espans entiende que, desde
el punto de vista del objeto del contrato y no desde el punto de vista del objeto de la
prestacin, la posibilidad del objeto es lo relativo a la idoneidad de la cosa o la conducta
para ser objeto de un tipo de negocio, o sea, con relacin a cada negocio singular en
concreto. Por ej., las cosas ajenas no pueden ser objeto del contrato de compraventa
pero pueden darse en locacin, depsito, etc. Las cosas futuras pueden ser objeto de
los contratos, pero no pueden donarse. La locacin de cosas, el depsito regular y el
comodato no pueden darse sobre cosas fungibles o consumibles, ocurriendo lo contrario respecto al mutuo. Las cosas fuera del comercio pueden darse en arrendamiento.
5.3 VALOR PATRIMONIAL DEL OBJETO

Tratndose las relaciones jurdicas obligacionales del objeto-contenido del contrato,
la cuestin referida a la valoracin pecuniaria debe ser considerada al analizar los
requisitos de la prestacin. No obstante ello, su estudio dentro del objeto del contrato
tiene inters puesto que, no debe olvidarse que Vlez consagr un criterio dual admitiendo el contenido no pecuniario en las obligaciones extracontractuales, pero negndolo al exigir valor pecuniario a las obligaciones contractuales. Su criterio respecto a
las obligaciones nacidas del contrato surge del art. 1.169 CC.
Para algunos seguidores de esta tesis no era suficiente para acordar accin al acreedor
de una obligacin, que el objeto fuera en s mismo susceptible de apreciacin pecunia2. En este punto autores como Piantoni confunde el objeto de las obligaciones con el de los contratos.
125
ria, sino que exigan adems, que presentara para aqul, una ventaja apreciable en
dinero. Deba darse la patrimonialidad en el objeto de la prestacin y el inters del
acreedor.(3)
Un criterio totalmente opuesto es el que sostena Ihering para quien, un inters serio
y legtimo deba ser suficiente para que el derecho amparara al acreedor, prescindiendo de
la patrimonialidad o no del objeto. (siguieron esta tesis en nuestro pas Babiloni y Colmo)
Modernamente se hace la distincin entre:
- El contenido de la prestacin obligatoria que ha de ser siempre susceptible de
valoracin pecuniaria.
- El inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin, el que puede ser
extrapatrimonial, moral, etc.
5.4 EXISTENCIA DE LA COSA

La existencia de la cosa influye sobre la suerte del contrato. El contrato puede encarar la cosa como existente o prever su existencia para el futuro.
Cuando el contenido contractual afirma la cosa como existente, si de hecho sta no
existiere, el contrato es nulo (conf. art. 1.172) y en consonancia con los principios
generales, quien hubiera permitido la existencia de la cosa deber indemnizar a la otra
parte del dao que le causare (arts. 1.056 y 1.172), puesto que quien promete la dacin
tiene el deber jurdico de diligencia. Con esto no se significa que la indemnizacin del
art. 1.172 sea automtica, puesto que la mala fe de la contraparte la excluye, pudindose decir lo mismo de los supuestos en que sta no actu con el razonable cuidado y
previsin. (art. 1.198)
Este caso es diferente al supuesto donde se contrata aclarando que la cosa es
existente pero sujeta a un riesgo, en cuyo caso la promesa de entregar la cosa se halla
sujeta a la condicin de si ella existiere, en cuyo caso:
a) Si el contrato es oneroso, si la condicin domina slo la promesa de entregar la
cosa, de tal forma que la otra parte asume el riesgo y obras en firme, el contrato
vale como aleatorio. Slo podr ser anulado a ttulo de dolo si la parte perjudicada
probara que la otra parte no ignoraba el resultado del riesgo (doctrinas que surgen
de los arts. 1.406 y 1.407).
b) Cuando el contrato es gratuito no puede ser aleatorio y la incertidumbre lo domina
integralmente, por lo que debe ser tratado como condicional. Lo mismo cuando
siendo oneroso la otra parte no asumiera el riesgo.
3. No era suficiente un simple inters de afeccin -ver nota al art. 1169.
126
Similar razonamiento cabe cuando las cosas futuras son objeto de una promesa de
dar la que queda sujeta al hecho si llegase a existir (art. 1.173):
a) Cuando el contrato es oneroso y la otra parte asume el riesgo de que la cosa no
llegase a existir, vale como aleatorio (art. 1.173 in fine) constituyendo un pactum
de spes. (pacto de esperanza)
b) Fuera de esta hiptesis el acontecimiento domina todo el contrato y ste es condicional; siendo un pactum de re sperata. (pacto de cosa esperada)
Tambin es posible la combinacin entre lo aleatorio y lo condicional. Es lo que
acontece cuando la condicin versa sobre la existencia de la cosa (actual, sujeta a un
riesgo o futura) y el lea, slo sobre la cantidad. (doctrina del art. 1.405)
5.5 PACTOS DE INSTITUCIN, DE RENUNCIA Y DE DISPOSICIN

Una importante limitacin a la posibilidad de contratar sobre bienes futuros deriva de
los arts. 1.175/1.176 que combinados con otras disposiciones constituye un sistema
que prohibe:
I.- Los pactos de institucin: es decir, las convenciones por las cuales los contratantes persiguen instituir o designar legatarios a un tercero, a uno de ellos o hacerlo
recprocamente (art. 3.618).
II.- Los llamados pactos de renuncia: de los que se derive una abdicacin a una
herencia futura, prescripto por la doctrina que surge de los arts. 3.311, 3.312 (este
principio, extensivo a la legtima, encuentra una excepcin en el art. 3.604).
III.- Los pactos de disposicin que implican una aceptacin actual de una herencia
futura y al mismo tiempo negociacin sobre ella (prohibidos por las disposiciones de
los arts. 1.175 y 1.176).
5.6. BIENES FUTUROS EN LA DONACIN:

Se trata de otra prohibicin legal dictada en virtud de motivos determinados, el
artculo 1.800 dispone que la donacin no puede comprender sino los bienes presentes
del donante, si comprendiera tambin bienes futuros, sern nula a este respecto. Son
bienes futuros en el sentido de bienes no incorporados al patrimonio del donante al
momento de la donacin, y que dependen para su incorporacin, de un hecho o un acto
del donante.(4)
4. Es que la cosa donada no puede una vez aceptada la donacin, quedar a la suerte de la voluntad
del donante de incorporarla o no a su patrimonio; sera una facultad que desvirtuara la donacin
puesto que el donante podra dar y quitar, lo que no es admitido ya que la donacin es actual e
irrevocable.
127
5.7. COSAS LITIGIOSAS, PRENDADAS:

De los arts. 1.174 y 1.179 surge que las cosas litigiosas dadas en prenda o en
anticresis, hipotecadas o embargadas, pueden ser objeto de la obligacin, contenido
material de la prestacin a que se obliga a cumplir el deudor en virtud del contrato.
Entre las partes es vlido ese contrato pero el que dispone de esa cosa, responde de
todas las prdidas e intereses que el contrato irrogue al tercero, contraparte en el litigio
o titular de la prenda, de la anticresis, de la hipoteca, del embargo, ya no slo por el
hecho propio, sino tambin, por el hecho que provenga de su contratante. Todo ello, si el
contrato ha sido sobre esas cosas en las condiciones mencionadas y con el pleno
conocimiento de ambas partes sobre las condiciones sujetas de la cosa. Pero si se ha
dispuesto de la cosa como si fuera libre, actuando de mala fe y la otra parte lo ha
aceptado de buena fe, el que dispuso de mala fe como si fuera libre comete el delito de
estelionato (estafa del Cd. Penal art. 179 inc. 9) respondiendo tambin por los daos
y perjuicios que sufra su contratante.
El contrato no es nulo porque el objeto es permitido. El contrato es vlido con relacin a las partes contratantes, pero el que obr con mala fe, ocultando el carcter
litigioso o los gravmenes, responde por los daos que sufre como consecuencia del
contrato, el contratante de buena fe.
128
Actividad N 13
1) Explique los conceptos de posibilidad material y jurdica.

2) Sintetice las distintas posturas sobre el valor patrimonial del objeto.
3) Complete el siguiente cuadro.
PACTOS
De Instituciones
De Renuncia
129
De Disposicin
130
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VI
Evolucin
Concepcin clsica
El Anticausalismo
Doctrina Nacional
CAUSA
ILICITA
CONCEPTO
LA CAUSA
PRESUNCIN
DE EXISTENCIA
DEL ACTO JURIDICO

Y DE LA OBLIGACION
FALSA
CAUSA
131
132
UNIDAD VI
6.1 LA CAUSA
Al decir de Lpez de Zavala el tema de la causa es apasionante y enigmtico. Todo
lo que es tiene su razn de ser (principio de razn suficiente) y no conocemos plenamente algo, mientras no encontramos respuesta al por qu de ese algo que lo explica en el
orden real o en el lgico. Preguntar por la causa de algo, es inquirir por su razn de ser.(5)
As, el concepto de causa es siempre el mismo an cuando se pueda hablar de
muchas causas en particular. Al preguntar el por qu de algo frente a algo se recibir
una respuesta de tipo causal, pero como los algos que sirven de punto de referencia
son variables, la causa concreta que se seale lo ser tambin.
Segn Mosset Iturraspe causa es:
El Motivo determinante del Contrato

Aparece as la causa como subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurdico,
an en los de la misma especie.
Subjetiva: porque se vincula con la FINALIDAD que gua a los contratantes.
Concreta: porque atiende a cada negocio en particular.
Variable: porque tratando de apreciar el mvil que ha guiado a las partes ser distinta en cada contrato.
El motivo determinante ha de ser comn a los contratantes. Siendo individual el
mvil se vuelve comn, se bilateraliza, cuando se lo declara, cuando llega a conocimiento de la otra parte o haya debido conocerse normalmente.
La causa no constituye una mera elucubracin doctrinaria sino un elemento apto
como el que ms para la moralizacin del contrato.
6.2 CAUSA DEL ACTO JURDICO Y DE LA OBLIGACIN

Ms que hablar de causa del contrato corresponde aludir a la causa del acto jurdico en general, pues, concebida como la razn que determin la voluntad del otorgante,
5. Se entiende como mala fe el conocimiento del enajenante de la condicin de la cosa vendida y la

contratacin como si fuera libre. Buena fe es el desconocimiento de la condicin en que se hallaba
la cosa adquirida.
133
es aplicable a todos los negocios jurdicos, con prescindencia del nmero de partes
intervinientes y de tratarse de actos entre vivos o de ltima voluntad.
Los arts. 500, 501 y 502 que legislan con respecto a la causa -fin lo hacen con
referencia al contrato (segn Mosset de Espans eso no debe extraarnos si tenemos
en cuenta el carcter de categora invasora que reviste en el Cd. Civil).
En la teora general de las obligaciones, por el contrario, slo cabe la nocin de
causa-fuente o causa eficiente referida al acto o contrato que genera la relacin jurdica
obligacional, es decir, el art. 499 del Cd. Civil.
La causa eficiente est en la raz u origen de la obligacin, es el antecedente explicativo o ttulo en que se funda. La causa-fin, en cambio, no puede ser elemento de la
obligacin porque existen relaciones jurdicas creditorias nacidas al margen de la intencin de las partes.
Distinguiendo la causa de los restantes elementos de los contratos diremos que:
- Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades, que trasunta el querer de
las partes, la causa es el motivo determinante, el por qu del querer.
- Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada con su finalidad econmica y jurdica, la causa es la razn subjetiva por la cual se la ha querido.
No podemos identificar la causa con los motivos puramente personales, por lo comn numerosos, variables hasta el infinito y las ms de las veces, reservados en la
mente de las partes. Causa y motivo, an siendo de la misma sustancia psicolgica, no
se confunden.
La causa es el motivo determinante o decisivo que se exterioriza.

La exteriorizacin diferencia y juridiza el motivo que sirve de causa. El motivo es
irrelevante, en tanto la causa es trascendente.
6.2.1 Evolucin del concepto de causa

Concepcin clsica: Expuesta por Domat en el XVII sistematizando ideas que ya
tenan aplicacin en su tiempo, por haberse desarrollado en el pensamiento medieval y
en los primeros tiempos de la Edad Moderna. Expuso una concepcin unitaria referida
ms a la causa de las obligaciones que a la de los contratos distinguiendo entre contratos:
Onerosos: el compromiso de una de las partes es el fundamento del compromiso de
la otra. La causa se halla en la interdependencia o reciprocidad de las obligaciones.
134
Reales: la causa equivale a la prestacin que se anticipa y acepta y deja fundado el

derecho a exigir otra prestacin en correspondencia a la primera.
Gratuitos: el compromiso del que da tiene su fundamento en algn motivo, razonable y justo, como un servicio del donatario o por el solo placer de hacer bien.
Estas enseanzas fueron recogidas por el Cd. Civil de 1.804, incluyendo a la causa
entre los elementos esenciales del contrato.
Los juristas exegetas desarrollan la nocin clsica manteniendo la confusin entre
causa de la obligacin y del contrato, centrado su preocupacin en distinguir la causa
de los motivos personales o mviles de los contratantes. Demolombe afirma que la
causa impulsiva (los motivos de cada uno de los contratantes) ninguna influencia tiene
sobre la formacin y validez del contrato, siendo indiferente que sea lcita o ilcita.
Bonnecase sintetiza el concepto expuesto por la doctrina clsica diciendo que: la
causa es el fin abstracto, idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la
misma categora, que persiguen fatalmente al autor o autores de un acto jurdico determinado.
El anticausalismo: Se levanta contra la doctrina clsica. Fue expuesta por primera
vez en 1.826 por el jurista belga Ernst, quien deca: si la causa en los contratos
onerosos es lo que cada una de las partes debe respectivamente a la otra, se confunden con el objeto de la convencin y por tanto de nada sirve hacer de una sola y misma
cosa dos elementos distintos y exigir cuatro condiciones: voluntad, capacidad, objeto y
causa cuando en realidad solo existen tres. Si en los contratos a ttulo gratuito la causa
reside en la liberalidad del benefactor tampoco es cierto que sta sea por s misma,
una condicin exterior de la existencia de tales contratos. No pueden separarse el
sentimiento que anima al donante de la voluntad que expresa para hacer de l un
elemento del contrato.
Planiol atac a la doctrina clsica aduciendo que era:
a) Falsa: porque en los contratos onerosos una de las prestaciones no pueden ser la
causa de la otra porque la causa precede naturalmente al efecto y las dos obligaciones nacen al mismo tiempo; en los contratos reales la entrega de la cosa no es
la causa de la obligacin de restituir sino que es la causa eficiente, generadora; en
los a ttulos gratuitos se basa en una confusin entre la causa y los motivos.
b) Intil: porque en los contratos reales, siendo la entrega un requisito para la
formacin de los contratos, de nada sirve firmar si la cosa no se entrega, el
contrato carece de causa; en los gratuitos la falta de intencin se confunde con la
falta de consentimiento y sin consentimiento no se perfecciona el contrato; en los
onerosos, la falta de causa implica la falta de objeto de la otra obligacin y ello es
suficiente para quitar validez al negocio.
135
Freitas se muestra contrario al concepto de causa en los contratos.

Los anticausalistas coinciden en afirmar que la idea de causa es artificial, escolstica, que no constituye un elemento de los contratos distinto del consentimiento o del
objeto (Giorgi la llam quinta rueda del carro o cuarto lado del tringulo).
El neocausalismo: Son varias las posturas anticausalistas y se debe a ellos el
haber despertado a la consideracin de los juristas, el tema de la causa que apareca
como una vieja cuestin pacficamente aceptada por unos y repudiada por otros,
sobre la cual nada nuevo haba para decir.
Los comunes denominadores que presentan estas posturas son:
a) Superacin de la teora clsica de Domat.
b) Afirmacin de la causa como elemento estructural del negocio jurdico, entendida
como finalidad.
c) Esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos.
Para Capitant (llamado el precursor de estas teoras por la proximidad con la doctrina clsica, algunos piensan que por ello se detuvo a mitad del camino) la causa del
contrato resida en la causa de las obligaciones definindola como la consideracin
del fin a cumplir por el negocio. En algunos contratos, como la compraventa, la causa
es siempre la misma, la voluntad de obtener la ejecucin de la obligacin asumida por
el otro contratante o sea de lograr el cumplimiento. En las donaciones la causa es la
intencin de efectuar una liberalidad, el motivo determinante, y ser lcita cuando ambas partes lo han tomado en consideracin y han manifestado tal circunstancia.
Tesis subjetiva: el motivo determinante: la causa se ubica en el mbito de la pura
voluntad. Es el motivo determinante que al exteriorizarse o declararse se vuelve comn. Se distingue entre causa y objetivo.
Tesis objetiva: finalidad econmico-social: la causa aparece como un elemento material, objetivo del negocio. Es la finalidad econmico-social que ste cumple y que es
reconocida por el ordenamiento jurdico. En la compraventa, por ej., la causa es, en
todos los casos, el cambio de la cosa vendida por el precio, cualquiera sea el destino a
dar por el vendedor al dinero que obtiene con la venta y por el comprador a la cosa que
adquiere. Las recientes tendencias de la economa dirigida parecen resumidas en la
teora de la funcin econmico-social del contrato.
Tesis dualista: contiene a su vez conceptos objetivos y subjetivos; afirman que
teniendo la causa un carcter proteiforme no se niega la unidad de concepto que hace a
su esencia misma.
Videla Escalada la define como: finalidad o razn de ser del negocio jurdico,
entendida en el doble sentido de la causa categrica de la figura en cuestin y de los
136
motivos psicolgicos relevantes, admisibles para el derecho, que en la hiptesis concreta, hayan impulsado a las partes a concluir el acto.
6.2.2 Doctrina nacional

Segovia y Llerena dan a la causa mencionada en el art. 499 CC el significado de
causa eficiente sin distinguirlo de los conceptos que pudieran desprenderse de arts.
como los 500, 501 y 502.
Machado y Colmo distinguen con nitidez la causa eficiente del art. 499 de la causa
fin de los arts. 500/02, enrolndose en el causalismo clsico de Domat y Demolombe.
Salvat es anticausalista (expone su opinin al referirse a las obligaciones).
Para Risola el concepto de causa fin estara ubicado dentro del concepto de consentimiento o en el objeto.
Llambas sigue similar concepto para su consideracin del derecho vigente pero
propugna apartarse de quienes compenetran objeto y causa en el anteproyecto de
1.954.
Spota afirma la inutilidad del concepto de causa-fin entendiendo que todo lo que se
predica sobre l cabe perfectamente dentro de la nocin de objeto del acto jurdico, y
por tanto de la obligacin, sea el objeto fin individual o el objeto fin social.
Lafaille es neocausalista subjetivista, afirma que no sera correcto equiparar el
contenido de un acto (objeto) con la causa del mismo, o sea el propsito que se tuvo en
mira, particularmente dentro de la tesis finalista. Es posible que el primero sea lcito y
la inmoralidad o la violacin a la ley se revele por el nimo del agente. Entiende que las
teoras neocausalistas colaboran en el movimiento que tiende a espiritualizar la ciencia
jurdica.
El bien y el mal no se presentan ya ajenos a las reglas de un cdigo,

aislados de ellas, a manera de comportamientos estancos.
Para Lpez Olaciregui, la causa constituye un elemento de la voluntad real de los
otorgantes que deben ser investigados en cada caso.
Fontanarrosa es neocausalista objetivista para quien:
La causa del contrato ha de entenderse como finalidad econmico-social
que ste, considerando objetivamente, cumple, y que es reconocida
por el ordenamiento jurdico.
137
La concepcin neocausalista dualista es sostenida por Borda y Videla Escalada.

Borda afirma que comparte el criterio subjetivo de la causa pero, nos guardamos bien
de caer en subjetivismos estriles -afirma- que no hacen sino que desprestigiar esta
teora agrega que la causa est integrada por todo lo que ha, sido determinante de la
voluntad del sujeto, siempre que esta finalidad est incorporada expresa o implcitamente al acto mismo, comprendiendo:
a) La contraprestacin, o sea el objeto del contrato,
b) Los fines o motivos mediatos o personales, y por tanto eminentemente subjetivos,
con tal que estos motivos integren expresa o implcitamente la declaracin de
voluntad o sean conocidos por la otra parte y atentas las circunstancias, deban
ser tenidos como fundamento da la violacin.
Lpez de Zavala indica que est con los causalistas en cuanto sostienen la utilidad
y necesidad lgica -a su entender- del concepto de causa, pero mientras ellos slo se
ocupan de la causa de algunos fenmenos y con referencia a la obligacin slo inquieren por la causa fuente, la causa fin y la ocasional, l entiende que el tema abarca
todos los fenmenos y que las causas concretas pueden ser tantas, que su estudio
desborde de todas las clasificaciones conocidas. Alude a que cada vez que nos encontremos con la palabra causa en algn artculo del Cd. Civil, tendremos que verificar
especial anlisis para indagar a qu problema concreto se est aludiendo. Y est con
los anticausalistas en tanto entiende que muchos de los problemas que los causalistas
entienden resolver con la causa, se solucionan directamente con los preceptos concretos que la ley trae en ciertos temas, como por ej. el objeto y el consentimiento.
Discrepa con ellos en cuanto piensa que no usar la palabra no equivale a renunciar
al concepto; si un problema concreto se decide segn las reglas de la ley sobre el
objeto, no es porque la causa carezca de inters sino porque se ha llamado objeto a
una de las causas constitutivas del acto.
138
Actividad N 14
1) Establezca las diferencias entre causa y motivo.

2) Elabore los cuadros sinpticos siguientes:
Concepcin
sobre el
concepto
de causa
Doctrina
Nacional
139
6.3 PRESUNCIN DE LA EXISTENCIA DE CAUSA

Segn el art. 500 del CC: Aunque la causa no est expresada en la obligacin (acto
jurdico o contrato), se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario.
Entendida la causa como motivo determinante no puede pensarse que un contrato
pueda carecer de ella, an el celebrado por un demente responde a una finalidad. Pero
el motivo determinante debe haberse incorporado al contrato, sea por mencin expresa
o por comn intencin de los otorgantes, de donde surge que pueda ocurrir que la
causa no se haya expresado o mencionado en el contrato y no obstante ello, se presume su existencia as como su licitud, mientras no se pruebe lo contrario.
Ello tiene especial importancia en cuanto al error sobre la causa principal del contrato, puesto que uno de los contratantes es susceptible de equivocarse sobre la existencia o mvil que le hace obrar, en cuyo caso la inexistencia del mvil entraa la nulidad
del contrato por falta de causa. (art. 926)
6.4 FALSA CAUSA

La obligacin (acto jurdico o contrato) ser vlida aunque la causa expresada en
ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera.
Esta cuestin planteada por una causa que oculta otra existente, real o lcita se
vincula con el problema de la simulacin. Interesa la real y no la aparente (simulacin
relativa) pero hay que tener en cuenta que el art. 459 dice que: Los que hubieren
simulado un acto -el motivo determinante- con el fin de violar las leyes o de perjudicar
a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin
, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan
obtener ningn beneficio con la anulacin.
6.5 CAUSA ILCITA

La obligacin (acto jurdico o contrato) fundada en una causa ilcita es de ningn
efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.
An siendo lcito el objeto, por ej. la compraventa, o locacin de inmuebles, la nulidad puede provenir de la causa ilcita -la finalidad perseguida- e igualmente, un objeto
ilcito como puede ser el contrato sobre herencias futuras, puede estar motivado en
una causa lcita como lo sera el evitar dificultades o litigios entre los futuros herederos.
Estando de por medio un inters pblico la nulidad acarreada por la causa ilcita no
es susceptible de confirmacin, es absoluta (Explicacin: si es absoluta es inconfirmable
140
y ello ocurre cuando est de por medio un inters pblico. Es anulable, porque se
necesita descubrir el fin perseguido). La necesidad de descubrir el fin perseguido
permite calificar al contrato de anulable.
La jurisprudencia de nuestros tribunales muestran numerosos casos en los que
analizando la causa, o sea, el motivo determinante, se ha declarado la licitud o ilicitud
del negocio en cuestin. As, la donacin es vlida si responde a un sentimiento de
afecto por la ex concubina y no tiene en mira el mantenimiento de la unin concubinaria;
ser tambin vlida -al entender de los tribunales- si constituye la reparacin de los
daos causados por la cesacin del concubinato.
141
142
143
Importancia
Naturaleza Jurdica
Tesis formalista
Tesis aformalista
Oponibilidad a la masa
de acreedores
Boleto de
Compraventa
Documentos y
Declaraciones
Conversin del
Negocio Jurdico
Finalidad del
Doble Ejemplar
Ad Probationen
Relativa
Absoluta
Su anlisis
Art. 1.184 del C.C.
Contratos que debiendo

ser hechos en Escritura
Pblica se extienden en
Documentos Privados
Ad Solemnitatem
Contratos Formales
FORMA DE LOS
CONTRATOS
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VII
144
UNIDAD VII
7.1 FORMA DE LOS CONTRATOS

La terminologa en materia de forma es imprecisa y anrquica, pero no es una mera
cuestin de vocabulario sino que por detrs se ocultan diferencias conceptuales.
El contenido es lo que se dice en el contrato, la forma COMO se lo dice. Forma y

contenido son inseparables. Forma es la palabra hablada, la escrita, la mmica,
forma es el silencio mismo. Toda manera de expresar algo es una forma.
Se clasifican los contratos en formales y no formales no porque estos ltimos no
tengan forma sino ya que la forma es la exteriorizacin del acto, la visibilidad abstrada
de su contenido, y ningn acto tiene el carcter de voluntario sin un significado exterior
por el cual la voluntad se manifieste. Cuando se dice que los contratos son formales o
no formales, se emplea la palabra en un sentido especfico, llamando forma a una
clase especial de manifestacin exterior.
En sentido genrico podemos decir que la palabra forma designa a cualquier medio
exteriorizante de la voluntad, en tal sentido podemos decir que todo contrato tiene una
forma, a la que llamaramos forma esencial.
En sentido especfico, con la palabra forma se designa a algunas maneras

exteriorizantes de la voluntad. De todas las formas esenciales se elige una que es la
forma impuesta.
De acuerdo con esto y teniendo presente que todos los contratos tienen forma,
habra que decir que son contratos formales los que tienen una forma impuesta y no
formales los que no la tienen.
A diferencia de lo que aconteca en el Derecho Romano la regla es la libertad de las
formas, la libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad, la
forma comenz a ser gesto o rito y con la alfabetizacin de los pueblos se racionaliz y
se convirti en escrito.
La finalidad del formalismo de los pueblos antiguos era producir en los contratantes
una impresin profunda, herir sus sentidos para hacer ms duradero el recuerdo del
contrato. La forma estaba impuesta en beneficio de las partes.
El derecho moderno, con la consagracin del principio consensualista, recurre a la
formalidad en consideracin a la importancia social de los actos, medida por los efectos que de ella pueden seguirse. A mayor importancia corresponde -en general- mayor
rigor de la forma. Sin subestimar los beneficios que se siguen de las formalidades
(mayor reflexin sobre las consecuencias, mayor certeza en los hechos y determina145
cin de las circunstancias, aseguramiento de la prueba) tiene en cuenta sus inconvenientes: lentitud en la conclusin de los negocios, onerosidad, nulidades pronunciadas
en razn de la omisin de formas, etc.
En el derecho contemporneo se habla del resurgimiento o renacimiento del formalismo pero el moderno adems de ser muy atenuado resulta muy diferente, por su
espritu y tcnica, al antiguo.
Ya la funcin de publicidad que cumplan antiguamente las formas la cumplen en la
actualidad los registros. Se atiende ms que a las formas ad solemnitatem a la forma
ad probationem, requerida para la prueba en juicio y persigue fundamentalmente la
seguridad de los terceros.
Son ejemplos de formas impuestas por la ley la escritura, que el acto sea realizado
por oficial pblico o por escribano pblico, con el concurso del juez del lugar. En cuanto
a las formas libres las partes pueden acudir y utilizar las que consideren ms convenientes.
La necesidad de formas, la formalidad de un acto, puede derivar de la imposicin
legal (del precepto de la ley) o bien de la voluntad de las partes que, incluso, pueden
convertir en formal un negocio o negocios que por la ley no lo son, ello en uso de la
autonoma de la voluntad. Lo que no pueden hacer es dejar de lado solemnidades
impuestas por la ley ad solemnitatem. Pero para que la voluntad de las partes d lugar
a una forma prescripta por acuerdo de ellas, tal acuerdo debe figurar expresamente y
con claridad.
7.2 CONVERSIN DEL NEGOCIO JURDICO

Cuando por defecto de forma prescripta ad substantiam no surge un negocio jurdico sino que se engendra otro diferente, con efectos parcialmente distintos, ocurre lo
que se denomina conversin del negocio jurdico.
Al entender de Barbero, ello encuentra fundamento en el principio de carcter prctico de que lo til no se vicia por lo intil. El fundamento prximo lo encontramos en el
principio de la buena fe que preside la celebracin, interpretacin y ejecucin contractual.
En nuestro derecho encontramos ejemplos como el art. 1.185 que respecto a los
contratos que debiendo ser hechos por escritura pblica fuesen hechos por instrumentos particulares, prescribiendo que:
No quedan concluidos como tales pero quedarn concluidos como contratos en que
las partes se han obligado a hacer escritura pblica. En el mbito del contrato de
sociedad (arts. 1184 inc. 3 y 1.663 y ss) permite convertir en sociedad irregular o de
hecho, el negocio social celebrado con omisin de la escritura pblicas dispuesta por la
146
ley. En la donacin, cuando no es actual sino condicionada al fallecimiento del donante,

ser nulo como contrato y slo valdr como testamento cuando est hecha con las
formalidades de estos actos jurdicos.
7.3 DOCUMENTO Y DECLARACIN

El instrumento es un hecho distinto de la declaracin documentada. El sentido de
una intencin se encuentra en la declaracin y la documentacin es una operacin
representativa de esa revelacin.
En algunos supuestos bastar la declaracin cuando la ley no exige una forma determinada.
En otros casos puede requerirse de la documentacin para que la declaracin tenga
validez pero, probada la documentacin aunque falte el documento por haberse perdido, extraviado, o destruido, puede procederse a la demostracin por otros medios probatorios del contenido, a su tiempo documentado.
Por ltimo, si la documentacin se exige ad probationem, la prueba no podr darse
ms que por ese documento.
7.4 FORMALIDAD DEL DOBLE EJEMPLAR

Segn el art. 1.021 CC. los actos que contengan convenciones bilaterales deben ser
redactados en tantos ejemplares, como partes hayan con un inters distinto.
La finalidad de tal exigencia es poner a las partes en igualdad de condiciones respecto a la prueba del contrato; caso contrario, el que guarda un documento nico se
encuentra en situacin de superioridad respecto a la otra.
La finalidad es exigida ad substantiam, o sea, para la validez del contrato, pero
probada la documentacin, puede probarse o demostrarse por otros medios, el contenido a su tiempo documentado.
Omitido el requisito del doble ejemplar, se vuelve ineficaz el documento nico (an
cuando mantengan validez las declaraciones en l contenidas. El contrato podr probarse por otros medios pudiendo servir el documento de principio de prueba por escrito
(art. 1.092 C.C.)
147
CONTRATOS FORMALES
Ejemplo 1
Ejemplo 2
* AD SOLEMNITATEM: la forma o
solemnidad se requiere para la validez del
contrato. La exteriorizacin es requerida
bajo pena de nulidad. La forma tiene valor
constitutivo; omitida la forma el contrato
queda privado de sus efectos propios. (sin
perjuicio de producir otros efectos diferentes)
* AD PROBATIONEM: la forma o solemnidad se requiere para la prueba del

contrato. (Un contrato requiere una forma
impuesta para su demostracin en juicio,
cuando no puede ser probado en el mismo
-si se lo contesta- sino exhibiendo aquella
determinada forma.
La doctrina argentina en general, -siguiendo a Salvat- clasifica a los contratos formales segn lo expuesto precedentemente.
En rigor, segn la definicin de contrato formal slo seran formales las ad
solemnitatem.
Entre las ad probationem se incluyen a las que tengan por objeto una cantidad
superior a los diez mil pesos (art. 1.193) y a la fianza (art. 2.006). La doctrina tradicional incluye en esta categora a los contratos que, pese a tener dispuesta una forma
(art. 1.184), cuando ella es omitida, producen los efectos del art. 1.185; ejemplificando
con la compraventa de inmuebles.
CONTRATOS
FORMALES
AD SOLEMNITATEM
* ABSOLUTOS: aquellas en las que, omitida la forma requerida por la ley, quedan privados de sus efectos propios y de
la produccin de obligaciones civiles, engendrando slo obligaciones naturales. Ej. art. 1.810 CC., art. 838 CC.
* RELATIVOS: aquellos en los que, omitida la exteriorizacin requerida, quedan privados de sus efectos propios pero
engendran la obligacin de escriturar, segn lo indicado
por el art. 1.185.
La reforma de la ley 17.711 elimin la sancin de nulidad, suprimiendo la frase bajo

pena de nulidad en los arts. 1.184; 1.454; 2.071), encontrndonos con formas impuestas sin sancin dispuesta (art. 1.184) otras, donde subsiste la pena de nulidad.
Parte de la doctrina interpreta que si en la parte especial destinada a los contratos
en particular, se exige una forma determinada bajo pena de nulidad, asimila estos
supuestos a los tratados en el art. 1.810, y ubica a todos en la categora de ambos
absolutos.
148
Otros autores (Mosset Iturraspe por ej.) piensan que: lo que permite ubicar a los
contratos solemnes en una u otra categora es la expresa referencia legal a la privacin
de todo efecto civil o del efecto dispuesto por el art. 1.185.
Dice Piantoni que la modificacin introducida al art. 1.185 por la ley 17.711, al suprimir la frase bajo pena de nulidad, implica que el artculo exige la escritura pblica
como requisito formal pero sin determinar la consecuencia jurdica para el caso de
omisin. Por esto debe entenderse que los efectos de tal omisin debern buscarse en
la parte que el Cdigo dispone el tratamiento especial de cada uno de los contratos que
all se enumeran, para saber si la ley exige la forma ad solemnitatem o ad probationem,
conforme se la sancione con nulidad o no.
De lo que se desprende de la redaccin del art. 1.184 surge que se exige escritura
pblica para los actos y contratos all enumerados, salvo que fuesen celebrados en
subasta pblica. Ahora bien, no todos los actos o contratos enumerados en dicha
norma se pueden celebrar por remate judicial.
Adems, siendo la subasta pblica una forma de contratacin, no todo contrato que
se celebre por este medio est eximido de la formalidad de la escritura pblica (por ej.
la subasta pblica privada) porque la especie de subasta pblica a la que se refiere el
art. 1.184 es el remate judicial, realizado con intervencin de la justicia con las formalidades de la ley de procedimientos, siendo prueba de tal contrato, (remate judicial) las
copias del expediente debidamente autenticadas o las constancias del mismo.
Es as que, la excepcin relativa a la subasta pblica, aunque colocada en el encabezamiento del artculo, abarcando al parecer todos sus incisos, slo corresponde, -en
rigor- a las ventas inmobiliarias que forman el ncleo del inciso 1.(6)
6. Por lo que algunos entienden que debera haberse colocado la salvedad al finalizar el inc. 1 y haba
un error de redaccin o transcripcin.
149
Actividad N 15
1) La forma, puede ser causa de nulidad?

2) Establezca la relacin entre forma y contenido.
3) Explique las caractersticas de las formas ad probationem.
150
7.5 ANALISIS DEL ART. 1.184 DEL COD. CIVIL

Abarca distintos actos jurdicos, contratos, pero todos referidos a derechos reales
sobre inmuebles. En tales supuestos la forma es exigida en algunos supuestos ad
solemnitatem y en otros ad probationem. Para saber cundo es un caso u otro aduce
Piantoni que debe estarse a lo que alude cada contrato en particular. Por ej. en el
contrato de compraventa nada se dispone al respecto, luego la escritura se requiere
ad probationem; en el contrato de donacin de inmuebles el art. 1.810 dispone la pena
de nulidad, en cuyo caso la formalidad es ad solemnitatem.
Inciso 2: luego de la reforma de la ley 17.711 no hay duda que las particiones
pueden hacerse extrajudicialmente en instrumento privado presentado al juez de la
sucesin, quien podr exigir ratificacin ante el mismo o la autenticidad de la firma de
los intervinientes. (Se discute si, por analoga, se aplica igual solucin para el caso de
desistimiento que lo dispuesto en el art. 838.)
Inciso 3: tambin reformado por la ley 17.711, exige en todos los contratos de
sociedad civil y sus prrrogas la escritura pblica; exigencia ad probationem.
Celebrado por instrumento privado o verbalmente no valdr como sociedad regular
con efectos plenos para el pasado y el futuro, sino como sociedad irregular o de hecho
que slo autoriza a las partes a demandar la liquidacin y particin sin perjuicio de su
existencia frente a terceros (arts. 1.663 y sgts.)
Inciso 4: referido a las convenciones matrimoniales y constitucin de dote (la ley
17.711 elimin la ltima parte referida a que pase de mil pesos). El art. 1.223 sanciona
con nulidad y el art. 1.241 declara que la promesa de dote no puede probarse ms que
con escritura pblica; por la que la forma es exigida ad solemnitatem.
Inciso 5: se refiere al contrato de renta vitalicia, entendiendo Piantoni que, como en
el art. 2.071 se dispone para los contratos onerosos de renta vitalicia la nulidad; la
escritura pblica, es exigida ad solemnitatem. Mosset Iturraspe, coincidente con su
criterio, entiende que relacionando ambos artculos (el 1.184 y el 2.071) celebrado este
contrato por escrito o verbalmente, vale como promesa o boleto que obliga a cumplir
con la escrituracin segn el art. 1.185.
Inciso 6: se refiere a la:
- cesin: acto por el cual un heredero transmite a otros los derechos que le corresponden en una sucesin;
- repudiacin: acto por el cual la persona llamada a recoger una herencia rehusa
su aceptacin; y
- renuncia: cuando una persona hace abandono o abdica derechos hereditarios que
haba aceptado.
151
Ha interpretado la jurisprudencia que la escritura pblica no puede ser suplida por el

acto judicial ni por la protocolizacin de un instrumento privado.
Inciso 7: se refiere a los poderes generales o especiales para ser presentados en
juicio, los poderes para administrar, y cualquier otro que tenga por objeto un acto
redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
En el contrato de mandato autoriza a celebrar el mismo en forma verbal y hasta
tcitamente, siendo la regla la no formalidad. Ahora bien, no puede confundirse el contrato de mandato con el poder o procura que es siempre formal.
El art. 1.876 dispone la vigencia de las normas de procedimiento provinciales para
las procuraciones judiciales y en todo lo que no se oponga rigen las de fondo (por ej.
carta-poder para actuar en juicios de quiebra).
No disponindose sancin por la omisin de las solemnidad ser ad probationem, a
menos que los derechos sean litigiosos, en cuyo caso para su validez, hace falta la
presentacin ante el juez de la causa (art. 838), en tal supuesto ser ad solemnitatem.
(art. 1.455)
Inciso 9: su omisin queda sujeta a la suerte del acto principal donde consten las
acciones o derechos cedidos, y por tanto el carcter ad solemnitatem o ad probationem.
Inciso 10: deben hacerse por escritura pblica todos los actos accesorios de contratos redactados en escritura pblica, siguiendo su suerte en cuanto a los efectos de la
omisin (Por ej.: la aceptacin de donacin de inmueble realizada por separado debe
hacerse por escritura pblica.)
Inciso 11: desde el momento que la obligacin principal se consign en escritura
pblica, y con excepcin de los pagos parciales de intereses, canon o alquileres, deben
ser hechos por escritura pblica los pagos no incluidos en la excepcin, sea cual fuere
la razn por la cual se hizo aquella (la obligacin principal) en escritura pblica (sea por
disponerlo la ley o por voluntad de las partes.)
La formalidad se exige ad probationem con los efectos del art. 1.185.
7.6 CONTRATOS QUE DEBIENDO SER HECHOS EN

ESCRITURA PBLICA SE EXTENDIEREN EN
DOCUMENTOS PRIVADOS O VERBALMENTE
En estos casos, si la solemnidad es exigida por la ley o por las partes ad
solemnitatem, haciendo a la esencia del acto, sern nulos y no tendrn eficacia jurdica, a menos que una disposicin expresa admita su conversin.
152
La conversin es la transformacin de un negocio nulo en un negocio vlido

con efectos ms limitados que el negocio vlido.
No debe confundirse la conversin del acto, permitida por la ley, con la reiteracin
del acto que las partes pueden disponerse a realizar nuevamente como si se tratara de
una nueva e independiente operacin.
La conversin debe estar autorizada por la ley o las partes ad probationem, rige el
art. 1.185 salvo que -segn lo dispone el art. 1.186- las partes hayan declarado en
instrumento particular que sin la escritura el acto no valdr.
A su vez, el artculo 1.187 dispone que la obligacin de que habla el art. 1.185, ser
juzgada como obligacin de hacer y la parte que se resistiere a hacerlo podr ser
demandado por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo la pena de resolverse
la obligacin en el pago de prdida e intereses.
Estos artculos en relacin al contrato de compraventa inmobiliaria tienen ciertas
particularidades que luego se vern.
153
Actividad N 16
1) Determine la forma estipulada por el art. 1.184 para los siguientes casos. (Si es
con efectos ad solemnitatem o ad probationem.)
derechos reales sobre inmuebles:
contrato de donacin:
contratos de sociedad civil:
constitucin de la dote:
contrato de renta vitalicia:
poderes para administrar:
154
7.7 BOLETO DE COMPRAVENTA

La importancia de este tema nos obliga a un anlisis detallado y pormenorizado de
su problemtica. (7)
Pasando al anlisis resulta dable destacar la IMPORTANCIA DEL BOLETO DE COMPRAVENTA:
Se dice que el Boleto de Compraventa ha surgido de la inevitable expectativa entre la
concertacin de las ventas de inmuebles y el otorgamiento de la escritura pblica, sin
la cual no hay ttulo suficiente para la transmisin o constitucin de derechos reales
sobre inmuebles; de la imperiosa necesidad que tienen las partes de dejar fijadas las
condiciones del negocio inmobiliario y sus respectivas obligaciones. Tan importante es,
que suprimirlo, sera un remedio peor que la enfermedad (Dr. Alsina Atienza).
El Dr. Augusto Morello en Jurisprudencia anotada, N 5.025 expresa que nuestro
Boleto, a despecho de los principios, se ha sabido ganar una indisputable relevancia
jurdica; de algn modo institucionaliza el contrato de compraventa de acuerdo a la
voluntad de las partes y por encima de las clsicas conquista doctrinarias. Es un
producto de la reaccin de las necesidades econmicas y jurdicas contra la superada
rigidez y estatismo del viejo esquema contractual (con frase de Ramn Lpez Vilas, El
subcontrato, Tecnos. Madrid.)
El Boleto de compraventa trasciende el campo de lo meramente jurdico para llegar
al campo de lo econmico-social, y es por esto que los tribunales, muchas veces en
miras de encontrar una solucin justa al caso concreto, han tratado de forzar la letra de
la Ley; y muchas veces se han visto en la disyuntiva de aplicar la ley, arribando a una
solucin injusta, o forzar la ley para llegar a una solucin justa en el caso concreto.
Debemos reconocer que la importancia primigenia en nuestro medio, asignada al
Boleto de Compraventa, es que tiende a satisfacer una necesidad acuciante en su
momento: la situacin de los compradores de lotes por cuotas peridicas y por boletos.
SPOTA, con claridad expresa: El Boleto de compraventa responde a una necesidad
econmica, una necesidad argentina. No es un crculo intil. El boleto es un instituto
nuestro, argentino. Hasta el nombre es nuestro, argentino. Los maestros se abstenan
de emplear la palabra Boleto. Hablaban de la promesa bilateral de compraventa. Hablar
de Boleto era incorrecto. Hoy nuestra ley ha superado esos escrpulos. Se habla de
Boleto, implicando una terminologa legal, dos veces, en el art. 1.185 bis y en el art.
2.355.
7. Se omiten aspectos de suma trascendencia para el curso superior cuando en Reales se estudie el
tema; reservndose para tal oportunidad, lo relativo a los efectos del boleto compraventa, la
posesin derivada del boleto de compraventa y el boleto en relacin a la Ley 14.005.
155
Lo cierto es que compramos con simples Boletos sin interesarnos los Registros de
la propiedad, sin interesarnos la inmediata escrituracin (por lo dems imposible de
obtenerla al instante) y, despus vienen los problemas. Es la conducta argentina, un
poco desordenada. Pero, un jurista francs, JEAN CRUET, en La vida del derecho y la
impotencia de la Ley, deca que mucho desorden es anarqua, pero un poco de desorden es progreso. Dentro de estas disposiciones hay progreso. Se quiere poner un poco
de justicia en stas adquisiciones.
Tan importante se vislumbra el tema que nos ocupa, que la Ley 17.711, al reformar el
cdigo, coloca como art. 1.185 bis en desigualdad de situacin a los distintos acreedores de un determinado sujeto que ha cado en quiebra o concurso. Ya que si por igualdad de condiciones nos debiramos regir deberamos colocar al comprador por Boleto
junto a los dems acreedores quirografarios del fallido.
Tan es as, que autores como SAJON Y LEO GOMEZ han tildado de inconstitucional
la norma por ir contra el principio de igualdad de los acreedores. Claro que en defensa
de tal acusacin se levantaron voces como la de AUGUSTO MORELLO considerando
que tal distincin obedece a razones de inters general y no al mero arbitrio del legislador. Al respecto, la Corte Nacional tiene reiteradamente resuelto que el precepto del
art. 16 de la Constitucin Nacional no impone una rgida igualdad (Fallos v. 238, p. 60) ni
responde a un propsito de hostilidad contra determinada persona o grupo de personas
(Fallos v. 205 p. 68.)
Al principio, el Boleto de compraventa era considerado una promesa bilateral de
comprar y vender, un precontrato, con el que slo se poda exigir la escritura pblica,
no as obtener la tradicin de la cosa ni el pago del precio, obligaciones stas, que slo
podan ser exigidas cuando mediaba Compraventa y escritura pblica.
Pero la realidad del trfico transita por otras sendas, y as posteriores exigencias
socio-econmicas traen por consecuencia divisin de la tierra por fraccionamiento y su
venta en lotes y a plazos. Nace la propiedad horizontal, toma auge la contratacin y el
trfico jurdico. Demora ms el proceso notarial de escrituracin por el aumento de
deberes fiscales, y ello trae aparejado dotar al Boleto de Compraventa de la extraordinaria vigencia con que hoy cuenta como instrumento del trfico jurdico (cita de MARIO
ZINNY.)
El Dr. ORGAZ, considera al Boleto de compraventa como un verdadero acto de
disposicin (ya que modifica o altera sustancialmente los elementos que componen el
capital o al menos compromete su porvenir por largo tiempo) y no de administracin.
Sealando adems que sera necesario agregar esta situacin en el cdigo por las
consecuencias que trae aparejadas, entre ellas la referida al art. 1.277, que preocupando a GUSTAVINO expresa: La celebracin de Boletos de compraventa de inmuebles
gananciales constituye acto de disposicin.
Sin olvidar, por supuesto, la opinin contraria que no consideran la celebracin de un
Boleto de Compraventa como acto de disposicin, basados en el hecho de que en rigor,
la transmisin del dominio, la concertacin de la venta, la disposicin del bien, se
156
realiza o materializa con el acto escrituario y el posterior cumplimiento de otros requisitos legales, relativos a la publicidad de la enajenacin.
Cabe acotar, en respaldo de la tesis del Dr. ORGAZ que califica a un acto de disposicin como aquel que ... compromete su porvenir -del capital- por largo tiempo. Tanto
que lleg a considerar en doctrina, en tiempos de leyes de emergencia de locacin, que
dar en alquiler o arrendamiento una finca, local o viviendo por largo tiempo, implicaba
un acto de disposicin.
Tambin demuestra importancia este tema, en cuanto en la aplicacin de las leyes
se deber vislumbrar, por ejemplo, desde cundo se determinar los impuestos, si
corresponde aplicar una ley referida a la compraventa a los boletos que se hayan
celebrado. Si por ejemplo se exime de impuestos la adquisicin de tierras determinadas, y los adquirentes lo han hecho mediante Boletos con el pago de la mayora o
totalidad del precio, cabe preguntarse si esa exencin ser desde el momento de la
firma del Boleto o de la realizacin de la escritura. Y as otras tantas circunstancias.
Otro tema de importancia es la determinacin del carcter de ciertos bienes adquiridos con anterioridad al matrimonio mediante Boleto de compraventa, cuyo pago total o
la parte restante del mismo fue abonado con posterioridad a la celebracin del matrimonio, o cuando la posesin del inmueble o la escrituracin del mismo se produce
despus de celebrado el matrimonio. La Suprema Corte de Buenos Aires, con el voto
de los Dres. BAGNASCO, MARTINES, IZQUIERDO, y en palabras de ste ltimo resolvi:
El Boleto de Compraventa, con el slo pago de la sea, es el ttulo que determina la

naturaleza del bien, segn la fecha de su adquisicin. Las fechas de posesin y de
escrituracin son inoperantes para determinarla. Siempre quedar a favor de la sociedad conyugal un crdito, por el dinero que pertenecindole se hubiera invertido en el
pago del saldo del dinero.
Otro punto importante es que la Corte Nacional, en el caso Berraondo de Posadas,
Mara, juzg que a los fines impositivos se computarn el precio de venta, tanto en las
operaciones perfeccionadas con escritura pblica, como en los que se exteriorizan
mediante Boleto de Compraventa, an sin otorgamiento de escritura, adecuando as el
tributo a la verdad objetiva, ya que la 17.711 reconoce al Boleto de compraventa, en las
circunstancia que determina el 1.185 bis la calidad de acto jurdico eficaz para producir
la enajenacin (CSN 31 - 7- 68, L.L. v. 132, p. 974.)
Es dable destacar que en el da de hoy son tantos y tan frecuentes los problemas
que ha suscitado el Boleto de Compraventa que nadie puede permanecer ajeno a su
importancia trascendental. Y digo trascendental porque en el caso que me ocupa el
Boleto de compraventa inmobiliaria, se est poniendo en juego uno de los bienes que
mayor importancia tiene en la riqueza del hombre de nuestros das. Con l se pone en
juego las ms de las veces la vivienda de un sujeto.
157
Actividad N 17
1) Qu es un Boleto de Compraventa?
2) Especifique las causas que generan el surgimiento y las consecuencias que produce el Boleto de Compraventa.
158
7.8 NATURALEZA JURDICA DEL BOLETO DE COMPRAVENTA

7.8.1 Introduccin
Es uno de los temas ms intrincados en el cual la doctrina no se pone de acuerdo y
quizs, no lleguen a una solucin pacfica, conforme a lo que hasta hoy se puede
apreciar.
El Dr. LOPEZ DE ZAVALIA en una conferencia dictada en la Universidad Catlica de
Salta consider que: la verdad es que nos encontramos profundamente divididos en el
tema del Boleto de Compraventa, que est carcomiendo al Derecho Civil, sembrando la
anarqua, el desconcierto.
Lo grave es, al decir de este autor, que todos tienen al respecto su posicin tomada
y nadie est dispuesto a escuchar nada, no hay dilogo, a menos que pueda llamarse
tal, al que se entabla entre sordos.
De manera que tendremos que enfocar este tema desde las distintas posturas de los
autores -y que son muchos-, apreciando conjuntamente sus argumentos, fundamentos, y las crticas que han merecido.
1) POSTURA DEL Dr. LOPEZ DE ZAVALIA

Para comenzar este tema vamos a tratar la posicin sostenida por este autor en su
libro: Teora de los contratos, Parte General.
Concibe que el Boleto de Compraventa es una compraventa nula por

defecto de forma. Pero es al mismo tiempo un preliminar vlido.
Encuadra el tema de la siguiente manera: Antes que nada -se pregunta- debemos
saber cul es el cdigo que nos rige. Por ello nos dice que existen dos escuelas:
a) La encabezada por Llambas que sostiene que la Ley 17.711 ha sustituido algunos artculos, modificados otros, agregado algunos y derogado expresamente
muy pocos artculos del Cdigo Civil.
b) La encabezada por Borda que sostiene que adems, la ley ha derogado tcitamente todo el resto del CC. que no entre en armona con la reforma.
La primera es la tesis de la derogacin expresa, la segunda la de la derogacin
tcita.
Considerando que nuestro CC. ha experimentado ya tantas reformas que no admite
ni un parche ms, cree que es imprescindible una reforma integral, pero no una
reforma de la noche a la maana como fue la reforma de la ley 17.711. Critica a ambas
159
posiciones acerca de la derogacin que sufre el CC. con la reforma. Expresa: Es

preferible que los jueces nos juzguen por las leyes y no con las convicciones ntimas,
con lo que ya est tomando partido en una teora formalista.
Indica que acerca del boleto de compraventa existen dos teoras:
A. TESIS FORMALISTA
B.
TESIS AFORMALISTA
Para la Tesis Formalista:

La Compraventa Inmobiliaria es un Contrato Formal que exige Escritura Pblica.
En consecuencia, el Boleto de Compraventa no puede ser una compraventa, porque
no es lo mismo el instrumento privado que la escritura pblica. La consecuencia lgica de la ausencia de forma es la nulidad del acto como contrato de compraventa.
El Boleto de Compraventa es una compraventa nula. Pero siempre los actos nulos
algn efecto han producido. Y en este caso la teora formalista dice que el Boleto de
Compraventa que no es una compraventa vlida, queda convertido por mandato de la
ley en una promesa de comprar y de vender. EL BOLETO DE COMPRAVENTA ES
NULO COMO CONTRATO DE COMPRAVENTA PERO VALIDO COMO PROMESA DE
CONTRATO.
Para la Tesis Aformalista:
El Boleto de Compraventa Inmobiliaria es una Compra Venta Vlida
Antes de la Reforma, la Tesis aformalista no tena en su apoyo ni un slo texto legal y
todas sus argumentaciones eran puramente de juicio. La tesis formalista que predica la
nulidad como compraventa del Boleto de Compraventa, tena todo el CC. en su apoyo.
El argumento que daba la tesis formalista eran dos artculos: 1.184 inc. 1 y el 1.185.
El 1.184, inc. 1 deca bajo pena de nulidad, en consecuencia si no se haca por
escritura pblica era nulo.
El 1.185 deca que si deben ser hechos por escritura pblica y esto no se cumpla,
no quedan concluidos como tales contratos y el valor que tienen, es dar accin para
obtener la escrituracin.
La Tesis formalista tena ms argumentos pero crea que con esos dos artculos tan
expresos era bastante. (Cndida inocencia la de los partidarios de la tesis formalista,
porque los aformalistas eran igualmente sencillos en su razonamiento).
Los aformalistas consideraban que a pesar de lo que deca el 1.184, en realidad no
era bajo pena de nulidad, y en cuanto al 1.185 decan que era as en tanto y en cuanto
valan como promesa de venta y como la doctrina francesa nos dice que la promesa de
venta vale venta, y esta doctrina ha entrado en nuestro CC. a travs de Garca Goyena,
entonces hay que receptarla. Como conclusin la promesa de venta vale venta.
160
Con la Ley 17.711 se quita la frase bajo pena de nulidad con lo cual parece triunfar
los aformalistas. Pero en lugar de ese argumento los formalistas esgrimieron otros
nuevos y la disputa sigue igual.
Recurre a las fuentes, diciendo que nuestro arts. 1.184 y ss, estn tomados del
1.929 del Esbozo de Freitas, no de Garca Goyena. Nos dice, s, que la promesa de
venta vale venta, pero agrega: Siempre que la promesa est revestida de las formalidades exigidas para la venta. Es decir que para que nuestra promesa de venta, segn
Garca Goyena, valiera venta, tendra que estar revestida tambin de escritura pblica.
Entonces ya el Boleto de Compraventa no vale absolutamente nada.
Cita la nota expresa de Vlez al art. 4.012, donde pone como ejemplo de ttulo nulo al
actual boleto de compraventa.
Por ello expresa que hay que buscar la voluntad que vive autonma en el seno de la
Ley, interpretar la Ley y no las fuentes.
Parafraseando a ALL ROSS dice: Uno de los ms preciosos elementos para interpretar las leyes son los antecedentes y las fuentes, cuando nos dan la razn los
invocamos y sino los ocultamos. Pero cuando se quiere hacer ciencia del derecho hay
que decir la verdad, y las fuentes no tienen valor ni cuando nos niegan la razn ni
cuando nos la dan.
LOPEZ DE ZAVALIA defiende la tesis formalista a travs de dos tipos de argumentos: negativos y positivos. Los primeros tienden a destruir la tesis opositora, los positivos a afirmar la tesis que comparte.
La tesis aformalista dice que Boleto de Compraventa es igual a Compraventa vlida,
porque afirma que la compraventa es un contrato no formal que no requiere forma
alguna especial. En consecuencia, tambin tiene que admitir esta tesis que se puede
hacer en forma oral, ya que si exigimos la escritura somos formalistas. Entonces:
Contrato general es = a Boleto de Compraventa es = a compraventa vlida.
Pero vemos que el Boleto de Compraventa y la contratacin oral son distintas. El
1.185 y el art. 2.355 se refieren a los Boleto de Compraventa hechos por escrito. La
contratacin oral tiene un rgimen y efectos distintos a la contratacin escrita por
instrumento privado. El Boleto de Compraventa ya es un contrato formal, porque si
fuera informal bastara la oralidad. Adems estos contratos orales no llegan a tribunales por la dificultad de la prueba.
El Boleto de Compraventa obliga a escriturar, sin embargo en los 111 arts. que tiene
el CC, sobre el contrato de compraventa a partir del art. 1.323, no se establece la
obligacin de escriturar como emergente de la compraventa, sino que emerge del contrato por instrumento privado o Boleto de Compraventa Entonces, la tesis aformalista
equipara la promesa de venta a la venta, pese a un texto expreso de la ley (CC.) que
establece la distincin (1.324 inc. 2)
161
A pesar de que se sac la expresin bajo pena de nulidad del texto del art. 1.184,
sigue siendo argumento. No hace falta que un texto sancione expresamente con la
nulidad, si de su redaccin surge un mandato legal; Deben ser hechos .... Y quien no
cumple con el mandato legal en materia civil sobre las formas de realizacin de un acto
tiene como sancin la nulidad.
En segundo lugar porque este art. sigue estando en el Cap. IV de las Formas de los
Contratos, y sabemos que la inobservancia de las formas acarrea la nulidad.
En tercer lugar porque siguen estando los arts. 1.182 y 1.183 que legislan expresamente sobre las consecuencias que se siguen de la inobservancia de las formas y que
remiten a las disposiciones generales de Las formas de los Actos Jurdicos.
Los que invocan la modificacin del 1.184 borran con el codo lo que escriben con la
mano, ya que an est el 1.810 que al hablar de las donaciones que deben ser hechas
por escritura pblica bajo pena de nulidad, y que respecto a los casos all previstos,
no regir el 1.185. Es decir que mencionan aqu al contrato que es nulo pero que no se
convierte.
Hace la aclaracin que el art. 1.185 al decir no quedan concluidos como tales ... se
refiere al momento de la concertacin y no al momento de la ejecucin que es el
cumplimiento del contrato.
Critica otro de los argumentos aformalistas de la siguiente manera: los aformalistas
dicen que por el boleto uno dice vender y otro comprar, le dan el nombre de compraventa. Con ello se olvidan un texto expreso del CC. que es el art. 1.326:
"El Contrato as no ser juzgado como compra y venta, aunque las partes as lo
estipulen, si para ser tal, le faltase algn requisito esencial".
No depende de la voluntad de los sujetos la calificacin del contrato sino de reunir
los elementos de hecho a los que la norma le adjudica consecuencias jurdicas.
En su Teora de los contratos Parte Especial el Dr. Lopez de Zavala considera que
Boleto de Compraventa es el contrato parcialmente tpico, concluido por escrito,
que segn su contenido impuesto o declarado, obliga recprocamente a las partes
a escriturar una compraventa inmobiliaria y que entre tanto, slo genera por s,
obligaciones naturales de dar la cosa y pagar el precio.
De tal manera que para este autor la naturaleza jurdica del Boleto de Compraventa
revestira una doble esencia; participara del carcter de compraventa nula por
defecto de forma y de preliminar vlido bilateral. El Boleto de Compraventa es
UNA COMPRAVENTA NULA POR DEFECTO DE FORMA pero UN PRELIMINAR
BILATERAL VALIDO.
162
Actividad N 18
1) Sintetice las posturas de los formalistas y aformalistas respecto al Boleto de

Compraventa.
2) Cul es la postura del Dr. Lpez de Zavala?
163
2) POSTURA DEL Dr. DALMIRO ALSINA ATIENZA

La solucin que me propongo exponer aspira a distinguirse por una interpretacin
finalista del CC. que respetando por igual sus normas y la finalidad prctica de los
contratantes, las armonice dentro de un prudente eclecticismo (pues cada da ms me
convenzo de que nadie puede aspirar al monopolio de la verdad.)
El razonamiento que este autor hace es el siguiente: La voluntad es el alma de todo
negocio jurdico, ese querer debe exteriorizarse en cualquier actividad negocial, para
que trascienda al mundo jurdico. Y que si bien en nuestro ordenamiento rige el principio
de la libertad de formas, los actos jurdicos para gozar de validez, requerirn la forma
prescripta por la ley para algunos de ellos, en cuyo supuesto la imposicin de esa
forma legal los constituir en actos formales (art. 973 C.C.)
En el contrato de compraventa rige, en principio, la libertad de formas del art. 974
CC. Para la venta de inmuebles el art. 1.184 inc. 1 prescribe la forma de la escritura
pblica. Su texto originario la exiga bajo de nulidad. Interpreta la mayora que la
omisin por la reforma de dicha frase es intrascendente y continan siendo los mismos
efectos, por la falta de explicacin de quienes realizaron la Reforma.
La remisin de los otorgantes del boleto al rgimen del contrato de compraventa, no
puede apuntar al contrato especial de compraventa de inmuebles, sino en todo caso a
la compraventa comn, por su carcter informal. Ya que no se puede aplicar el rgimen
de la compraventa de inmuebles pues para sta se exige expresamente la escritura
pblica y no slo el consentimiento como en la compraventa comn.
En Derecho no siempre querer es poder; entonces, no importa lo que las partes
quisieron frente a normas inderogables.
La exigencia de la escritura pblica es para que los contratos queden concluidos
como tales (1.184 y 1.185) pero por aplicacin de la doctrina de la conversin -que es
principio general del derecho- son contratos que obligan a hacer escritura pblica.
La finalidad de la escritura pblica es para el ttulo de dominio que haya de servir
de base a la tradicin traslativa de dominio (2.601 a 2.603 CC.) y tiene en miras las
proyecciones de aqul -Boleto de Compraventa- al campo de los derechos reales.
Ser, entonces aplicable el rgimen de la compraventa comn e informal, pero an
as, no cabe una identificacin total entre sta y el Boleto de Compraventa Porque la
falta de escritura pblica al obstar a la constitucin del ttulo de dominio, repercute en
ciertos aspectos sobre las reacciones obligatorias entre las partes, impidiendo el cumplimiento inmediato de la principal obligacin del vendedor: hacer tradicin traslativa de
dominio. Tampoco le ser aplicable las normas de la venta comn en operaciones de
contado.
164
Expone las distintas tesis sobre el Boleto de Compraventa:

- Las que lo consideran promesa bilateral de venta o antecontrato o preliminar.
- Las que lo consideran un supuesto de venta forzosa.
Hace un anlisis de la doctrina y jurisprudencia muy exhaustivo, dividiendo una tesis
clsica y una realista a la que tiende la jurisprudencia. Da como solucin:
El Boleto de Compraventa lleva en s, en potencia, un contrato de compraventa

comn, consensual e informal, como resulta del vendo y compro.
Que la frustracin del contrato, como compraventa de inmueble consensual y formal
slo apunta a su conclusin con el alcance propio de ste ltimo y de constitucin del
Ttulo de dominio del art. 2.602 (apto para fundar una tradicin traslativa de dominio).
Que nos frustra, en cambio, estipulaciones expresas o implcitas del Boleto, independientes de la formacin de aquel ttulo de dominio, que regulen las obligaciones entre
las partes del boleto dentro de los lmites del orden pblico. Y que por va de conversin
no slo genera la obligacin de escriturar, que si se cumple constituir el contrato
especial, formal, de compraventa de inmueble y el ttulo de dominio antes mencionado, sino las dems obligaciones propias del contrato comn de compraventa consensual e informal.
Pero no todas las obligaciones sern exigibles inmediatamente -salvo convencin en
contrario- como lo son en la venta comn al contado, sino que sern exigibles en el
momento de escrituracin (las obligaciones de entregar la cosa y pagar el precio). Lo
cual podr ser modificado interpartes.
Propone: entre las dos posiciones siguientes se coloca en el medio:
Boleto de Compraventa = venta definitiva o en firme
Boleto de Compraventa = promesa de contrato de venta
Sobrepasando generosamente la segunda (respecto a la extensin de la fuerza
vinculante del boleto) pero sin llegar a la total identificacin con la primera.
Considera que la omisin de la reforma sobre el bajo pena de nulidad del art. 1.184
es intrascendente. Y que el 1.185 posibilita la conversin del contrato de venta de
inmuebles inconcluso e invlido como tal, en un contrato que genere la obligacin de
escriturar.
Por ello el art. 1.185 distingue entre dos figuras jurdicas distintas el Boleto de Compraventa y el contrato formal de venta de inmuebles. Con ello refuta las tesis que
admiten una total igualdad entre ambos ya que una cosa no se puede convertir en otra
cosa que es igual a ella.
165
El art. 1.184 inc. 1 exige la forma notarial pues esos contratos aspiran a transmitir el
dominio o a constituir cualquier derecho real, sobre inmuebles. (9)
Segn este autor: De los artculos 1.184 inc. 1 y 1.185 resulta de modo irrefutable,
que el simple Boleto de Compraventa no es el contrato de venta de inmuebles, y que
tanto ste ltimo como el ttulo de dominio, slo quedan concluidos mediante la
escrituracin.
Critica a los autores que pretenden una total identificacin entre Boleto de Compraventa y compraventa de inmuebles, rebatiendo todos sus argumentos.
Considera que del Boleto de Compraventa nace la obligacin de escriturar, de sta la
escrituracin, de sta o con sta el contrato de venta de inmueble, y de sta a su vez
las obligaciones que el Cdigo Civil le imputa (transmitir el dominio, conservar, pagar el
precio, etc). Cuadro ste que es revertido en la tesis que l critica.
Hace hincapi especialmente en la equivocacin de las tesis que no advierten que
para la transmisin del derecho real de dominio se requiere el ttulo suficiente para
esos fines y tratndose de inmuebles la escritura como forma del ttulo y no de la
tradicin para la que se requiere actos materiales.
Rebate la tesis de los que sostienen que la escritura pblica es exigida ad
probationem, ya que la escritura pblica se exige en el art. 1.184 inc. como forma del
contrato, que es el acto jurdico instrumentado, y no como forma del acto instrumentante.
Si no hay escritura es nulo como tal, es una forma legal y no una forma para la prueba.
Calificacin de la forma exigida en el art. 1.184 inc. segn Alsina Atienza:
No se trata de un forma legal que de ocurrir su inobservancia se transforma en nulo
e inconvertible sino en una forma legal que es condicin de validez del acto, para el
fin a que ste aspiraba, pero que por va de conversin se constrie a otorgar el
acto en la forma omitida. Tambin se la ha denominado solemnidad relativa, pero
nunca sera una forma legal del acto probatorio.
Finalidad de la forma exigida en el art. 1.184 inc. 1 segn este autor:
Explica que no tiende a proteger a las partes, pues -uno de sus tantos argumentossino no admitira la conversin.
Tiende nicamente a la CONSTITUCION DE LOS TITULOS DE DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES.
No apunta a la publicidad pues sta slo se cumplira con la inscripcin en registros
pblicos. Pero si atiende a: la autenticidad de los ttulos, al buen orden de sus formas, y
a la conservacin material de los ttulos.
166
Considera que la forma del art. 1.184, inc. 1 no obsta a que las partes estipulen sus
obligaciones recprocas (precio, entrega de la posesin, escrituracin, etc).
Analiza los regmenes propuestos en doctrina para el boleto

a) El de las obligaciones de hacer: si se considera que el Boleto de Compraventa
es una promesa de contrato de venta de inmueble que slo genera una obligacin
de escriturar, o la obligacin de concertar el contrato de venta de inmueble por
va de conversin.
b) El de la compraventa comn, consensual e informal: si se considera que es
un contrato innominado para regir las obligaciones entre las partes, conforme a la
finalidad prctica de ambas, la una que vende y la otra que compra.
c) El de la compraventa comn, consensual e informal, pero slo en forma
parcial: porque la exigibilidad inmediata al boleto, de las obligaciones principales
de la compra venta comn, las sustrae temporariamente -al menos- al rgimen
de sta ltima.
Explica el porqu de la aplicacin de la teora de la conversin en el art. 1.185, ya
que es un principio general del derecho, y desconocindola no se explicara el por qu
de la redaccin del art. citado, ni del proceder de las partes en una contratacin que a
fin de resultado no valdra nada.
Para Dalmiro Alsina Atienza:
El Boleto de Compraventa se identifica con el contrato de compraventa de inmueble,

ni con el ttulo del dominio, pues ambos requieren por igual la forma de la escritura
pblica, incluso ante el agregado del art. 2.355 por la ley 17.711.
El Boleto de Compraventa (salvo expresin contraria de partes) genera la obligacin
de escriturar y de concluir el contrato de venta de inmueble, siendo en relacin a ste
ltimo una PROMESA DE CONTRATO.
Pero su fuerza vinculante entre partes no se reduce a valer como tal promesa de
contrato, sino que tiene para ellas un alcance aproximado al de un contrato de venta
comn (consensual e informal), en cuanto les impone las obligaciones recprocas propias de ste ltimo.
No todas las obligaciones son exigibles inmediatas sino que en ausencia de convenio al respecto se difieren al tiempo de la escrituracin la de pagar el precio y entregar
el inmueble.
An entre partes el Boleto de Compraventa no es igual a la venta comn pues slo
por estipulaciones accesorias se le asemeja.
167
Se rige:
a.- Por su clusulas
b.- Por el contrato comn de compraventa por analoga,
c.- Por las obligaciones de hacer en lo que respecta a la obligacin de
escriturar y concluir el contrato.
168
Actividad N 19
Sintetice la postura del Dr. Alsina Atienza.
169
3) POSTURA DE LOS DRES. GATTI Y ALTERINI

Esgrimen una tercera posicin doctrinal. No considera al Boleto de Compraventa ni
como promesa de contrato que slo genera obligacin de hacer escritura pblica, ni
como contrato de venta acabado y firme.
Opina al igual que Molinario, que el art. 1.185 significa que el Boleto de Compraventa
importa un contrato en el que las partes se obligan vlidamente a celebrar un contrato
de compraventa de inmuebles. Es un contrato verdadero firme, serio, definitivo y perfecto, pero no como contrato de compraventa, sino como contrato que obliga a concluir
el de compraventa. Tiene importantes efectos propios distintos a los de la compraventa
(pagar el precio, entregar el inmueble), y se presenta con respecto al de compraventa
como un contrato puro, intermedio, como un antecontrato.
Como el Boleto de Compraventa configura un contrato por el cual el vendedor se
compromete a vender, aparece un caso tpico de VENTA FORZOSA, segn la modalidad del art. 1.324 inc. 2.
El Boleto de Compraventa no genera la obligacin de transferir el dominio (de hacer
tradicin traslativa de dominio) pues lo impide el art. 2.602 CC. que impone como
presupuesto de ella el ttulo suficiente a esos efectos, no revistiendo tal carcter el
Boleto de Compraventa. (1.184 inc 1)
El efecto propio del boleto para ambas partes, consiste en la obligacin de otorgar la
escritura pblica, o sea, de conformar el ttulo suficiente para transmitir el dominio, una
verdadera obligacin de hacer con la eficacia del art. 1.187 CC. El promitente de compra tampoco esta sujeto a la obligacin de pagar el precio.
Pero no obsta para que si las partes lo convienen, expresa o tcitamente, se agreguen a aquella otras obligaciones, como la del promitente de venta de hacer tradicin
de las cosas (tradicin traslativa de tenencia o posesin) o del promitente de compra
de pagar todo o parte del precio.
Su naturaleza despus de la ley 17.711:
No es conmovida en lo ms mnimo por la supresin efectuada por la reforma de la
expresin bajo pena de nulidad que contena el art. 1.184 C.C.
EL Boleto de Compraventa ES NULO COMO CONTRATO DE COMPRAVENTA
PERO CONFORMA UN CONTRATO VALIDO DE PROMESA DE COMPRAVENTA QUE
DA LUGAR A UNA VENTA FORZOSA. Esta tesis ha sido robustecida por el art. 150 de
la ley de concurso 19.551, que se refiere a las promesas de contratos y como un caso
especial de ellas contempla el Boleto de Compraventa.
Opinin del Dr. ALTERINI en el caso P de Giampietro, en Arcuri, Oscar P. v. Balbarani R.
170
I. Esquema de Vlez: El punto importante es el art. 1.184 inc. 1 al exigir la escritura

pblica. El art. referido junto a otros -975 a 978 y 1.140 CC.- desvirta la opinin que la
escritura pblica es una mera formalidad ad probationem. Refuta esto en cuanto no es
susceptible de ser suplido por otras formas de prueba. Considera que se trata de una
solemnidad intermedia, una forma ad solemnitatem segn los distintos ngulos en que
nos coloquemos, segn que apuntemos a la no produccin de efectos propios del
contrato de compraventa, o la produccin de efectos intermedios que conducirn forzosamente a los definitivos y tpicos de la compraventa.
Niega que se trate de un contrato verdadero firme y perfecto, como contrato de
compraventa.
Reitera su posicin anteriormente expuesta.
Fundamento del art. 1.185:
Est dado por la presuncin del legislador de que quienes suscriben un Boleto de
Compraventa tienen en mira que se concrete finalmente la compraventa a la que aspira, y como esa voluntad es presumida, no interesa que sepan o no que el objeto
perseguido slo se alcanzar con el posterior contrato de compraventa que, para ser
tal, ha menester de la escritura pblica, mxime que no es invocable aqu el error de
derecho.
Esto se corrobora con la previsin del art. 1.186 CC., normas cuyas proyecciones
generalmente omite meritar la doctrina, en funcin del cul la voluntad tcita de la ley
puede desaparecer mediante una expresa declaracin de voluntad contraria.
Reitera que se trata de una venta forzosa, siendo su fuente (la del art. 1.324 inc. 2) el
art. 1.972 inc. 2 del Esbozo que remite al art. 1.730, el que se corresponde con nuestro
art. 438 inc. 6 CC, si la venta es forzosa por el incapaz por haberla prometido su
antecesor con mayor razn lo sera para este ltimo.
II. Esquema de la Reforma: No se conmueve la naturaleza jurdica del Boleto de
Compraventa por la omisin del art. 1.184, ya que subsiste el anterior (art. 1.183),
haciendo lugar tambin los siguientes arts.: 976, 977, 978, 1.140. Si los reformadores
se propusieron convertir la forma del contrato de compraventa de inmuebles en mera
formalidad ad probationem sin requerir ni escritura pblica ni otro instrumento pblico,
la permanencia de los otros textos comparados lleva al fracaso del intento.
La autonoma de la voluntad, con su soberana autorregulacin de los intereses en
juego, no es apta para superar los vallados con que la ley condiciona y precisamente
una de las importantes limitaciones estriba para algunos actos jurdicos en la obligatoriedad de determinadas formas para expresar la voluntad. Entonces aunque nos queramos atener al derecho vivo (las partes dicen compro y vendo) no se puede dejar de
lado los mandamientos de la ley.
171
El art. 1.323 define al contrato de compraventa del que nace la obligacin de transferir la propiedad de una cosa, pero esa obligacin consiste en la tradicin de la cosa y
no en el otorgamiento de la escritura y NO PUEDE HABER TRADICION TRASLATIVA
DE DOMINIO SIN QUE EXISTA ESCRITURA PUBLICA. Se descarta que pueda haber
contrato de compraventa de inmuebles sin escritura pblica.
Crtica la posicin del Dr Cifuentes (tambin del mismo fallo) quien sostiene que la
escritura pblica transfiere la propiedad, es la transferencia dominial. Sostiene que
por el art. 577 CC no es posible sostener tal posicin, slo aceptable en el derecho
francs en donde no se exige la tradicin constitutiva del derecho real.
Recordando a Felipe Snchez Roman, dice que el modo y el ttulo se diferencia en
el que el modo produce de una manera inmediata, y sin el no se origina, el derecho real;
el ttulo sirve slo para dar ocasin y pretexto a su adquisicin.
La causa prxima de la adquisicin del dominio es el modo, y la causa remota el ttulo.
Entonces, cuando el art. 1.323 se refiere a la obligacin de transferir la propiedad, se
entiende inequvocamente obligacin de hacer tradicin de la cosa, pues con la escritura per se no se transmite el dominio. Y es indudable que para que exista obligacin
de hacer tradicin traslativa del dominio, si de inmuebles se trata, el ttulo tiene que
estar formalizado por escritura pblica (arts. 1.184 inc. 1 y 2.602 C.C.)
Considera que a pesar de la ley 17.711 hable de vendedor y comprador y no de
promitente de venta o compra, ello no es bice a su postura en cuanto el texto no es
tcnicamente correcto. Adems la ley 19.551 se refiere a las promesas de contrato.
Crtica del Dr Augusto Morello a la tesis de Gatti y Alterini
Funcionalmente no responde a la realidad del trfico ni en definitiva representa un
avance sobre el esquema bsico, en tanto el contenido de ese acto, el negocio del art.
1.185, quedara emplazado en el territorio de la promesa de contrato, que originara una
venta forzosa.
El Boleto de Compraventa legitima a las partes a exigirse todas y cada una de las
obligaciones de comprador y vendedor, y no slo la de otorgar escritura pblica.
Pues las mayoras de las compraventas nacidas con Boleto de Compraventa desembocan en la escrituracin y el resto no da lugar a contienda sobre su validez, aunque s
sobre su eficacia, o tramos de ejecucin.
En los hechos y resultados prcticos no tiene sentido bifurcar el negocio de la compraventa del de la adquisicin del dominio que es el resultado esperado y finalidad
jurdica econmica que persigue el comprador.
La misma situacin de la venta forzosa, como lo indica NAZI, demuestra el valor
unitario del consentimiento y que la voluntad negocial no puede desdoblarse en un
precontrato y un contrato definitivo.
172
Crtica del Dr CALATAYUD (Cam. nac. civ., E, 28-9-73, Der. v. 53 fallo N 24.054):
No corresponde distinguir entre contrato de compraventa y promesa de compraventa, no slo porque en el caso Boleto de Compraventa rene los recaudos del art. 1.323
CC. sino porque la escrituracin es una obligacin de hacer que si bien es complementaria o necesaria no quita al contrato el carcter de tal.
4) POSTURA DEL Dr. BORDA

La distincin entre contrato definitivo y promesa bilateral de compraventa slo se
explica en las legislaciones que como la francesa y la italiana confieren a la compraventa efecto traslativo de propiedad, pero no en nuestro derecho en que la compraventa no es mas que la promesa de transferir a otro la propiedad de una cosa a cambio de
la promesa de pagarla (art. 1.323). Ni an en el derecho francs se explica la diferencia
ya que el Cdigo en su art. 1.859 establece categricamente el principio de que la
promesa de venta, vale venta.
Desde que los tribunales han resuelto que el comprador por Boleto de Compraventa
tiene derecho a exigir el cumplimiento del contrato de venta, debiendo otorgar el juez la
escritura en caso de resistencia del vendedor, carece de sentido considerar al Boleto privado como una simple promesa y no como un contrato definitivo y perfecto de compraventa.
En nuestro derecho positivo y pese a lo dispuesto es el art. 1.184 inc. 1, la escritura
no es ya un requisito formal del contrato de compraventa, sino solamente uno de los
requisitos de la transmisin de la propiedad.
Cumplida la escrituracin, sea por el dueo, sea por el juez, el dominio queda transferido, de tal modo que no es necesaria una nueva demanda de cumplimiento del contrato como lo sera si la escritura fuera slo un requisito formal para tener por concluido
el contrato.
La concepcin del boleto como simple promesa, implica escindir el proceso del
consentimiento en dos etapas; en la primera se consentira slo en escriturar; en la
segunda, se consentira en vender.
Pero ello sera artificioso. Cuando dos personas suscriben un boleto privado entiende la una vender y la otra comprar. No tienen en mira la escritura sino la cosa y el
precio. La escritura es el cumplimiento mismo, como que a partir de su otorgamiento se
habr operado la transferencia del dominio.
Justifica la omisin del bajo pena de nulidad del anterior art. 1.184, con el argumento de que a su entender era equivoco porque el art. 1.185 -que subsiste hasta hoy- les
reconoca validez a los contratos comprendidos en aquel art. 1.184. De ah deduce que
la forma requerida era ad probationem y que la referida omisin quiso dar a entender
esto ltimo y nada ms.
173
RESUMEN: El Boleto de Compraventa se trata de un contrato definitivo y perfecto de

compraventa, siendo la escritura pblica un requisito de la transmisin de la propiedad.
5) POSTURA DEL Dr. CIFUENTES (caso P. de G., L. en A., O. v B., R)

Cataloga al Boleto de Compraventa como verdadero contrato de compraventa, en
donde las partes convencionalmente y, por la forma de desarrollar su conducta contractual, tiene la conviccin y la intencin comn de celebrar un contrato de ese tipo, no
obstante que para su cumplimiento deba otorgarse la escritura traslativa de dominio.
No comparte la idea de que ese instrumento privado significara una simple promesa,
precontrato o contrato preliminar de compraventa, siendo conscientes de que sus obligaciones nacen de ese contrato que es el que quisieron realizar y no otro preparatorio.
El Boleto de Compraventa juega un papel fundamental: la concrecin definitiva del
consentimiento. Y esto se proyecta. Firmado el Boleto de Compraventa hay entendimiento recproco, saben las partes a qu atenerse.
Nacen con la compraventa, las obligaciones de transferir la propiedad, recibirla y
pagar el precio. En la compraventa no se transfiere, se obliga a transferir la propiedad.
Y es justamente lo que ocurre con el Boleto de Compraventa sobre inmuebles. La
escritura pblica transfiere la propiedad. Entonces, LA ESCRITURA ES UNA FORMA
DE DAR CUMPLIMIENTO A LA OBLIGACION DE LA COMPRA Y VENTA NACIDA CON
EL BOLETO.
Entiendo que la interpretacin que considera que es con la escritura pblica donde
se celebra el contrato de compraventa, desnaturaliza el concepto del art. 1.323, pues
en verdad con ella se ejecuta el contrato pero no se celebra.
El Boleto no es ms que la manifestacin concreta del art. 1.323 CC. lo que no
impide sostener que, acorde con otras disposiciones, para la ejecucin de las obligaciones concertadas en l, deba cumplirse con formalidades prescriptas por la ley.
La forma exigida por el art. 1.184 es ad probationem o ad solemnitatem relativa,
entonces el contrato que no cumple con la forma del art. 1.184 tiene validez.
Apoyado en la omisin del art. 1.184 con la reforma, opina que a los efectos del
contrato, en nuestro caso transmitir el dominio del bien inmueble, debe otorgarse la
escritura pblica, pero no para la esencia del acto como contrato. La escritura pblica
es forma requerida para el cumplimiento de la obligacin que asumi en el contrato.
Pero al no observrsela, su omisin no ataca la validez del acto, sino que opera
sobre la produccin de los efectos de ese mismo acto, o para la necesidad de su
prueba. Para dar ejecucin al acto se requiere el instrumento pblico de transferencia
dominial. Se apoya en la interpretacin que da al art. 1.185, al opinar que no quedan
174
concluidos como tales. O sea, por voluntad de las partes no es posible eludir las
formas que la ley exige para transferir la propiedad inmueble, lo que no importa sostener que la ley exige esa forma para celebrar el contrato de compraventa.
El contrato no es nulo, sera nula la transferencia en documento particular del dominio del inmueble.
Sostiene, apoyado en el art. 1.186 que si las partes se han obligado a que el contrato
no valdr sin escritura pblica, all ser el acto nulo como contrato, valiendo slo como
promesa de contrato de compraventa, pero si nada dijeron, el contrato vale como tal.
Tanto es as que la ley en el art. 1.185 bis no habla de promitentes sino de compradores y vendedores, quedando aquella expresin para la antologa terica.
Resumiendo la postura de este autor:
El boleto es el contrato, el anudamiento propiamente dicho de las voluntades para

comprar y vender; y la escritura simplemente la formalidad exigida para su cumplimiento parcial: transferencia del dominio
6) POSTURA DEL Dr AUGUSTO MORELLO

I.- Antes de 1.968: El Boleto de Compraventa no era ttulo traslativo de propiedad ni
creaba una obligacin de dar, la cosa al comprador. Era un antecontrato o contrato
preliminar, que slo acordaba el derecho de exigir una obligacin de hacer escritura
pblica. Se transfiere la propiedad cuando materializada la posesin se firma la escritura. Slo confiere facultades personales. El acreedor por Boleto de Compraventa no se
puede oponer a terceros que hayan constituido derechos reales sobre el inmueble.
Tendr un derecho a la cosa pero no un derecho en la cosa.
Los actos de disposicin que realice el promitente despus de la firma del Boleto son
en principio inatacables, salvo simulacin o fraude.
Aqul continua siendo propietario hasta que se perfeccione o consume la venta con
la escrituracin. El promitente no se despoja de ninguno de sus derechos reales. Sigue
siendo promesa aunque se entregue la posesin.
Se diferencian dos actos: el Boleto: compromiso de vender, y la venta: transferencia
de dominio.
Mientras no haya escritura pblica, las dems obligaciones no son exigibles entre
las partes, ni podr demandarse al respecto. Si no se escritura en el plazo que da la
sentencia, se resuelve el contrato aunque haya entrega de posesin.
175
Reconoce que hay arts. del CC. que slo le son aplicables al contrato de compraventa perfecto, pero que la jurisprudencia aplica tales pautas a los Boleto de Compraventa.
7) OPININ DEL Dr. QUIJANO

Hacindose valer una promesa regida por los arts. 1.185 y 1.187 y no una compraventa de inmueble celebrada por escritura pblica, hasta que esa escritura no se suscriba la compraventa no queda concluida y slo existe para las partes una mera obligacin de hacer, de suerte que aplicar los arts. 1.412 y 1.413 antes que el negocio se
consume definitivamente es un contrasentido. (LL t. 38 p. 960)
Aduce que la actuacin diaria a cargo de nuestros Tribunales de stas nuevas figuras -clusula resolutoria implcita y teora de la imprevisin- al caso de compraventas
documentadas a travs de B. privados, no importa sino un reconocimiento cabal de
status de verdaderos y propios contratos que aquellos revisten.
La firma del Boleto no es necesaria pues puede realizarse oralmente.
8) OPININ DEL Dr. BARRAQUERO

No debe confundirse la tradicin que realiza el propietario a objeto de transmitir
solamente la posesin (art. 2.454 CC), con el instrumento pblico de enajenacin,
seguido de la tradicin. Pero sta es la regla general, ya que nadie se opone a que el
vendedor al firmar el Boleto de Compraventa realice la tradicin del inmueble. En este
caso -an no mediando la escritura pblica traslativa de dominio- el comprador incorpora a su patrimonio un derecho: la posesin de la finca, regida por disposiciones
propias a esta relacin jurdica y distinta, cuando no independientes, a las del dominio.
Recuerda que para la transferencia del dominio se requiere ttulo y modo. Tambin
expresa que la forma requerida con la escritura pblica es ad probationem, por lo que
el acto subsistir independientemente del instrumento. Pero para la adquisicin del
dominio, la escritura pblica es constitutiva, como elemento que concurre a caracterizar el modo de adquisicin, aunque sea meramente ad probationem respecto del ttulo
o dato de instrumentacin del contrato de compraventa inmobiliaria.
Para su oponibilidad erga omnes la transferencia del dominio debe estar inscripta en
los Registros de Propiedad (para un sector, ya que otros opinan lo contrario considerando inconstitucionales los registros provinciales al respecto). Por ello es que en el
Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil reunido en Crdoba se aprob, con fecha
11 de Octubre de 1.961, la siguiente recomendacin: que mientras se realice la revisin
general del CC, se sancione una ley que disponga agregar el siguiente artculo: Art.
4.052 La tradicin requerida para la adquisicin o transmisin de derechos reales
sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los
respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda, y
176
en todos los dems casos, esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a

terceros mientras no estn registradas.....
Sealan los efectos de considerar al Boleto de Compraventa como una promesa
respecto a la posesin insuficiente para fundar una tercera, que lo nico que se puede
exigir es la escrituracin, que el acreedor de esa obligacin de escriturar no tiene
ningn derecho real sobre la cosa, etc.
El acreedor por Boleto era meramente quirografario frente a la quiebra del deudor.
Indica que es falsear la realidad y la verdadera voluntad e intencin de las partes
contratantes considerar que con el Boleto no han querido todava obligarse como verdaderos comprador y vendedor, que slo los facultaba para exigir una obligacin de
hacer, y que despus, al escriturar, venderan y compraran en firme.
Pondera la teora que considera al Boleto de Compraventa como contrato preliminar,
y luego la critica. Considera intil dar rodeos absurdos.
En su opinin el Boleto de Compraventa es un verdadero contrato de compraventa, y
que la exigencia de la escritura pblica es requisito formal que hace al modo de adquisicin del dominio, con independencia de la compraventa en s. Es un verdadero contrato de compraventa en firme, serio y definitivo, perfecto en s mismo.
Critica la teora del Boleto de Compraventa como contrato preliminar porque ya con
el Boleto las partes han quedado enlazadas como verdaderos comprador y vendedor,
en razn de haberse dado expresa y recproca conformidad respecto de la cosa y el
precio. El otorgamiento de la escritura pblica no hace sino ejecutar el contrato de
compraventa ya concluido el que, para nuestro sistema positivo, an tratndose de
inmuebles no deja de ser consensual.
Realiza un cuadro comparativo de derechos que posee el comprador por Boleto de
Compraventa en relacin al propietario.
TIENE
NO TIENE
1.Ttulo suficiente (contrato causal:

compraventa definitiva)
1. El dominio (es ttulo insuficiente para

adquirir derechos reales).
2.Si hubo tradicin: Modo legal para adquirir la posesin (1.185 bis)
2. Justo ttulo (falta legalidad formal

para alegar prescripcin decenal.
3.Presuncin de buena fe de la adquisicin (referida a la CV).
3. Legitimacin para oponer la accin

reivindicatoria (aunque a veces pueda accionar por tercera de dominio.
4.El derecho de poseer. La posesin

legitima.
4. Dominio perfecto ni imperfecto
177
Y adems agrega otros tantos hitos importantes.

FORMA: Sea que la promesa bilateral de compraventa contenga un verdadero contrato de esa especie o slo constituya un mero precontrato, lo cierto es que ella genera
obligaciones de carcter convencional que deben regirse por las reglas del contrato
respectivo.
El contrato de compraventa inmobiliaria es consensual.
Cuando el valor del bien vendido supera los 10.000 $, el contrato ha de revestirse de
forma escrita. Tal formalidad es ad probationem.
La escritura pblica es un requisito esencial o constitutivo para que el comprador
adquiera el dominio.
Ello rige tambin para las compraventas de inmuebles sujetas a la ley 13.512.
Opinin del Dr Barraquero:
El Boleto de Compraventa es un verdadero contrato de compraventa, serio, definitivo, firme y perfecto, siendo la exigencia de la escritura pblica un requisito formal que
hace al modo de adquisicin del dominio, con independencia de la compraventa en s.
9) POSTURA DEL Dr. BUSTAMANTE ALSINA

Desde que la estipulacin que obliga a comprar y vender est contenida en el Boleto,
estamos en presencia de un contrato de compraventa. Sostiene que quien suscribe el
boleto, no ha pensado jams que ha hecho nada provisorio, ni sujeto a una ulterior
voluntad ni a la posibilidad de retraer esa voluntad.
10) POSTURA DEL Dr. SALVAT

Tratndose de la transmisin de inmuebles la adquisicin en propiedad requiere escritura pblica, pero se afirma que tal exigencia formal es meramente ad probationem y
no ad solemnitatem.
La compraventa es en principio un contrato consensual, que se concluye por el
acuerdo de voluntad de los contratantes, pero que cuando tiene por objeto un bien
inmueble, reviste un carcter formal y no queda perfecto hasta que no se extienda la
correspondiente escritura pblica.
178
11) POSTURA DEL Dr. SPOTA

Califica al Boleto de Compraventa como contrato preliminar que obliga al otorgamiento de un contrato de segundo grado o de cumplimiento. Es contrato preliminar de
compraventa pero contiene la esencia de ese contrato consensual, o sea, el consentimiento de ambos contratantes que autoriza a cualquiera de ellos a exigir que se brinde
al negocio jurdico la forma legal y los dems actos de ejecucin inherentes al contrato
de segundo grado o cumplimiento.
12) POSTURA DEL Dr. LAJE

El Boleto o documento privado de compraventa, est o no complementado con la
posesin dada al comprador, solo confiere al mismo un derecho personal, es decir, una
vocacin jurdica para obtener el cumplimiento de la formalidad faltante, necesaria para
que nazca el derecho real. Sin escritura pblica e inscripcin en el registro, el adquirente
no es dueo frente a los terceros.
El Boleto de Compraventa no constituye un requisito esencial para la concertacin
del contrato, slo se requiere consentimiento prestado de cualquier manera. Lo que si
resulta indispensable es la escritura pblica.
13) POSTURA DEL Dr. SANCHEZ DE BUSTAMANTE

El contrato de compraventa es consensual. Ello no se contradice con la otra directiva de que la transmisin de inmuebles en propiedad requiere la escritura pblica. Pero
esto ltimo vale con referencia a la adquisicin del dominio, porque la norma especfica
nos dice que habr compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la
otra la propiedad de una cosa y sta a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero, con lo que se tipifica un verdadero contrato consensual que al margen de las
dificultades de la prueba, puede hacerse inclusive verbalmente. Se obliga a una obligacin de hacer.
No asimila precontrato a contrato de compraventa.
14) POSTURA DEL Dr. FUNES

La forma notarial no es determinante del precontrato, sino el consentimiento. La
forma es solo un medio para obtener ese resultado jurdico.
Con el papel de Compraventa hay consentimiento y accin para obtener la escritura
pblica.
179
15) POSTURA DEL Dr. MACHADO

Cuando por instrumento privado se ha vendido un inmueble, se ha concluido un
contrato, la venta se ha realizado y las partes deben cumplirla. La escritura pblica,
forma ad probationem en el caso, es elemento de su eficiencia ltima del acto, pero no
de la esencia del consentimiento. El fin perseguido est siempre dentro de una sola y
nica voluntad jurdica establecida por el consensus.
16) POSTURA DEL Dr. HERNAN RACCIATI

Acreditado el contrato de compraventa, que no es otra cosa que el instrumento
firmado por las partes, dicho ante acto resulta suficiente para que sobrevenga el negocio de cumplimiento, donde se observe la forma legal a fin de que el adquirente pueda
alegar que el dominio se ha establecido a su favor. Es indudable que el contrato de
compraventa se perfecciona desde que las partes hubieran quedado vinculadas por su
recproco consentimiento y que tal contrato existe desde ese momento y no recin
desde que se firme la escritura traslativa de dominio.
En el caso de los negocios de compraventa previstos en el art. 1184 inc. 1, donde
no obstante tratarse de contratos consensuales, en cuanto a su formacin, no quedan
concluidos como tales; esto es, en cuanto a sus efectos, como acto constitutivo del
derecho real, sino desde que el requisito de forma se hubiere cumplido.
17) POSTURA DEL Dr. COLOMBO

El Boleto de Compraventa entraa para sus firmantes una promesa recproca de
perfeccionar el acto a que ellos aluden, en esos contratos privados los contratantes se
ponen de acuerdo sobre las bases y condiciones a que supeditarn la operacin definitiva, que en materia de inmuebles no se formaliza mientras la escritura pblica no sea
firmada. Hasta que esa escritura no se suscriba la compraventa no quedar concluida,
y solo existir para las partes una mera obligacin de hacer.
18) POSTURA DEL Dr. LAFAILLE

Dos categoras de convenciones pueden presentarse como previas a la compraventa revestidas de todas las formalidades legales. Vendrn a constituir sus efectos verdaderos ante contratos, en el sentido de aquellos actos que nos ocupamos dentro de la
parte general. En primer lugar tenemos las llamadas promesas bilaterales de compraventa, donde tanto el futuro comprador como el vendedor se ponen de acuerdo sobre
las condiciones o requisitos de la operacin a celebrarse, y se comprometen recprocamente a llevarla a cabo.
180
Qu efectos produce un antecontrato? Algunas situaciones son muy claras, como

la del art. 1185, en que se produce la consecuencia de que obligan a las partes a llenar
las formalidades o el compromiso. Entonces son verdaderos contratos que conducen, a
otros contratos. En la negociacin sobre la compra de un inmueble se habra pasado
por dos etapas perfectamente deslindadas. La primera en que el interesado hace firmar
y suscribir a su vez un boleto, un anteacto perfecto en que se determinan todas las
condiciones de la venta y se comprometen a escriturar dentro de determinado plazo; y
la segunda sera cuando en cumplimiento de ese contrato se reduce a escritura pblica
o se paga la indemnizacin si no se quiere firmar.
Los Boleto de Compraventa pertenecen igualmente al mismo tipo de antecontratos y
como lo expresan los arts. 1185 y 1187, obligan a las partes cuando tienen por objeto
un inmueble, a formalizar la operacin por medio de la escritura pblica.
19) POSTURA DEL Dr. FEDERICO QUINTEROS

La promesa bilateral de compraventas de inmuebles, pese a que fue concertada con
un acuerdo sobre la cosa, (cuya propiedad el comprador se obliga a recibir y a pagar el
precio, y el vendedor a entregar la propiedad), dado lo dispuesto por el art. 1185 C.C. no
se la debe considerar contrato de compraventa, sino contrato preliminar, que se diferencia del definitivo en que aquel solo se imputa a las partes la obligacin de otorgar la
escritura pblica, a la par que ste imputa obligaciones de dar. Este contrato preliminar
tiene en miras al definitivo, y su cumplimiento consiste precisamente en dar existencia
legal a la compraventa.
20) POSTURA DEL Dr. LLAMBIAS

La concepcin del Boleto como simple promesa implica escindir el proceso en dos
etapas; en la primera slo se consentir en escriturar en la segunda, se consentir en
vender. Pero sta es una escisin artificiosa, que no responde a la realidad ni a la
verdadera intencin de las partes. Cuando dos personas suscriben un Boleto, entienden la una vender, la otra comprar. No tienen en mira la escritura sino la cosa y el
precio. Asumen, actualmente, el compromiso de hacerse la entrega de las prestaciones recprocas. La escritura no es para ellas el paso previo que les permitir exigir el
cumplimiento de las obligaciones contradas, sino el cumplimiento mismo, como que
a partir de su otorgamiento se habr operado la transferencia del dominio.
21) POSTURA ADOPTADA POR LA CATEDRA DE DERECHOS

REALES DE LA UNIVERSIDAD CATOLICA DE SALTA
Para lograr comprender la evolucin que ha sufrido el Boleto de Compraventa
debemos realizar la siguiente metodologa:
181
a) Hasta la Sancin del Cdigo de Vlez.

b) Desde la vigencia del Cdigo hasta el plenario Cazes de Francisco c/Rodrguez
Conde.
c) Desde el plenario hasta la Ley 17.711.
d) Desde la vigencia de la ley hasta la fecha.
A.- HASTA LA SANCION DEL CODIGO DE VELEZ SARSFIELD

En esta primera etapa no pretende dar un concepto de lo que era el Boleto de Compraventa en el derecho patrio, sino analizar las distintas fuentes que tuvo en cuenta el
codificador;
A.1. En el Derecho Romano: La aparicin de la moneda pone fin al trueque, entonces comienza a distinguirse claramente lo que es compraventa y lo que es entrega de
la cosa.
La compraventa era considerada contrato consensual y verbal. En la poca clsica
se decidi que las partes podan convenir que la compraventa no existira hasta tanto
ella no se instrumente por escrito.
Eso que originariamente, era costumbre, con Justiniano se transforma en regla, o
sea que en el Derecho Romano hay dos clases de venta:
a) La simplemente verbal y consensual, que se perfeccionaba con el simple acuerdo
de las partes; y
b) La que era escrita, es decir, aquella que no exista hasta tanto no se instrumente
por escrito, hasta que suceda esa instrumentacin, las partes podan retractarse.
Se distingue el pactum de contrahendo, que es el contrato preliminar, por el cual
las partes convienen celebrar el contrato definitivo. Su incumplimiento da origen a la
actio estipulata, que es una accin de daos y perjuicios.
Se distingue el contrato preliminar del contrato definitivo.
A.2. En el derecho francs: Se distingue pactum de contrahendo o contrato preliminar, del contrato definitivo. Y comienzan a generarse discrepancias acerca de las
consecuencias del incumplimiento de ese contrato preliminar.
Parlamento de LYON: Siguiendo al derecho romano, considera que el incumplimiento del contrato preliminar, acarrea como consecuencia las prdidas e intereses.
Parlamento de PARIS: No cumplindose con el contrato preliminar, se puede exigir
el cumplimiento en forma especfica judicialmente. Esta solucin es receptada por el
CODIGO DE NAPOLEON, y en el art. 1.559 se establece que la promesa de venta,
vale venta y da derecho a obtenerla judicialmente.
182
Los comentadores posteriores la siguen y sostienen que si bien la promesa de venta

no es la compraventa, equivale a ella.
Se comienza a distinguir aquellos casos en que la forma es necesaria solamente
para la prueba, entonces, cuando faltaba, no era nulo el acto, y aquellos casos en que
la forma es exigida como requisito esencial para la constitucin del contrato, y faltando
la forma era nulo el acto.
El contrato de compraventa siempre fue consensual, pero este a su vez puede ser
formal o a-formal.
A.3. En el derecho patrio: Somellera sostiene que la compraventa es un contrato
por el cual una de las partes entrega una cosa y va a recibir a cambio de ella, un precio
en dinero.
Es un contrato consensual, a menos que las partes convengan en otorgar escritura
de venta, en este caso, la compraventa no existe hasta tanto no se otorgue la misma. Y
ello es as porque el consentimiento se difiere al momento de otorgarse la escritura
pblica, o escritura de venta.
La compraventa es un contrato consensual y verbal que se perfecciona cuando las
partes se han puesto de acuerdo en cuanto al consentimiento y en cuanto al objeto.
A.4. En el Esbozo de Freitas: Sigue la lnea del derecho romano, distingue la promesa de venta del contrato definitivo, y en el art. 951, ap. 3, sostiene que en caso de que
alguna de las partes se niegue a cumplir con la promesa de venta, a la otra parte
solamente le queda una accin para resarcirse de las prdidas e intereses.
Hace remisin a las obligaciones de hacer, personalsimas que no pueden ser cumplidas por personas distintas del deudor.
B. EL CDIGO DE VLEZ
El art. 1323 define el contrato de compraventa. La compraventa es un contrato consensual que existe desde que las partes se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio.
Vlez, en esta misma seccin, en el Ttulo I, legisla De los contratos en general,
tratando: consentimiento, capacidad, objeto, forma, prueba, efectos.
El art. 1.140 define a los contratos consensuales y reales. Los primeros se perfeccionan con el mero consentimiento de las partes, los segundos con la entrega de la
cosa. Estos contratos consensuales pueden ser a su vez: formales o no formales. Si no
son formales, el mero consentimiento perfecciona el contrato, pero si son formales se
necesita el consentimiento de las partes y la forma requerida por la ley.
183
De acuerdo al art. 1.184 inc. 1, la compraventa inmobiliaria es un contrato consensual formal, bajo pena de nulidad. Si no se hace mediante escritura pblica, el contrato es nulo, porque tiene esa expresin: bajo pena de nulidad. Sancin que es reafirmada en los arts. 1.183, 1.182, 976, 977, 978.
En el art. 1.185 establece que si se hiciesen de otra forma no van a valer como tal
contrato, pero si van a valer, como un contrato en que las partes se obligan a celebrar
el contrato formal. La compraventa inmobiliaria celebrada en instrumento privado no es
compraventa inmobiliaria, pero vale como contrato en que las partes se obligan a
otorgar escritura pblica.
El art. 1.187 determina que si no dan cumplimiento a esa obligacin de hacer, lo
nico que queda es una reparacin de daos y perjuicios, sin poder exigir el cumplimiento en forma especfica.
A raz del problema que se presenta con la venta de lotes a largo plazo y en cuotas
peridicas (si el vendedor no escritura lo nico que poda pedirse eran daos y perjuicios a pesar de las mejoras introducidas) es que los tribunales buscan dentro de
nuestro CC una solucin mas justa, comenzando COLMO, sostenindola BIBILONI en
su ante-proyecto y finalmente las cmaras civiles en pleno, en los autos CAZES DE
FRANCINO c/RODRIGUEZ CONDE la mayora triunfa. Con Vlez Boleto es pre-contrato.
C. CAZES DE FRANCINO CONTRA RODRIGUEZ CONDE

Esta nueva mayora sostiene que en un juicio por escrituracin el juez va a poder
otorgar la escritura pblica por el obligado renuente. Por el juego de los arts.: 1.185,
1.187, 505, 629, 630, 631, el consentimiento por escrituracin, y en cuanto a la
escrituracin misma, el juez la firma por el obligado.
Por el art. 1.187 y 505, el acreedor puede en primer lugar, procurar que el deudor
otorgue la prestacin; si no lo consigue, debe procurarla de un tercero a costa del
deudor; y en ltima instancia, pedir la indemnizacin de daos y perjuicios.
En el esquema de Vlez la opcin de escriturar o pagar daos era del deudor, despus del plenario se la dan al acreedor: o la hace escriturar por el juez o pide daos y
perjuicios.
Sus fundamentos son: De los arts. 1.185 y 1.187 resulta que la COMPRAVENTA ES
UN CONTRATO CONCLUIDO que obliga a hacer la escritura pblica.
A partir de este fallo surge una nueva postura que comienza a identificar al Boleto de
Compraventa con la compraventa en s. Tambin distinguen lo que es la compraventa
inmobiliaria, de lo que es la traslacin de dominio. Dicen que la traslacin del dominio
es una consecuencia de la compraventa inmobiliaria, por lo tanto la escritura pblica no
184
hace al contrato, sino que hace a la traslacin del dominio. El Boleto de Compraventa
es el verdadero contrato de compraventa, firme serio y definitivo.
Los problemas de la venta de lotes por mensualidades fueron solucionados por la ley
14.005, de la que nos interesan los arts. 4 y 6.
La inscripcin del Boleto en los registros inmobiliarios genera una oponibilidad y
entramos as en el campo de los derechos reales. Inscribiendo el Boleto de Compraventa, ese primer adquirente con B. inscripto va a se preferido contra cualquier otro
adquirente. En cuanto a los embargos e inhibiciones sobre esa propiedad y contra el
vendedor, van a poder hacerse efectivas nicamente sobre las cuotas impagas pero no
sobre el todo. Este registro de la ley 14.005 posteriormente se fue aplicando a otras
clases de ventas, por ej. el rgimen de la propiedad horizontal.
185
Actividad N 20
- Elija la postura cuyo criterio comparta y busque las que se le asemejen en cuanto
a la naturaleza jurdica del Boleto de Compraventa.
186
LA LEY 17.711
Introduce reformas en los arts. 1.185 bis, un agregado al 2.355 una modificacin en
el 1.184 y el nuevo art. 2.505.
El art. 1185 bis hace oponible a la quiebra del vendedor por Boleto, este instrumento,
y que antes no poda oponerse al mismo, solucin que era injusta.
El agregado al art. 2.355 viene a romper un poco todo el esquema normativo de
Vlez, que era claro y coherente.
En cuanto al art. 1.184, la supresin de la frase bajo pena de nulidad, carece de
importancia, por que ella era sobreabundante, ya que actualmente subsisten los arts.
1.182, 976, 977 y 978.
De las nuevas teoras que han surgido a partir de la reforma de la ley y que tiende
otra vez a diferenciar el Boleto de Compraventa con la compraventa inmobiliaria, las
ms importantes son las de GATTI Y ALTERINI, la de ALSINA ATIENZA, la de SPOTA y
la de LOPEZ DE ZAVALIA.
CONCEPTO DE BOLETO: Es un acto bilateral, consensual, informal y oneroso en
virtud del cual una persona se obliga a vender una cosa inmueble a otra por un cierto
precio de dinero, que en caso de incumplimiento est obligacin puede ser exigida
judicialmente, y no reviste el carcter de intuito personae, por esto es que el juez puede
escriturar por el obligado renuente.
III)ESCRITURACIN POR EL JUEZ

El principio general est dado en el art. 1.187
1. POSICION DE MORELLO
Es evidente, como la jurisprudencia lo haba terminado por reconocer en forma uniforme y reiterada, que siendo el objeto de esa obligacin una prestacin de hacer, nada
impide que el acreedor obtenga su cumplimiento mediante la actuacin de un tercero, el
juez por cuenta del deudor. (LL. v. 19, p. 619; JA. v. 71 p. 590.)
Es una obligacin que pesa por igual sobre ambas partes, quienes se deben lealtad
en todo lo referente al cumplimiento del contrato.
Es una solucin que a ms de la jurisprudencia, la haban tomado el derogado cdigo
de procedimientos de la provincia de Bs. As. del ao 1.905. Lazcano en su proyecto de
cdigo procesal de 1.935, admite tambin esa solucin, considerando en la Exposicin
de Motivos: la obligacin de hacer escritura pblica, es la que se presta a una inmediata y fcil realizacin por el juez.
187
Tambin se asemeja la posicin de uno de los ms modernos cdigos procesales

argentinos, el de la provincia de Santa Fe, y la del Anteproyecto de cdigo procesal civil
para la provincia de Bs. As. 1.961.
Considera que se trata de una obligacin indivisible, por lo consiguiente deben actuar todos los que compran y todos los que venden formndose un litisconsorcio necesario.
Sostiene que el escribano puede vlidamente citar y requerir a las partes a concurrir
a otorgar la escritura y que, adems, tal requerimiento (el que se formula a las partes
para que otorguen la escritura en fecha cierta y determinada) vala por interpelacin del
acreedor y por tanto constitutiva de mora extrajudicial.
Puede tambin, el escribano, exigir la comparencia de las partes.
Tambin interesa que el requerimiento constitutivo de la mora es un acto informal
que el acreedor puede hacer por s y por representante, sin que sea necesario, en este
ltimo caso, poder especial a tal efecto.
2. CASO PESSIA c/ DEL VALLE, 1.922 (JA. T IX p. 391 T SS)

1. Voto del Dr. Pera: Sostiene que en caso de incumplimiento de la obligacin de
hacer escritura pblica, ha de resolverse en el pago de daos y perjuicios, conforme a
las disposiciones expresas de la Ley, a la jurisprudencia constante en materia y a los
resuelto en el caso Byrne c/ Posse con fecha 22/12/1.921.
En el caso Byrne c/ Posse el Dr. Pera apoya la sentencia que hace lugar a la demanda, fijando plazo para la escrituracin, pero no el apercibimiento que pide el actor de
que en caso de incumplimiento la otorgue el juzgado, ya que slo puede darse en ese
caso en daos y perjuicios conforma al art. 1.187. El voto del COLMO en el mismo
caso BYRNE sostiene que no importa que haya sentencia de primera instancia determinando daos y perjuicios por la negativa del deudor a cumplir, ya que la manifestacin de voluntad de demandado, en forma posterior, acerca de su no negativa a escriturar, deja sin efecto tal resolucin. Repudia la jurisprudencia segn la cual el incumplimiento de un Boleto de Compraventa, en que no hay sea ni pacto resolutorio convenido, como en el caso, se resuelve en la indemnizacin de daos. Si la parte pide que la
escritura se otorgue por el juez as debe ser. Jams se podr hacer decir al CC. que
una obligacin que no sea personal, como la del caso, no cumplida por el deudor no
debe ser cumplida por un tercero a costa de ste. Ni que se puede liberar el deudor
dando daos y perjuicios, ni que la ltima posibilidad que da el CC. es los daos.
Adems los pactos se cumplen. El art. 1.187 se explica -dice el Dr. COLMO- en el caso
de imposibilidad de cumplimiento de la obligacin de escriturar. Adems la opcin no
puede ser para el deudor.
188
El Dr. REPETTO, en el caso BYRNE c/POSSE sostiene, recordando a Freitas y a

Garca Goyena, que la obligacin de hacer del art. 1.187 es una obligacin sui generis,
y que por consiguiente slo puede ser cumplida por el deudor, y sino se resuelve en
daos y perjuicios.
Cita tambin la doctrina y legislacin francesa en su apoyo. Dice: Nada poda ser
ms terminante para demostrar que la obligacin de hacer escritura pblica, en la
buena doctrina jurdica no es susceptible de cumplimiento en especie. Sostiene que el
sistema quedara falseado en su esencia, pues, so color de cumplir una obligacin de
hacer escritura pblica, se estara cumplimentando por el juez una obligacin de dar
nula por declaracin de la misma ley (art. 1.183).
2. VOTO DEL Dr. COLMO: Coincide con el orden en que estn expuestos en la
rplica, para criticarlos. Sostiene que la fuente de Freitas no es tan palmaria, que
nuestro CC. tiene su diferencias. Adems la obligacin de hacer escritura pblica NUNCA puede ser personal. Tambin: no s cmo se puede razonar sobre la base de un
sistema legislativo y jurdico tan distinto del nuestro (se refiere al francs.)
Reitera argumentos vertidos en el caso Byrne c/Posse, y aludiendo a legislacin
comparada, cita que en Francia a pesar de la literalidad del art. 1.142 del CC. francs
que no reconozca que a pesar de ello se puede pedir escrituracin al juez. Cita tambin
en su favor la doctrina y legislacin italiana, de Austria, Alemania e Inglaterra.
Otro argumento en su favor es la ley procesal. Dice que la obligacin de hacer del
art. 1.187 no tiene por qu correr otra suerte; puede, y debe, ser cumplida en especie.
3. CASO SAZES DE FRANCIANO, MALIA C. C.

RODRGUEZ CONDE, MANUEL. 1.951.
A. Voto del Dr. SANCHEZ DE BUSTAMANTE: Considera al Boleto de Compraventa
un problema actual. El problema que le plantean los arts. 1.185 y 1.187 del CC. no es
nuevo, su origen ya se vera en el derecho romano y francs.
En primer lugar no haba compraventa, ya que no haba moneda, haba trueque y
permuta. Se distingue acuerdo y tradicin de la cosa. Se concibe que hasta el contrato
firmado slo haba precontrato. Luego con Justiniano lo que fue excepcin se hizo
regla. Se conocen dos tipos de ventas, la que se realiza por escrito y la que es verbal.
Si se pacta que la compraventa debe ser hecha por escrita estamos en presencia del
pacto de contrahendo, cuyo incumplimiento trae aparejado los daos y perjuicios. (Derecho romano)
Seala las posiciones en el derecho francs (Parlamento de Lyon y Pars) y la solucin del cdigo de Napolen. Se refiere a las discusiones previas del mismo.
189
Muestra las distintas posturas, adems de las anteriores, con que se enfrenta Vlez
al tiempo de redactar su cdigo (opiniones de Marcad, Troplong, Toullier, Demante).
Considera que los autores citados llegaron errneamente a sus conclusiones influidos
por la tradicin histrica, pues en el antiguo derecho francs, la promesa no transfera
la propiedad, y la discusin era determinar si era obligatoria su ejecucin o si se
resolva en daos e intereses.
Las fuentes de Vlez fueron el derecho romano y el antiguo derecho francs, se
apart de Garca Goyena, toma a Freitas.
Despus de citar a variados autores, y considerar que lo que se precisa es una
reforma al Cdigo, concluye en que si se condena a escriturar la compraventa voluntaria y el emplazado no realiza el hecho la obligacin SE RESUELVE EN DAOS Y
PERJUICIOS.
B. VOTO DEL Dr. PODETTI: Sostiene que la sentencia que condena a escriturar,
como obligacin de hacer, puede ser cumplida por el juez. Considera el asunto desde la
ptica del derecho procesal. El Boleto de Compraventa cuya firma ha sido reconocida
es un ttulo ejecutivo.
Es necesario que triunfe el imperio de la autoridad judicial. Sanchez de Bustamante
lo critica diciendo que no puede ser que en un lugar el Boleto de Compraventa sea
precontrato y en el otro sea contrato, y que el Cdigo Procesal no puede variar una
solucin de fondo.
La opinin del Dr. Podetti es sostenida en forma similar por Alsina, Chiovenda, Jofr.
En los Boleto de Compraventa la escrituracin constituye solamente una etapa de
perfeccionamiento formal de lo querido, resuelto y estipulado.
Cita algunos arts. del CC, pero su razonamiento es totalmente procesalista, concluyendo en la posibilidad de escrituracin por el juez.
4. POSTURA DEL Dr. JOSE MARIA LOPEZ OLACIREGUI

La condena de escrituracin bajo apercibimiento de escrituracin judicial contiene,
por de pronto, un acto de autoridad (sentencia).
La jurisprudencia, primero se elimina el apercibimiento, luego se lo recepta (Caso
Byrne C. Posse -Caso Pessia c. del Valle y Caso Cazes de Francino C. Rodriguez
Conde).
Fija los argumentos de cada una de las posiciones sostenidas fundamentalmente
por Repetto, Colmo y Sanchez de Bustamante, y luego Podetti.
190
La sentencia por de pronto no sera a nuestro juicio, una verdadera condena. Es la

proposicin aparentemente subordinada (bajo apercibimiento de escriturar el juzgado) la que contiene en realidad el elemento fundamental. La escrituracin por el deudor
deja de ser el centro o foco de la nueva situacin y pasa a constituirse en una alternativa eventual y sin trascendencia. La no escrituracin posterior a la sentencia no comportara respecto del deudor la comisin de un delito de desobediencia a la autoridad
(art. 239 C. Penal) tal como sucedera si el real contenido de la orden judicial estuviera
dirigido a imponer y conminar la actividad escrituraria. Y todo esto es as porque la
resolucin judicial se integra con una segunda parte que la transforma (si el deudor no
escriturara, escriturar el juzgado) en cuya virtud la efectiva escrituracin por la mano
del deudor ha perdido antijuricidad substancial.
Las sentencias no habran de redactarse como condenas subjetivas (condeno a NN
a escriturar) sino como disposiciones objetivas (dispongo que tal cosa sea escriturada)
complementadas con una referencia a las dos vas o caminos por los cuales el resultado deber producirse (escrituracin que otorgar el juzgado en caso de no hacerlo el
vencido.)
La sentencia aparece como un ACTO ATRIBUTIVO DE LA COSA que altera su condicin dominial. La sentencia contiene virtualmente la escritura, entonces para que se
opera la transmisin del dominio se requiere la tradicin.
La sentencia bajo apercibimiento de escrituracin judicial es acto desapoderativo
que modifica la condicin dominial de la cosa y no simple condena personal que impone al vencido determinada actividad.
A nuestro juicio hay que ir ms all que Colmo y Podetti, la sentencia confiere al
ganador derechos actuales sobre la cosa aunque no sean todava derecho de dominio. El vencedor tiene un ttulo que emana de acto de autoridad y no de simple convencin privada: es adjudicatario de ella en los trminos del art. 2.610 y ser adjudicatario
es ms que ser simple acreedor. Similares razones respecto al 2.610 dan: Machado,
SEGOVIA, SALVAT, LAFAILLE.
Concluye:
1. En las ventas inmobiliarias la escrituracin no hace a la formacin del vnculo sino
a su prueba y (en la etapa del cumplimiento) a la produccin del efecto traslativo
que es consecuencia del acto.
2. El Boleto privado de Compraventa asigna al adquirente la facultad de demandar la
escrituracin del bien. Se trata de la escrituracin misma como resultado objetivo.
Es de recomendar que la demanda no requiera se condene al demandado a
escriturar sino que peticione la escrituracin del bien a otorgarse por el demandado o por el juzgado en los trminos del art. 2.610 del CC.
3. La sentencia deber ajustarse a lo que se de mand y en consecuencia no
deber condenar a escriturar al demandado sin disponer directamente la escrituracin.
191
4. Los actos materiales de escrituracin son tan poco personales como los actos
materiales de entrega de la cosa. As como estos se desapodera al deudor y se
entrega la cosa en su nombre, nada impide que en la escrituracin se lo sustituya
y se la otorgue en su nombre.
5. La sentencia es en s misma acto que modifica la condicin dominial de la cosa en
los trminos del art. 1.610. Se la puede calificar de acto atributivo con efecto
operativo inmediato. No transfiere el dominio porque falta la tradicin, pero asigna
la cosa en forma irrevocable que no podra ser desconocida por acto alguno del
deudor ni tampoco por resolucin de otra resolucin judicial.
6. Los derechos del comprador quedan amparados por la fuerza de la cosa juzgada. Por derecho adquirido en los trminos de la Constitucin Nacional.
192
Actividad N 21
- Analizando las fallas referidas, elabore una opinin crtica acerca de la posibilidad
de escriturar por el juez, cdigos procesales vs. cdigo civil. Hay inconstitucionalidad?
193
IV) OPONIBILIDAD DEL BOLETO A LA MASA DE ACREEDORES

1. POSICIN DEL Dr. SANTIAGO CARLOS FASSI
Presenta el problema que trajo aparejado el B. en el caso de la venta de inmuebles
loteados en cuotas peridicas.
Se busc remedio en el decreto 9032/63 pero pese a ello, en la Capital Federal
termin por sentarse la doctrina que privaba de derecho a la escrituracin del Boleto de
Compraventa al futuro comprador, si ella no haba tenido lugar al tiempo de declararse
la quiebra, igual postura sustentada en un fallo plenario de la Cmara Comercial de la
Capital.
Del juego de los arts. 1.185 bis y 150 de la ley 19.551, determina que slo es
aplicable al caso de inmuebles destinados a vivienda.
Establece que depender del arbitrio del juez el que determine si se escriturar o no
por la facultad dada en la expresin podr del art. 1.185 bis CC. El juez se fundar en
razones de equidad, por ejemplo, si el inmueble tiene un destino doble: lucro y vivienda,
si predomina el primero, podr negar la escrituracin.
Debe tratarse de un adquirente de buena fe, la que debe existir al tiempo de la
contratacin y pago que complete el 25%. La buena fe se presume y lo contrario ser
probada por quien la alega. El 25% debe ser pagado antes de dictarse el auto de
apertura del concurso del enajenante.
No se exige fecha cierta. No se requiere la posesin del adquirente para gozar de la
posibilidad legal de escriturar.
2. POSICIN DEL Dr. ALBERTO SPOTA

El art. 1.185 bis del CC. exige el pago de la cuarta parte del precio y la buena fe. No
exige fecha cierta.
3. Nuestra opinin:
A) Esquema de Vlez: En el nico caso que es oponible a la masa del concurso, es
cuando se trata de un B. de fecha anterior a la cesacin de pagos, con posesin
anterior.
B) Esquema de la Reforma: El art. 1.185 bis tiene de positivo que protege a los
adquirentes por B., pero sus aspectos negativos son:
194
- Significa un retroceso en el rgimen previsto por Vlez, porque:

- Debi exigirse posesin en vez del 25%, pues la posesin es un medio de
publicidad.
- Es criticable la total ausencia de publicidad, cuando ello se impone para todos
los derechos reales por el nuevo art. 2.505.
- Es absurdo:
- Porque se priva de oponibilidad respecto a ciertos tercero, a aquellos derechos
reales que no se inscribieron, an cuando hubiera habido publicidad posesoria.
- Se da oponibilidad a derechos personales adquiridos sin ningn tipo de publicidad.
En sntesis, los Boleto de Compraventa son oponibles a la masa de acreedores del
concursado, y debe atenderse que esa oponibilidad implica convertir al crdito del
promitente de compra, en un verdadero crdito contra la masa.
El acreedor por B. no es un acreedor privilegiado sino quirografario, porque es titular
de una obligacin de hacer. Normalmente estos cobran despus de que se satisfacen a
los acreedores privilegiados, los gastos y honorarios del juicio, y con lo que queda del
patrimonio del fallido, a prorrata si no alcanza.
En las Segundas Jornadas de Derecho Civil en Corrientes en 1.965 se distingue
segn ese adquirente por boleto tenga o no posesin. Si haba posesin, la masa deba
respetar su crdito, si no el contrato quedaba rescindido, y era acreedor quirografario.
El Dr. Borda, apoyado por el Dr. Brevia no advierten la diferencia en que haya o no
posesin, pues de cualquier manera, ese crdito es oponible a la masa.
Se dijo que la masa no puede reconocer o desconocer mejores ni mayores derechos
que los que tena el deudor.
Tambin se sostuvo que en la quiebra slo se equiparn los acreedores de una
obligacin de dar pero no de hacer como la que tratamos, y que en este caso, la masa
deba actuar conforme lo hara el deudor, y slo en el caso de imposibilidad se transformara esa obligacin de hacer en una de daos y perjuicios.
Adems se distingua el contrato realizado por un comerciante y el realizado por el
hombre comn que slo compraba vivienda. Se va imponiendo el criterio de la oponibilidad del B. a la quiebra del vendedor.
Las Cmaras Comerciales consideran inoponible el B. a la masa. Se mantiene
este criterio en un fallo plenario de 1.967. Halpern sostiene esta postura en contra de
Rossi, Abelardo.
195
Halpern considera que el Boleto de Compraventa es un precontrato, mientras que

ROSSI, lo considera un contrato de Compraventa perfecto, en el que lo nico que est
pendiente es la ejecucin de un contrato que ya est celebrado.
Esta es la situacin hasta la ley 17.711. Mientras tanto, Spota opina que el Boleto no
slo es oponible a la quiebra, sino tambin a un acreedor hipotecario. Prevalece la
opinin de Borda.
Con el art. 1.185 bis se presenta la cuestin de quien tiene la posesin pero le falta el
25% del precio, haya o no posesin. No requiere fecha cierta, requisito incluido por la
jurisprudencia.
Con el art. 150 de la ley 19.551 se restringe el mbito del 1.185 bis a los inmuebles
destinados a vivienda.
196
Actividad N 22
Complete el siguiente cuadro:

OPONIBILIDAD DEL BOLETO DE COMPRAVENTA A
LA QUIEBRA DEL VENDEDOR
Art.150
Ley
19551
Art.1185
bis
Cod.Civil
197
Jurisprudencia
198
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VIII
INSTRUMENTOS
PBLICOS
CONCEPTO
PRUEBA
CLASIFICACIN
DE LOS MEDIOS
PROBATORIOS
JERARQUA
Capaces de demostrar
plena prueba.
Valen como principio
de prueba.
Excluye la prueba.
Desplazan la carga de
pruebas.
Dirigidos a la demostracin del hecho

De exclusin de la
carga de pruebas
199
200
UNIDAD VIII
8.1. PRUEBA
La produccin de un efecto jurdico est condicionada, por la norma a la existencia
de determinada situacin de hecho. El hecho jurdico constituye el fundamento de la
relacin jurdica: del hecho nace el derecho. Pero, siendo un acontecimiento pasajero,
es necesario probarlo.
Probar significa: dar la demostracin de la que se afirma. Segn Couture la prueba
civil es un mtodo jurdico de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en el proceso.
Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre partes;
establecer la naturaleza y contenido exactos de los derechos y obligaciones emergentes del mismo.
El derecho sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y
eficacia probatoria.
El derecho procesal estudia la las modalidades con que cada uno de los medios
debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del proceso.
Vlez -siguiendo a Freitas- incorpor a la teora del contrato un captulo destinado a
la prueba de los contratos; habiendo legislado luego del tema de la forma, sobre los
instrumentos pblicos (arts. 979 y 996), las escrituras pblicas (997 a 1.011) y los
instrumentos privados (arts. 1.012 a 1.036). Disposiciones relativas a la prueba en
general se encuentran dispersas en los distintos lugares del Cdigo, como tambin en
la reglamentacin de cada uno de los contratos tpicos.
La lnea de separacin entre la legislacin de fondo (se ocupa de los medios) y la de
forma (se ocupa de los modos probatorios) a veces es difcil de precisar, existen
muchas leyes sustanciales que avanzan consagrando modalidades de la prueba (por
ej. la ley de locaciones urbanas); y cdigos procesales que incorporan medios probatorios.
La actividad probatoria hace a la vigencia del contrato.
El inters en probar que es fundamental, se refleja en el tema carga de la prueba, o
sea, lo referente a saber cul de las partes en el proceso tiene la obligacin de realizar
la prueba.
Rigen en la parte de los contratos los principios clsicos:
a) Al demandante incumbe la carga de la prueba;
b) El demandado representa el papel de actos cada vez que invoca una excepcin.
201
De esta surge que quien alega la existencia de un contrato, el incumplimiento de una

o ms obligaciones de l nacidas, tiene la carga de probarlo. Si el demandado reconoce
la vigencia de la relacin pero afirma que el incumplimiento no le es imputable o que se
encuentra liberado, debe demostrar lo hechos en que se funda.
El art. 1.190 contiene una enumeracin de los medios probatorios por los cuales se
demuestra la existencia del contrato, respetando los modos que dispongan los cdigos
procesales de las provincias.
La enumeracin es enunciativa no excluyendo la posibilidad de que los contratos
sean probados por otros medios dispuestos por los cdigos de procedimientos o no
incluidos en ellos, medios que la tcnica moderna ha hecho surgir con posterioridad a
la sancin del Cdigo Civil (grabaciones, fotografa, anlisis qumicos y biolgicos,
etc.)
CLASIFICACIN
DE LOS MEDIOS
PROBATORIOS
Medios dirigidos
a la demostracin
del hecho
Medios de
exclusin de la
carga de probar
a) Aquellos cuyos fundamento est en el

experimento
por ej. las pericias).
b) Aquellos cuyo fundamento est en la
confianza o credibilidad -prueba histrica- (por ej. documentos, testimonios.)
c) Presuncin, confesin, juramento.
a) Capaces de demostrar plena prueba

(instrumentos pblicos y privados reconocidos);
b) Valen como principio de prueba -art.
1192 2 parte;
c) Excluyen la prueba (presunciones legales -iure et de iure- confesin, juramento);
d) Desplazan la carga de probar (presunciones legales iuris tantum o presunciones judiciales).
DESIGUAL EFICACIA
O JERARQUA
DE LOS MEDIOS
PROBATORIOS
Instrumentos Pblicos: (ver arts. 1.109; 979 a 996; 997 a 1.011). Medio preconstituido
cuyo fundamento est en la confianza, proporcionan plena prueba. La confianza deriva
de la presencia del funcionario y el cumplimiento de las formas exigidas por la ley. La
fuerza probatoria emanada de ellas puede destruirse por accin civil o criminal.
Instrumentos privados: se denominan as por no requerir la presencia de oficial
pblico. Condicionan su eficacia probatoria al reconocimiento de firma y, frente a terceros, al logro de fecha cierta. Son tambin preconstituidas y basados en la credibilidad.
202
El Cdigo se ocupa de ellos desde el art. 1012 al 1036.

Cartas misivas: exteriorizan una manifestacin confidencial. No ha sido compuesta
y entregada con la intencin de constituir una prueba que pueda ser invocada en su
contra.
La jurisprudencia ha dicho: que el propietario de la carta es el destinatario; el remitente conserva el derecho moral de autor; el propietario tiene sobre la carta todos los
derechos derivados de su carcter pero adaptndolos a la ndole de la cosa que obliga
a respetar el derecho de autor y la ndole confidencial.
Tienen valor probatorio variable. Para que tengan o hagan:

- Plena prueba
- Principio de prueba
- Desprovistas de toda
prueba
depende de
los trminos
y
quien lo haga valer
Ello as porque tramitan una declaracin unilateral. Entre las partes (destinatario y
remitente) ambos pueden ofrecerla como prueba (entre los corresponsales no hay
secretos) y hacen plena prueba.
Si el destinatario quiere hacerla valer en un juicio tramitado con un tercero, la prueba
es similar a la testimonial. Siendo confidencial no puede agregarse la carta sin la
conformidad del autor, de lo contrario se violara el secreto de la correspondencia
privada garantizada por el art. 18 de la Constitucin Nacional.
Las cartas dirigidas a terceros no pueden hacerse valer contra el remitente. Se
protege la confianza existente entre ellos los corresponsales (art. 1.036), no obstante
lo cual la jurisprudencia ha interpretado que ello es as nicamente si el contenido es
confidencial, lo que depende de su contenido y debe ser analizado por el juez.
Nadie puede valerse de una carta obtenida por un medio doloso o fraudulento.
Confesin de partes: se entiende por confesin a la declaracin que una parte
hace de la verdad de hechos desfavorables a ella y favorables a la otra parte.
La moderna doctrina ubica a la confesin entre los medios que excluyen la prueba
puesto que si la necesidad de probar proviene del contraste entre afirmaciones dispuestas y discrepantes y con la confesin desaparece el contraste o la controversia;
se supera la necesidad de suministrar prueba.
La confesin judicial es la suministrada dentro del proceso, segn el procedimiento
de los cdigos provinciales, pudiendo ser espontnea o provocada, expresa o ficta.
203
La confesin extrajudicial es la hecha fuera del juicio, por escrito o verbalmente,

frente a la parte contraria o a quien la represente. Hace plena prueba siempre que sea
acreditada por los medios establecidos por la ley.
Juramento judicial: ms que medio de prueba es un medio de superacin y exclusin de la prueba, en la medida que constituye una reafirmacin, en forma solemne, de
lo antes afirmado.
En la actualidad tiene predicamento el juramento supletorio, cuando se completa la
prueba cuando la demanda o excepciones no son suficientemente probadas, pero no
estn absolutamente desprovistas de prueba.
Presunciones legales o judiciales: dan por admitida la realidad de los hechos antes de cualquier demostracin de ah que, en cierta medida, excluyen la carga probatoria o modifican la carga ordinaria; o bien, remiten al discernimiento del juez que puede
ponerlas como base de su conviccin en defecto de pruebas directas.
La apreciacin de las presunciones la hace el juez sobre la base de cmo acaecen
normalmente ciertos hechos. El hecho del que se infieren las presunciones, denominado indicio debe estar suficientemente comprobado.
Testigos: se funda en la retencin sensorial de los hechos por seres inteligentes y
su posterior reproduccin en juicio del modo dispuesto por los Cdigos Procesales.
El art. 1.193 no admite la prueba por testigos -ni por presunciones- para demostrar la
existencia de contratos cuyo objeto tenga un valor superior a los diez mil pesos.
Las excepciones a este principio se encuentran contenidas en los arts. 1.191 y
1.192, o sea:
a) Imposibilidad de obtener prueba por escrito: cuando por las circunstancias de
los hechos acaecidos al momento de celebrar del contrato, hubiese habido imposibilidad de obtener la prueba asignada por la ley (no estn contemplados en esta expresin
los solemnes ad solemnitatem) ni aquellos que deben realizarse por escritura pblica
dentro del rgimen de los arts. 1.185, 1.186, 1.187 y 1.188).
Debe entenderse que contempla la imposibilidad moral (cuando existen motivos,
de ndole tico; por ej. antes de practicar una operacin quirrgica de urgencia.
No debiendo confundrsela con la mera delicadeza o conveniencias de las partes y tambin la imposibilidad fsica que es una situacin de hecho que debe analizarse en
cada caso; por ej. cuando concurren en el momento de la celebracin del contrato
acontecimientos como incendios, ruinas, saqueos, etc. que hacen imposible que las
partes otorguen la prueba exigida por la ley.
b) Imposibilidad de presentar la prueba por escrito: hecho referido al momento (no de la celebracin del contrato) sino de la presentacin de la prueba. Si bien la
204
prueba pudo obtenerse al momento de la celebracin no puede presentrsela por la

prdida o destruccin del instrumento.
Para que valga la excepcin, debe acreditarse:
1) La existencia de la prueba por escrito.
2) El hecho de su prdida o destruccin por caso fortuito.
Principio de prueba por escrito: puede probase por cualquier medio un contrato cuando
hubiere principio de prueba por escrito. Segn el art. 1.192 es cualquier documento
pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el
asunto y que tendra inters si viviera, y que haga verosmil el hecho litigioso.
Se aplica a los contratos que puedan hacerse por instrumento privado y es un medio
indirecto, presuncional de la existencia del contrato.
El documento debe ser reconocido por el otorgante o que se lo declare conocido en
virtud de las normas procesales.
El inters con el que se alude a personas interesadas es el inters econmico.
Existencia de vicios: segn el art. 1.121 si la cuestin versare sobre los vicios de
error, dolo o violencia, fraude, simulacin o falsedad de los instrumentos donde constaren,
pueden probarse por cualquier medio. En realidad, de la lectura de la excepcin vemos
que no corresponde a la materia de prueba de los contratos sino a vicios del consentimiento y a actos simulados o falsos.
Principio de ejecucin: la existencia del contrato se prueba por los hechos realizados en cumplimiento de las obligaciones que surgen del mismo.
Los hechos que importen un principio de ejecucin deben ser de tal naturaleza que
pueda deducirse verosmilmente de ellas la existencia del contrato. Se da mucho en los
casos de locaciones. Es una cuestin de hecho que debe resolverse segn las modalidades propias de cada caso.
Conflicto de pruebas: instrumento pblico e instrumento privado:
El art. 1.194 (concordante con lo dicho por el art. 996) establece que el documento
privado que alterare lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no producir efectos contra terceros.
Se ha dicho que la inoponibilidad del contradocumento slo puede invocarse por los
terceros de buena fe, es decir, quienes no conocan su existencia o la de la simulacin.
El sentido de ambos arts. (996 y 1.194) es de proteccin a los terceros que confan
en el instrumento de mayor jerarqua, tendiendo a darles seguridad, de all que nada
205
obsta a que esos terceros, sucesores a ttulo singular o no, invoquen a su favor los
documentos privados que modifiquen lo convenido en el instrumento pblico.
206
Actividad N 23
a) INVESTIGUE:
1) Existe discrepancia entre los artculos 1012 y 1190 inc.2 C.C.?, Cmo solucionaramos la misma?
2) Qu es la carga probatoria segn los cdigos procesales? Qu deben probar el acto y qu el demandado?
3) Cite otros principios procesales aplicables a la prueba de los contratos.
4) Si un contrato no puede ser probado en juicio, qu efectos tendr?
5) Qu otros medios probatorios conoce?
6) Qu es la confesin ficta?
207
Actividad N 24
1) Defina el objeto de los contratos.

2) Elabore un concepto de causa.
3) Realice un cuadro sinptico en el que puedan visualizarse las distintas posturas
con respecto al boleto de compra venta.
4) Busque material jurisprudencial sobre el tema de "La prueba". Seleccinelo y agrpelo por temas.
208
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD IX
SUCESORES
UNIVERSALES
Excepciones
Tercetos
Aspecto objetivo
Aspecto subjetivo
Autonoma de la voluntad
Dirigismo contractual
EFECTOS DE LOS
CONTRATOS
ENTRE PARTES
Y TERCEROS
Contrato a fovor de terceros
A cargo de terceros
Cesin del Contrato
209
210
UNIDAD IX
Como pauta de orientacin en este tema, relativo al efecto de los contratos, podemos sealar que existe un PRINCIPIO DE EFECTO RELATIVO (el principio y sus
limitaciones arts. 903 y 1195 C.C.). Los contratos no obligan sino a las partes y no
tienen efectos contra terceros.
No se ve por qu razn una declaracin de voluntad emanada de una o de
varias ersonas puede crearle obligaciones a un tercero extrao al acto.
Pero, es de sealar que en la prctica, esta regla sufre numerosas limitaciones o
excepciones, a tal punto que no ha faltado quien se pregunte si realmente puede hablarse de la existencia de este principio.
Antes de continuar en el tema debe tambin aclararse el concepto de PARTE
conceptualizndoselo en el sentido de que:
Partes de un contrato son aquellas personas, ya sea que por s o por

intermedio de un representante, se han obligado a cumplir ciertas
prestaciones y han adquirido ciertos derechos.
Se las llama tambin otorgantes del acto. No debe confundrselos con los signatarios. El signatario puede ser el otorgante (ello ocurre siempre que acte directamente
y en su propio derecho), pero puede ser tambin un representante suyo, suscribe el
acto sin ser tocado por sus efectos jurdicos.
9.2. SUCESORES UNIVERSALES

Tambin se considera como si fueran parte los sucesores universales de los otorgantes, que a la muerte de stos vienen a ocupar su lugar. Los efectos de los contratos
se extienden activa y pasivamente a ellos (art. 1195 C.C.).
9.2.1. Excepciones
a) Los derechos y obligaciones no se extienden a los sucesores universales cuando
as lo dispone la ley, o cuando esa transmisin no sea compatible con la naturaleza de la obligacin (obligaciones intuito personae);
b) Tampoco se extienden los efectos de los contratos a los sucesores universales si
as lo hubieran dispuesto las partes;
211
c) Si la aceptacin de la herencia goza de beneficio de inventario, la responsabilidad

de los herederos por las deudas del causante se limita al monto de los bienes
dejados por ste, no responde ilimitadamente como la parte.
Los sucesores universales ocupan el lugar del causante desde el mismo momento
del fallecimiento. Tiene importancia decisiva la llamada posesin hereditaria. Esta
posesin hereditaria la tienen los herederos forzosos ipso jure desde el mismo momento del fallecimiento; en cambio, los otros herederos la tienen si son legtimos desde
la declaratoria de herederos que les reconoce el carcter de tales; si son designados
por testamento, por el auto judicial que lo aprueba en cuanto a sus formas. Mientras no
ostentan la posesin hereditaria los herederos no pueden demandar a terceros ni ser
demandados por stos (carecen hasta ese momento de legitimacin tanto activa como
pasiva).
9.2.2. Terceros
Tercero es toda persona que no es parte en el acto. Sucesores a ttulo particular o
singular, no se trata aqu de la sucesin universal, sino de la sucesin en un derecho o
cosas singulares. Ocurre a veces que la cosa trasmitida est ntimamente ligada a un
tercero, el sucesor quedar ligado a los efectos de ese contrato.
El desarrollo de este tema se centra en el cuadro sinptico que sigue:
Fuerza vinculatoria: se basa en la autoridad de la voluntad
ASPECTO
OBJETIVO
En qu
consisten los
contratos
Fundamento de la
autonoma de la
voluntad
Crsis del
Contrato
212
Canonistas: imperativo
Ripert: moral
Grocio: la razn humana
Puffendorf: la fidelidad a la palabra empeada.
Kant: imperativo categrico
Bethaw: el inters individual.
Demogue: el inters social.
Messineo: la aceptacin por las
partes del contenido contractual.
- Dirigismo: Josserand
- Publicacin: Lambert
a) Las partes
b) Los sucesores
ASPECTO
OBJETIVO
A quienes
alcanzan
los efectos
del
contrato
Son alcanzados en forma plena por

los efectos de los contratos.
Universales: (Art. 1195 C.C.) continan la persona del causante (art.
3417) salvo los derechos inherentes a las personas (arts. 498 3.263
a 3.279, 3.417).
Particulares: no continan a la persona del causante. Slo los afectan

las obligaciones protem rem (arts.
3.266/3.267) y se benefician con los
derechos accesorios de la cosa
c) Los acreedores (Nota al art. 2.019 y 1.498 c.c.).
pueden
* Emplear medidas conservatorias
del patrimonio del deudor.
* Ejercer acciones de integracin y
deslinde.
* Ejecutar los bienes del deudor.
d) Los terceros
Nada tienen que ver en la relacin.
El tema relativo a los efectos de los contratos abarca dos aspectos:

- El referido a los efectos en general y
- Los efectos en particular (al tratar cada uno de los contratos en particular estudiaremos los efectos de cada contrato).
Los contratos son acuerdos sobre una declaracin de voluntad comn destinada a
reglar los derechos de las partes. Mediante esa declaracin de voluntad comn -que es
la esencia del contrato- se establecen vnculos jurdicos obligacionales entre los contratantes, con la finalidad de reglar los derechos patrimoniales de ellas. Esos vnculos
jurdicos obligacionales tienen fuerza de ley entre ellos, as lo dispone el art. 1.197
C.C..
La declaracin de voluntad comn, entonces, es una regla, una norma a la cual las
partes quedan sometidas como a la ley misma. Alguna jurisprudencia destaca que no
es idntica la norma convencional a la ley, evidentemente, pero la fuerza que surge de
ambas, en el caso de los contratos, es similar en orden a sus efectos precisamente
porque as lo dispone la ley, (art. 1.198 C.C.).
213
Como norma jurdica que es, a semejanza de la norma legal, obliga a las partes
intervinientes, en todo lo expresamente establecido y las consecuencias que puedan
considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellas (1).
9.2.3. La autonoma de la voluntad

El rol acordado a la voluntad en la creacin del negocio jurdico ha sufrido importantes mutaciones en el tiempo.
La voluntad es autnoma cuando se gobierna desde adentro y heternoma cuando

es dirigida desde afuera.
Ms all de los significados etimolgicos debemos admitir que la autonoma o soberana de la voluntad nace de una delegacin del orden jurdico. El derecho objetivo
convierte el poder de hecho, en poder jurdico, en poder de generar normas jurdicas o
poder jurigentico de la voluntad. El (el acuerdo de las partes obliga), resumen del
dogma consensualista, acuerda fuerza vinculatoria a la sola palabra empeada, haciendo privar el aspecto tico o moral en el trfico jurdico.
Sabemos que la era de la codificacin iniciada con el cdigo prusiano de 1794 y el
Cdigo Napolen de 1804 aparece bajo el signo del individualismo. Nuestro Cdigo
Civil respondi al influjo de estas ideas y fue an ms rgido que el Cdigo Civil, ya que
no admiti algunas atemperaciones que tena el Cdigo de 1804 (el Cdigo Napolen).
Vlez consagr la autonoma del poder creador de la voluntad y es la libertad de
contratar el primer aspecto de la autonoma de la voluntad. Consiste en que el hombre
es libre de contratar o no, incluso es libre para elegir con quin va a contratar, pero si
contrata deja de ser libre, existe libertad para entrar en la convencin pero no para salir
de ella.
Una vez que se ha decidido a contratar y ha elegido con quin es igualmente libre
para elegir sus clusulas, segn la conveniencia de sus intereses, la satisfaccin de
sus necesidades, pudiendo dictarlas con plena soberana. Es la libertad contractual,
que integra el concepto de autonoma de la voluntad.
Pero la autonoma de la voluntad an en la concepcin individualista de nuestro
Cdigo, tiene como lmites infranqueables: una prohibicin de la ley, el orden pblico o
las buenas costumbres (arts. 19, 21 y 953 del C.C.).
La fuerza vinculatoria del contrato ha encontrado en los autores distintos fundamentos y no faltan quienes, colocndose en una postura de jurista prctico, restan impor(1)El art. 1.198 que fuera sustituido por la ley 17.711 haca expresa alusin a ello al decir que los
contratos obligan no slo a lo que est formalmente establecido sino a todas las consecuencias
que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellos, an a pesar de
la sustitucin podemos decir que tal afirmacin tiene implcitamente aplicacin en la actualidad.
214
tancia al problema argumentando que no ha de averiguarse cul sea ese fundamento

en trminos absolutos, pues en la realidad no hay ningn problema que espere solucin
en este sentido (2).
Para los autores del derecho cannico priva un criterio de orden moral.
Para Ripert el respeto a la palabra empeada es una de las bases del orden social.
Segn Grocio (quien seculariz el derecho natural) y busc apoyo slo en la razn
humana) la obligatoriedad de los contratos se fundara en un supuesto convenio, primitivo y tcito otorgado contemporneamente a la constitucin de la vida social, y por el
cual los hombres se habran obligado a ser fieles a sus promesas.
Para Kant el hombre dicta su propia ley, (a la coaccin exterior se sustituye la
interior).
Benthan indica que interesa ms al hombre, la observancia de los acuerdos que
llega a celebrar, que su inobservancia, ya que al producirse sta decae la confianza
que merece a sus semejantes y es l mismo quien se perjudica.
Segn Demogue los pactos son aceptados por la ley en cuanto implican la colaboracin a la realizacin de los intereses colectivos y son irrevocables porque as lo
exige la seguridad social.
La buena fe -lealtad y creencia- son pilares de la fuerza

vinculatoria de los contratos.
Ahora bien, a travs del tiempo el derecho contemporneo ha ido dando diferente
tinte a los efectos del contrato. Est en el signo de los tiempos -dice Mosset Iturraspeque el cauce legal por el que transita la autonoma de la voluntad, sea cada vez ms
estrecho. As lo preconiza una tendencia socializadora cada da ms arraigada (3).
La conducta de los contratantes trasciende los lmites de lo privado para incidir muy
hondo en lo social. No resulta exagerado afirmar que, al igual que la propiedad, el
contrato est en funcin social debiendo los contratantes o celebrantes, atender al
objeto fin individual cuanto al social (tesis de Spota). Se habla por ello de civismo
contractual.
La Exposicin de Motivos del Cdigo Civil mexicano indica que el principio de la
autonoma de la voluntad con su correlativa fuerza vinculante, va siendo sustituido en
el derecho contemporneo por el de la sujecin de la actividad humana a los imperativos de la interdependencia y solidaridad social, creados por la divisin del trabajo y la
comunidad de necesidades.
(2)Puig Brutau.
(3)Ya Ihering, autoridad insospechada en la materia, en 1875 adverta sobre los peligros que
amenazaban a la sociedad el egosmo individual libre de toda traba.
215
9.2.4. Dirigismo contractual

El Estado se ha vuelto en la actualidad marcadamente intervencionista, dirigiendo
las negociaciones por medio de la ley o la potestad de los jueces, es que ve en el
derecho un medio de regulacin de los fenmenos econmicos.
Lo caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas que lo componen. Por
obra del legislador, el Estado con leyes de emergencia, locaciones urbanas, moratorias
en prstamos hipotecarios, control de precios y todos los ejemplos de la actual poltica
Argentina, o por obra de los jueces con facultades de revisar el contrato invocando la
lesin, la imprevisin, abuso del derecho, etc., dirige el contrato (usando la terminologa de Josserand) y el contrato deja de ser una obra exclusiva de las partes para ser,
de ahora en ms, una obra realizada en cooperacin entre las partes y el Estado,
quehacer que se inspira en una apreciacin ms social y menos individualista del
contrato.
216
Actividad N 25
a) Explique el principio del efecto relativo de los contratos.

b) Enumere algunas excepciones al principio de que los efectos de los contratos se
entiendan a los sucesores universales.
c) Relacione los conceptos de: autonoma de la voluntad, orden jurdico y contrato.
d) Complete el siguiente cuadro:
Fuerza Vinculatoria de los Contratos
PuigBrutau
Derecho
Cannico
Ripert
Grocio
217
Kant
Benthan
Demoque
9.3. EFECTOS DE LOS CONTRATOS ENTRE

LAS PARTES Y TERCEROS
Los efectos de los contratos se llaman efectos relativos porque slo alcanzan a los
sujetos de la relacin, es decir, a las partes.
Son partes quienes se han puesto de acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn, concurriendo a la formacin del consentimiento y celebracin del contrato.
En cuanto a los sucesores universales valga lo dicho en cuanto al art. 1195 del CC
que, a su vez, no es ms que una consecuencia de lo prescripto por el art. 3263 y
siguientes de igual cuerpo legal.
Los sucesores particulares o a ttulo singular son aquellas personas a las cuales se
les trasmite un slo bien que sale de los bienes de otra parte. El sucesor singular
recibe slo bienes determinados que se desmembran del todo ideal que forma parte del
patrimonio del autor, lo que lo diferencia del sucesor universal; as tambin por el hecho
de que, por lo comn, se trata de actos entre vivos o por actos de ltima voluntad (caso
de testamento).
Tambin son terceros (englobados dentro de la categora de sucesores particulares
o singulares) los acreedores de las partes. Al respecto cabe recordar el principio de
que quien se obliga compromete lo suyo por aquello de que el patrimonio es la prenda
comn de los acreedores. Ahora bien, por el hecho de estar obligado el deudor no
queda privado de las facultades ordinarias referentes a la administracin y explotacin
de sus bienes, puede celebrar los ms variados contratos (mientras acte de buena fe)
porque no existe contralor por el acreedor de la actividad del deudor. Cuando el deudor
acta de mala fe, entonces los acreedores tienen derecho a intervenir para preservar
la garanta de sus crditos.
Los acreedores, en este caso pueden:
- Utilizar medidas precautorias para la conservacin de la garanta previniendo la
realizacin por parte del deudor de actos que puedan disminuir su solvencia;
- Ejercer acciones de integracin y deslinde del patrimonio del deudor;
- Ejecutar y liquidar los bienes para cobrar sus crditos.
9.3.1. Quines son los verdaderos terceros a los que se

refiere la ltima parte del art. 1195 CC?
Los terceros no pueden exigir el cumplimiento de la obligacin nacida del contrato ni
pueden quedar sujetos a satisfacerla. Pero debe precisarse que al decirse que los
218
contratos no pueden perjudicar a terceros (o sea, la relatividad de los efectos de los

contratos) no significa que el contrato no existe frente a ellos, o que no les es oponible;
ya que el contrato es oponible frente a todos (4).
Los terceros pueden invocar la existencia del contrato, las obligaciones engendradas, su incumplimiento, etc., y no tienen derecho a desconocer tales vnculos, a pretender ignorarlos o interferir en el derecho de crdito.
9.3.2. Contrato a favor de tercero (tambin llamado

estipulacin por otro o estipulacin a favor de otro)
Existe contrato a favor de tercero cuando una parte denominada estipulante, conviene en su propio nombre y a mrito de un inters digno de tutela que la contraparte
promitente, quede obligada hacia un tercero, designado como beneficiario, a cumplir
una prestacin que aceptada se estabiliza a su favor.
Una primera relacin une al estipulante con el promitente y una segunda relacin al
promitente con el tercero beneficiario. Siendo que el estipulante acta a su nombre y
para s mismo, actuando en su nombre y con inters personal, su quehacer escapa al
de un mero representante, al menos en sentido estricto o directo. El beneficiario es un
tercero ajeno al contrato entre estipulante y promitente al que se busca beneficiar o
favorecer, al margen de toda intervencin suya en el negocio base.
(4)No en los trminos de los derechos reales sino porque toda relacin jurdica debe ser respetada por
los terceros y su violacin apareja responsabilidad.
219
Actividad N 26
- Investigar la tres teoras que se dan respecto a la naturaleza jurdica del derecho
del beneficiario.
220
La sola aceptacin por el tercero de la ventaja estipulada en el contrato a su favor

antes de ser revocada, le da derecho a exigir su cumplimiento; pero es necesario que la
aceptacin se haya hecho saber al obligado, es decir, al prominente.
Por qu es fundamental la importancia de la aceptacin? Por dos motivos:
- Porque el beneficiario puede rechazar la estipulacin hecha a su favor y
- Porque el estipulante puede, hasta la aceptacin del beneficio, proceder a la revocacin. En ambos casos la estipulacin queda a beneficio del estipulante, salvo que se
convenga otra cosa por las partes.
Una vez aceptada la estipulacin y conocida esta voluntad, podr el beneficiario

exigir el cumplimiento del contrato. Pero siendo un tercero que no es parte, no puede,
por ejemplo pedir la resolucin del contrato por el art. 1204 C.C.. El promitente, a su
vez, podr oponer al tercero todas las excepciones que podra hacer valer contra el
estipulante, nacidas del contrato en el cual, se origin el beneficio, pero no las fundadas en otras relaciones frente al estipulante, (su incapacidad para contratar, la nulidad
en razn del objeto o de la causa, etc.).
Son ejemplos de la estipulacin a favor de tercero la donacin con cargo a favor de
persona distinta del donante, la renta vitalicia en beneficio a un tercero ajeno al constituyente.
9.3.3. Contrato a cargo de tercero (o promesa del hecho ajeno):

Es cuando una de las partes promete el hecho de un
tercero, en su nombre propio.
Evidentemente que si el beneficio que surge de un contrato a favor de un tercero no
puede concretarse sin la aceptacin del tercero, de igual modo y con mucho mayor
motivo, no puede obligarse a un tercero sin su ratificacin. As, a lo que se obliga quien
en nombre propio promete el hecho ajeno surge del art. 1163 CC. ltima parte debe
satisfacer prdidas e intereses si el tercero se negare a cumplir con el contrato.
La solucin dada por el cdigo ha sido criticada puesto que es distinto el caso en que
el que promete el hecho ajeno garantice o no el resultado, el xito de la promesa, que
de garanta del xito o bien se lmite a asegurar la ratificacin de la promesa.
Cabe tener presente aqu lo dicho por el art. 1177 CC referido a las cosas ajenas
como objeto de los contratos.
Si no ha habido garanta, la promesa de prestacin a cargo de un tercero no produce
para el estipulante otra obligacin que la de emplear los medios necesarios para que el
tercero cumpla. Es una obligacin de medios.
221
El slo hecho de prometer la prestacin de un tercero, sin constituirse en garante no

obliga al promitente.
9.3.4. Cesin del contrato

En este caso se transfiere la calidad de parte contratante en un contrato con prestaciones recprocas, lo que la diferencia con la cesin del crdito o de la deuda, nacidas
de un contrato. Importa la sustitucin de la parte por un extrao en su mismo rango.
222
Actividad N 27
- Investigue las teoras que fundamentan la cesin del contrato.
223
Las partes en la cesin de contrato son cedente y cesionario, el contratante cedido

no es parte, limitndose a dar su asentimiento expreso o tcito, el que sirve para hacer
eficaz la cesin respecto del cedido.
Cuando la aceptacin de la cesin se produce, el cedente es liberado de las obligaciones nacidas del contrato y pierde, a la vez, los derechos engendrados a su favor. Si
el cedido no acepta la cesin no se verifica la liberacin del cedente, pero como el
negocio ha tenido efecto entre las partes, ambos, cedente y cesionario quedan obligados frente al cedido (ver arts. 1584, 1596 y 1599 2 parte del CC referido a la locacin
de cosas).
Nuestro cdigo no ha reglado la figura de la cesin del contrato pero la amplitud del
art. 1444 acoge en su seno una serie de figuras tpicas de cesin o trasmisin de la
posicin contractual. Donde ms se siente la falta de una regulacin es en la compraventa, especialmente en lo relativo a las promesas bilaterales de compraventa.
9.3.5. El sub-contrato (contrato derivado)

El sub-contrato es un nuevo contrato, por el cual una persona extraa a la relacin
contractual asume las facultades que ataen a la posicin de una de las partes, por va
de sucesin constitutiva sin que se extinga la primitiva relacin.
224
Actividad N 28
Complete las siguientes afirmaciones:

- Los sucesores particulares son ............................... a las cuales se les transmiten ......... ................... que sale de los bienes de otra parte.
- Los terceros ................. pueden exigir el ...................... de la obligacin nacida
del contrato.
- Los terceros .................. la existencia del contrato y................. tienen derecho a
desconocerlo.
- Una ................... relacin une al estipulante con ....................
- Una ................... relacin ....................... al promitente con.................
225
226
227
Entre "exceptio non adimpleti

contractus" y el pacto
comisorio
Entre "exceptio non adimpleti
contractus" y derecho de
retencin
Efectos
Diferencias
Naturaleza Jurdica
Requisitos de Procedencia
Cumplimiento
Simultneo
Incumplimiento de gravedad
suficiente
Que no puede imputarse
incumplimiento al
excepcionante
EXPRESIN
DEL
CUMPLIMIENTO
UNIDAD X
Campo de aplicacin
Modificacin a la responsabilidad
Efectos
Concepto
Especies
Conformatoria
Penitencial
Arras penitenciales
Clusula "como sea y a cuenta de
precio"
SEAL O
ARRAS
Vicio oculto
Grave
Existente al
tiempo de la
adquisicin
Requisitos
VICIOS
REDHIBITORIOS
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - DE UNIDAD X
Concepto
Fundamento
Naturaleza Jurdica
Sistema del Cdigo
Civil
PACTO
COMISORIO
Legal
Convencional
Concepto
Naturaleza Jurdica
Condiciones Exigidas
EVICCIN
228
UNIDAD X
10.1. EXCEPCIN DE CUMPLIMIENTO
Esta institucin se aplica slo en los contratos bilaterales donde, una
prestacin debe ser causa o motivo comn determinante de la otra prestacin.
Una prestacin es la causa determinante de su contraprestacin. Entre ambas obligaciones existe una perfecta correlacin y el cumplimiento de la una exige la correspondencia de la otra. Una es la determinante de la otra y esa correlacin no lo es slo
en cuanto al contenido de cada prestacin sino tambin, salvo disposicin legal o
convencional en contrario, en cuanto a la poca y lugar de cumplimiento (Ejs. en la
compraventa son los arts. 1408 a 1410 y 1424 CC).
Como consecuencia del acuerdo de voluntad nacen los derechos correlativos para
exigirse, recprocamente, el cumplimiento de cada prestacin. Por ello, ante el incumplimiento, la partes pueden recurrir a los medios legales para que el otro le procure
aquello a lo que se ha obligado, para hacrselo procurar por otro a costa del deudor y/
o para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
El art. 1201 CC establece que en los contratos bilaterales una de las partes no
podr demandar su cumplimiento si no probase ella haberlo cumplido u ofreciese
cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Ello importa decir que, cuando as no lo hiciese y ejercitara la accin persiguiendo el
cumplimiento de la prestacin a cargo de la otra parte, sta puede enervar esa pretensin alegando incumplimiento del accionante, con respecto a su obligacin correlativa.
A esta norma de enervar aquella accin es a lo que se ha dado en denominar exceptio
non adimpleti contractus o excepcin de incumplimiento.
A pesar del nombre dado, no es romano su origen; en realidad, an cuando el derecho de alegarse el cumplimiento fue bastante aceptado en materia de contratos
sinalagmticos, el principio general nunca fue expuesto all. Fueron los canonistas los
que las dedujeron del principio de la correlacin entre las obligaciones recprocas,
nacidas de una misma relacin jurdica y los postglosadores los que construyeron la
teora de la excepcin a la cual dieron ese nombre.
Esta teora subsisti entre los germanos, no as en el antiguo derecho francs.
Nuestro Cdigo Civil se inspir en este punto en la obra de Freytas, en el Cdigo de
Chile y los principios de Domat, sancionndose el art. 1201. Con posterioridad a nuestro cdigo la incluyeron el Cdigo Civil alemn, el brasilero, el peruano, el francoitaliano
y el italiano, mantenindolo Bibiloni y el Anteproyecto de 1936.
Entre las diversas causas dadas para fundar la excepcin se destaca la interdependencia o causalidad recproca de las prestaciones; en la injusticia que sera permitir
229
que una parte reclame el cumplimiento de las obligaciones a cargo de la otra parte, sin
que por su lado cumpla las que el contrato ha puesto a su cargo. Otro fundamento de
importancia es simplemente, la voluntad de las partes. Es que, las partes al contratar
celebrando un contrato bilateral, sin concertar clusula expresa, condicionan el respectivo cumplimiento al cumplimiento simultneo de la otra.
Por ello, si una de las partes cuando pretende exigir el cumplimiento de la otra sin
haber ella cumplido, ofrecido cumplir, o demostrado que su obligacin es a plazo, no
condiciona la accin a lo que fue voluntad de ambas. La ley al reconocer el derecho de
la demandada para paralizar la accin del reclamante mediante esta excepcin no hace
ms que darle fuerza legal a esa voluntad condicionada.
La condicin a la que nos estamos refiriendo interesa slo a las partes por lo que el
Juez no puede aplicarla de oficio. Puede ser renunciada tctica o expresamente por las
partes.
10.1.1. Naturaleza jurdica: hay dos corrientes iniciales

- La excepcin es -en rigor- un requisito necesario de la accin en cuanto no se
puede demandar el cumplimiento sin antes haber cumplido (interpretacin literal
del art. 1201 CC);
- Es una verdadera excepcin o defensa que debe ser opuesta por el demandado
por cumplimiento, accionado, pudiendo el actor -mientras tanto- guardar silencio
sobre su propia obligacin.
Es predominante la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o de
derecho sustantivo, cuya cualidad propia es la de ser un derecho contrapuesto al pretendido por el actor, un contra-derecho. Por su naturaleza y por su destino se diferencia
de las excepciones del derecho procesal.
El demandado por cumplimiento puede optar por oponer la excepcin sustancial
paralizando la accin -demorando el cumplimiento de su obligacin hasta que se cumpla o se ofrezca cumplir la obligacin correlativa y simultnea que el contrato impone a
la otra parte, o bien aceptar la contienda haciendo uso de sus defensas de fondo.
An a pesar de su ndole de excepcin sustancial dilatoria, la doctrina y jurisprudencia admiten que pueda ser opuesta por va reconvencional, motivando una
contrademanda destinada a que el actor haga efectiva su prestacin incumplida (Salvat).
230
10.1.2. Requisitos de procedencia:

* Que las obligaciones de actor
y demandado sean de cumplimiento simultneo;
* Que el incumplimiento por parte del actor sea de gravedad

suficiente.
* Que no pueda imputarse

incumplimiento al
excepcionante.
El incumplimiento por el actor de la obligacin a su cargo lleva a distinguir entre la

excepcin de incumplimiento total y parcial, defectuoso o irritual (exceptio non rite
adimpleti contractus). En la primera excepcin procede frente al incumplimiento de la
obligacin principal, en el sentido de obligacin que guarda equivalencia o correlacin
con la que se demanda. Nuestro Cdigo nada dice -en cambio- acerca del incumplimiento parcial, o del inexacto o defectuoso (no conforme con los requisitos objetivos
del cumplimiento: identidad e integridad de la prestacin). La dificultad estriba, frente al
incumplimiento de esta ndole, en fijar pautas o criterios que permitan al juzgador
decidir razonablemente cundo la excepcin interpuesta es admisible y cundo no lo es.
La excepcin no puede ser alegada cuando quien la opone ha motivado el incumplimiento de la otra parte, o ha faltado l mismo a sus obligaciones. Si el demandado no
ha prestado al actor la colaboracin necesaria para posibilitarle el cumplimiento de la
obligacin a su cargo o no ejecuta por su culpa las obligaciones que le competen
incurriendo en mora, no puede invocar el art. 1202 CC.
10.1.3. Efectos
Quien demanda por cumplimiento debe demostrar haber satisfecho las obligaciones
a su cargo, impuestas por el contrato bilateral. El accionado que opone la excepcin de
incumplimiento debe acreditar exclusivamente la existencia del contra productor de las
obligaciones recprocas.
Acogida la excepcin por el juzgador la sentencia a dictar puede:
a) Rechazar la accin (sin que se prejuzgue sobre los derechos en cuestin que el
demandante podr hacer valer en otro procedimiento, una vez cumplida la prestacin);
231
b) Acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente a cargo del actor.

La primera de estas soluciones es la ms tradicional, receptada por los tribunales
cuando la excepcin juega como verdadera excepcin dilatoria, cuando se hace valer
como demanda o contrademanda nada impide que el sentenciante admita ambas pretensiones.
La segunda, ms novedosa, importa un tipo de sentencia condicional o de futuro
debindose reconocer que se satisface la simultaneidad del cumplimiento a la vez que
se logra una importante economa procesal.
10.1.4. Diferencia entre la exceptio non adimpleti

contractus y el pacto comisorio
El pacto comisorio es la facultad legal o convencional que reconoce a una de las
partes el poder de resolver un negocio de prestaciones recprocas si la otra no cumple
injustificadamente con su obligacin. Es una accin que se da a la parte cumplidora
contra la parte incumplidora y que procura desatar el vnculo contractual, mientras que
la excepcin que tratamos es una defensa que trata de paralizar temporariamente, la
accin de cumplimiento interpuesta por quien no ha cumplido, o no promete cumplir, la
obligacin correlativa que debe satisfacer antes o simultneamente a la del demandado. Esta no persigue desatar el vnculo contractual sino simplemente paralizar sus
efectos hasta tanto se cumpla esta condicin y la facultad se otorga a la parte
incumplidora para justificar su incumplimiento.
10.1.5. Diferencia de la exceptio non adimpleti contractus

con el derecho de retencin
En la retencin lo que se rehusa es la entrega de una cosa que es propiedad del otro
(art. 3030 C.C), se exige la condicin de conexin entre la deuda y la cosa; en la
excepcin basta que la obligacin derive de un contrato bilateral y la correlacin o
conexin que se exige es de las obligaciones y su cumplimiento simultneo que configuran una relacin sinalagmtica; en el derecho de retencin se rehusa la entrega an
en el caso de contratos unilaterales. La defensa de incumplimiento es una excepcin, el
derecho de retencin puede ejercerse como accin. El derecho de retencin supone
crditos recprocos y/o conexos pero stos son independientes entre s, por cuanto no
es el uno la causa jurdica del otro, en cambio, en la excepcin adems de relacin
sinalagmtica, un crdito es la causa jurdica del otro, si entre los crditos faltase la
relacin de causalidad no se dara la relacin sinalagmtica y la excepcin carecera
de fundamento.
El que ejercita el derecho de retencin se aprovecha de un beneficio que le ha
otorgado la ley y que no sera una consecuencia del derecho de crdito que se asegura
232
de ese modo, en cambio, el que recurre a la excepcin de incumplimiento, se aprovecha de un defecto del contrato y, por ende, de una consecuencia de su crdito.
233
Actividad N 29
a) Explique el contenido del art. 1.201 del C.C.

b) Cules son los efectos de la excepcin de incumplimiento?
c) A travs de ejemplos explique:
c1. La diferencia entre exceptio non adimpleti contractus" y el pacto comisorio.
c2. La diferencia de la "exceptio non adimpleti contractus" y el derecho de retencin.
234
10.2. SEAL O ARRAS

Es la suma de dinero o la cosa fungible que entrega una parte
contratante a la otra en el momento de la celebracin del contrato.
Esa dacin o entrega puede hacerse con dos finalidades distintas:
a) Reforzar el cumplimiento ejerciendo una presin o coaccin sobre ambas

partes, tanto sobre quin la da como sobre quin la recibe;
b) Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, el retiro unilateral, actuando como indemnizacin de daos y perjuicios.
Es un efecto accidental que puede ser incorporado a los contratos bilaterales y
plurilaterales, y tambin a los contratos preliminares. El momento para la efectivizacin
de la sea es el de la celebracin del negocio o uno posterior, pero siempre previo al
cumplimiento del mismo.
10.2.1. Especies
* Conformatoria: se denomina de ese modo a la seal o arras que tiende a reforzar
el cumplimiento.
* Penitencial: Se denomina as cuando se dirige a permitir el arrepentimiento.
Constituido un contrato con seal o arras, la finalidad de la sea o el arras, como
prueba de la existencia del contrato, como forma de reforzar el vnculo contractual para
asegurar el cumplimiento de la obligacin o como medio de debilitarlo, facultando su
arrepentimiento, est dada por la voluntad de las partes, es a ellas que quedan librados
su forma y alcances.
Es una cuestin de hecho interpretativa de la voluntad de las partes que pueda
resultar de los trminos del contrato o de las circunstancias del caso.
En el Cdigo Civil no hay una disposicin concreta como en el Cdigo de Comercio
sobre este punto. En ste (art. 475 del Cdigo de Comercio), salvo pacto expreso en
contrario, la sea o arras es confirmatoria y no penitencial.
El sistema del Cdigo Civil es contrario al de Comercio (ver art. 1202 CC). La norma
general es la sea penitencial que faculta al arrepentimiento, la excepcin -salvo prueba en contrario- es la sea confirmatoria o de prueba de la existencia del contrato.
235
Convenida la sea como penitencial, debilita el vnculo contractual, porque cualquiera de las partes puede arrepentirse tanto el que dio la sea como el que la recibi, el
primero perdiendo lo que dio y el segundo devolviendo lo recibido con otro tanto igual,
ello como total y nica indemnizacin por arrepentimiento (al igual que las clusulas
penales).
El arrepentimiento puede ejercerse por ambas partes, salvo existencia de una clusula especial en el contrato que estableciera la facultad para una sola de ellas.
Si el arrepentimiento se limit a un tiempo determinado, a l deben someterse las
partes, y tal derecho podr ejercerse slo dentro de ese perodo determinado. Si nada
se hubiera dicho con respecto al tiempo, el momento hasta el cual se puedan arrepentir
depender:
a) Si despus de celebrado el contrato hay principio de ejecucin del mismo, hasta
ese mismo momento podr ejercerse el derecho de arrepentimiento;
b) Si no hay principio de ejecucin, hasta que se lo ponga en mora al deudor
extrajudicial;
c) En defecto de ambas situaciones anteriores, hasta el momento que contesta la
demanda si hubiera sido demandado por incumplimiento.
El principio de ejecucin y lo que debe entenderse por l es una situacin fctica
objetiva y subjetiva que debe ser determinada por el Juez en cada caso, un ejemplo
clsico es la entrega de la posesin.
10.2.2. Arras penitenciales

En el Cdigo civil (art. 1202) la estipulacin de una sea comporta un acto de displicencia, que autoriza a ambas partes a ejercer la facultad de arrepentirse, privando al
contrato de sus efectos. La sea, adems de enervar la eficacia del contrato, por el
pacto de displicencia que implica, equivale a una indemnizacin convencional fijada
anticipadamente por las partes, tendiente a resarcir los daos sufridos por la contraria
en caso de mediar arrepentimiento.
Los daos quedan delimitados por el valor de la sea si se arrepiente o quien la
entreg o por el doble de ella si el arrepentido es quien la recibi, no siendo admisible
pretender:
a) Que no existiendo perjuicio o menoscabo alguno, la sea no debe perderse o devolverse doblada;
b) Que siendo los daos superiores al valor de la sea -o al doble- debe abonarse la
diferencia a fin que la indemnizacin sea integral.
236
Ahora bien, si no media arrepentimiento sino incumplimiento de la obligacin, la

indemnizacin, no obstante existir seal o arras en el contrato se rige por los principios
generales, sin limitarse al importe de la sea.
La voluntad de arrepentirse no ha menester de palabras sacramentales ni de forma
solemnes, pudiendo extravertirse de manera expresa o tcita sobre la base de un
comportamiento declarativo o de un comportamiento de hecho. Siendo de interpretacin restrictiva, no cabe admitir el arrepentimiento por implicancia o presuntivamente.
10.2.3. Clusula como sea y a cuenta de precio

La sea penitencial (segn la especie adoptada por el art. 1202 CC) permite a las
partes arrepentirse y con ello separarse del contrato, la dacin o entrega a cuenta de
precio, al significar un principio de ejecucin, constituye, por el contrario, un obstculo
al retiro unilateral y una confirmacin del negocio celebrado.
Luego, entre las expresiones como sea y a cuenta de precio existe un claro
antagonismo cuando se usan en forma conjuntas amalgamadas en la frase del acpite.
Dicha clusula resulta contradictoria conceptual y jurdicamente.
Pese a ello, ante la vulgarizacin de tales clusulas, la jurisprudencia abocada a la
necesidad de interpretarlas de acuerdo con el principio de conservacin y respecto a la
finalidad econmica perseguida por los contratantes, ha tratado de armonizar y flexibilizar
su contenido llegando -no sin algunas discrepancias- a acordarle una funcin sucesiva,
vale como pacto de displicencia hasta el comienzo de la ejecucin del contrato y
durante ese perodo cabe el arrepentimiento con la prdida de la sea o su restitucin
doblada; despus del principio de ejecucin del contrato cesa esa virtualidad de la
sea, que queda como pago parcial a cuenta de la prestacin debida.
Si la clusula se la indica como a ttulo de sea, a cuenta de precio y comienzo de
ejecucin no se le acuerda la doble funcin sucesiva antes mencionada, sino que la
referencia al cumplimiento del contrato se ha juzgado decisiva para impedir el arrepentimiento, calificndosela como sea confirmatoria.
10.3. PACTO COMISORIO: (VER ARTS. 1203, 1024 Y 1374 CC)

Es la facultad que emerge de la ley o de una convencin, en virtud de
la cual se reconoce a una de las partes el derecho de resolver el
contrato frente al incumplimiento injustificado de la otra.
Puede tener como fuente la ley o una convencin. La facultad se concede a la parte
cumplidora frente a la incumplidora una vez producido el incumplimiento injustificado
de la obligacin. Presupone la existencia de un contrato vlido con prestaciones recprocas.
237
Tal facultad nace desde que la parte incumplidora incurre en mora y tiene por finalidad no cuestionar la validez o existencia del contrato sino resolver el vnculo contractual vlido, de hacer volver las cosas al estado anterior al momento de la celebracin
del contrato, con la obligacin por parte de la incumplidora de satisfacer daos y perjuicios.
10.3.1. Fundamento: (manifestacin mayor del sinalagma funcional segn Dalmartello).
Es innegable que los contratos se hacen para ser cumplidos, de donde lo natural, frente
al incumplimiento de una de las partes es demandar el respeto a la palabra empeada,
la prestacin especficamente prometida, pero como muchas veces la accin por cumplimiento no brindar al acreedor la satisfaccin de su derecho subjetivo (por insolvencia del deudor, por inconvenientes de una ejecucin tarda o por lo que fuere), de all
que el derecho le conceda la posibilidad de optar como una u otra va -cumplimiento o
resolucin- atendiendo a su exclusiva conveniencia, y siempre con la posibilidad de
adicionar daos y perjuicios emergentes del incumplimiento.
10.3.2. Naturaleza jurdica: Constituye una medida de autodefensa dirigida, al igual
que la exceptio non adimpleti contractus, a tutelar la condicin de respectiva igualdad o
paridad entre las partes, salvaguardando el equilibrio contractual.
No se trata de una sancin ante la conducta antijurdica del deudor porque no requiere la imputabilidad moral o subjetiva y procede incluso ante un incumplimiento no culposo.
10.3.3. Sistema del Cdigo Civil: Resulta interesante en este punto observar la
antigua redaccin del art. 1204 CC y la modificacin introducida por la Ley 17.711. Esta
ley distingue entre pacto comisorio legal y pacto comisorio contractual; el art. 1204 CC
fue tomado ntegramente del art. 216 del Cdigo de comercio (modif. por Dec.Ley 4777/
63).
238
Actividad N 30
a) Elabore el siguiente glosario:

confirmatoria
1)
seal
penitencial
2)
pacto comisorio
b) Cul es el principio y cul la excepcin en el Cdigo Comercial respecto a la

seal o arrar?
c) Cul es el fundamento del pacto comisorio?
239
10.4. PACTO COMISORIO LEGAL

LA PRIMERA PARTE DEL ART. 1204 ESTABLECE QUE: En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones.
Al decirse contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de
resolver la obligacin. Se abarca un concepto ms amplio que si se dijera contratos
bilaterales (5). Obsrvese que la ltima parte de la expresin del artculo es incorrecta,
puesto que no se resuelven las obligaciones sino el contrato, se rompe el vnculo
contractual volviendo las cosas a su estado anterior.
Celebrado un contrato con prestaciones recprocas, el slo vencimiento del plazo
hace incurrir en mora a la parte incumplidora, desde ese momento la cumplidora tiene
dos acciones: la accin de cumplimiento (exigir el cumplimiento de la obligacin con los
daos y perjuicios derivados de la demora) o la accin de resolucin (resolver la obligacin debiendo pagar daos y perjuicios por el incumplimiento).
Si el acreedor elige la primera accin puede despus desistirla y demandar la resolucin. Si elige la de resolucin, no puede luego reclamar el cumplimiento.
Si opta por la resolucin puede hacerla valer por dos vas: judicial o extrajudicial. Si
prefiere la judicial la resolucin del contrato se produce recin cuando se dicta la
sentencia. Si quiere llegar a la resolucin por va extrajudicial, la parte cumplidora tiene
que conminar a la incumplidora extrajudicialmente para que cumpla con la obligacin,
dentro de un plazo que nunca podr ser menor de quince das (salvo que los usos o una
convencin expresa fijara un plazo menor).
Hecha la conminacin del cumplimiento la suerte del contrato queda a cargo del
deudor que puede:
- Oponerse cuestionando el requerimiento por no estar en
mora, por haber cumplido, por resultar imposible material y jurdicamente su cumplimiento por caso fortuito o
fuerza mayor, por invocar la lesin, etc.
- Cumplir la obligacin dentro del trmino de quince das
de la intimacin (o el menor si correspondiere) en cuyo
caso purga la mora y slo paga daos y perjuicios por la
demora en el cumplimiento.
- Aceptar la resolucin del contrato que en tal caso se
produce de pleno derecho, respondiendo el deudor por
los daos y perjuicios por el incumplimiento.
(5)Estos son nicamente los bilaterales perfectos y contratos con prestaciones recprocas incluye
tambin los bilaterales imperfectos.
240
Es claro que -como dijimos- la suerte del contrato est a la voluntad del deudor
puesto que, an cuando lo que se pretenda sea conminar para el cumplimiento, eligiendo la va extrajudicial, si el deudor no lo prefiere as, el contrato se resolver de pleno
derecho porque as lo prefiri el deudor que opt por la resolucin.
10.5. PACTO COMISORIO CONVENCIONAL

Est previsto en la tercera parte del artculo. Esta facultad est reglada en forma
distinta a la legal. Se puede llegar a la resolucin de pleno derecho, extrajudicialmente,
sin que la parte cumplidora emplace a la deudora que cumpla dentro del trmino antes
dicho de quince das (o menor si correspondiere), con slo comunicarle en forma fehaciente su voluntad de resolver el contrato.
Pero la ley no prev dentro de qu trmino debe el acreedor formular la declaracin,
de ah que se hayan originado dos corrientes contradictorias. La una que sostiene que
puede hacerlo antes de que se prescriba la obligacin, la otra que entiende que debe
hacerlo dentro de un trmino prudencial para que no se presuma su renuncia.
De esto resulta que la resolucin de pleno derecho en el caso del pacto comisorio
legal se produce en distinta forma y en distinto tiempo que la resolucin de pleno
derecho en el pacto comisorio expreso. En el primer caso no basta la mora y el requerimiento sino que debe vencer el plazo de quince das despus de la intimacin (o el
menor si corresponde). En el caso de la facultad resolutoria expresa, recin cuando el
acreedor comunique al incumplidor en forma fehaciente su voluntad de resolverlo. En
ambos le corresponde al deudor el derecho de oposicin, en cuyo caso, alegando la oposicin, la resolucin deber resolverse por va judicial, declarndose su procedencia o no.
10.6. EVICCIN
A todos los que dividen bienes comunes con otro, o que a ttulo oneroso trasmite
derechos, la ley impone el beneficio del copartcipe o adquirente, la obligacin de
asegurarle la existencia, legitimidad y ejercicio del derecho; el goce y la posesin del
bien dividido o trasmitido, conforme lo que como objeto del acto de divisin o trasmisin, y los responsabiliza por los perjuicios que aqullos sufran como consecuencia de
las pretensiones de derecho de un tercero por los que la turbe o prive total o parcialmente, de esos bienes en razn de un vicio inherente del derecho o de una carga que lo
grave, lo que exista con anterioridad o concomitantemente al momento de la celebracin del acto y cuya existencia, entonces, era desconocida por el copartcipe o adquirente.
De lo dicho se desprende el concepto de la garanta de eviccin como que:
Es la garanta legal a cargo del copartcipe o adquirente cuando es

turbado o privado del derecho de divisin o adquiri a consecuencia:
de un hecho futuro e incierto consistente en la pretensin de derecho o una
241
carga que lo grava cuya existencia era anterior y desconocida por el

turbado en el momento de la celebracin del acto de divisin o trasmisin.
La palabra eviccin utilizada por el Cdigo o tiene un alcance estrictamente
etimolgico (como lo seala Vlez en la nota al art. 2089, no se utiliza en el sentido
restringido de desposesin a consecuencia de una sentencia judicial, sino en uno ms
amplio para designar toda especie, de turbacin o de perjuicio que sufra el que adquiri
la cosa.
Siendo el instituto de la eviccin jurdica perfectamente delimitada por el codificador,
el distinto empleo conceptual de la palabra eviccin no produce confusin, (ni an
cuando en el art. 2109 se habla de eviccin y saneamiento).
En consecuencia:
Todo adquirente a ttulo oneroso es responsable frente al adquiriente de las
consecuencias daosas emergente de la eviccin y de los vicios redhibitorios.
Normalmente la responsabilidad se presenta como una consecuencia del incumplimiento de los deberes del deudor, posteriores a la entrega de la cosa cierta con la
finalidad de constituir sobre ella derechos reales. Pero indudablemente el incumplimiento es un hecho posterior al contrato que toma origen en la no ejecucin de las
prestaciones que provengan del contrato; en cambio, el vicio que da lugar a la eviccin
o a los vicios redhibitorios. El germen patgeno es coetneo a la negociacin misma,
por ello se afirma que la responsabilidad originada no es cuestin de incumplimiento
sino de falta de legitimidad; y es una responsabilidad objetiva, no derivada necesariamente de la imputabilidad subjetiva, de la culpa o del dolo.
Mosset Iturraspe estima ms adecuado hablar de responsabilidad que de garanta
legal impuesta como elemento natural y fundar esa responsabilidad en la contratacin
ilegtima y no en el incumplimiento de una obligacin u obligacin de garanta.
Por eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente

en todo o en parte del derecho trasmitido a ttulo oneroso. As, eviccin
significa vencido o, con ms precisin, vencido en juicio.
La eviccin es un elemento natural impuesto por la ley que se hizo obligatorio como
consecuencia de la frecuente repeticin del pacto de garanta que las partes concertaban para conseguir la finalidad del acto, no para garantizar el cumplimiento sino para
garantizar el negocio que se realiza. A tal punto que la garanta as concebida por la ley
no se pone en movimiento por el incumplimiento sino por un evento futuro que consiste
en la pretensin del derecho de un tercero que turba o priva al adquirente en razn de
que el derecho que ejerce es preferente al derecho del turbado, a raz de un vicio
inherente del derecho trasmitido, anterior o concomitante al acto de la trasmisin y
desconocido por el adquirente.
242
10.6.1. Naturaleza jurdica de la eviccin

Es un elemento natural dado en inters de una de las partes que preserva la identidad del negocio que se tuvo en mira celebrar siendo de inters de una de las partes,
cae dentro de la rbita de lo que puede ser materia del principio de autonoma de la
voluntad que consagra el art. 1197 CC con las limitaciones impuestas por el orden
pblico, la moral y las buenas costumbres.
10.6.2. Condiciones exigidas para que se d la garanta

de la garanta de eviccin (ver art. 2901 CC)
1) Existencia de un negocio jurdico vlido que tenga por objeto la trasmisin de un
derecho o la divisin de derechos comunes.
2) Que el negocio sea a ttulo oneroso.
3) Que el adquirente o copartcipe sufra una turbacin de derecho en la propiedad,
goce o posesin de la cosa adquirida, o fuese privado total o parcialmente, del
derecho que adquiri o dividi, o cuando fuese obligado a sufrir cargas ocultas
cuya existencia el enajenante no le hubiere declarado y de las cuales el adquirente
no tena conocimiento.
4) Que es privacin total o parcial del bien lo sea en virtud de una sentencia.
5) Que esa sentencia se funde en causa anterior o contempornea a la adquisicin
y desconocida por el adquirente antes de la adquisicin.
6) Que la turbacin o privacin o se haya originado por causa del adquirente o
copartcipe.
7) Que la especie de eviccin sufrida no haya sido exceptuada por clusula especial
o expresa en el acto de transferencia o divisin.
243
Actividad N 31
- Analice cada una de estas condiciones en forma pormenorizada.
244
10.6.3. Quin debe la garanta: El que trasmiti el derecho o lo dividi con otro, ya
se trate de una persona fsica o jurdica, obligacin que se extiende a sus herederos o
continuadores en la persona del enajenante o copartcipe.
10.6.4. A quin se debe la garanta: La garanta se debe al adquirente o copartcipe
que, por la enajenacin o divisin pas a ser el titular del derecho trasmitido o dividido
y se extiende esta garanta a favor de los herederos y sucesores singulares de aquellos. a su vez, estos titulares de la garanta se constituyen en garantes frente a sus
sucesores singulares, de modo que el ltimo titular del derecho, turbado por un tercero
que pretenda un derecho sobre el derecho trasmitido o dividido, tiene una accin directa contra cualquiera de sus antecesores con dos nicas limitaciones en este proceso
retrospectivo:
- La fecha de la causa que determina la turbacin (ms all de esa fecha no se
puede buscar antecesor pues no se est obligado sino por causas anteriores o
concomitantes al acto de enajenacin o divisin);
- Que la adquisicin haya sido a ttulo oneroso (el donante, salvo casos de excepcin frente a los subsiguientes adquirentes). Ver art. 2096 CC..
10.6.5. En qu medida se debe esta garanta: Esta garanta se debe en la medida
del derecho trasmitido, salvo convencin especial. Tal derecho es el que pone lmite al
deber de garanta. (Ej.; si trasmiti el derecho pleno de propiedad, se responde por
cualquier turbacin de derecho sobre su existencia, legitimidad, ejercicio pleno del
derecho y libertad de cargas ocultas. Si se enajen un derecho de propiedad menos
pleno, con un vicio que no puede servir de causa para la turbacin de derecho, porque
no rene las condiciones de tal, por lo que se trasmiti un inmueble sometido a servidumbre pasiva, se garantiza sobre toda turbacin de un tercero menos la que pueda
provenir del ejercicio de dicha servidumbre).
10.6.6. Con qu clase de obligaciones se integra la garanta: Se integra con tres
clases de obligaciones
10.6.7. Obligaciones de no hacer: estas obligacin del que debe garanta comprende el deber de abstenerse de realizar cualquier acto que turbe o prive al adquirente del
derecho trasmitido o dividido. Esta obligacin se extiende a los herederos del garante, y
se la denomina garanta por los hechos personales del vendedor.
10.6.8. Obligacin de hacer: Consiste en la defensa del derecho trasmitido cuando
el adquirente es turbado o privado de ese derecho en la medida que se le transmiti
(art. 2108 CC). Esta obligacin est condicionada a la citacin que el eviccionado debe
hacer al enajenante en el trmino que determine la ley de procedimiento. El citado tiene
la obligacin no slo de salir en defensa, al ser citado, sino tambin el derecho de
hacerlo por impulso propio y en salvaguarda de sus obligaciones futuras.
245
Esta obligacin de hacer es de carcter indivisible y si fueren varios los herederos

del enajenante, cualquiera de ellos tiene el deber y puede ejercer el derecho de salir en
defensa por la totalidad del derecho trasmitido o dividido, (art. 2107 CC).
La omisin de la citacin trae consecuencias jurdicas perjudiciales para el adquirente,
pero hay algunos casos donde a pesar de ello, se ha admitido por la jurisprudencia que
el adquirente haga valer la garanta demostrando que era intil la citacin por no haber
oposicin justa que hacer al derecho del vencedor.
10.6.9. Obligacin de dar: Consiste en general, en devolver el precio de la adquisicin y pagar los daos y perjuicios cuando se trata de una adquisicin a ttulo oneroso;
la de soportar en proporcin los daos y perjuicios en las transferencias a ttulo gratuito en los casos en que la ley, expresamente, as sanciona la garanta. Su determinacin
concreta en cuanto a lo que se debe dar y su monto est claramente especificado en el
Cdigo Civil desde el Captulo I al VI inclusive del Ttulo XIII - Seccin II - Libro II.
10.6.10. Modificaciones a la responsabilidad por eviccin: Siendo una responsabilidad que no compromete el orden pblico puede ser excluida, aumentada o disminuida por acuerdo de partes (art. 2097 y 2098 CC).
Las clusulas restrictivas tienden por lo comn a excluir la responsabilidad en ciertos casos concretos o a limitar el importe del resarcimiento.
An cuando es difcil imaginar la utilidad y alcance de las clusulas extensivas de la
obligacin que nace de la eviccin (segn Josserand), podemos dar como ejemplo de
ellas aqullas que establecen de antemano el quantum indemnizatorio.
10.6.11. Requisitos para el funcionamiento: La eviccin slo es concebible en los
actos de trasmisin de un derecho (art. 2089 CC) y en la divisin entre comuneros,
particin de un condominio o adjudicacin de derechos hereditarios (arts. 2089 y 2140
y SS CC).
No es admisible en aquellos donde meramente se declaran o reconocen derechos
que fueron ignorados por el legislador.
Para que funcione la

responsabilidad se
necesita:
Son obligaciones
del
enagenante:
1. Privacin o turbacin de un derecho.

2. Causa anterior o contempornea.
3. Sentencia judicial.
1. No turbar al adquirente.
2. Acudir en defensa del adquirente ante el reclamo
judicial (promovido por un tercero titular de un supuesto mejor derecho de la cosa trasmitida).
3. Indemnizar los gastos y perjuicios.
246
10.6.12. Cesacin de la responsabilidad

- Si el adquirente no lo cita al enajenante y luego es vencido en juicio o lo cita luego
de los trminos procesales, cesa la garanta segn el art. 2110 (recordar lo dicho
respecto a la interpretacin jurisprudencial cuando demuestra que era intil la
citacin).
- Cesa tambin la responsabilidad si el adquirente, continuando en la defensa del
pleito, deja de oponer las defensas convenientes, (art. 2112 CC).
- Si no apel la sentencia de primera instancia o no prosigui la apelacin (es decir,
si se le declar desierto o desistido el recurso o la caducidad de la segunda
instancia) Art. 2112.
- Cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en rbitros y estos laudos en contra el derecho adquirido.
10.7. VICIOS REDHIBITORIOS

Segn el art. 2164 CC son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa cuyo
dominio, uso o goce, se trasmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella
que de haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido o habra dado menos por ella.
El vicio o defecto debe ser de tal entidad que se traduzca en la posibilidad de dejar
sin efecto el contrato volviendo la cosa al enajenante y restituyndole ste el precio
pagado.
10.7.1. Requisitos
a) Que se trate de un defecto oculto.
b) Que sea grave.
c) Que fuera existente al tiempo de la adquisicin.
10.7.2. Campo de aplicacin: Los vicios redhibitorios funcionan en los contratos
onerosos y no en los gratuitos.
10.7.3. Modificaciones a la responsabilidad: Constituye una responsabilidad objetiva sin culpa, que obliga al enajenante a restituir las cosas a su estado primitivo, sea o
no de buena fe. Si el enajenante conoca o deba conocer, por razn de su oficio o arte,
los vicios o defectos ocultos de la cosa y no los manifest al adquirente, responde
adems de los daos y perjuicios ocasionados (art. 2176 CC).
El conocimiento de los defectos por el adquirente al momento de la compra, como
as tambin si conoca o deba conocerlos en razn de su oficio o arte, libera de
responsabilidad al enajenante.
247
Se puede restringir, renunciar o ampliar la responsabilidad por vicios redhibitorios.

Se llaman vicios redhibitorios convencionales los que se desprenden de la afirmacin del enajenante de una cierta cualidad en la cosa o que ella estaba exenta de
defectos; sea que asuma el carcter de una garanta prometida o de una exteriorizacin
expresa.
10.7.4. Efectos: Los vicios originan dos acciones:
a) La redhibitoria, que priva al contrato de sus efectos al provocar la rescisin;
b) La quanti minoris, para la compraventa que consiste en reducir el precio (de
conformidad con el art. 2172 -accin estimatoria-).
El comprador (art. 2175) podr intentar una u otra accin pero no tendr derecho
para intentar una de ellas despus de haber sido vencido o de haber intentado la otra.
En los mdulos respectivos se ver cmo funcionan los vicios redhibitorios en los
contratos en particular, en especial en la locacin de obra donde cabe tener presente
que no se puede dispensar totalmente la responsabilidad por ruina total o parcial y que
la recepcin de la obra de conformidad obsta a cualquier reclamo por vicios aparentes
y respecto a los ocultos, el trmino vara segn que se trate de edificios u obras en
inmuebles destinados a larga duracin (art. 1646) o de otras especies de obras (art.
1677 bis).
248
Actividad N 32
a)Explique el contenido de la 1 parte del art. 1.204.

b)Analice la 3 parte del mismo art.
c)A travs de un ejemplo explique el concepto de eviccin.
d)Complete el siguiente cuadro:
Eviccin
Naturaleza
Jurdica
Condiciones
5)Qu son los vicios redhibitorios?
249
Requisitos
250
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XI
Caracteres de la Regla de
Interpretacin
Interpretacin a favor del deudor
Interpretacin Conservadora
Interpretacin Fctica
Interpretacin Filosfica
El espritu de la Norma
Interpretacin de Buena Fe
Concepto de Interpretar
Materia
Objeto
Criterio del C.C.
Legales
Clases
Doctrinaria
Judicial
Autntica
INTERPRETACIN
DE LOS
CONTRATOS
La cuestin
de la
Jurisprudencia
Doctrina sobre
Interpretacin
El Problema en
la Legislacin
Nacional
Proceso de
Declaracin
251
252
UNIDAD XI
11.1. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Interpretar
Significa ESCRUTAR UN HECHO PARA RECONOCER SU VALOR.
Interpretar un contrato es observar las manifestaciones negociales, las clusulas o
estipulaciones para determinar su sentido o alcance.
Es captar el sentido de una manifestacin de voluntad. Toda interpretacin supone
un esfuerzo que puede llegar a un mximo o reducirse al mnimo.
La interpretacin no es atributo exclusivo del contrato sino de todos los actos o
negocios jurdicos. Resulta un procedimiento indispensable para conocer cules son
los derechos y las obligaciones que emanan del negocio, y por ende, para su cumplimiento. Al margen de todo litigio o diferendo entre partes y prescindiendo de la claridad
u oscuridad de las clusulas.
Se ha sostenido que las manifestaciones claras no necesitan interpretacin, la cual
por ende, se circunscribira a las oscuras y ambiguas. En esto hay un error, la interpretacin en cuanto captacin de un sentido, existe siempre, por difana que sea la manifestacin de voluntad. Ser preciso algn esfuerzo, alguna aplicacin de conocimientos
y de experiencia con los cuales no se nace. A ello cabe aadir que claro, oscuro y
ambiguo, son trminos relativos, pues ninguna manifestacin es tan clara que equivalga a la luz inmediata. Incluso la palabra hablada, se capta segn el contexto y las
circunstancias.
Tambin se ha sostenido que la necesidad de interpretar cesa si el sentido de una
manifestacin no es discutido por las partes. Lpez de Zavala entiende que esto es
tambin un error desde que el contrato existe, se independiza de las partes a las que
gobierna como una ley. Las partes, cuando no discuten su sentido es porque estn de
acuerdo de darle una determinada interpretacin, pero el acto de interpretar, que puede
traducirse en un convenio de determinacin, es distinto del contrato mismo.
Ahora bien, si las partes no discuten el sentido de una manifestacin de voluntad, el
juez debe recoger la interpretacin dada por ellas, aunque estuviera convencido de que
otro es el sentido real y ello porque las partes son seoras de sus derechos sustanciales. De tal modo que an cuando lo que presentaren de comn acuerdo, so color de
interpretacin, fuera una modificacin del contrato, el magistrado tendra que acogerlo,
as como no podra rechazar (salvo las limitaciones del orden pblico) los efectos de
una transaccin.
253
La interpretacin no es un atributo exclusivo del contrato sino de todos los actos o

negocios jurdicos. Resulta un procedimiento indispensable para conocer cules son
los derechos y las obligaciones que emanan del negocio, y por ende, para su cumplimiento. Al margen de todo litigio o diferendo entre partes y prescindiendo de la claridad
u oscuridad de las clusulas.
Interpreta quien se ve en la necesidad de captar el sentido de una declaracin de
voluntad. El juez es el ltimo y supremo de los intrpretes cuando se somete una
contienda a su examen.
11.2. MATERIA
El juez puede verse en la necesidad de interpretar el contrato como un todo o cada
una de las declaraciones destinadas a formarlo.
La interpretacin de cada una de las declaraciones de voluntad, esto es de la oferta
y de la aceptacin tomndolas como actos jurdicos unilaterales, tiene importancia
siempre que se encuentre en discusin si se ha formado o no algn contrato. Para si
hay o no coincidencia entre ambas debe verificarse previamente una labor interpretativa.
Superado este primer problema llega el momento de interpretar el contrato como un
todo, es decir, captar el sentido de la declaracin comn, tomando no ya la oferta y
aceptacin unilaterales sino como actos bilaterales, partes de un todo, de una recproca accin.
a) Esto es fcil en las declaraciones que instrumentalmente se presentan como
comunes, por ejemplo un contrato escrito haciendo hablar primero al vendedor y
luego al comprador. La interpretacin debe recaer sobre la declaracin comn
como un todo orgnico, las clusulas que aparecen redactados por el vendedor
deben interpretarse teniendo en cuenta las que se presentan redactadas por el
comprador y recprocamente.
b) Este anlisis tambin es trasladable a aquellos casos en que hay una neta separacin entre la declaracin de oferta y la de aceptacin. Cuando la aceptacin
puede consistir en algo ms que un s, el sentido del contrato deber desentraarse
combinando las frases de la oferta con las de la aceptacin. Cuando sta ltima
slo consista (o sea reductible) a un s, bastar con interpretar la oferta.
11.3. OBJETO
Con la interpretacin se trata de conocer una voluntad, pero cul voluntad? la de
los contratantes o la que vive autnoma en el seno del contrato. Lo primero es el fin
perseguido por las doctrinas subjetivistas o voluntaristas, lo segundo la meta de las
doctrinas objetivistas o declaracionistas.
254
Lpez de Zavala dice que:

1) Es absolutamente imposible conocer la voluntad psicolgica de los contratantes,
2) Tambin constituye una ilusin el suponer que las palabras y la conducta tienen
un sentido unvoco segn los usos del trfico.
Existe el fenmeno de la pluris significacin, de ah que toda palabra, toda frase y en
general toda conducta, deba ser interpretada conforme al contexto general. Juegan el
tiempo y el lugar, y un cmulo de otras exterioridades que permiten fijar un sentido a la
declaracin.
Descartadas las ilusiones de un extremo subjetivismo y de un extremo objetivismo,
todava queda en las doctrinas que navegan por unas y otras aguas una diferencia de
perspectiva, consistente en que unos toman un mayor nmero de datos que los aproxime tanto como sea posible a la voluntad psicolgica, en tanto que otros seleccionan
algunos en el intento de encontrar, tambin dentro de lo posible, un sentido segn los
usos del trfico.
Las pautas o criterios interpretativos pueden existir o no en el Cdigo, a falta de
textos que los condensen se ha de recurrir a principios ms generales, como son los
relativos a la voluntad de las partes y su respeto, la consideracin de la buena fe
contractual, la conservacin del contrato, la liberacin del deudor, el equilibrio en los
onerosos, etc.
Cuando las normas sobre la interpretacin son receptadas en la ley se plantean,
liminarmente, dos cuestiones:
a) Saber quin es el destinatario de tales preceptos, si las partes o el juez, y
b) Decidir si revisten el carcter de normas coercitivas o de simples consejos.
Danz opina que las reglas van dirigidas al juez y pone de resalto la estrecha vinculacin entre las normas de interpretacin.
Para Messineo son normas dirigidas, en primer trmino, a las partes que son sus
nicos destinatarios y quienes formularn una interpretacin autntica y slo cuando
surja algn diferendo entre ellas y el contrato sea llevado ante la justicia, el destinatario
ser el juez.
Acerca del carcter de las normas, si coercitivas o simples consejos se encuentra
dividida la doctrina y la jurisprudencia. Mientras hay coincidencia entre los autores
italianos y alemanes que las consideran normas positivas y obligatorias, la doctrina
francesa y la Corte de Casacin las estiman ms que verdaderas reglas de derecho,
como mximas de orden interno (consejos) dados al Juez.
255
11.4. CRITERIO DEL CDIGO CIVIL

Vlez no estamp en su cdigo ninguna regla interpretativa. En el afn de encontrar
una explicacin a esta omisin algunos juristas han afirmado que el Codificador lo
crey innecesario, teniendo presente las clusulas interpretativas contenidas en el
Cdigo de Comercio de 1862. Otros piensan que el silencio fue intencionado, por juzgar
a tales reglas como impropios de un cuerpo de leyes, destinado a contener normas
preceptivas y no meros consejos.
El derogado art. 1198 C.C. no contena una regla de interpretacin, pese a lo afirmado en contrario por doctrina y jurisprudencia -afirma Mosset de Iturraspe-, el nuevo art.
1198 expresa Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe
... Se incorpora as de modo expreso y a la vez con la mxima amplitud, la buena fe
como norma fundamental en la interpretacin del contrato. Antes de la reforma tanto la
doctrina como la jurisprudencia nacional estimaban implcito en el ordenamiento jurdico el principio rector de la buena fe.
El mencionado principio de la buena fe encierra algo ms que una referencia a la
correccin en las relaciones entre deudor y acreedor que un llamado al fiel cumplimiento de la obligacin pactada. La buena fe es como el eje sobre el cual se mueve la
reforma de la ley 17.711 en la temtica de las relaciones patrimoniales.
Esa amplitud del concepto de buena fe est dada en primer lugar, por la admisin del
distingo entre buena fe objetiva. Lealtad y probidad y buena fe subjetiva, creencia o
confianza, relacionada con los mltiples supuestos de derecho aparente. Debe estimarse que en la materia de los contratos el derecho ampara la buena fe en uno como
en otro significado.
La buena fe objetiva recibe amparo cuando se la considera tanto en el aspecto
compromisorio -reclamando del deudor el fiel cumplimiento de la obligacin- como en
el eximente o absolutorio, cuando concurre en auxilio del deudor frente a un acreedor
usuario a un acreedor que pretende desconocer el cambio de circunstancias al estado
de necesidad que aflige a su deudor, a un acreedor en fin, que pretende ejercitar su
derecho de manera abusiva.
La buena fe subjetiva logra amparo cuando se protege a los adquirentes que obran
en base a la confianza que suscita un derecho aparente, cuando se protege a los
adquirentes que obran en base a la confianza que suscita un derecho aparente, cuando
se protege a quien no puede advertir un error no reconocible, cuando para la formacin
del consentimiento y la interpretacin del contrato se atiende a los trminos que se
desprenden de la declaracin y no a los que permanecen guardados en la conciencia
de los celebrantes.
11.4.1. Las reglas del Cdigo: Entiende Mosset Iturraspe que, en virtud de lo
preceptuado por el art. 16 del Cd. Civil, las reglas de interpretacin de los contratos
establecidas por el art. 218 -tambin 217- del Cdigo de Comercio (repeticin de las
256
contenidas en el Cdigo de Comercio del estado de Bs. As. vigente a la poca de la

sancin del Cdigo Civil) son aplicables para la interpretacin de los contratos civiles
(J.A. 1955 - II pg. 452).
Tales reglas constituyen una repeticin de los principios expuestos por Pothier que
inspiraron las normas del Cdigo Napolen y ejercieron notable influencia sobre las
codificaciones del siglo XIX.
As, expresa Lpez de Zavala que, antes de la reforma la doctrina que entenda que
exista en nuestro Cdigo Civil una laguna en materia de interpretacin de los contratos, y slo vean alguna norma aislada de este tipo, como el art. 1198 C.C., invocando
el art. 16 del C.C. los llevaba a aplicar a la interpretacin de los contratos civiles las
normas que el Cdigo de Comercio en su art. 218 traa para los contratos comerciales.
El mencionado autor sostiene que, a su entender, la regla del art. 1197 es decisiva.
Ella implica la consagracin del CARACTER NORMATIVO DEL CONTRATO, el cual
debe ser interpretado del mismo modo que la ley. Indica que no hay que tomar el art. 16
como punto de partida e ir al Cdigo de Comercio, sino como PUNTO DE LLEGADA, el
art. 16 no es una norma remisiva sino la norma a la cual remite el art. 1197. En el
anlisis de nuestro sistema -expresa- veremos que, en definitiva encontramos directivas similares a las del Cdigo de Comercio, pero que son similares las reglas que
gobiernan la interpretacin de todos los actos y por ende, tanto de los legislativos
como de los contractuales.
Afirma que despus de la reforma el art. 1198 tiene una redaccin que da una precisa directiva en materia de interpretacin contractual.
11.5. CLASES DE INTERPRETACIN

Atendiendo a los sujetos que la verifican, la interpretacin puede ser:
A) DOCTRINARIA: es la que verifican los tcnicos del derecho cuando se les pide
su parecer sobre un contrato. Su actitud equivale a una prediccin de lo que los
jueces puedan fallar si el caso llega a su conocimiento.
B) JUDICIAL: es la que verifican los jueces.
C) AUTENTICA: la que realizan las partes, ha sido llamada la reina de las interpretaciones (la forma ms comn de interpretacin autntica es la que realizan las
partes cuando concluyen un negocio de fijacin o determinacin, donde establecen de comn acuerdo la interpretacin de un contrato anterior).
257
Actividad N 33
Elabore el siguiente cuadro:
concepto:
Interpretacin
objeto:
clases:
258
11.6. CARACTERES DE LAS REGLAS DE INTERPRETACIN

1.- Los que consideran que las reglas de interpretacin slo implican pautas, consejos, dirigidos al juez, se ven naturalmente inclinados a considerar los juicios
hermenuticos del mismo modo que los juicios de valoracin de la prueba que se
emiten en un sistema de libre conviccin. Unos y otros envuelven una questio facti
ajena al recurso de casacin, en cuanto dependientes del libre arbitrio del juez.
Los tribunales que la recogen admiten sin embargo una relevante excepcin: se abre
el recurso tratndose la materia como cuestin de derecho cuando lo impugnado es la
calificacin jurdica verificada por los jueces de los hechos. (Los tribunales franceses
admiten una segunda excepcin cuando ha mediado desnaturalizacin del contrato, lo
que acontece cuando el juez se ha apartado de una clusula del contrato clara y
precisa).
2.- Quienes, por el contrario, sostienen que las reglas sobre interpretacin constituyen verdaderas normas jurdicas, no vacilan en sostener que la interpretacin puede
ser revisable en casacin siempre que se afirme una violacin de ellas.
3.- Lpez de Zavala piensa que los artculos de una ley que contengan directivas
sobre hermenutica de los contratos, son como cualesquiera otros objetos de interpretacin. Slo del anlisis concreto de cada cuerpo legal podr concluirse si un determinado texto envuelve un consejo o un precepto normativo. Al mismo tiempo sostiene que
los problemas sobre interpretacin constituye una questio juris revisable por casacin.
Comparando las tesis enunciadas se advierte la diferencia:
a) Si las reglas de interpretacin son simples consejos el tema hermenutico no
debiera constituir nunca una questio juris (cuando las casaciones francesa e inglesa lo admiten por excepcin, incurren en una desviacin de la lgica de los
principios.
b) Si las normas interpretativas son verdaderas normas jurdicas, el recurso de
casacin es admisible siempre que se afirme una violacin a dichas normas.
c) Sean o no las reglas interpretativas normas jurdicas, la interpretacin de los
contratos implica una questio juris.
11.7. INTERPRETACIN FILOLOGICAS, SEGN LAS PALABRAS

Por la primera regla de hermenutica, para captar el sentido hay que fijarse en las
palabras del contrato. Sobre el modo de interpretar las palabras el Cdigo de Comercio
contiene dos reglas las que, siendo aplicables a la ley lo son tambin a los contratos
civiles. Por el art. 217 las palabras deben entenderse en el sentido que les da el uso
gral., aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo y por el art. 218
259
inc. 1 habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin

comn de las partes que el sentido literal de los trminos.
El punto de partida est dado por la interpretacin literal contra la que no cabe el
sentido divergente de una de las partes pero s el sentido divergente de ambas partes.
a) Para fijar el sentido literal hay que tener en cuenta el uso gral. de los vocablos y de
las frases, lo que depende del contexto y las circunstancias.
b) Fijado ese sentido literal no tiene inters alguno para la interpretacin el probar
que una de las partes lo entendi en modo diferente. Distinto es el caso en que
todos los contratantes hayan entendido la declaracin en un sentido comn distinto, aqu sobre el sentido literal prevalece la intencin comn.
2) Las palabras y frases deben interpretarse segn el contexto donde se articulan.
3) Por uso gral. debe entenderse el corriente en la vida de relacin segn las
circunstancias (en el mbito contractual deber atenderse primeramente al lxico contractual). De entre los usos prevalece el regional, esto es, el practicado en el lugar
donde debe ejecutarse el contrato.
Quien afirme que las clusulas, pese a su claridad, no traducen la voluntad real,
deber producir la prueba pertinente; lo mismo sucede con quien pretenda dar a los
trminos empleados en el contrato un significado distinto del que se desprende de su
acepcin comn y gral.
En los contratos redactados en formularios o que contengan condiciones reales, se
otorga prevalencia a las clusulas manuscritas sobre las impresas a las condiciones
particulares sobre las grales. (Norma fundamental para los contratos de adhesin L.L.63589 LL 67-425, L.L. 93-410).
11.8. EL ESPIRITU DE LA NORMA

La segunda regla que dimana del art. 16 lleva a tener en cuenta el espritu de la ley
contractual. La redaccin de la norma no establece preeminencia entre la palabra y el
espritu. El espritu del contrato trasunta las palabras y stas se explican por el espritu
del mismo. No debe independizarse ambas normas para hacer funcionar una despus
de otras sino que pueden aplicarse ambas o tomarlas conjuntamente.
Esta en el espritu del contrato estatuir algo, el tener algn efecto, y est en su
espritu establecer un ordenamiento justo.
a) El contrato algo estatuye. De all que las clusulas susceptibles de dos sentidos
de uno de los cuales resultara la validez y del otro la nulidad del acto, deben
entenderse en el primero (Cd. Com. art. 218 inc. 3 primer precepto).
260
b) El contrato estatuye con justicia. De ello, si las significaciones posibles llevaran

todas a la validez del acto, debe elegirse aquella que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de la equidad (C. Com. art. 218 inc. 3 segundo
precepto).
El contrato establece un orden normativo que en cuanto tal deroga otro anterior. Al
ser las normas contractuales individuales, presentan un carcter de excepcin que
llevan -en la duda- a una interpretacin en contra del cambio.
a) Cuando la libertad debe trocarse en sujecin, en la duda de interpretacin debe
ser a favor del deudor, o sea en el sentido de la liberacin.
b) Cuando la sujecin debe trocarse en libertad, la regla es la misma y en la duda la
hermenutica est en contra del cambio.
Est en el espritu del contrato no ser un fin en s, sino medio para la obtencin de un
fin ulterior. Corresponde en consecuencia dar a su contenido aqul significado que
mejor convenga a los fines prcticos que persiguen las partes. Entran aqu en juego las
llamadas interpretaciones especificadora, restrictiva y extensiva.
a) Especificadora o declarativa: cuando entre los varios sentidos admisibles se
elige, en base a consideraciones pragmticas, aqul que ms o mejor convenga a
la consecucin de los fines prcticos que persiguen las partes, a las finalidades
prcticas, atendiendo la naturaleza del negocio.
b) Restrictiva: cuando las partes han empleado trminos que abarcan mayores situaciones que las que corresponda. Se reduce o restringe la amplitud de casos
que abarca el trmino (o clusulas) teniendo en cuenta todo el contexto y las
circunstancias.
c) Extensiva: (o por analoga) Cuando la cuestin no pueda resolverse ni por las
palabras ni por el espritu, hay que acudir a la analoga (leyes anlogas art. 16)
Cundo y en qu casos ser legtima depende de consideraciones pragmticas.
Hay quienes rechazan que la analoga tenga valor en la interpretacin de los contratos, pero para defenderla nos basta recordar que las leyes supletorias son susceptibles
de aplicacin analgica. Si recordamos que la legislacin supletoria queda incorporada
al contrato como parte de l, se deber concluir que el contrato mismo recibira aplicacin analgica y no tan slo en la parte que se limita a repetir la letra de la legislacin
supletoria, sino en todo su contexto pues aqulla por ste se explica.
11.9. INTERPRETACIN SEGN LA BUENA FE

El nuevo art. 1198 C.C. establece que los contratos deben interpretarse de buena fe
y de acuerdo con lo que la partes verosmilmente entendieron o pudieron entender
obrando con cuidado y previsin. Se trata aqu de la buena fe en la interpretacin:
261
1.- Al interpretar un contrato debe operarse con l como con la ley, conceptualmente
ms justo, ms sabio que sus autores concretos.
a) Porque es ms justo el juez debe interpretarlo razonando hipotticamente como si
fuera la obra de quienes actuaron sujetndose a las normas de honestidad, correccin, lealtad, que constituyen la buena fe objetiva.
b) Porque es ms sabio, la ley imputa a las voluntades de las partes lo que
verosmilmente entendieron o debieron entender obrando con cuidado y previsin en todos los puntos en que ellas no se han explicado suficientemente principio ste que estaba ya contenido en su sustancia en el anterior art. 1198 y cuya
redaccin refleja la influencia subsistente del art. 541.
2.- La interpretacin segn la buena fe recibe una poderosa ayuda de la presuncin
gral. de buena fe subjetiva, segn la cual debe partirse de la base de que las partes
ignoran los vicios que afectan a sus situaciones.
Pero su color de la buena fe no puede llegarse hasta determinar un sentido como
querido, otorgndole eficacia, cuando la ley niega efectos al acto de buena fe no se
puede querer lo que la ley no permite querer.
11.10. INTERPRETACIN FACTICA

Art. 218 C.Com. inc. 4 Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato,
que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de
las partes al tiempo de celebrar el contrato. Proviene de los hechos de los propios
contratantes, por ello es llamada interpretacin autntica. Slo podr recurrirse a ella
evidentemente debiendo ambigedad en las palabras.
No slo los hechos posteriores interesan a estos fines, tambin los anteriores y los
simultneos o coetneos interesan a la interpretacin.
11.11. INTERPRETACIN CONSERVADORA

El art. 218 del C. de Com. en su inc. 3 consagra el principio de conservacin del
contrato. En caso de ambigedad debe estarse por la produccin de los efectos jurdicos, no siendo dable interpretar que las partes han hecho algo intil o ilusorio. Lo
mismo ocurre cuando la clusula es equvoca acerca de la extincin o no del negocio:
debe estarse por el mantenimiento de los efectos.
La conservacin del contrato permitir a su vez, a las partes lograr el fin econmico
perseguido.
262
En segunda parte del inciso apunta a una interpretacin acorde con la naturaleza del
contrato y las reglas de la equidad. Por medio de la calificacin del contrato se determinar la naturaleza jurdica y se la clasificar tanto del punto de vista jurdico como
econmico entre las categoras jurdicas existentes. La interpretacin debe tomar en
cuenta la ndole del contrato, si es oneroso o gratuito, etc. El juez ver en cada caso
cul es la interpretacin que -segn su prudente arbitrio- se acomoda mejor con la
naturaleza del contrato y las reglas de la equidad.
11.12. INTERPRETACIIN A FAVOR DEL DEUDOR:

El art. 218 en su inc. 7 establece que en los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea, en el sentido de liberacin.
Es una reproduccin de la regla de Pothier, de conformidad con la mxima romana.
La interpretacin en favor del deudor traduce diversas mximas romanas que se
inclinaban en la duda, por el mantenimiento del estado de libertad considerando que la
restriccin a la misma, por medio de la obligacin, era la excepcin.
Las interpretaciones que tienden a limitar el derecho de las personas en
materia contractual, deben ser restrictivas y fundadas en disposiciones legales.
263
Actividad N 34
a) Elabore un ejemplo de interpretacin filolgica.

b) Explique el concepto de Interpretacin segn la buena fe.
264
11.13. INTEGRACIN DEL CONTRATO

Interpretar es captar el sentido de un contrato, fijando su contenido; integrarlo, interpretar integrando es agregar algo a ese contenido, integrarlo es aadir algunos efectos
que no estn en el contenido ni son incorporados a l. Lpez de Zavala entiende que
integracin es siempre interpretacin del mismo modo que interpretacin es siempre
integracin.
Mosset Iturraspe expresa que, para conocer cules son los efectos que nacen de un
contrato as como para interpretarlo cabalmente es preciso integrarlo.
La integracin dirigida a sealar las consecuencias jurdicas que emergen del negocio, sea por voluntad de las partes, sea por voluntad del voluntad del legislador a mrito
de los elementos estructurales y de los efectos naturales, resulta tambin una tarea
fundamental.
No hay que perder de vista que, adems de lo que las partes ponen en el contrato, lo
que all se dice, existe lo que las partes presuponen pero que no expresan; ello no se
encuentra fuera de la voluntad sino en su voluntad del legislador a mrito de los elementos estructurales y de los efectos naturales, resulta tambin una tarea fundamental.
No hay que perder de vista que, adems de lo que las partes ponen en el contrato, lo
que all se dice, existe lo que las partes presuponen pero que no expresan, ello no se
encuentra fuera de la voluntad sino en su fondo y en su raz, es el subsuelo del contrato. Son las consecuencias que pueden considerarse virtualmente comprendidas en el
contrato.
El legislador integra el contrato con normas imperativas, como las destinadas a
sealar los elementos estructurales comunes y propios de cada figura, y adems, con
normas dispositivas o supletorias que componen los efectos naturales destinados a
completar figuras tpicas. Tratndose contratos atpicos los usos los integran con fuerza normativa segn el art. 17 C.C..
RESUMIENDO tenemos que:
Interpretacin del contrato:
En el Cdigo. las manifestaciones de voluntad son recepticias, estn dirigidas a la
otra parte y ello determina que su contenido no se rige atendiendo slo la voluntad
interna depositada en la declaracin sino valorndola como un ttulo con vida propia
que despert la confianza y cuyo alcance ha de ser aquel que razonablemente se le
poda atendiendo a las circunstancias en que se formulaban.
265
Pautas o criterios generales:
- Respecto a la voluntad de las partes alma del contrato

- Buena fe contractual
- Conservacin del contrato
- Liberacin del deudor.
Concepto de interpretacin del contrato: desentraar la voluntad de la partes a
travs de declaracin.
Es decisiva la voluntad cuando su contenido puede reconocerse pero no ser as, la
buena fe exige que se interprete la manifestacin por s misma conforme al posible
entendimiento de las partes y los usos y la conciencia social.
En nuestro Cdigo Civil no hay ninguna regla interpretativa Freytas: buena fe. Los
franceses: una seccin del tema en el Cd. Napolen (con Pothier en sus famosas
reglas, influencia codificaciones S.XIX).
Vlez: se piensa que su silencio que intencional por juzgar las reglas como meros
consejos, e innecesario ponerlas porque ya las llevaban el Cd. de Com. (que ya son
repeticin de las clusulas vigentes en el Cd. de Comercio de la Provincia de Bs. As.
vigente a la sancin del Cd. Civil. Su traslacin del C. Com. de la Prov. luego Cd. de
Com. de la Nacin Argentina arts. 217-218).
Interpretacin filosfica: expresin literal de uso gral.
Ambigedad de trminos:
a) Buscar la intencin comn;
b) Hechos posteriores.
Dos sentidos: por la conservacin del contrato.
A favor del deudor (interpretacin restrictiva).
A quin se dirigen, a las partes o el juez? Messineo: normas dirigidas en primer
trmino a las partes que son sus nicos destinatarios si surge diferencia, justicia o
juez.
Carcter de las normas de interpretacin de los contratos: si son meros consejeros o normas imperativas como cualquier otra:
Italianos y alemanes: imperativas (Lafaille, Spota).
Franceses: consejos dados al juez, normas procesales dadas al juez Doctrina diferencia las dos.
266
Voluntad interna y voluntad declarada:

- Doctrina subjetiva: teora clsica -voluntad partes que hay que interpretar- palabras, gestos, escritos, mera cuestin formal accidental.
- Doctrina objetiva: declaracin un todo indisoluble con la voluntad, as -exteriorizacin- obligatoriedad exigencia vida social.
El art. 1198 del C.C. de Vlez y su aplicacin a la interpretacin del cont.:
Normas interpretativas de integrativas:
- Las partes han celebrado un contrato y estn en desacuerdo sobre el significado
de sus trminos, dos problemas:
* 1) La interpretacin: las partes a lo mismo atribuyen distinto significado de los

trminos, 2 problemas:
* 2) La integracin: cuando aparece algo no previsto.
Juez integra:
- Con leyes supletorias integra cada contrato (si no est la situacin)
- Con la voluntad presunta de las partes, pero siempre dentro de los mrgenes de
la voluntad expresa o declarada.
1198: - contrato debe celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe
- Acuerdo de partes, previsiblemente entendieron o pudieron entender
- Obrando, cuidado y previsin - bsicamente lo exteriorizado o declarado.
Iniciarse, concretarse, realizarse de buena fe de acuerdo a la voluntad declarada
obrando cuidadosamente.
A continuacin se transcribe lo que la Enciclopedia jurdica Omeba dice sobre el
tema, por lo explcito, completo y bien desarrollado del texto integral.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

SUMARIO: I. Objeto de la interpretacin. II. Consideraciones generales. III. Doctrinas sobre la teora de la interpretacin de los contratos. IV. Proceso de la declaracin.
V. El problema en la legislacin nacional. VI. La cuestin en la jurisprudencia. VII. Conclusiones.
267
I. OBJETO DE LA INTERPRETACIN
El acto jurdico importa por s una declaracin de voluntad emanada de una o ms
personas segn se trate de un acto jurdico unilateral o bilateral. La voluntad negocial
para que tenga relevancia jurdica, debe exteriorizarse, manifestarse. Slo as puede
aprehenderla el derecho objetivo como acto jurdico.
El contenido de un crdito se determina en las disposiciones de derecho y por los
negocios jurdicos en que se basa. Pero tambin por lo que respecta a cmo ha de
realizarse la prestacin y por consiguiente cmo debe ser exigida, en cuanto a la
medida, lugar y tiempo y otras modalidades. Es menester establecer el qu de la
prestacin, o que el contenido de la deuda y el cmo de la prestacin, la manera de la
prestacin o procedimiento que trata de descubrir el verdadero sentido de las clusulas
de un acto jurdico bilateral para establecer el qu y el cmo de un contrato, para
posibilitar su actuacin es la interpretacin contractual.
Toda declaracin de voluntad, unilateral, bilateral, recepticia o no recepticia (es decir
dirigida o no a un destinatario), requiere ser objeto de un proceso de comprensin que
fije su significado y en caso necesario que integre para salvar una omisin de quien y
quienes la formularon y an ser motivo de rectificacin para ajustar lo expresado totalmente querido, pero siempre a travs de lo declarado. Este concepto de interpretacin
como determinacin del sentido en que las partes han querido regular un extremo
determinado, es general en la doctrina. As Planiol, Lafaille, Salvat, Von Thur, expresan
que se llama interpretacin al esclarecimiento del sentido que una declaracin encierra
y para Giorgi, con este trmino fija la extensin de los efectos de el contrato, mediante
el esclarecimiento de la voluntad de las partes que se manifiesta por los signos o
formas que usan los contratantes. La interpretacin del contrato tiende, pues, a reconstruir
el pensamiento y la voluntad de las partes considerados en su combinacin, es decir, el
contenido perseguido por las partes. De la misma manera que en el caso de interpretacin
de la norma, la interpretacin se dirige a reconstruir el pensamiento y la voluntad de la ley.
Como dice Messineo, interpretar el contrato significa y vale como indagar la intencin comn, efectiva, eso es, concreta de la partes.
O ms exactamente: La sustancia o el contenido efectivo de la voluntad comn. No
basta la indagacin del sentido en que las partes han entendido producirse. La interpretacin tiene que averiguar el sentido que es decisivo para el Derecho. Es decir: se ha
de fijar, como explica Ennecrus, el contenido de la declaracin. El problema no es
sencillo en cuanto se repare que ese sentido puede ser deducido de diferentes fuentes.
Tiene que extraerse de lo que pens el declarante? O de lo que entendi o tuvo que
entender el destinatario de la declaracin? Qu circunstancias, qu usos del trfico
pueden ser consideradas en la interpretacin? Pueden considerarse tambin las circunstancias o uso que no conozcan una u otra parte? O en su aso que no pudieran
conocer las dos por ser sobrevivientes? Estos y otros mltiples problemas que se
plantean en la peripecia hermenutica reciben distintas soluciones segn los autores,
los legisladores y los tribunales.
268
II. CONSIDERACIONES GENERALES

A) Fundado en la similitud de los procedimientos a seguirse, no ha faltado quien
postulara la posibilidad de una teora unitaria en la interpretacin de la ley y del negocio
jurdico. Sealemos que existen algunas diferencias, por ejemplo: la exclusin de la
interpretacin del contrato no puede ser adoptada, como seala Colagrosso, aunque la
recepcin de la equidad puede permitir un procedimiento similar. Como recuerda el
doctor Dassen, algunos autores como por ejemplo Douglas Hogg ante la Corte de La
Haya, equiparan la interpretacin de la ley a la interpretacin del documento escrito
donde se concreta la voluntad contractual. Y se seala la similitud entre la ley y el acto
jurdico en cuanto a las reglas admitidas para interpretar la voluntad del autor o los
autores de los mismos. La opinin de Gny es en el mismo sentido.
B) La interpretacin suele clasificarse en autntica y doctrinal, dividindose sta en
declarativa, extensiva o restrictiva. La primera es aquella que emana de las propias
partes. Como seala Giorgi, es la primera regla que debe seguir el intrprete: averiguar
si las partes no han interpretado ellas mismas su propia voluntad. Ello surge no slo de
las palabras sino tambin de los hechos. La declarativa es aquella que surge directamente de los trminos del contrato. La extensiva promedia cuando el contrato ha dicho
menos que lo que las partes se propusieron hacer. La restrictiva cuando se ha dicho
ms de lo que las partes se proponan realizar.
Otros autores (Danz) hablan de interpretacin filolgica en oposicin a interpretacin jurdica.
C)Corresponde tambin que distingamos entre interpretacin, calificacin e integracin del contrato.
La interpretacin de la voluntad de las partes va seguida del anlisis jurdico del
contrato. Este consiste en incluir atendiendo su contenido, en una de las categoras
contractuales y que el Cdigo seala. En el anlisis jurdico del contrato no es fundamental ni decisivo el nombre que las partes le dan (art. 1326, C.C.). La calificacin
debe hacerse atendiendo a la voluntad real de las partes del como se desprende de la
declaracin. Muchas veces el intrprete llega a resultados en que el nombre elegido
por las partes no se ajusta a la realidad. Las partes no estn obligadas a conocer
Derecho, aparte de que en muchos contratos hay propensin a utilizar trminos jurdicos tcnicos. La clasificacin y anlisis del contrato han de atenderse a los elementos
esenciales. Interpretacin y calificacin del contrato, no son necesariamente la misma
cosa. A menudo, sin la interpretacin no se puede llegar a la exacta calificacin del
contrato, pero no por eso las dos operaciones deben identificarse. La interpretacin
sirve para establecer qu se ha querido efectivamente decir con las palabras utilizadas
por las partes, y es una investigacin que versa sobre el hecho. La calificacin sirve en
cambio para establecer, mediante una investigacin que es de Derecho la naturaleza
del contrato y qu normas jurdicas ha de aplicarse y mediatamente, qu efectos deriva
de la voluntad de las partes. Por lo tanto, la calificacin tiene funcin instrumental
respecto a la aplicacin de la ley pero no es un punto de pasaje indispensable a esos fines.
269
En esta obra de calificacin y de interpretacin se roza un punto muy importante y

que lo sera an ms. Se refiere al tema de la cuestin de hecho y de derecho en tema
de casacin sobre la interpretacin del contrato que ms adelante veremos.
Otra operacin que es anloga a la interpretacin pero se distingue de la misma, es
la integracin del contrato. Hay que precisar tambin un concepto intermedio: La interpretacin integrativa o supletoria del contrato. Esta es la que sirve para poner en evidencia elementos del contenido del contrato. Esta es la que sirve para poner en evidencia elementos del contenido del contrato de lo que sta ya virtualmente capaz si se lo
entiende de conformidad con el ordenamiento jurdico. Con ella no se atribuye a los
contratantes una intencin comn ms extensa que la que ellos tendran sino que se le
agrega lo que por voluntad extraa pero ineliminable debe considerarse incluido en ella
(las normas que establecen las disposiciones del jus cogens, del derecho imperativo,
que no puede ser apartado. Las clusulas impuestas que se insertan automticamente
en el contrato forman lo que puede llamarse las clusulas de uso.
De la interpretacin integradora se distingue la integracin del contrato. Se ejercita
no tanto sobre el contenido de ste como sobre sus efectos.
Se trata en ltimo caso de colmar lagunas del contrato y no de establecer hasta qu
punto puede llegar por su ntima virtud la voluntad de las partes. Mediante la integracin del contrato se hace surgir de ste efectos que no poda producir por la mera
interpretacin ni siquiera por la integradora. Se trata como seala Von Tuhr, de un
problema de lagunas del contrato, problemas que las partes no pudieron prever ni
resolver. La frontera lgica que separa la integracin y la interpretacin no es muy
ntida, pero impera la tendencia de imputar a las partes, como obra de su voluntad
tcita, las decisiones a que llega el juez aplicando los principios de la equidad, generalmente. Colagrosso aade a la referencia de Von Tuhr que en la hetero-integracin del
contrato pueden llenarse los claros dejados por las partes por intermedio de la ley, los
usos y finalmente la equidad. A este particular puede librarse la implicancia de la teora
de la imprevisin, que resulta no de lo puesto sino de los presupuesto por las partes, en
el sentir de Orgaz.
D)Plantase tambin el problema de establecer quin es el destinatario de las normas de interpretacin del contrato. La mayora sostiene que el destinatario es el juez
como apunta Bett en su obra especial, ya que en ltima instancia corresponde el mismo pronunciarse sobre la intencin contractual. En el mismo sentido Planiol se refiere
directamente a la interpretacin con referencia a los litigios. No hay duda de que en
definitiva, la ltima palabra corresponde al juez. Eso no puede bastar para afirmar que
el juez sea el exclusivo destinatario de las normas. Las normas, en general, tienen
como destinatarios a los que estn obligados a observarlas. La tesis general contraria
(Thon) segn las cules todas las normas estaran dirigidas al juez, ya ha perdido
autoridad. Lo mismo acontece con las normas de interpretacin del contrato. Ellas
tienen como destinatarios a las partes. Estas pueden o no estar de acuerdo sobre la
interpretacin concreta del contrato, la inteligencia de una o de varias de sus clusulas
y tambin ocurre que el recurso de uno de los contratantes a las reglas de interpretacin puede no ser decisivo por lo cual podr intervenir el juez. Pero esto no pasa
270
solamente en materia de interpretacin del contrato: el juez le corresponde intervenir

en toda cuestin de derecho. Al igual que las otras normas hay que considerar que las
relativas a la interpretacin contractual va dirigidas en primer lugar a las partes y luego
al juez.
Se admite sin discusin que las partes pueden dar la interpretacin autntica del
contrato; la que ser motivo de un negocio denominado de determinacin (negozio di
acertamento), que tiende precisamente a establecer en qu sentido debe entenderse el
contrato. Las partes entonces recurren en primer lugar al cuerpo de normas que regulan la interpretacin.
III. DOCTRINAS SOBRE LA TEORA DE LA

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Aparte de matices singulares que no han hecho fortuna, dice Puig Pea, hay dos
importantes tendencias que han pretendido conquistar el campo de la interpretacin.
Una la clsica, asentada firmemente en el dogma de la autonoma de la voluntad, y otra
moderan, de esencia germana, que pretende dar un nuevo sesgo al asunto.
Para la primera la interpretacin no tiene otra finalidad que descubrir la verdadera
intencin de las partes contratantes. Indagar lo que ellas han querido en un determino
asunto, pues si la voluntad concordada fue la que dio vida al negocio contractual esa es
la comn intencin a la que debe atenderse. La segunda tendencia, que arranca de la
exposicin hecha por Danz y tiene su asiento en la forma en que fue entendida la teora
en el B.G.B. por parte de la doctrina alemana, se llama tambin teora objetiva. Danz,
dice, ms o menos, lo siguiente: Es simplista pretender encontrar lo que las partes
quisieron. Algunas veces ello es imposible, pues no existe la comn intencin. Ms
comn y ms conforme con la lgica y los principios de la razn, es indagar cmo la
conducta de las partes reflejada en el contrato es entendida por la generalidad de las
gentes. En vez de ver slo las partes, el juez debe colocar en su lugar a dos hombres
razonables, preguntndose cmo stos habran comprendido e interpretado la conducta que constituye la declaracin de la voluntad. Es decir: qu prestacin habran realizado esos hombres en aquel caso. De esa manera se objetiviza en aquel caso. De esa
manera se objetiviza la llamada declaracin de voluntad. En el prlogo lo dice Danz:
Hasta ahora la interpretacin del negocio jurdico se ha entendido como una funcin
ms o menos anloga a la interpretacin filolgica, cuy finalidad es descubrir lo que
quiso decir, lo que pens la persona al emitir una declaracin de voluntad. Nada ms
falso. El juez en su funcin de intrprete slo tiene que preocuparse cmo entiende la
generalidad de la gente una determinada conducta, ya consista sta en pronunciar
palabras, o en ejecutar ciertos actos o en guardar silencio. Su misin es ver qu
sentido atribuye el comercio jurdico a ese modo de conducirse. El juez ha de amparar
el fin econmico a que segn ese anlisis aspiran los hombre, fallando que se ejecute
la obligacin que resulte de eso. Y si as procede, el efecto jurdico que decrete se
ajustar fielmente a los fines econmicos perseguidos por las partes.
271
La tesis de Danz fue sostenida en su libro clsico, que apareci pocos meses despus de la sancin del Cdigo alemn. La segunda edicin, aparecida treinta aos
despus, seala la recepcin de muchos de sus corolarios en la jurisprudencia. La
tesis fundamental se mantiene: la interpretacin no tiene por qu preocuparse en determinar las intenciones internas. Su misin es slo aclarar las declaraciones de voluntad.
Y la interpretacin es siempre la que determina los efectos jurdicos. En cierta medida
esta distincin entre las dos corrientes extremas (ya veremos luego que se ha abierto
camino una posicin intermedia), responde al agrupo de ideas que se hallan en combate en la clsica distincin de la doctrina alemana entablada en torno a la cuestin de
saber si el derecho objetivo acoge la teora de la voluntad o la teora de la declaracin
de la voluntad (Wille and Willeserklarung theorie). Asimismo podemos decir que los
distintos grupos de legislacin han seguido con algunas atenuaciones los dos grupos
de ideas. Es decir: la teora clsica, la teora asentada en el dogma de la autonoma de
la voluntad, ha venido sosteniendo la necesidad de incluir normas o preceptos referentes a la interpretacin. Ese criterio subjetivista arranca del Cdigo francs, que incorpora las reglas de Pothier, que a su vez son las del Digesto, y es seguido por la mayora
de sus cdigos que siguieron sus aguas: el espaol y el italiano de 1865, entre otros.
En cambio, entre los cdigos contemporneos, el Cdigo alemn fundamentalmente,
ha innovado sobre el sistema consagrando slo dos reglas: los prrafos 133 y 157 sin
tener normas o preceptos formales. Representa una importantsima excepcin el Cdigo Italiano de 1942 que, pese a su fecha, sigue la corriente tradicional, si bien en sus
reglas acoge tambin criterios objetivos (art. 1362 y ss.).
a) De igual manera los redactores del Cdigo Civil Francs, dan prevalecencia a la
investigacin de la voluntad interna, psicolgica, antes que a la expresin material de la
voluntad. Que es lo que recomiendan Demoombe, Aubry y Rau, Baudry-Lacantinerie y
Barde y dems expositores. En cambio, en la tendencia de los Cdigos alemn y Suizo
de las obligaciones, se sigue el sistema opuesto, tendencia que se observa tambin en
el Cdigo brasileo peruano venezolano. El mexicano sigue fiel al criterio tradicional.
En el primer grupo, entonces (es decir, en el grupo de la orientacin clsica o subjetivista,
figuran en primer trmino el Cdigo civil francs art. 1156). Este texto expresa: En los
contratos deber investigarse cul ha sido la comn intencin de las partes contratantes ms bien que atenerse al significado o al sentido literal de las palabras. La frmula
empleada puede ser confusa o ambigua, puede existir contradiccin. El Cdigo trae,
entonces, una serie de reglas tomadas de Pothier.
Las diversas clusulas deben interpretarse unas por otras.

La intencin de las partes puede investigarse fuera de las frmulas del contrato, en
los actos de cumplimiento, en los otros convenios y an en cualquier otro acto entre las
mismas personas.
Cuando una clusula es susceptible de distintos sentidos, hay que descartar aqul
que la prive de defectos o que anule el contrato an cuando ste sea su sentido literal.
En caso de duda, el contrato se interpretar en contra del estimulante y en favor del
que hubiera contrado la obligacin.
272
El 1602 va ms lejos: todo pacto oscuro o ambiguo se interpretar en contra del

vendedor sin distinguir entre las disposiciones que lo hagan deudor o acreedor.
Las clusulas dudosas deben interpretarse por la que es de uso en el lugar en que el
contrato pas.
En el Cdigo civil espaol, el principio general es que en materia de interpretacin de
contratos es absolutamente necesario operar sobre la intencin de las partes. La intencin de los contratantes se descubre por una cantidad de reglas que el mismo Cdigo
regula (arts. 1282 y ss.):
a) La conducta de las partes en la celebracin y vida del contrato.
b) El engarce de todas las clusulas contractuales entre s (interpretacin sistemtica).
c) La prctica consuetudinaria.
d) La finalidad del negocio.
Sealemos seguidamente que el Cdigo Civil italiano de 1942, mantiene esta tendencia (arts. 1362 a 1371). Las normas pueden distribuirse en varios grupos segn que
oriente a la investigacin de la intencin comn de las partes o que ayude a eliminar
dudas o ambigedades. El segundo grupo comprende los artculos 1365 a 1370 y 1371
est en posicin independiente y supone que el contrato ha quedado ininteligible. Los
dos grupos estn en posicin jerarquizada, en subordinacin lgica del segundo o
primero. El intrprete puede recurrir a las reglas de interpretacin objetiva cuando sea
imposible establecer la intencin comn, concreta de acuerdo con la primera serie de
normas.
Aqu corresponde reflexionar sobre lo que expresa Messineo: Una cosa es interpretar el contrato y otra interpretar las normas de interpretacin contractual. Todo tratado o una interpretacin doctrinaria de las normas que disciplinan el contrato en general
y slo luego de ser cumplida esta interpretacin pude entrarse a la interpretacin de
las disposiciones contractuales, que pasa si a ser una interpretacin de segundo grado.
b) Dentro del segundo grupo de codificaciones, figura en primer trmino el Cdigo
Civil alemn. Contiene el artculo 133, que es la base general de la doctrina de interpretacin:
En la interpretacin de una declaracin de voluntad ha de investigarse la voluntad

real y no atender al sentido literal de la expresin. El artculo 157 tambin establece:
Los contratos han de interpretarse como exigen la fidelidad y la buena fe de atencin a
los usos del trfico (Treu uni Glauben: Buena fe de comportamiento).
Danz objetiva la declaracin de voluntad lo que dos personas rectas entienden al
respecto. Ennecerus, variando su opinin anterior, en la 39 edicin, establece que bajo
la expresin voluntad real tiene que entenderse la voluntad interna, pues la voluntad
que slo existe en apariencia en la declaracin, la voluntad que no existe internamente,
273
no es voluntad real. Pero de esta voluntad real interna no se dice que su descubrimiento, constituya la finalidad de la interpretacin, sino slo que debe ser investigada en la
interpretacin. Se designa como objeto de la interpretacin la declaracin de voluntad,
no una voluntad interna que no haya llegado a tener expresin. pero en la interpretacin
de la declaracin no debe desatenderse a la voluntad real, sino ser investigada o sea
tomarse tambin en consideracin. As, pues, el intrprete, partiendo de la declaracin
y las dems circunstancias que interesan para la interpretacin, ha de investigar la
voluntad real pero slo puede considerarla decisiva en tanto en cuanto haya tenido
expresin en la declaracin. En trminos mucho ms concretos lo dice Pollock, citado
por Dassen: La interpretacin debe buscar no la intencin supuesta sino la intencin
manifiesta.
El Cdigo civil argentino, seala Salvat, no contiene una reglamentacin directa
sobre interpretacin de los contratos. Solamente ha establecido como una regla fundamental el artculo 1198, aunque no falten autores, como Orgaz, que descartan ese
papel y para quien el 1198 significa que el deudor no slo est obligado a realizar el
acto a que sea ha comprometido, sino tambin a todos los otros actos que sean necesarios para la realizacin debida de aqul.
Para Lafaille, la omisin de aquellas reglas es un acierto de Vlez, pero, en realidad,
el apartamiento del sistema general vigente en la poca puede haber respondido a la
circunstancia de que el Cdigo de comercio del estado de Buenos Aires las contena en
los artculos dedicados a la materia de obligaciones (ms de un centenar) y la remisin
del art. 16 a las leyes anlogas poda cubrir toda dificultad.
IV. PROCESO DE LA DECLARACIN

Por declaracin no solamente se entienden las palabras empleadas sino todo aquello
a travs de lo cual -sea por s solo, sea con otras circunstancias- la voluntad haya
llegado a tener expresin. Evidentemente, la interpretacin parte en primer trmino de
las palabras expresadas.
Puede leerse generalmente que las expresiones claras no necesitan interpretacin.
Sin embargo, as como la idea de que la ley clara no necesita ser interpretada ha cado
en descrdito (in claris non fit interpretatio), lo mismo acontece en materia de negocio
jurdico. La declaracin de voluntad, precisa, terminante e inequvoca, siempre requiere un proceso de interpretacin, como lo dicen Gonzlez y Alguer. Afirmar que una
clusula es clara, presupone ya una interpretacin, una valoracin de congruencia
entre las palabras y la voluntad.
No ha de creerse que todo reduce a inclinarse ante lo aparentemente claro y preciso
y hacer privar el principio de que no procede la interpretacin. No es lo gramatical lo
que decide; es el sentido o significado de la declaracin lo decisivo, de acuerdo con lo
que en el contrato las partes realmente quisieron y expresaron. Por otra parte, las
palabras toman a veces vida propia y se independizan de sus autores (el Quijote,
274
segn Unamuno; la creacin potica, segn Radbruch; los personajes de Pirandello,

que cita Orgaz, van ms all de lo que sus autores pensaron).
Las pautas en la materia seran las siguientes: en primer lugar hay que suponer que
el declarante ha empleado las palabras -y el destinatario los ha entendido- en el sentido
que les asigna la generalidad. Pero es posible que tambin nos encontremos en presencia de un lenguaje especial, de un determinado lugar, o rama de los negocios. Si se
trata de declaraciones recepticias puede valer precisamente este concepto. Si resulta
de las circunstancias que la significacin especial admitida por una de las partes tiene
que se considerada decisiva tambin por la otra, el negocio se ha concluido vlidamente en el sentido de esa significacin.
Adems del tenor literal, la interpretacin debe tener en cuenta otros factores que
permiten inferir el sentido de la declaracin: as, la total conducta de las personas al
concluir el negocio y las circunstancias de toda especie que acompaaron la contratacin (las tratativas preliminares); el modo habitual de obrar de los interesados, a veces
su situacin patrimonial pero muy especialmente, la finalidad del negocio, la situacin
de los intereses y la conexin con otros negocios o con otras partes del mismo negocio.
Tiene gran importancia, al igual que en la interpretacin de la ley, la ponderacin del
resultado a alcanzar. En los casos dudosos habr de interpretarse de modo que resulte
en un sentido racional, conforme con la situacin econmica y los dems intereses de
las partes.
Pero no se agota aqu el material. No basta analizar lo puesto; a veces deber
estimarse lo presupuesto. Sobre este particular cobra subido valor la consideracin de
la teora de la presuposicin de los actos jurdicos y el desenvolvimiento contemporneo en torno a la clusula rebus sic stantibus, para todo lo cual remitimos a nuestro
examen hecho en otra oportunidad (El cambio de circunstancias y el contrato, en D. J.
A., nms. 189 y 190).
V. EL PROBLEMA EN LA LEGISLACIN NACIONAL

El acto jurdico importa una declaracin de voluntad de una o ms personas, segn
sea unilateral o bilateral. Orgaz lo define como el conjunto de circunstancias en que se
contienen una o varias declaraciones de voluntad privada que deben producir determinadas consecuencias jurdicas de conformidad con la ley y el querer de los otorgantes.
Sabido es que el artculo 944 del Cdigo civil contiene la definicin legal, de acuerdo
con el concepto de Ortoln, que cita la nota. Si definimos el acto jurdico como toda
declaracin de voluntad que de acuerdo con el derecho objetivo tiene por si relevancia
legal para hacer surgir, transmitir, reconocer, modificar o extinguir derechos subjetivos,
nos plantearemos el prtico de nuestra investigacin.
275
Evidentemente, la voluntad es un requisito fundamental, esencial del acto jurdico,

conforme a la definicin del artculo 944 del Cdigo Civil. Ese acto voluntario ejecutado
conforme con las pautas del artculo 897 del Cdigo Civil, slo puede tener relevancia
en tanto se manifieste exteriormente la voluntad negocial. En tal sentido, el artculo 913
parte de ese principio. La exteriorizacin de la voluntad que el mismo exige es el
elemento material a que se refera Freytas, ya que sin l slo estaramos ante un hecho
interior que nadie puede conocer mientras no se traduce en signo sensible. Los hechos
exteriores, por otra parte, se establecen en el artculo 904 en su alcance legal.
Aparte de la expresin positiva o tcita, incluso la ejecucin de un hecho material como puede serlo la prestacin de un servicio o de una obra- puede poner de manifiesto aquella manifestacin de voluntad que, en los ejemplos dados, conducir a la prueba
del contrato de servicios o de locacin de obra. Esa exteriorizacin de voluntad es,
entonces, un requisito general para todo hecho voluntario.
He aqu, pues los dos elementos que han de tenerse en cuenta: voluntad y exteriorizacin de la voluntad. Grficamente lo establece Butera al enunciar los tres casos
lgicamente posibles en que media disociacin de dichos elementos: un querer intenso
sin declaracin de voluntad; una declaracin de voluntad sin querer interno y un querer
interno y una declaracin de voluntad en ntima armona. Tales son los supuestos
computables.
Qu sistema ha prevalecido en nuestro derecho positivo? Adelantemos que no
existe una afiliacin absoluta a ninguno de ellos.
a) Vamos a considerar en primer trmino cules son las consagraciones de la teora
volitiva. El artculo 897 del Cdigo Civil considera voluntarios los hechos ejecutados
con discernimiento, intencin y libertad. El acto jurdico es un hecho voluntario lcito
(art. 944). Adems, sobre los hechos humanos practicados con vicio de la voluntad
depende una causal de posible invalidez o ineficacia. Podemos recordar tambin la
preponderancia de la voluntad en el derecho matrimonial y testamentario.
b) Pero tambin existen aplicaciones legales de la voluntad declarada. As, por ejemplo, an los actos jurdicos que adolecen de vicios de la voluntad (error, dolo o violencia) o de simulacin o fraude, subsisten mientras no sobrevengan la declaracin de
invalidez (arts. 1045 y 1046: adems no se est frente a nulidad sino a anulabilidad.
Como recuerda Orgaz, predomina lo declarado frente a lo realmente querido en esos
supuestos de reserva mental; de error inexcusable, de dolo recproco y de simulacin
relativa a los terceros a que se refieren los artculo 923, 929, 932, 959 y 996. Otro de
los supuestos donde se reconoce la prevalencia indicada se halla en el artculo 1154 al
establecerse que el contrato se perfecciona con la aceptacin de la oferta remitida
proponente a pesar de que la intencin de ste ya no concuerde con su propuesta, lo
que es an ms patente el supuesto de la oferta irrevocable por haber renunciado el
oferente a ese derecho o porque se obliga a mantenerla durante un cierto plazo (art.
1150). Todo esto indica, como seala Spota cmo la voluntad se enquista en la declaracin, vive indisolublemente con ella.
276
Cul es, entonces, nuestro sistema legal?. El derecho vigente en nuestro pas no
conduce a una de las teoras exclusivamente. Ninguna de ellas ha sido aceptada en su
aspecto ms extremo. Si bien la voluntad integra la definicin legal del acto jurdico en
su exteriorizacin o declaracin la que la torna relevante a los fines jurgenos. Esta
declaracin de voluntad perdura mientras no medie un vicio esencial de la voluntad,
aunque existen stos, no pueden ser alegados por quien haya incurrido en error no
reconocible o inexcusable, o entorpezca al haber obrado con dolo o violencia ni tampoco por quien dio motivo a que la otra parte sufriera el error. La interpretacin de la
intencin de los que han declarado la voluntad de los actos jurdicos bilaterales debe
orientarse a conservar la seguridad jurdica que vive de buena fe-creencia. En cambio,
la voluntad interna o real es relevante en los actos jurdicos por causa de muerte (arts.
3606, 3607, 3615, 3616 y 3619).
Nuestro derecho objetivo sigue as un camino intermedio: Por una parte afirma el
papel preponderante de la voluntad en el nacimiento de los actos jurdicos y, por otra,
propende a la seguridad jurdica a travs de la declaracin de esa voluntad.
En el derecho contractual, el artculo 1137 define al contrato como el acuerdo de
voluntades, puesto de resalto a travs de una declaracin. Por ello, en los contratos
consensuales, el vnculo jurdico surge desde que las partes hubieren manifestado
recprocamente su consentimiento (art. 1140). En los contratos reales, se requiere
adems la tradicin de la cosa (art. 1141). El consentimiento contractual debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra (art. 1144).
Cuando la aceptacin importa un consentimiento indirecto tcito, resultar de hechos o
actos que lo presupongan o autoricen a presumirlo, salvo que por disposicin legal o
convencional se exija un consentimiento directo o expreso (art. 1145). La intencin es
uno de los elementos del acto, pero debe deducirse de un hecho exterior. La prueba de
la divergencia interna no la proporcionar una investigacin psicolgica, una lectura del
pensamiento en la mente del declarante (Spota), sino que se realizar siempre sobre la
base de hechos y circunstancias que demuestren tal oposicin. Es necesario que esos
hechos y circunstancias hayan trascendido a los interesados y destinatarios.
De manera que a los fines de la interpretacin del contrato, si bien el consentimiento
resulta decisivo para establecer su nacimiento, aqul consentimiento debe ser puesto
de resalto a travs de la declaracin que sea efecto de aquella voluntad comn. Esto no
implica abrazar la teora volitiva: La intencin debe ser comn, es decir, que el destinatario de la declaracin recepticia conoci -o sin negligencia, debi conocer- el verdadero alcance de la declaracin que la otra parte formulaba.
La doctrina nacional seala al Cdigo civil como deficitario respecto a normas de
interpretacin. No obstante, una consideracin ms cercana nos impone apreciar la
existencia de disposiciones que pueden permitirnos una construccin, utilizando tambin las decisiones judiciales para formular los standars jurdicos del caso.
La investigacin que nos proponemos nos advertir de la existencia de reglas legales y directivas jurisprudenciales en materia de interpretacin contractual, que permiten sostener que contamos con standars jurdicos aptos para la tarea hermenutica en
277
la materia. El concepto de standard jurdico, como dice Bielsa, es el de una especie de

mdulo tcnico formado al margen de la regla de derecho. Couture, entiende por l una
lnea de conducta general suscriptible de abarcar numerosas situaciones representativas en cierta medida de comportamientos sociales. El concepto no traduce una solucin revolucionaria, ni siquiera contempornea; el Derecho romano nos ha legado numerosos standars (el de buen padre de familia, de insolvencia notoria, de incapacidad
notoria, de diligencia) y en el sistema anglo-americano se ha estructurado uno de los
ms preciosos: el de la razonabilidad. El Derecho procesal tambin ha construido con
el mismo criterio el concepto de las reglas de la sana crtica. Como expresara Bielsa, el
standard es la exteriorizacin y solucin concreta en una cuestin de derecho que
revela un estado de conciencia jurdica, incluida del Derecho en vigor, pero con un
elemento nuevo que es el que le da su verdadero carcter. Ese elemento refleja en la
educacin jurdica y en el concepto moral del intrprete; surge el standars de un estado
de conciencia jurdica, de valoracin del fenmeno jurdico que pide la solucin no
prevista en la regla del Derecho positivo.
En este tema de la interpretacin contractual, tambin podemos apreciar la existencia de standars, directivas y subdirectivas, para emplear la terminologa de Hauriou: la
buena fe contractual, la apariencia jurdica, la irrelevancia del error no reconocible en la
declaracin de voluntad y la serie que se ha ido construyendo en los casos especiales.
1. En primer trmino, nos referiremos a las directivas generales que pueden ser
utilizadas en la interpretacin. Comenzaremos por referirnos al principio de la buena fe
contractual.
El punto de partida es el artculo 1198, cuya nota cita a Domat, Toullier, Marcad,
Aubry et Rau, tres leyes de la Partida 5 y los artculos 1135 y 1124 de los Cdigos
francs e italiano, respectivamente. Lafaille seala que la fuente son Aubry et Rau y el
Cdigo francs porque ni el Cdigo italiano ni las otras fuentes han sido modelos
inmediatos. Como destaca Segovia, el estudio comparativo del precepto con los autores del Cours, destaca que los referidos maestros fueron ms explcitos, ya que
agregaron la referencia a la equidad, el uso o a ley. Pero aunque nuestra ley civil no
contenga una referencia expresa a la buena fe en el artculo 1197, a diferencia del 1134
del Cdigo Napolen, de ello no debe seguirse la exclusin de ese importante elemento.
El artculo 1198, extiende los deberes contractuales a todas las consecuencias que
pueden considerarse que hubieran sido virtualmente comprendidos en los acuerdos y
en ello es pacfica la doctrina, con la importante excepcin de Orgaz. Tanto el artculo
1135 del Cdigo francs como el 1124 del Cdigo italiano de 1865, han sido interpretados como incluyendo las consecuencias que segn la equidad, el uso o la ley deban
ser considerados como habiendo sido virtualmente comprendidas en los contratos;
puede verse la obra especial de Grassetti sobre el Cdigo italiano. Por otra parte, las
opiniones de Salvat, Fernndez, Tobal. Sporta y otros autores destacan que la buena fe
-presuncin bsica de todo Derecho- importe un postulado implcitamente contenido en
toda la economa de nuestra ley. Ello no obstante, debe apoyarse la inclusin expresa
que hace el Proyecto de 1936, siguiendo la vibrante orientacin de Bibiloni.
278
Lo cierto es que el principio de la buena fe vive en nuestro Derecho a travs de

numerosas aplicaciones. No slo se halla nsito en el artculo 1198, sino que resulta
consecuencia del 953: resultara contrario al objeto fin social de los actos jurdicos
prescindir de ese importante elemento, ya que importara sostener que la ley pude
colocarse al servicio de mviles reidos con los fines sociales y econmicos en vista
de los cuales el Derecho subjetivo y las facultades jurdicas son tuteladas por el ordenamiento jurdico.
Agreguemos aqu que tambin se ha sostenido que la exclusin de los usos en la
formulacin del artculo 1198 ha querido explicarse invocando el artculo 17 del Cdigo
civil. Es menester hacer aqu una doble distincin: en primer trmino, los usos -como
ha dicho la jurisprudencia- no se invocan como fuente de Derecho, sino como medio de
interpretacin. Por otra parte, en diferentes textos, la ley se refiere expresamente a los
usos en toda la materia contractual (arts. 1424, 1504, 1556, 1627, 1628, 1632, 2268 y
2285 C.C.).
2. Nos haremos cargo ahora de las disposiciones especiales de la ley civil que
implican especiales de la ley civil que implican directivas legales para interpretar la
voluntad declarada.
En materia de obligaciones, el artculo 533 establece de qu manera deben cumplirse las condiciones, remitiendo a lo que las partes verosmilmente quisieron y entendieron. En el artculo 570 se fija una directiva para la interpretacin del plazo, estableciendo una presuncin a favor de ambas partes, salvo que resultare haberse puesto a favor
de una de ellas, por el objeto de la obligacin u otra circunstancias. Tpica regla de
interpretacin es la contenida en el 835, al establecer que las transacciones deben ser
aprehendidas restrictivamente.
En el derecho de los contratos nos hallamos con muchas disposiciones que interesan a nuestro propsito:
Compraventa: En el 1354 se fija la presuncin sobre el precio cuando hubiera sido

indeterminado o mediaren dudas. El tiempo y lugar del pago se fija por la ley en defecto
de convenio en el artculo 1424.
Locacin: En el artculo 1504 se establecen las directivas para determinar el uso no
expresado en el contrato, regla que debe completarse con lo dispuesto en el artculo
1554. La reforma introducida por la ley 11.156 al artculo 1507 no alter la presuncin
del texto primitivo para el supuesto de arrendamiento de casas o piezas amuebladas
cuyo precio se hubiere fijado por aos, meses, semanas o das, sin indicacin de
tiempo. El 1627, establece tambin orientaciones en lo atinente al precio de los servicios que no se hubieran ajustado previamente, remitindose al de costumbre. Esta
misma pauta figura en el 1632 al referirse al contrato de obra, establecindose en el
1635 el standard de razonabilidad para apreciar el tiempo en que debe ser concluida la
obra, a falta de su ajuste previo.
279
Donacin
En el artculo 1818, se establecen supuestos de presuncin del

contrato en cuatro incisos que constituyen otras tantas directivas
de interpretacin.
Mandato
Por el artculo 1871 se fijan las presunciones de gratuidad y

onerosidad haciendo remisin a circunstancias a ponderar. El artculo 1880 tambin seala una pauta interpretativa para juzgar el
alcance del mandato concebido en trminos generales y en el artculo 1905 se determina que la naturaleza del negocio es la que fija
la extensin de los poderes para conseguir el objeto del mandato,
lo cual constituye otra regla a ponderar por el intrprete.
Depsito
Los artculos 2206 y 2221 fijan preceptos para interpretar la voluntad de las partes respecto a la autorizacin para abrir la caja o
bulto cerrado y al uso del depsito.
Mutuo
Comodato
El artculo 2248 establece la suposicin de gratuidad en defecto de

convencin expresa sobre intereses.
En el artculo 2268 se recibe el precitado de la naturaleza de la
cosa o costumbre del pas para establecer el uso de la cosa a falta
de convencin expresa.
Existen otras normas que tambin representan directivas para el intrprete. As por
ejemplo, en el artculo 2323 se suministra el concepto de muebles de una casa establecindose las exclusiones a computar.
Tambin presenta nuestra ley civil normas integrativas, de conformidad a la terminologa que ya hemos explicado antes. As por ejemplo en materia de locacin de cosas
los artculos 1.508, 1.514 y 1.616; en la locacin de obra de los artculos 1.633 y 1.634;
en el deposito el artculo 2.205. Por otra parte, las leyes de precio mximos con referencia al contrato de compraventa, los salarios convencionales (ley 14.250) en orden a
la locacin de servicios y toda la legislacin llamada de emergencia sobre la locacin
urbana y rural, presentan ejemplos bastantes en lo que toca esa categora de preceptos.
Tambin incluye el Cdigo civil, normas calificadoras, pudiendo citarse al efecto el
artculo 1.326 en materia de compraventa. Por otra parte, la tarea de calificacin se
auxilia con las definiciones legales (verbigracia: la del artculo 2.182).
3. La jurisprudencia, basada en la disposicin del artculo 16 C.C., ha hecho aplicacin en esta materia de las normas contenidas en el Cdigo de Comercio. La ley mercantil, en los artculos 217, 218 y 219, contiene bases de hermenutica, de las que se
ha hecho fecundo uso.
El artculo 217 establece que las palabras en los contratos y convenciones deben
extenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las
280
ha entendido de otro modo. Los tribunales han aplicado el texto (J.A., 39-512) y especificado en muchas ocasiones sus alcances (J.A., 34-1.455 Y L.L., 46-26).
El artculo 218 contiene 7 incisos que establecen las bases de interpretacin de las
clusulas de un contrato que as lo requiera. Se trata de reglas similares a las del
Cdigo francs, que trasvasar las directivas de Pothier:
1 Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos.
2 Las clusulas equvocas o ambiguas, deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de
darles no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que
corresponde por el contexto general.
3 Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la
validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos
dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de equidad.
4 Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin
con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al
tiempo de celebrar el contrato.
5 Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.
6 El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual
naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el
contrato, prevalecern sobre cualquiera inteligencia en contrario que se pretenda
dar a las palabras.
7 En los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas,
las clusulas ambiguas, deben interpretarse siempre en favor del deudor o sea
en el sentido de liberacin.
No todas las directivas pueden conducir al mismo resultado. Existe una jerarqua
entre esas disposiciones interpretativas de la declaracin de voluntad; Spota seala
que el juez no puede brindar igual valor al favor debitoris que al principio de conservacin del contrato o al del mximo significado til. El orden de prelacin sera el siguiente:
1 La intencin comn de los declarantes, que debe aprehenderse a travs de la
voluntad declarada y utilizando los elementos objetivos (tratativas o preliminares
inclusive).
2 El significado que ms conviene al contexto general del contrato.
3 El de su mximo significado til.
4 El significado que ms convenga a la naturaleza del acto jurdico.
281
5 Las reglas de la equidad.

6 El favor debitoris. Las directivas del mximo significado til y del favor debitoris,
en el caso que una conduzca a la validez de la clusula ambigua y la otra a su
ineficacia, no pueden aplicarse coetneamente, salvo que la interpretacin en el
sentido de la validez traiga aparejada la liberacin. El favor debitoris slo procede
en los casos dudosos que no pueden resolverse por las bases establecidas.
Para Lafaille el artculo 218 Cdigo comercial, implica una serie de consejos para el
juez. Pero en realidad, entendemos que va mucho ms all, imponindole reglas de
conducta para su cometido, cuya inobservancia puede fundar la impugnacin de la
sentencia. Esto se advierte singularmente en la jurisprudencia de la Suprema Corte de
la provincia de Buenos Aires, donde la transgresin de ese precepto puede dar lugar a
la apertura del recurso de inaplicabilidad de ley.
4 En esta revista dogmtica corresponde agregar lo que disponen otras leyes no
codificadas. Por ejemplo, la ley derogada 13.581 sobre locaciones urbanas declaraba en su artculo 2 que a los fines de su interpretacin, la locacin de
inmuebles se hallaba subordinada a la funcin social de la propiedad. La ley 750
1/2 de Telgrafos Nacionales expresa que Las dificultades que se suscitaren con
motivo de la redaccin de los telegramas, sern resueltas por las mismas reglas
de interpretacin gramatical o lgica que rigen a las escrituras en general (se
refiere a las contenidas en el Cdigo Com., entonces en vigor).
5 Las clusulas tipo. En el mbito de los contratos suele presentarse un problema
de inters cuando promedian las llamadas clusulas tipo, emanadas de los
formularios (Cahier des charges-type, de la doctrina francesa). En ocasiones
dichas clusulas van unidas a otras que revelan una voluntad diferente de lo
expresado en letra impresa. Frente a la desarmona se plantea el problema de la
preferencia a darse a las clusulas manuscritas o agregadas.
Es evidente que la voluntad comn surge ms ntida de la consideracin de las
clusulas que se apartan del pliego de condiciones. El formulario no recibe la voluntad
comn, desde que una de las partes ha sido extraa a su redaccin y la obra comn
aparece manifiesta en las clusulas independientes del cuerpo impreso. Por otra parte,
en materia de contratos de adhesin -que es donde generalmente surge este problemadebe hacerse prevalecer el objeto -fin- social de los actos jurdicos, en especial respecto a las clusulas limitativas de responsabilidad o que impidan a la parte econmicamente ms dbil oponer excepciones, causales de nulidad o de rescisin.
En la legislacin italiana, el artculo 1.341 C.C. soluciona adecuadamente estos problemas. Son las circunstancias de cada caso y las directivas legales o jurisprudenciales
las que deben aprehenderse para alcanzar una interpretacin adecuada. Este principio
ha sido tambin aceptado en un fallo de la Justicia de Paz de la Capital (L.L. 73-589),
dando preferencia a la convencin que surge de las clusulas manuscritas frente a las
impresas.
282
6 Aunque no sea Derecho positivo, sealemos que en el proyecto de reforma de

1.936 se recoge en cierto modo el aporte de la elaboracin doctrinaria y
jurisprudencial, establecindose en el artculo 820 que las convenciones incluidas en los contratos son obligatorias para las partes y deben ser cumplidas de
buena fe. Ellas obligan a lo que est expresado y a todas las consecuencias
comprendidas teniendo en cuenta los usos del lugar.
Se han refundido los artculos 1.197 y 1.198 habiendo sido esa formulacin elogiada
por la doctrina. Es ilustrativa la discusin del artculo por la Comisin, que refiere
Risolia.
VI. LA CUESTIN EN LA JURISPRUDENCIA

La consideracin de la jurisprudencia en la interpretacin contractual aporta nutrido
material. Justamente por eso Acua Anzorena, en su actualizacin de la obra de Salvat,
se refiere a las grandes dificultades que representa hallar una adecuada sistematizacin de tan ingente cantidad de fallos.
Nosotros hemos intentado el ordenamiento atendiendo a los distintos problemas que
plantea la interpretacin.
a) Generalidades. La apreciacin de la voluntad de las partes, el respeto a la buena
fe y la sancin del abuso en resguardo de las honestidad de las costumbres, son
factores que deben pesar decididamente en la orientacin de los pronunciamientos judiciales (C. Nacional Apelativa Com. Cap., Sala A, J.A., 1.958-I-121).
El peligro de la deshumanizacin del derecho debe ser evitado sin violar ni deformar
la ley y ante las consecuencias excesivas que se pretenden deducir del principio de la
autonoma de la voluntad que consagra el artculo 1.197 C.C., el 953 del mismo sirve
de correctivo (C. Civ. 1, La Plata, J.A. 67-12).
En la interpretacin de los contratos es necesario contemplar la intencin y los
propsitos de las partes y la ejecucin de las obligaciones que han asumido debe
efectuarse de acuerdo con los dictados de la buena fe, pudiendo apartarse el juez de la
rigidez estricta de las estipulaciones para fijarle el alcance ms adecuado a la finalidad
que han tenido en vista los contratantes (C.Civ. 1 Cap., J.A., 64-832).
En la interpretacin de los contratos debe tratarse, dentro de la ley y de la justicia,
de llegar a la equivalencia de las prestaciones colocando a las partes en la situacin
ms aproximada a la igualdad (C.Civ. 1, Cap., J.A., 64-832).
De los contratos nacen para las partes obligaciones expresas o implcitas y entre
las ltimas est la de imponer un cumplimiento normal dentro del curso natural de las
cosas y no uno totalmente excepcional, ajeno a la intencin que tuvieron los contratantes al celebrarlo. (Cmara Civil 2, Cap., 54-466).
283
b) Aplicacin analgica del Cdigo de Comercio en materia civil. Las bases que
para interpretar los contratos establece el Cdigo comercial, especialmente en su
artculo 218, deben aplicarse por analoga en materia civil (C. Nacional Apelativo,
Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III-403).
Es aplicable en materia civil la regla general de interpretacin de los contratos consignadas en el artculo 218, Cdigo comercial. (Cmara Federal, La Plata, J.A., 50-41).
c) Pacta sunt servanda. Los contratos, por constituir una regla a la cual las partes
deben someterse como a la ley misma, se formalizan para ser cumplidos. (Cmara Nacional Apelativa Com. Cap., Sala A, J.A., 1.954-IV-195).
Los contratos se hacen para ser cumplidos y es necesario contemplar la situacin
de los contratantes para que la intencin puesta de manifiesto en las capitulaciones,
pueda conciliar el derecho de cada una de las partes (Cmara Criminalistas y Correccional, Cap., J.A., 32-481).
d) Objeto de la interpretacin. Para apreciar judicialmente una declaracin de voluntad, no basta con analizar la acepcin literal de las palabras empleadas, sino
que debe indagarse cul ha sido la voluntad e intencin de las partes; a la luz de la
forma y de la circunstancia del caso (Cmara Apelativa Com., J.A., 1.951-IV-177).
El magistrado debe penetrar en la esencia misma de los contratos para indagar la
voluntad de las partes, no constituyendo el artculo 1.197 del C.C. un bice a la investigacin judicial (Cmara Civil, 1, Cap., J.A., 64-832).
El indagar la intencin de las partes tiene un significado en la teora de la voluntad,
segn la cual son ellas las que dan a la declaracin de voluntad, es decir, a las palabras habladas o escritas, la virtud de engendrar efectos jurdicos (Cmara Federal
Paran, J.A., 63-432).
Al interpretar cualquier contrato, la investigacin debe dirigirse especialmente a descubrir la voluntad de las partes, as como las consecuencias que aquellas entendieron
debieron tener (Cmara Civil, 2, Cap., J.A., 54-466).
En la interpretacin de la declaracin de voluntad contenida en un contrato, es necesario investigar la voluntad real de las partes sin atenerse al sentido literal de las
expresiones empleadas, ya que aquella no se compone slo de los trminos que la
exteriorizan sino de todos esos factores externos con los cuales ha podido contar el
autor para regular el sentido exacto de su declaracin (Cmara Apelativa, Mercedes,
J.A., 48-655).
Para fijar la extensin y alcance de un acto, corresponde estar a la intencin que la
parte ha tenido al formularlo, si est revelada con claridad por las circunstancias que
ha mediado y la han determinado y deben prevalecer siempre aquella sobre el texto
escueto y aislado de su expresin (Cmara Civil, 2, Cap., J.A., 19-865).
284
e) Buena fe. Los contratos deben interpretarse y cumplirse de buena fe. (Cmara 2 Civil
y Com., La Plata, J.A., 1.956-III-76), 1953-IV-107, Cmara Civil 1 (Cap., 75-51).
Conforme a lo dispuesto en los artculos 1.197 y 1.198 Cdigo Civil, los contratos
deben ejecutarse de buena fe y obligan a lo que se entienda previsto de acuerdo a la
equidad, el uso o la ley. El interprete, al valorar las clusulas de los contratos, debe
hacerlo con arreglo a la equidad y a la justicia, porque de lo contrario se llegara a
amparar situaciones inmorales o contrarias a las buenas costumbres o al orden pblico, lo que indudablemente no es el fin querido por la ley (Cmara Civil, 2, Cap., J.A.,
1.949-I-693).
Porque las convenciones deben interpretarse conforme a los dictados de la buena fe
los jueces pueden llegar hasta a apartarse de la letra escrita de los contratos para
asignarles un significado razonable (Just. Paz, Cap., J.A., 1.943-I-203).
Aunque no ha sido incluido expresamente en el Cdigo civil el principio de que los
contratos deben interpretarse y cumplirse de acuerdo a los dictados de la buena fe, no
es aceptable que el pensamiento del legislador se haya apartado de la norma clsica
del artculo 1.135 C. Napolen, lo que importara prescindir de una de las reglas fundamentales de la convivencia social, fuera de que nuestro Cdigo contiene preceptos que
son consecuencias de ese principio (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 61-39).
La buena fe y la equidad impiden que en un contrato se interpreten trminos como la
renuncia de toda accin judicial, dejando librado el cumplimiento de aquel a la voluntad
de una de las partes (Cmara Federal, Cap., J.A., 31-446).
f) Interpretacin autntica. La constante interpretacin dada por las partes a un
contrato en un largo perodo de tiempo, es la que mejor se ajusta al espritu y a la
letra de la ley (Corte Suprema Nacional, J.A., 1.945-III-69).
An cuando no se haya establecido expresamente el lugar del cumplimiento del
contrato suscripto por correspondencia, las cartas firmadas por el deudor a requerimiento del acreedor prometiendo efectuar el pago en el domicilio de ste, constituye la
mejor explicacin de la intencin de las partes al celebrar el contrato (Corte Suprema
Nacional, J.A., 31-62).
g) Interpretacin filolgica. La interpretacin de los contratos no procede cuando
las palabras de los contratantes son claras y conforme con las exigencias legales
respectivas (Corte Suprema Nacional, 33-709).
En la interpretacin de los contratos los jueces deben atenerse a las clusulas
expresas e inequvocas que traducen la voluntad de las partes y analizar adems si
esa expresin de voluntad afecta algn principio jurdico o si por el contrario, el vnculo
creado por los interesados encuadran en el rgimen legal de esa relacin (Cmara Civil
1, Cap., J.A., 51-91).
285
Si de los trminos en que est concebido un contrato surge clara y expresa la

intencin de los contratantes corresponde dar a las palabras el sentido usual aunque
las partes interesadas pretendan que las han empleado en otro (Cmara Com. Cap.,
J.A., 39-512).
Corresponde al juez apreciar el valor o significado de las palabras usadas en una
convencin interpretndolas con arreglo al principio de que los contratos deben cumplirse de la manera que verosmilmente entendieron obligarse las partes, evitando de
este modo que por un juego de palabras la gente sencilla sea vctima de la mala fe de
aquellos en quienes ha confiado al redactarla (Cmara Apelativa, Mercedes, J.A., 48-655).
No corresponde interpretar cul ha podido ser la intencin de las partes sino en el
caso en que los trminos de la convencin sean oscuros o ambiguos (Cmara Federal
Cap., J.A., 28-54) O presenten dudas o vacos en su redaccin no bastando que se
alegue la existencia de oscuridad o lagunas si los trminos de la convencin son claros
y precisos (Cmara La Plata, J.A., 54-763; Cmara Apelativa, Rosario, 1.945-III-709).
Cuando la redaccin de un documento es gramatical y jurdicamente confusa, es el
juez quien debe determinar su alcance frente a la plenitud jurdica con finitud lgica
(Cmara 1 Apelativa, Corrientes, J.A., 1.949-IV-596).
El hecho de que un documento presentado en juicio adolezca de fallas idiomticas
consistentes en barbarismos de analoga y sintaxis, no autoriza al juzgado a ordenar
su traduccin en forma legal; en caso de discrepar las partes sobre su significado, la
cuestin entrara en las previsiones del Cdigo civil, artculo 218 (Cmara Com. Cap.,
J.A., 1.946-IV-822).
La palabra extranjera Royalty empleada en un contrato celebrado en nuestro idioma
por personas residentes en el pas, sobre bienes e intereses argentinos y para tener
efectos en el pas, debe tener interpretada segn la acepcin que tiene en nuestro
lxico (regala), con prescindencia de las diversas acepciones que se le adjudiquen e
el idioma de origen; lo contrario importara autorizar un confusionismo inadmisible en
los contratos, en cuanto se refiere al inters pblico que stos puedan afectar (Cmara
Federal, Cap., J.A., 58-37).
La disposicin del artculo 218, inciso 2, C. Com., permite en general conceder
prevalencia a la expresin de una cantidad escrita en letras sobre la consignada en
guarismos (Cmara Com., Cap., J.A., 50-272).
h) Interpretacin contextual. El contrato, la ley y la constitucin, en cuanto pueden
tener entre s una vinculacin ms o menos directa, forman un conjunto indivisible
de preceptos que deben consultarse u observarse en su integridad para llegar a la
solucin del caso sometido a decisin, sea de la justicia ordinaria, federal o arbitral desde que no es posible interpretar el primero sin referirlo a la ley ni sta sin
referirlo a la Constitucin. Aplicando a aquella con prescindencia de sta, podra
llegar a conclusiones parciales, incompletas y tal vez contradictorias (Corte Suprema Nacional, J.A., 51-389).
286
Las clusulas ambiguas de un contrato de obra deben interpretarse relacionndolas

con los trminos predominantes de la convencin (Cmara Com., Cap., J.A., 76-521).
En la interpretacin de los contratos, para apreciar cul fue la mente de las partes,
es preciso estar a lo que resulta de su texto general y no de una parte del mismo
(Cmara Civil, Cap., J.A., 1.949-IV-596). El alcance de las clusulas no es el que
resulta de cada una de las clusulas aisladamente sino del estudio correlacionado de
todas ellas (Cmara Civil 2, Cap., J.A., 61-693).
Para interpretar adecuadamente clusulas contractuales ambiguas debe consultarse
el espritu del acuerdo, no solamente su forma; a ese fin es menester relacionar los
trminos predominantes con los antecedentes y el contexto general del convenio (C.
Com., Cap., J.A., 1.943-II-502).
El testimonio del escribano que otorg una escritura donde figura una clusula de
sentido equvoco es hbil para contribuir a esclarecer su alcance y la intencin de las
partes (C. Civil 2, Cap., J.A. 40-174).
Para aclarar la verdadera voluntad de las partes expresada ambiguamente en la
escritura de venta de un campo, es factor utilizable en la interpretacin el examen de
los trminos del boleto privado en que se concert la operacin donde aquella voluntad
est expresada claramente (Cmara Civil 1, Capital, J.A., 39-121).
i) Interpretacin fctica. La conducta de las partes observada con posterioridad a
la celebracin del contrato, constituye un elemento de juicio de gran valor para
interpretar el alcance de las clusulas del mismo (Cmara Apelativa, Rosario, J.
A., 1.958-I-10); (Cmara Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III405; Cmara Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala B, J.A., 1.57-II-154; Cmara
Com. Cap., La Plata, J.A., 1.945-I-536; Cmara 1 Civil, Cap., J.A., 64-832; Cmara Civil 2, Cap., 51-961; Suprema Corte, Tucumn, J.A., 51-746).
Para conocer la intencin de las partes a tiempo de celebrar el contrato, atendiendo
los hechos de las mismas, no debe darse ms importancia a los subsiguientes que a
los simultneos o a los anteriores que estn vinculados al acuerdo de voluntad (Cmara Nacional Apelativa Com., Sala B, J.A., 1.957-I-9).
La actitud de reserva o de tolerancia aparente de uno de los contratantes, con motivo de las ingerencias dadas a terceros en el curso de la operacin por la otra parte, no
importa aquiescencia del primero ni supone renuncia de derechos cuando existe un
contrato que define la operacin con toda claridad (Cmara Com., Cap., J.A., 22-529).
La inaccin de una de las partes para conseguir la ejecucin de un contrato, puede
fundar la presuncin, en caso de deuda sobre la inteligencia de sus clusulas, de que el
vnculo era insubsistente (Cmara Com., Cap., J.A., 14-243).
287
j) Principio de conservacin del contrato. Contraria reglas elementales de hermenutica jurdica la interpretacin de una clusula contractual en el sentido de que
anula a otra anterior (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 43-151).
Los actos no pueden interpretarse en forma tal que autoricen a suponer que las
partes han hecho algo intil o abusivo (Cmara Federal, Cap., J.A., 1.945-I-35).
k) Interpretacin en favor o en contra de una de las partes. Las exposiciones dudosas de los contratos deben interpretarse en contra del que los redacto (Cmara
Federal, La Plata, J.A., 34-763).
En la duda sobre la interpretacin de una convencin debe estarse en favor del que
ha contrado la obligacin o sea el deudor (Cmara Federal, Cap., J.A., 63-432 Y 29623; Cmara 2 Civil y Com., La Plata, J.A., 55-306; Cmara Com., Cap., J.A., 2-280;
Cmara Criminalista y Correccional, Mendoza, J.A., 1.951-2-368).
Las deudas en la interpretacin de un contrato deben resolver en favor de quien los
prest por imponerlo as un elemental sentido de justicia y de respeto por el trabajo
humano, (Cmara Nacional Apelativa, Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III-403).
A falta de contrato escrito la duda para elucidar a nombre de quien se contrat como
lo dispone el artculo 1.490 Cdigo civil, debe ser interpretada a favor de quien alega la
existencia de contrato, por cuanto los terceros que contratan con el mandatario slo
deben juzgar la rbita aparente que resulta de los poderes y hasta ese punto el representante es tal (Cmara Nacional Apelativa, Resistencia, J.A., 1.956-IV-43).
Cuando en los contratos se estipula un trmino prorrogable por un tiempo determinado, a falta de convenio acerca de la parte a quien corresponde la facultad de prorrogarlos puede en general interpretarse a favor de una de ellas, atendiendo a la naturaleza del contrato y a la voluntad presunta de los contratantes (Cmara Civil 1, Cap.,
J.A., 58-128).
El principio de la buena fe debe aplicarse cuando sea dudoso el sentido de la declaracin de voluntad interpretndola como lo haran las personas correctas: por ello,
cuando se trata de establecer el significado de clusulas penales o que conduzcan a la
prdida de un derecho, la cuestin debe decidirse contra quien las hace valer o ha
redactado el contrato. A tal efecto, es indiferente que haya o no proceder doloso, es
decir, que una de las partes haya inducido a la otra a contratar mediante engao, pues
en tal caso, la incorreccin consiste en emplear expresiones oscuras (Cmara Apelativa,
Rosario, J.A., 1.945-IV-66).
l) Interpretacin restrictiva. Las interpretaciones que tienden a limitar los derechos de las personas en materia de contratacin deben ser restrictivas y fundarse
en disposiciones expresas de la ley (Cmara Com., Cap., J.A., 32-364).
Toda clusula que autorice la resolucin o desistimiento del contrato debe ser interpretada restrictivamente (Cmara 1 Civil y Com., La Plata, J.A. 1.949-I-693).
288
La intencin de renunciar a las responsabilidades estipuladas por incumplimiento de

un contrato no se presumen y la interpretacin de los actos que induzcan a probarla
debe ser restrictiva (Cmara Civil 2, Cap., J.A., 23-895).
La prdida o el cercenamiento de un derecho acordado o reconocido no puede resultar de meras diferencias de clusulas contractuales oscuras, ambiguas o deficientes o
por implicancia de textos legales interpretados aisladamente o mal concordados entre
s, sino del texto expreso, claro y categrico del contrato o de la ley (Cmara Federal,
Cap., J.A., 50-29).
Por generales que sean los trminos de un contrato, ellos no comprenden las cosas
en que las partes no han pensado, sino aquellas por las cuales entendi convenir
(Cmara Apelativa Civil., Sala A., J.A., 1.957-III-403).
ll) Interpretacin finalista. Los contratos deben interpretarse de manera que las
partes alcance los fines econmicos perseguidos, debiendo el juez colmar los
vacos, remediar los defectos de sus declaraciones de voluntad y determinar lo
que aquellas hayan omitido (Cmara Nacional, Apelativa Paz, Sala 3, J.A., 1.957I-193).
Toda decisin judicial tendiente a declarar el alcance o los efectos de una convencin debe tomar como punto de partida el propsito inicial de los contratantes, porque
constituye en realidad el antecedente inequvoco para determinar la naturaleza jurdica
del acto (Cmara Com., Cap., J. A. 12-373 en nota).
m)Usos. No mediando silencio u oscuridad en las normas que voluntariamente se
han impuesto las partes para fijar los derechos y obligaciones derivadas del negocio que las vincula, no cabe recurrir a los usos y costumbres para determinar su
intencin (Cmara Com., Cap., 1.946-I-939).
Los usos y costumbres tienen eficacia en la interpretacin de los contratos, pero no
como fuente de obligaciones (Cmara Nacional Apelativa Com., Cap., J. A., 1.953-I419).
En la interpretacin acerca del cumplimiento de un contrato de venta de una mquina, debe entenderse que la obligacin del vendedor era entregar una nueva, de acuerdo
a los usos comerciales, ya que de los antecedentes no resulta que se hubiera vendido
una usada (Cmara Nacional Apelativa Com., Cap., Sala B, J.A., 1.958-II-237).
n) Calificacin El nombre que le den las partes a un contrato no lo desnaturaliza
(Corte Suprema Nacional, J.A., 1-10).
La calificacin jurdica de los contratos no deben ser necesariamente la que las
partes den, sino la que resulta de los hechos que el Juez debe desentraar (Cmara
Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.955-II-404); (Cmara Com., Cap., J.A.,
32-373) y de las disposiciones de la ley que los define y caracteriza (Cmara Federal,
Cap., J.A., 28-373; 35-711; 41-773; 76-63).
289
o) La interpretacin contractual y el recurso de inaplicabilidad de ley en la provincia de Buenos Aires. En la interpretacin de la voluntad contractual (artculo
119), son soberanos los jueces de los hechos. La Suprema Corte, que no es
tribunal de tercera instancia, no puede suplantar su criterio al de aquellos para
decidir cuestiones de la naturaleza mencionada (Sup. Corte, Buenos Aires, J.A.,
65-433).
La interpretacin de un contrato no compromete ninguna disposicin legal y en este
punto los jueces de primera y segunda instancia gozan de una libertad de apreciacin
absoluta salvo que se incurra en violacin de las leyes de la prueba (Sup. Corte,
Buenos Aires, J.A., 32-736).
VII. CONCLUSIONES
El anlisis efectuado nos ha impuesto de la existencia de directivas y standard
jurdicos, que emanan ya de la ley, ya del trfico, ya de la actividad jurisprudencial.
Todas estas directivas, sanamente interpretadas y sanamente aplicadas, con criterio y perspicacia y no con espritu meramente mecnico, conjugadas con el fecundo
principio de la buena fe, debern funcionar como reveladora de la declaracin de voluntad de las partes y an autorizar al juez un prudente poder moderador.
De esta suerte, las valoraciones contenidas en nuestro ordenamiento jurdico sern
tambin observadas en el mbito de los negocios jurdicos bilaterales.
JURISPRUDENCIA.- La citada en el texto

BIBLIOGRAFA
Alconada Arambur, C.R.S., Cdigo de comercio anotado, t. 1, Buenos Aires, 1.95455.- Alsina Atienza, D. A., Efectos jurdicos de la buena fe, Talleres R.J. Rosso, Buenos
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dottrina generale delle obligazione delle legge e degli atti giuridici, Miln, 1.949.- Bibiloni,
J.A., Anteproyecto de reformas al Cdigo civil argentino, ed. of., Guillermo Kraft, Buenos Aires, 1.939-40.- Bielsa, R., Estudios de Derecho Pblico, III. Derecho Constitucional, G. 19, pgina 484.- Carlotta, F., LA teora del negocio jurdico.- Colagrosso, E.,
Teora generale della obligazione e dei contratto, Ed. Stamperici Nazionale, Roma, 1.948.Colin, A. et Capitant, H., Cours elmenteire de Droit civil franais. 7 ed. Pars, 1.93132.- Coutare, E.J., Estudios de Derecho procesal civil, t. 2, y Fundamentos de Derecho
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Trait des obligations en gnerale, t. 1, Pars, 1.923-33.- Dereux, De linterpretation des
290
actes juridiques privs, Pars, 1.925.- Ennecerus, L. y Lehmann, H., Tratado de Derecho civil, Obligaciones, trad. de Gonzles y Alguer, t. 1, vol. 1, Ed. Bosch.- Fernndez,
R.L., Cdigo de comercio de la Repblica Argentina. Comentado, 2 reimpresin, ts. 1 y
2, S. de Amorrortu e Hijos, Buenos Aires, 1.951.- Gny, F., Mtodo de interpretacin y
fuentes en Derecho privado positivo, 2 ed., Ed. Reus.- Giovene. E., en Comentario de
DAmelio y Finzi, Libro delle obligazioni, vol. 2.- Giorgi, J., Tratado de las obligaciones
en el Derecho moderno, t. 3, Madrid, 1.929.- Jossfrand, L., Derecho Civil, trad. de S.
Cunchillos y Manterola.
291
292
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XII
Crisis del
Contrato
Crisis del
Contrato
Condiciones de
aplicacin
Clusulas de
exclusin
Lesin
Desistimiento
EXTINCIN DE
LOS CONTRATOS
Rescisin
Nulidad
Bilateral
Unilateral prevista
Legal
Revocacin
Resolucin
Automtico
Facultativo
Opcional
Sentido
Primordial
Traslaticio
Histrico
293
294
UNIDAD XII
12.1. EXTINCIN DE LOS CONTRATOS
Los contratos se extinguen, normalmente, por el cumplimiento acordado segn la
autonoma de la voluntad. Ello precisamente porque los contratos tienden a ser cumplidos.
Ya vimos que los contratos deben interpretarse atendiendo al principio de que, en
definitiva, por aplicacin del principio de la buena fe se entiende que las partes se
obligaron en el entendimiento y con la intencin de cumplir. Lo otro, el incumplimiento,
debe entenderse que es la excepcin.
Ahora bien, existen algunas vicisitudes respecto a los contratos y su cumplimiento
que deben analizarse y que se refieren a:
a) RESCISIN:
Acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto un contrato, se denomina tambin DISTRACTO. Ya que el acuerdo de voluntades puede crear un vnculo jurdico,
tambin puede aniquilarlo o extinguirlo.
Es una forma de extincin de los contratos que opera para el futuro y depende de
causa sobreviniente.
Se entiende que existen tres clases:
a.1. BILATERAL: Se opera a travs del distracto (en el sentido estricto de
la palabra), o sea, un contrato en virtud del cual se deja sin efecto , sin
cumplirlo, un contrato anterior.
a.2. UNILATERAL PREVISTA: Supone que las partes hayan previsto, por
clusula especial, que cualquiera de ellas puede dejar sin efecto el contrato (Es el ejemplo de la llamada rescisin unilateral en el caso de la
nueva Ley de Locaciones Urbanas 23.901, mal llamada porque no hay
rescisin unilateral ya que se acord la clusula o se sometieron a ella
las partes, lo que ocurre es que una de las partes es la que est facultada
para hacerla valer, pero hubo un acuerdo previo entre ellas).
a.3. LEGAL: es la misma ley la que autoriza a una de las partes a dejar sin
efecto el contrato (ejs. 1.638, 1.767 CC).
En el supuesto del distracto o rescisin bilateral la misma fuente que da la vida al

contrato lo anula y tiene efectos para el futuro y para el pasado. Es que, el hecho de
295
rescindir o hacer un distracto implica la cesacin y tiene efectos hacia el futuro porque
el contrato no existe, y hacia el pasado porque las partes deben entregarse todo lo que
con motivo del contrato anulado han recibido, hay una accin de devolucin, de retrotraer el efecto.
Cabe tener presente que todos los actos que impliquen la ineficacia de un contrato,
su frustracin o su disolucin tienen una sola regla de orden: los efectos respecto a
terceros son siempre hacia el futuro (ex nunc), nunca afectar a los terceros que por
regla son res inter alios acta.
El artculo 1.200 del Cdigo Civil alude al distracto.
b) RESOLUCIN:
Es una causa de extincin bilateral y consensual. Un contrato se resuelve cuando
las dos partes se han puesto de acuerdo en que la existencia de una causa que le
sobreviene al contrato va a causar esa resolucin. Una vez operado ese acontecimiento futuro e incierto que puede o no llegar, la condicin opera unilateralmente.
Es decir, se necesita acuerdo de voluntades para la eleccin de la causa que va a
operar la resolucin pero una vez acordada la causa que va a provocar la resolucin y
como consecuencia de ello la disolucin del contrato, su acontecimiento produce
unilateralmente la ruptura de la relacin contractual.
El artculo 1.204 del Cdigo Civil define la resolucin. Hay acuerdo de voluntades
para determinar qu tipo de condiciones deben acontecer (obligacin) y si acontecen
funcionan unilateralmente, siempre que la parte quiera hacerla valer porque es facultativa.
No es el resultado de un nuevo contrato sino que supone la extincin del contrato en
virtud de un hecho posterior a la celebracin.
Este hecho puede ser imputable a la otra parte (por ejemplo el incumplimiento) o
bien extrao a la voluntad de ambas.
La resolucin deja sin efecto retroactivamente el contrato porque su consecuencia
es volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del contrato. Sus efectos son similares a la nulidad con la diferencia de que, el hecho que provoca
la resolucin del contrato debe ser posterior a la celebracin de ste y no concomitante
o posterior como en el caso de la nulidad.
A consecuencia de la resolucin la extincin provocada se opera con efectos retroactivos (ex tunc).
296
Puede darse la siguiente clasificacin:

b.1. AUTOMATICA: Depende del advenimiento de una condicin, se produce sin el concurso de una nueva declaracin de voluntad (Condicin
resolutoria).
b.2. FACULTATIVA: Exige adems la produccin de un evento, una declaracin de voluntad a favor de la resolucin (Pacto comisorio).
b.3. OPCIONAL: El mismo evento es producido por la parte que pide la
resolucin (pacto de retroventa).
12.2. REVOCACIN
A diferencia de los anteriores casos es unilateral. Es la facultad que tiene una de las
partes de provocar unilateralmente la ruptura del contrato. Es una facultad que le viene
de la ley (nunca puede ser pactada).
Importa un acto de voluntad por el cual se deja sin efecto una liberalidad. Por ello
decimos que la idea de revocacin est unida (se revoca una donacin, un testamento)
de liberalidad. Necesita una causa jurdica que la justifique, por ello no opera ipso jure
sino que necesita, por ejemplo, que el donante, fundado en esa causa, pida la revocacin.
Deja sin efecto el contrato retroactivamente (regla legal para ambas partes). Por ello,
cuando se habla de revocacin del mandato en realidad es rescisin unilateral puesto
que no tiene efectos retroactivos, (los actos realizados por el mandatario en ejercicio
de su poder son vlidos, las responsabilidades que surjan es otro problema).
El trmino revocacin tiene un sentido:
Primordial: Revocar es extinguir un acto unilateral mediante otro acto
unilateral (testamento).
Traslaticio: Se emplea con doble uso el trmino, ya como rescisin en
forma unilateral (ejemplo donacin en el supuesto del artculo 1.848 Cdigo Civil); ya como resolucin caso del mandato artculo 1.963 inciso
1).
Histrico: La emplea en este sentido el Cdigo Civil en el artculo 961 al
referirse a la accin pauliana.
297
Actividad N 35
1) De los conceptos de rescisin; resolucin, revocacin.

a) Indique los efectos de cada instituto.
b) En base a los resultados de los puntos anteriores destaque semejanzas y diferencias entre los tres modos de concluir los contratos.
c) Clasifique la rescisin y la resolucin.
d) Indique los sentidos del trmino revocacin.
2) Indique con una V o con una F segn que cada una de las afirmaciones posteriores sea verdadera o falsa:
1. A la rescisin bilateral se la llama distracto. ( )
2. En la rescisin no hay acuerdo de voluntades. ( )
3. La resolucin es una causal de extincin unilateral prevista. ( )
4. La resolucin es una causal de extincin bilateral y contractual. ( )
5. La resolucin no tiene efectos retroactivos. ( )
298
12.3. NULIDAD
Sancin prevista por la ley que priva a los contratos de sus efectos por un vicio
originario (anterior o concomitante con la celebracin del contrato).
Ya hemos hablado de los contratos nulos y anulables y del problema de la conversin del negocio nulo, instrumento de conservacin del negocio concedido por la ley, para
atribuir una eficacia distinta reducida o en todo caso compatible, con el intento negocial.
Los contratos nulos o anulables de nulidad relativa pueden ser expurgados por confirmacin.
Ahora bien, se discute en doctrina si la nulidad puede equipararse a la inexistencia, y se discute tambin si esto tiene gran trascendencia prctica o simplemente es
una discusin doctrinaria.
Pero existe coincidencia en la formulacin del siguiente distingo:
El contrato inexistente es un no contrato por faltarle la materia necesaria para su
perfeccionamiento; el contrato nulo, por el contrario rene esa materia pero con
vicios o defectos.
Cabe acotar en este punto que la INOPONIBILIDAD implica un contrato eficaz entre
las partes pero que no puede serlo frente a terceros. La eficacia establecida por la ley
para proteger a terceros asume el nombre de inoponibilidad (por ejemplo la venta de
la cosa embargada es vlida entre las partes pero inoponible al acreedor embargante;
la cesin de un crdito, vlida y eficaz entre las partes por el slo consentimiento y
entrega del ttulo, respecto a terceros que tengan inters legitimo resulta inoponible
hasta la notificacin al deudor cedido. La revocacin del mandato no produce efectos
frente a terceros de buena fe que ignoraban la revocacin del poder).
En aras de precisar algunos conceptos relacionados con este tema diremos que, la
PRESCRIPCION no extingue el contrato pero s la accin derivada de l. Y la CADUCIDAD es causa extintiva del derecho subjetivo o potestativo por sobrevenir su hecho
impeditivo durante el trmino fijado por la ley o por la convencin (en cambio la prescripcin es un medio legal de extincin de los derechos por la inaccin o no ejercicio
por su titular durante el tiempo establecido por el derecho objetivo)
Es as que vemos que la prescripcin no extingue el derecho en s porque ste
subsiste como obligacin natural, sino la accin. En cambio, la caducidad implica la
extincin del derecho subjetivo o prerrogativa jurdica. La prescripcin slo podra
hacrsela valer -en principio- como excepcin. Son distintos las valoraciones e intereses socio-econmicos que se tienen en cuenta para declarar producida una caducidad
o sobrevenida una suscripcin. Un ejemplo de caducidad sera el pacto de retroventa
estipulado legalmente en tres aos. Caducidad y prescripcin -entonces- se diferencian en efectos y rgimen legal adems de la esencia jurdica de ambas instituciones.
299
12.4. DESISTIMIENTO
Es una forma de provocar la disolucin contractual, es unilateral igual que la resolucin pero con un detalle distintivo, existe responsabilidad, (por ejemplo el artculo 1.638
del Cdigo Civil relativo a la locacin de obra en que el dueo de la obra puede desistir
unilateralmente de la misma indemnizando al empresario todos los gastos, trabajo y
utilidad que pudiera obtener del contrato.
300
Actividad N 36
a) Elabore los conceptos de: nulidad, inexistencia e inoponibilidad.

b) Qu diferencia existira entre "contrato inexistente" y "contrato nulo"?
c) Defina: prescripcin, caducidad. Son iguales? en caso contrario, diga en qu se
diferencian?
301
12.5.TEORA DE LA IMPREVISIN
(Excesiva onerosidad sobreviniente)
Muchas veces, despus de celebrado un contrato se produce una alteracin profunda de las circunstancias, principalmente las de orden econmico existentes en el momento de la celebracin (por ejemplo una guerra, una profunda crisis, una inflacin muy
superior a lo normal) y como consecuencia de ello -a pesar de que no es totalmente
imposible cumplir, el cumplimiento se hace sumamente gravoso para una de las partes
por lo que es de toda evidencia la justicia de reajustar las clusulas del contrato en
caso de considerarlo subsistente.
Su origen es la clusula del derecho romano rebus sic stantibus que significa que
los contratos se entienden concluidos bajo la condicin tcita de que subsistan las
condiciones bajo las cuales se concret y cuando ello no ocurre y se produce una
transformacin de tales circunstancias, los jueces estn autorizados a revisar el contrato.
No se trata de un caso fortuito porque ste implica imposibilidad y en la imprevisin
lo que hay es grave dificultad para cumplir.
En un comienzo, no habindose producido circunstancias de hondas convulsiones
econmicas, nuestros jueces fueron un tanto reticentes en la aplicacin de la imprevisin. La ley 12.910 de obras pblicas fue la primera que la recept legislativamente.
12.5.1. Condiciones de aplicacin

a) Que se trata de contratos bilaterales conmutativos o unilaterales, onerosos y
conmutativos. Los aleatorios no son atacables por va de imprevisin mientras la
onerosidad sobreviniente sea la consecuencia del lea asumida, pero si es superior a dicho riesgo, la teora de la imprevisin es aplicable.
b) Que se trate de contratos de ejecucin diferida o continuada no se concibe en los
contratos instantneos o de breve plazo.
c) Que se produzca una alteracin grave del equilibrio de las prestaciones tornndose una de ellas excesivamente onerosa.
d) Que la alteracin grave del equilibrio de las prestaciones tornndose una de ellas
excesivamente onerosa.
e) Deben ser acontecimientos graves de carcter general o social.
f) Que el perjudicado no hubiere obrado por culpa o estuviese en mora.
302
La parte perjudicada puede pedir la resolucin del contrato, no alcanzando dicha

resolucin en los contratos de ejecucin continuada los efectos ya cumplidos. Pero se
brinda al demandado (beneficiado con la alteracin de las prestaciones) la posibilidad
de mantener la vigencia del contrato ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del
mismo, en cuyo caso el juez determinar cules son las prestaciones equitativas que
permitan la subsistencia del mismo.
Se trata, pues, de un acontecimiento imprevisto en el momento de celebracin del
contrato y, de all le viene el nombre de teora de la imprevisin (pero no se trata de
que se este protegiendo o beneficiando a una persona imprevisora o a una persona que
celebra un contrato sin tomar las previsiones del caso, sino que hablamos de la imposibilidad de prever las circunstancias, el acontecimiento que es futuro pero incierto).
Esta teora deriva de una pregunta base: es justo exigir el cumplimiento de obligaciones con un alcance que no puede preverse y que hace extraordinariamente gravoso
su cumplimiento. La teora de la imprevisin contesta negativamente a esta pregunta
sosteniendo que si entre la celebracin del contrato y su cumplimiento acontece un
hecho imprevisto al momento de concretarse el contrato, que hace tremendamente
gravoso -oneroso- para el deudor el cumplimiento de la prestacin, hay que reajustar
los trminos del contrato para recuperar el equilibrio que se perdi ante ese grave
acontecimiento.
La excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al deudor perjudicado una accin por
revisin del contrato que puede conducir a su modificacin o a su resolucin, siendo
susceptible de esgrimirse por va de excepcin.
De los trminos de la redaccin del artculo 1.198 del Cdigo Civil algunos han
entendido que acuerda al perjudicado en manera exclusiva una accin o excepcin por
resolucin del contrato y que, por el contrario, la revisin sea un derecho que slo
puede ejercer el contratante beneficiado (Llambas, Masnatta).
Otros autores (Mosset Iturraspe) dicen que los argumentos vertidos para negar la
opcin al perjudicado no le parecen suficientes y si bien es cierto que la ley habla de
resolucin nicamente no niega la revisin o modificacin y, ms an, se la concede
al beneficiado.
Indica que la extincin del contrato por la va de la resolucin, importa un remedio
mayor que debe ser, por lgica, encerrar otro menor como es la modificacin y si en un
supuesto mayor como es la lesin (artculo 954 del Cdigo Civil) se le concede al
perjudicado la opcin de demandar la nulidad o la modificacin, conceder la resolucin y negar la modificacin contradice el principio superior del contrato y, por ltimo,
no resulta aceptable ni razonable colocar al beneficiado como arbitro de la subsistencia o extincin del contrato y negar igual derecho al perjudicado, puede ste ltimo
tener inters en que el contrato vuelva a la equidad y no en que se extinga.
Los argumentos dados por Mosset Iturraspe son atendibles y parecen razonables,
de todos modos es de sealar que la mayora de los autores entienden que la opcin
303
est dada al beneficiario demandado por resolucin y es l quien puede optar por
ofrecer el reajuste que haga volver las contraprestaciones equivalentes.
La ley habla de resolucin y el vocablo es correcto, por cuanto la extincin se
produce ante el devenir de un hecho futuro e incierto como es la excesiva onerosidad,
y acta con efectos retroactivos o sea ex tunc, salvo en los contratos de ejecucin
continuada, en los cuales no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
12.5.2. La clusula de exclusin

Se discute si es vlida o no lo es la clusula por la cual las partes de un contrato
excluyen la posibilidad de accionar por revisin.
Para Llambas es incuestionable la validez de tal pacto de renuncia a la eventual
rescisin del contrato, tambin para Masnatta Mosset Iturraspe la admite con las siguientes condiciones:
- Si las partes aluden concretamente a los posibles hechos configurativos de la
excesiva onerosidad quiere decir que son previsibles y en consecuencia no es de
aplicacin el artculo 1.198 del Cdigo Civil, y la clusula es vlida.
- Si las partes aluden genricamente a los hechos desencadenantes de la onerosidad
cualquiera sea la causa o bien provenientes de cualquier hecho, etc. o se
limitan a excluir la revisin, lisa y llanamente, no se aplicar a este contrato lo
dispuesto en la segunda parte del artculo 1.198, la clusula de exclusin no tiene
valor alguno.
12.5.3. Depreciacin monetaria

La excesiva onerosidad sobreviniente proveniente de la inflacin fue motivo de imprevisin en los trminos sealados precedentemente en pocas como las del famoso
Rodrigazo donde los efectos de la depreciacin inflacionaria fueron de un tenor que
super la normal previsin. Con el correr del tiempo este tema se ha ido adentrando
tanto en la Argentina que se torn previsible la inflacin y hasta la hiperinflacin por
cuya circunstancia no apareca como posible solicitar la resolucin de los contratos
por tal motivo.
Hoy en da, an en momentos como el presente en que rige la Ley de Convertibilidad
que ha generado una cierta estabilidad monetaria y se ha prohibido especficamente el
clculo de la depreciacin a los fines de evitar los efectos de la inflacin, no podemos
decir que resulte imprevisible un estallido econmico que vuelva a hacer procedente lo
que ahora est prohibido por ley. En tal caso, no siendo imprevisible por las caractersticas econmicas de nuestro pas, la partes deben tomar los recaudos necesarios que
las protejan de tal eventualidad y, en caso de producirse, no implicara un supuesto
comprendido en la teora de la imprevisin.
304
Actividad N 37
a) En qu consiste la teora de la imprevisin.

b) Detalle los requisitos de procedibilidad de esta teora.
c) Considera Ud. que la resolucin por la excesiva onerosidad sobreviniente o bien
la modificacin del contrato, es una opcin acordada nicamente al beneficio?
Por qu? Qu opina la doctrina?
d) Indique en qu condiciones puede acordarse la exclusin de esta teora?
305
12.6. DIRIGISMO CONTRACTUAL - CRISIS DEL CONTRATO

Ya he adelantado al comienzo del programa que estamos en un momento en el cual
se habla mucho del tema de la crisis del contrato, referido lgicamente a que la primaca total de la autonoma de la voluntad se ha dado en llamar el dirigismo contractual.
El Estado se vuelve, en los tiempos que corren, francamente intervencionista, dirigiendo las negociaciones por medio de la ley o la potestad de los jueces. As se habla
de la intervencin legislativa y la judicial de este Estado que ve en el derecho un modo
de regulacin de los fenmenos econmicos.
Ahora bien, este nuevo rol del Estado, inspirado en la idea social no tiene por nica
finalidad la realizacin de una poltica econmica sino que alienta el deseo de proteger
a los econmicamente dbiles y de ese modo lograr una ms justa distribucin de la
riqueza.
Lo caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas que lo componen, normas
imperativas que se imponen a los particulares sin posibilidad alguna de ser desconocidas o violadas.
La intervencin del Estado se da por obra del legislador (leyes de emergencia, locaciones urbanas, moratorias en prstamos hipotecarios) o bien por medio de los jueces
(con facultades para revisar lo acordado por las partes en los contratos invocando la
lesin, imprevisin, abuso de los derechos, etc.). Por ellos hay quienes aluden a que
los contratos han dejado de ser obra de las partes para ser de aqu en ms, una obra
realizada en cooperacin entre las partes y el Estado, quehacer que se inspira en una
apreciacin menos individualista y ms social del contrato.
Para quienes afirman y aoran una concepcin liberal del contrato altamente individualista, la que se encuentra en decadencia, afirman que tal crisis se da tanto en la
formacin cuanto en los efectos del contrato y repercute en los dos grandes principios
que rigen a la institucin:
a) La libertad contractual
b) La fuerza obligatoria del vnculo.
Entiende que la crisis del contrato es tambin crisis del derecho de propiedad y la
decadencia de ambas figuras jurdicas que se traduce en una crisis de la libertad.
No es tan as, sino que la concepcin acerca del contrato responde a una nueva
concepcin del derecho ms atenta a la idea social que no implica -en modo algunomenoscabo o destruccin de la institucin.
La crisis podr existir en lo que respecta a los postulados o tcnicas clsicas, pero
la institucin en lo que se refiere a ser molde apto para satisfacer necesidades individuales, no se encuentra con crisis.
306
As, el intervencionalismo del Estado, cuando va dirigido a restablecer el equilibrio

entre las partes y los patrimonios, sustituyendo a la igualdad jurdica por una igualdad
real, cumple un papel moralizador benefactor, distribuidor de justicia.
(Leer los fundamentos dados por la Corte Suprema de Justicia en Fallos tomo 202
pgina 456).
12.7. LESIN
Los canonistas elaboran la nocin de Lesin enorme, es decir de la lesin que es
puramente objetiva, es decir, cuando existe una desigualdad de prestaciones equivalentes a ms de 51% por parte de una de las partes; en estos casos se haca lugar a la
anulacin d los actos que estaban sometidos a esa equivalencia de prestaciones. Pero
aqu no se tena en cuenta el aspecto subjetivo, ni la explotacin de la necesidad, la
ligereza o la inexperiencia de la otra parte; ante la simple constatacin de la desigualdad se haca procedente la medida. El Cdigo Francs de 1.804 recepciona esta solucin del Der. Romano. Y el Der. Europeo posterior caso en su totalidad toma, tambin
esta nocin de lesin, pero a partir del siglo XX sufre una transformacin no es ya la
simple, y la sola inequivalencia de las prestaciones lo que va a configurar la figura de la
lesin, sino que tambin se necesita un elemento subjetivo de una de las partes, que
se beneficia, con una de estas tres cosas:
a) La necesidad (cuando sta es grave), de una de las partes.
b) La inexperiencia cuando sta es realmente muy inexperta, y es asimilable a lo que
podra ser una de las personas de las que habla el artculo 144 -es decir que de ser un
prdigo, una persona que no tiene nocin concreta de lo que est haciendo, etc., no es
una simple inexperiencia de los negocios de una persona cualquiera que est en su
sentido comn, ni que est en perfecto ejercicio de sus facultades mentales; tiene que
ser una inexperiencia seria, salvo cuando se refiere a un tipo de negocio que la otra s
conoce con profundidad pero si no, la inexperiencia requerida, es una inexperiencia
objetiva, es decir importante en cuanto al tipo del negocio que se celebra esta modificacin aparece en el Der. Germnico y se plasma en el artculo 138 C. Alemn; y
despus es elaborado con mucho ms refinamiento por el Cdigo Suizo de las obligaciones (Ao 1.942) que consagra ya una forma muy parecida a lo que va a ser nuestro
artculo 954. En nuestro Der. hay una nota en el artculo 943 donde Vlez Srsfield se
refiere al tema de la lesin. Vlez Srsfield, tomaba un concepto totalmente individualista y no admita la figura de la lesin, basndose en que esto implicara hacernos
poco responsables por los actos que celebramos.
La lesin subjetiva, en cambio, exige que una de las partes se haya valido de algunas de las situaciones mencionadas. En nuestro Derecho ningn tratadista hizo hincapi para tratar de aplicar o de implantar la lesin objetiva. (Bibiloni recepciona la concepcin del Der. Germnico y se acerca mucho a la figura de la lesin subjetiva que
aporta el Cdigo Suizo de las obligaciones; pero de ninguna manera esto quiere decir
307
que se haya dado lugar en el anteproyecto a la posibilidad de entronizar la lesin

objetiva). En ese estado de discusin, los dos principales civilistas que tena el pas,
se oponan a la adopcin de esta figura; sin embargo por la obra de la jurisprudencia
que ms o menos a partir del ao 1.952 comenz a hacer aplicacin a travs del artculo
953, que se refiere al objeto de los actos jurdicos, la teora de la lesin subjetiva(6).
En la lesin se invierte el onus probandi, es decir, el cargo de la prueba queda
invertido y es a la otra parte quin decide sostener la validez del acto a la que le
corresponde probar que no ha habido abuso de la necesidad, inexperiencia o ligereza.
Finalmente se exige que los clculos debern hacerse segn al tiempo del acto, esto es
obvio y ms en nuestro pas que tenemos un proceso de inflacin agudo.
Otra de las exigencias es que la prestacin todava contine siendo inequitativa al
momento de plantearse la demanda. Despus, la ltima parte del artculo seala que
tambin puede plantearse subsidiariamente la posibilidad de sostener la validez del
acto, ofreciendo un reajuste. Esa posibilidad la puede hacer tanto uno como otro, si el
vendedor, por ejemplo, quisiera mantener la validez del acto, en el caso de que fuera el
comprador el perjudicado l debe ofrecer el reajuste de la prestacin al contestar la
demanda y viceversa(7).
(6)Uno de los primeros casos fue un caso referido a honorarios profesionales sobre una sucesin; que
se cobraron en un acuerdo extralegal, al margen incluso del juicio, por un monto varias veces
superior al que deba ser adeudado a travs de la justicia. El juez en ese caso fue el D. Borda; quien
hizo repetir el pago a los profesionales que los habran cobrado. Otro caso fue la anulacin de un
contrato de compraventa que haban celebrado unos individuos de campo con respecto a una
propiedad muy importante en Avellaneda, se haba vendido la propiedad en un monto de tres
millones de pesos cuando el monto estimado al tiempo de la operacin era ms o menos de nueve;
entonces Borda que tambin fue el juez en esa oportunidad, aplic un poco la siguiente teora que
nace de la prescripcin del Cdigo Suizo de las obligaciones (en ese Cdigo se hace jugar una
presuncin legal de que cuando existe una marcada inequitatividad entre las prestaciones de una
y otra parte, se presume que ha habido aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia
de la otra parte. Borda seal que por eso es que el objeto de esa liquidacin haba sido ilcito, porque
haba sido contrario a la moral y a las buenas costumbres. A partir de all la jurisprudencia empez
a elaborar soluciones parecidas, Borda fall como camarista junto con el voto de Llambas otro
caso: un profesional que haba atendido a una seora de 71 aos, semiciega, en un momento dado
la convence que le transfiera la nuda propiedad a cambio de una renta vitalicia. Renta vitalicia es
un contrato aleatorio, por el cual una de las partes se compromete a dar una cuota alimentaria a la
otra parte mientras viva. La renta vitalicia pactada, era realmente risible con respecto al valor de la
propiedad transferida: si bien es cierto que la seora conservaba el usufructo; en posterioridad, dos
aos despus, este profesional consigue obtener el usufructo tambin con un aumento bastante
irrisorio de la cuota, entonces los parientes de esta mujer la convencieron de que iniciase la accin
por rescisin de ese convenio, en tal supuesto se juzg que efectivamente haba habido lesin y
objeto ilcito y se anul por el 953. Este caso fue de los que se present en el tercer congreso de
Derecho Civil que se celebr en Crdoba de donde sali la propuesta concreta de la frmula que
hoy constituye el artculo 953 del Cdigo Civil, de all prcticamente sali la frmula del 954 tal como
est concebida, sin embargo hubo que esperar hasta el ao 1.968 en que se sancion esta reforma,
que elabora una frmula muy cercana a la del Cdigo Suizo que consagra la figura de la lesin
subjetiva, es decir no slo se necesita que haya inequivalencia de las prestaciones sino que
adems haya explotacin de un estado sobre todo de necesidad. El plazo corto de prescripcin, es
decir cinco aos, es algo comn en todas las legislaciones que admiten esta figura.
(7)En otros Cdigos esta posibilidad no existe, se la da solamente al comprador o al vendedor en
nuestro Derecho, es bastante equitativo porque cualquiera puede ofrecer la posibilidad del reajuste.
308
Actividad N 38
a) La concepcin liberal del contrato se opone al dirigismo contractual?

b) En qu repercute la crisis del contrato?
c) A travs de qu se advierte le intervencionismo estatal?
d) Elabore un concepto de lesin subjetiva e indique cules son sus requisitos de
procedencia.
e) Por qu la lesin es un ejemplo de intervencionismo estatal?
309
310
FICHA DE EV
AL
UACIN
EVAL
ALU
MDULO 1
Sr. alumno/a:
El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la
calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para
responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor
tiempo posible.
1) Marque con una cruz
MDULO
En gran medida
Medianamente Escasamente
1. Los contenidos de los mdulos fueron

verdadera gua de aprendizaje (punto 5
del mdulo).
2. Los contenidos proporcionados me ayudaron a resolver las actividades.
3. Los textos (anexos) seleccionados me
permitieron conocer ms sobre cada
tema.
4. La metodologa de Estudio (punto 4 del
mdulo) me orient en el aprendizaje.
5. Las indicaciones para realizar actividades me resultaron claras.
6. Las actividades propuestas fueron accesibles.
7. Las actividades me permitieron una reflexin atenta sobre el contenido
8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue
accesible.
CONSULTAS A TUTORIAS
SI
NO
1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades.

2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos)
1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................................................................
.......................................................................................................................................................................................................
3) Evaluacin sinttica del Mdulo.

.......................................................................................................................................................................................................
Evaluacin: MB - B - R - I 4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................

.......................................................................................................................................................................................................
311

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DERECHO CIVIL - CONTRATOS

2.4. CONTRATOS A TTULOS ONEROSO

Bibliografa General ....................................... 41

2.5. CONTRATOS CONSENSUALES Y

Gua de estudios ........................................... 45

2.6. CONTRATOS FORMALES Y NO

2.7. CONTRATOS NOMINADOS E

1.1. UNA DE LAS OBLIGACIONES, quizs

La convencin es el gnero y el contrato

DIAGRAMA DE CONTENIDOS ................... 81

1.2. CONTRATO - PACTO .......................... 46

3.2. PROCESO DE FORMACIN DEL

1.3. NATURALEZA JURDICA DEL

3.3. TEORA DE LA PUNKTATION ............. 88

1.4. DEFINICION DEL ART. 1137 CC ......... 48

3.4. CONTRATOS PREVIOS ...................... 89

1.5. TEORA EN EL CONTRATO DEL

3.5. CONTRATO DE OPCIN .................... 90

1.6. REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA

3.6. CONTRATO DE PRELACIN .............. 90

1.7. ELEMENTOS NATURALES .................. 55

3.8. CONTRATO NORMATIVO ................... 90

1.8. ELEMENTOS ACCIDENTALES ........... 55

3.7. CONTRATO REGLAMENTARIO ......... 90

1.9. ACTOS JURDICOS

3.10. OFERTA .............................................. 93

1.10. ACTOS COLECTIVOS (colegiados

3.11. CADUCIDAD DE LA OFERTA ............ 97

3.14. CONSENTIMIENTO ENTRE

DIAGRAMA DE CONTENIDOS ................... 63

3.15. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO ...... 99

2.1. CLASIFICACIN DE LOS

2.2. CLASIFICACIN DE LOS

DIAGRAMA DE CONTENIDOS ................. 101

2.3. CONTRATOS UNILATERALES Y

APTITUD PARA SER TITULAR DE UN

6.3 PRESUNCIN DE LA EXISTENCIA

4.3. IDONEIDAD: muy prxima a la

6.4 FALSA CAUSA .................................... 140

4.4. CAPACIDAD CONTRACTUAL ........... 107

4.5. LEGITIMACIN PARA CONTRATAR 108

DIAGRAMA DE CONTENIDOS ................. 143

4.7. LOS INHABILITADOS ......................... 110

7.1 FORMA DE LOS CONTRATOS ......... 145

4.8. CAPACIDAD DE LA MUJER Y

7.2 CONVERSIN DEL NEGOCIO

4.9. INCAPACIDAD RELATIVA DE

7.4 FORMALIDAD DEL DOBLE

4.10. CAPACIDAD PARA LOS

7.5 ANALISIS DEL ART. 1.184 DEL

4.11. NULIDAD POR INCAPACIDAD ........ 113

7.6 CONTRATOS QUE DEBIENDO SER

4.13. EFECTOS DE LA NULIDAD POR

7.7 BOLETO DE COMPRAVENTA ........... 155

4.14. QUIEN PUEDE PEDIR LA NULIDAD

7.8 NATURALEZA JURDICA DEL

7.3 DOCUMENTO Y DECLARACIN ...... 147

A.- HASTA LA SANCION DEL CODIGO

B. EL CDIGO DE VLEZ ........................ 183

DIAGRAMA DE CONTENIDOS ................. 119

C. CAZES DE FRANCINO CONTRA

5.1 PRESTACIN ...................................... 122

LA LEY 17.711 ............................................ 187

5.2 REQUISITOS DEL OBJETO ............... 123