PROCEDIMIENTO FORMULARIO

El procedimiento formulario se llama as porque el

magistrado redactaba una formula adaptada a cada caso,
que indicaba al juez la cuestin a resolver, dndole el poder
de juzgar.
Origen.- El procedimiento formulario para ser que tuvo su origen
en ocasin de los procesos que se daban entre romanos y
extranjeros, o entre extranjeros, los cuales deban ser
presentadas ante el pretor peregrino, juicios en los cuales no
se poda recurrir a las legis actiones. Haca la primera mitad del siglo
II a.C., entre el 149 a 130, apareci la lex Aebutia, extendiendo el
procedimiento
a
causas
entre
ciudadanos
romanos,
convirtindolo en procedimiento propio del ius civile, aunque
limitndose en un principio a los casos en que se poda actuar por la
ltima de las legis actiones cognitorias, es decir, la condictio.
Para las otras causas civile, subsiste entre ciudadanos romanos
el procedimiento de las legis actiones, aunque por el empleo de la
ficcin vamos asistiendo a una ampliacin ms frecuente de actuar
por la frmula. En cambio, en las cuestiones del ius honorarium, el
pretor no encontr inconvenientes, por ser asuntos no propios del ius
civile, para aplicar el nuevo procedimiento.
Augusto reconoci la legalidad del nuevo procedimiento,
y por medio de sus dos leyes Iuliae iudiciorum privatorum y
publicorum (17 a. C.) se impuso como obligatorio el
formulario para ser aplicado en todas las causas.
Sigui mantenindose la clase de iudicia legitima, que se diferenciaban
de los otros (iudicia imperio continentia) y que eran aquellos en los cuales
no se cumpla con alguno de los tres requisitos. Se basan en el imperio del
magistrado, y a ellos correspondan los que se llevan a cabo ante los
recuperatores, o interviniendo un nico juez, una de las partes o dicho juez
era un extranjero o aquellos que se celebran fuera de una milla de Roma.
La diferencia, segn la ley Iulia, estriba en que el iudicium legitimum
expira en el plazo de un ao y seis meses, mientras que el iudicium imperio
continens caduca al cesar en su cargo anual el magistrado.
Este procedimiento formulario fue el tpico de la poca clsica, y el
ms eficiente para alcanzar los grandes logros jurdicos del Derecho
Romano, coexisti durante de ms un siglo con el viejo procedimiento de las
legis actiones.

Etapas.- Este procedimiento divide el juicio en dos etapas: la

primera ante el magistrado (in iure) y la segunda ante el iudex (apud
iudicem).
Procedimiento in iure.
A. Iniciacin del procedimiento.
Es el actor quien debe conminar al demandado a comparecer,
utilizndose la in ius vocatio. El actor debe extraprocesalmente

notificar al adversario sobre la accin que intentar, as como la

documentacin que aducir contra l, entregndose un libelo donde
se le aclare en qu consistir el juicio. A este acto de llama edictio
actionis.
Esto serva para que la contraparte estuviera totalmente
enterada del juicio, de tal modo que pudiera preparar su defensa, o
en su caso llegar a un avenimiento antes de la presentacin ante el
magistrado. Se puede exigir al demandado una garanta de que se
presentar, ya sea mediante un vindex solvente, o un vadimonium
por el cual se compromete por un monto a presentarse.
El vindex se compromete a la asistencia del demandado. Si ello no
ocurre, el pretor condece una actio in factum contra dicha garante. En caso
de haberse prestado vadimonium el demandado o un tercero, l se realizaba
sobre una stipulatio donde se estableca la pena, dando lugar a la actio
nacida de la stipulatio.
Si el juicio no terminaba el mismo da, el demandado tena que ofrecer
nuevas garantas de que seguir compareciendo.

El demandado que, no obstante las garantas dadas, no se

presentaba se hallaba en situacin de indefenso. El pretor no podr
librar la formula constriendo al demandado a defenderse, pues ste
queda libre de no hacerlo. Pero, a pedido del actor, el pretor procede
a embargar los bienes del indefenso, otorgando la posesin de ellos al
actor. La missio in possesionem, no tena ms que un carcter
conservatorio, cuando la falta de demandado tena una legtima
excusa. Pero contra un demandado que se escondiese, sustrayndose
fraudulentamente a la persecucin del demandante, tena
consecuencias gravsimas: llegaba a la bonorum venditio (venta de
los bienes). (PETIT).
B. Partes del procedimiento.
Las partes que estn en el juicio son el actor y el demandado,
pero en el procedimiento formulario los litigantes pueden nombrar
representantes, que no actan en representacin directa de las
partes, sino que asumen los efectos de la sentencia. Posteriormente
por tcnicas especiales, estas consecuencias favorables o
desfavorables son transferidas a los representados.
Hay dos formas de designar un representante, tanto para el actor
como para el demandado: a) cognitor, nombrado pblicamente en
presencia del adversario, y por medio de palabras especiales; b)
procurator, nombrado sin formalidades. Los incapaces estn
representados por sus tutores o curadores. Y las corporaciones por
sus actores.
Respecto del cognitor, la frmula seguir la tcnica de la
trasposicin de personas, de tal modo que en la intentio figura el
nombre del dueo del asunto, y en la condemnatio, el nombre del
cognitor. La sustitucin es plena, la accin se consuma totalmente.
Pero la ejecucin aunque la sentencia recaiga a favor del cognitor, le
ser otorgada al dueo del asunto.

Si quien da un cognitor es el actor, ninguno de los dos debe dar

ninguna caucin, ya que en la designacin se cumpli con cierta
formalidad. Pero si quien da un cognitor es el demandado, el dueo
del asunto debe dar una garanta de que cumplir la sentencia en
caso de ser condenado.
Respecto de procurator aparece porque en determinadas
circunstancia no se poda dar un cognitor (viaje, enfermedad). No
haba formalidades especiales. Si el procurator apareca
como
representante del actor, como la sustitucin no es plena, la accin no
se consume para el dueo del negocio, quien luego podra intentar de
nueva la accin. Por ello, el propio procurator deba prestar una
caucin (cautio de rato) de que el dueo del asunto ratificar lo
actuado por l, y que no intentar demandar de nuevo por el mismo
juicio en el supuesto de que la sentencia le sea desfavorable.
A su vez, si el procurator aparece como representante del
demandado, en caso de ser condenado se corre el peligro de que el
dueo del asunto no ratifique sus actos y que el procurator sea
insolvente. Por ello, es tambin el propio procurator (y no el dueo del
asunto, como ocurra con el cognitor) quien debe dar fianza de que
cumplir la sentencia condenatoria.
La jurisprudencia posterior admitir que si el procurator ha sido
presentado personalmente a la otra parte, o consta de otro modo su
carcter personal, entonces queda equiparado al cognitor.
Respecto del procurator se aplicarn las mismas reglas de
frmula con trasposicin de personas.
C. Actuacin ante el magistrado.
Ante el magistrado, el actor en presencia del demandado deba
renovar su editio actionis (que el demandado ya conoca en la etapa
previa), manifestando lo que pide y solicitando al pretor que ste le
conceda una determinada accin. Esto se conoce como postulatio
actiones.
El magistrado escucha al actor, lo mismo que al
demandado, estando las declaraciones libres de formalidades.
Si el pretor advierte que lo pedido por el actor se ajusta a lo
prescrito en algunas de las acciones que figuran en el Edicto,
entonces la conceder. Si no est en el Edicto, la podr
rechazar, no obstante lo cual si entiende que lo que ha pedido
el actor, merece amparo y proteccin jurdica, entonces, a
pedido del demandante le puede otorgar una actio in factum,
para ese caso concreto.
Si el pretor comprueba que la situacin jurdica del actor no
merece proteccin, entonces le deniega la accin. Lo mismo ocurre si
comprueba que carece de competencia jurisdiccional o si faltan los
presupuestos jurdicos para la actuacin de las partes.
a. por competencia jurisdiccional: por ejemplo., si se trata de uno de los
casos que deben tramitarse extra ordinem, o se trata de un asunto penal

o administrativo. Tambin puede carecer de competencia por razn de la

materia.
b. Por fallas de la capacidad procesal. En principio todos los sui iuri,
ciudadanos romanos o extranjeros tienen legitimacin activa y pasiva, es
decir el poder de estar como actor o demandado en un juicio. Estn
excluido los esclavos. Los filiifamiliae pueden actuar en lo que atae al
peculio castrense, o en caso de ausencia de su padres, representndolos
a stos.
D. Posiciones que puede asumir el demandado.

Reconocer la legitimidad plena de lo pedido por el actor. Esto

significa que se allana a la demanda (confessio in iure). En este
caso, no hay razn para continuar con el procedimiento. Al confessus
se lo asimila al ya juzgado y condenado. Procede contra l la
ejecucin por lo demandado, si bien en algunos casos habr que
determinar por un procedimiento estimatorio el monto de lo debido.
Oponerse a lo pedido por el actor. El demandado niega la posicin
jurdica que sirve de base a la actio civilis, o niega los hechos en los
que se base la actio honoraria. En ambos casos, su actitud implica su
voluntad de continuar adelante el juicio, que ser dilucidada en la
sentencia.
Se puede tambin pedir que la suerte de la cuestin quede resuelta
sometindola al jurantemento (iusiurandum voluntarium) de la otra parte, la
cual debe aceptarlo, ofreciendo atenerse a lo que se jure. El iudex tendr en
cuenta el solo hecho del juramento sin entrar a verificar su veracidad o
falsedad.
Para el caso de reclamo de una suma determinada y luego tambin
para el de una cosa determinada, el actor poda, autorizado por el pretor,
provocar el juramento del demandado, ya no voluntario, sino obligatorio
para ste, ponindolo en la alternativa de que jure que efectivamente le
debe y cunto es el monto de la deuda. Estos juramentos son decisorios,
abrindose, en su caso, la ejecucin. En su momento se determin que si el
demandado rehsa a jurar, y no refiriese el juramento al actor, se
consideraba indefenso.

Oponer una excepcin. El demandado puede tambin no discutir la

posicin jurdica del actor, pero alegar que por alguna circunstancia
ocurrida, apta para el ius civile o para el ius praetorium, merezca
proteccin para detener la eficacia de la accin, pidiendo al pretor
que le conceda una exceptio.
Mantener una posicin pasiva sin decir nada. Si se trata de una
actio in rem, el demandado no queda constreido a trabar el juicio, ya
que por esta accin lo que se pide es un poder sobre la cosa o
situacin jurdica, y no sobre la persona del demandado, quien puede
desistir de su posicin. En cambio, si se trata de una actio in
personam, el demandado est obligado a traba el juicio. Si no lo hace
estar en situacin de indefenso. Queda expuesto a que el pretor
faculte al actor a constituirlo en prisin privada, as como tambin a
pedido del actor, que el magistrado ordene el embargo de los bienes
del deudor (missio in bona).

E. Decreto de iudicium dare.

Libramiento de la frmula.

Nombramiento

del

iudex.

Una vez
examinadas las cuestiones tradas por las
partes, el pretor debe resolver si da la accin o la deniega, as
como la exceptio u otras defensas procesales. Por ello dicta
un decreto de iudicium dare, y redactar la frmula, en la cual
quedarn todas las cuestiones disputadas. Igualmente,
nombrar al iudex a quien pasar la causa para fijar la
sentencia.
El pretor sola invitar a los litigantes a llegar a una transaccin para
evitar la continuacin del juicio.
Las partes podan pedir al adversario que preste juramento de que no
est actuando conscientemente de que no tiene razn. Mientras que el
accionada, en ciertos casos, deba jurar que no se opona de manera
caprichosa.
Iudex. En principio, las partes podan ponerse de acuerdo en nombrar
a una persona que actuara como Iudex, para lo cual deba cumplir con
ciertas exigencias: varn pber, no ser insano ni un infame.
Si no haba acuerdo entre las partes, se recurra al lbum iudicium, que
era una lista oficial de jueces. En ltimo caso, de no haber acuerdo, el pretor
lo designaba mediante un sorteo de los que figuraban en la lista.
El lbum iudicum estaba formado por nombres de ciudadanos del
orden senatorial y tambin del orden de los caballeros, establecindolo cada
pretor para el ao de su magistratura.
Fuera del caso del juez nico, exista el tribunal de los recuperatores,
que era colegiado. Su origen se encuentra en la dilucidacin de conflictos
internacionales. As, se deca que exista una recuperatio cuando entre el
populus romano y otro pueblo se conclua un tratado, determinando el modo
por el cual los ciudadanos de uno u otro pueblo contratante se haran
devolver y recuperaran sus intereses privados. Luego los recuparatores se
ocuparn de determinados asuntos: procesos de libertad, delitos de
lesiones, reclamos por excesos de los publicanos, etc.
Por su parte, el tribunal de los centuviros, aparece en la segunda mitad
del siglo II a. C. estaba formado por 105 miembros. Actuaban principalmente
en cuestiones de propiedad, familia y herencia. Se poda actuar por el
sacramentum.
El Tribunal de los decemviros era un tribunal de 10 jurados e
intervenan en las causas de libertad.

F. Litis contestatio.
Una vez que las partes estn de acuerdo en celebrar el iudicum,
el pretor redacta la frmula, entregndosela al demandante. ste, en
presencia del magistrado, se la comunica al demandado, que debe
aceptarla. Si la rehsa, impidiendo de esta manera al proceso seguir
su curso, se expone a las rigurosas medidas ordenadas contra el
indefensus. Si la acepta, el acuerdo de las partes para que sea
examinado por un juez el litigio pone fin al procedimiento in iure. Este
es el momento que es llamado litis contestatio.

Recibe su nombre, litis contestatio, de la poca de las legis

actiones, cuando las partes reclamaban los testigos (atestiguamiento
del litigio).
Aunque la frmula escrita dispensaba de tomar testigos, como
ocurra en la prctica con las acciones de la ley, la palabra litis
contestatio qued para designar el ltimo acto de procedimiento
formulario delante del magistrado. Entonces es cuando el proceso
est
completamente
entablado,
resultando
importantes
consecuencias.
Efectos de la litis contestatio. En el aspecto procesal
vinculaba a las partes y la sentencia con que el juicio deba concluir
obligaba a ambas partes. Fijaba, adems, los trminos del proceso y
por tal virtud ninguno de sus elementos poda sufrir alteraciones. La
litis contestatio produca tambin un efecto consuntivo o preclusivo
en orden a la accin interpuesta, ya que no era posible que el
demandante pudiera hacer valer de nuevo la misma accin. La
consuncin procesal operaba ipso iure en el caso de una actio in
personam, y slo si se trata de una frmula redactada conforme al ius
civile (in ius conceptae) en un iudicium legitimum. En cambio, en los
otros casos, si se trata de una actio in rem (y tambin si es in
personam redactada in factum, o en juicios imperio continentia), el
efecto de consumicin de la accin no se produce ipso iure, sino por
medio de una excepcin en caso de intentarse un nuevo juicio sobre
lo mismo.
Desde el punto de vista del derecho sustantivo, la litis
contestatio tena un efecto creador, porque a la vez que extingua la
relacin de derecho material que haba dado origen a la accin
interpuesta, haca nacer, por el acuerdo arbitral, una nueva que
reemplazaba a la anterior.
El efecto novatorio tena importantes consecuencias jurdicas en
caso de error en la demanda. Tal error poda consistir en una minus
petitio o en una plus petitio. En este segundo caso haba que
distinguir: plus petitio re, en la que el actor haba excedido en la
cantidad pedida; la plus petitio loco, en la que se demandaba el
cumplimiento de la prestacin en lugar distinto del convenido, y la
plus petitio causa, cuando de cualquier modo se alteraba lo que
perteneca por derecho a uno de los contendientes. En todas estas
hiptesis el actor reclamaba algo que no le corresponda y, por lo
tanto, perda el litigio. La plus petitio acarreaba para el accionante la
prdida del litigio y tambin la posibilidad de intentar ms adelante
otra accin relacionada con el derecho sustantivo para el cual quera
obtener eficacia.
En los casos de minus petitio, las consecuencias eran menos
perjudiciales. En estos el actor haba reclamado menos de lo que le
corresponde. El juez en caso de fallar a su favor otorga hasta el
monto por el reclamado y no lo que le hubiese correspondido.
Procedimiento apud iudicem.

Una vez establecida la frmula, y operada la litis contestatio

termina la actuacin del magistrado, y el asunto debe pasar al Iudex
(o al colegio judicial designado por el pretor). ste est obligado a
tener que respetar los trminos de la frmula que ha recibido. En ella
estn, en principio, ordenadas las cuestiones de derecho, de tal
modo que ante l las partes debern aportar las pruebas de favor de
cada posicin, y de cada hecho implicado, dando su decisin en la
sentencia.
Para realizar esta misin est investido el juez de un poder
llamado officium, cuyo poder es ms o menos amplio, segn la
naturaleza de la accin. Bajo la Repblica se distinguan sobre este
punto los judicia y los arbitria. Los judicia eran los procesos sometidos
a un Iudex, que tenan por objeto una cantidad determinada de dinero
o cualquier otra cosa cierta. El juez, entonces, se limitaba a examinar
si la otra cosa era o no debida. En los arbitria queda indeterminada la
pretensin del demandante; de manera que al rbitro tena un poder
ms extenso, y deba decidir si la pretensin del demandante era
fundada, y precisar lo que era debido.
Si descuida su funcin apartndose de lo que se dice en la frmula, se
entiende que hace suya la causa, dndose contra l una actio in factum;
con Justiniano ser uno de los casos de cuasidelitos.
En caso de no ver clara la cuestin de a quin asiste la razn, le estaba
permitido quedar libre de su oficio mediante un juramento, de que no lo ve
claro.
No existe la rebelda en el sentido actual, pero la sentencia se poda
dictar contra el demandado ausente, estando las pruebas tradas.
Las partes realizaban primero una breve exposicin de la causa. Luego
los alegatos. Para ello se poda llevar un orator que pronunciara una defensa
de los intereses y de la posicin jurdica de su cliente, analizando las
pruebas.
En general, las cuestiones que deba resolver el Iudex son de hecho,
pero si hubiera alguna implicancia jurdica poda recurrir a los juristas, dado
que no suele conocer el ius.

Todas las actuaciones ante el Iudex son orales (principio de

oralidad), pblicas (principio de publicidad) y directas ante l
(principio de inmediacin). Respecto de la apreciacin de las
pruebas es totalmente libre de fijar su criterio.
Respecto de la carga de la prueba, aunque no hay reglas fijas,
corresponde a quien haya afirmado cada uno de los hechos, por lo que
normalmente el actor deber probar sus peticiones, y el demandado lo que
haya introducido como exceptio.
Las pruebas son: a) confesin, o el resultado del juramento, b) los
testigos; c) los documentos.

Sentencia. El oficio del Iudex culmina con la sentencia, donde

expresa su decisin. En las actiones in personam, dir que condena o
que absuelve al demandado. En las actiones in rem la condena no
versa sobre la devolucin de la cosa, sino que siempre es pecuniaria.
El juez deba previamente hacer la pronuntiatio, para que el
demandado opte por restituir lo reclamado o ser condenado por la

cantidad estimada y jurada por el actor. En las acciones divisorias

emplea la palabra adjudico.
Efectos
de
la
sentencia.
La
sentencia
termina
el
procedimiento in iudicio, como la litis contestatio lo termina
in iure. Pone fin a la misin del juez, y para la ejecucin de la
sentencia hay que dirigirse al magistrado, que es quien
solamente tiene el imperium. Puede escribirse de antemano,
pero el juez debe siempre pronunciarla en alta voz y
pblicamente.
La sentencia tiene la fuerza de la cosa juzgada (res iudicata).
Esto significa que lo decidido es en forma definitiva, impidiendo que
la misma cuestin entre las misma partes vuelva a iniciarse de nuevo
(regla: non bis in idem). Para ello hay que observar que no se de la
triple identidad dicha por Paulo: idem corpus, eadem causa petendi y
eadem condictio personarum:
Idem corpus: existe cuando se reclama la misma cosa o la
misma cantidad, o el mismo derecho. Si se pide la totalidad, no puedo
volver a pedir una parte integrante. Pero si se reclaman primero los
intereses, puedo accionar luego el capital.
Eadem causa petendi: se debe tratar de la misma peticin
jurdica. Si la demanda est fundada sobre la misma causa, la
excepcin se concede, aunque el demandante ejercite una accin
diferente. Paulo indica una diferencia entre las acciones in personam
y las acciones in rem. Se puede ser acreedor de una misma cosa, en
virtud de causas diferentes; pero ejercitando una accin in personam,
el demandante slo hace valer una de estas causas. Por ejemplo, si le
es debido un esclavo en virtud de una venta o de un legado, despus
de haber ejercitado la accin de compraventa, puede intentar la
accin ex testamento, sin temor a la excepcin; porque cada vez
invoca una causa especial de su crdito. Ocurre lo contrario en las
acciones in rem, por ejemplo, en la rei vindicatio, se considera que al
reclamar que yo soy propietario estoy invocando todas las causas de
la adquisicin del dominio. Por lo tanto, si pierdo el pleito no puedo
invocar uno nuevo, salvo que hiciera valer una nueva causa de
adquisicin posterior a la sentencia del juicio primero.
Eadem condictio personarum: la sentencia produce efectos
respecto de las partes que han intervenido en el juicio, no respecto de
las terceras personas, a las cuales no afecta. Esta identidad existe
tambin cuando an tratndose de personas fsicas distintas, una de
ellas es continuacin jurdica de la otra. Por lo tanto, un heredero
contina la persona del difunto; el hijo en potestad y el jede de
familia no son ms que una y misma persona en derecho civil.
Va de recurso. Hasta el final de la Repblica, la sentencia tena
fuerza de cosa juzgada, en seguida de ser pronunciada, y las partes
no podan atacarla para obtener una nueva decisin de alguna otra
jurisdiccin. nicamente en casos excepcionales se poda obtener
contra la sentencia la revocatio in duplum o la in integrum
restitutio. pero bajo el Imperio, qued abierta una va de recurso

para todos los casos, contra las sentencias: es la apelacin, que

permita hacer reformar la decisin de un juez, y de obtener una
nueva decisin. Desde entonces, slo tiene fuerza de cosa juzgada
cuando ya no es susceptible de apelacin o cuando la apelacin ha
sido rechazada.
Revocatio in duplum: la sentencia dada violando la ley es
nula. El demandado condenado ilegalmente no tena ms que esperar
la ejecucin del juicio para prevalerse de la nulidad, aunque poda
tambin tomar la iniciativa y pedir que fuese comprobada la nulidad
de la sentencia. Una reclamacin mal fundada acarreaba contra l
una condena doble.
In integrum restitutio: el demandante o demandado que se
creyese lesionado por una sentencia, poda obtener del magistrado la
in integrum restitutio. Este recurso extraordinario estaba abierto
contra las decisiones judiciales; pero en este caso, lo mismo que en
otros, slo se acordaba el beneficio en determinadas condiciones.
Ejecucin de la sentencia. El deudor disfruta de un trmino de
sesenta das antes de que comience la ejecute la sentencia. Una vez
expirado el trmino, y en caso de no haber pagado, el acreedor puede
comenzar la ejecucin ejercitando delante del magistrado la accin
iudicati. Esta accin, bajo el sistema formulario, reemplaza en las
acciones de la ley a la manus iniectio, y alcanza, no solamente a la
persona del deudor, sino tambin a sus bienes.
Si el deudor niega la existencia o validez del juicio habido
contra l, el magistrado entre una frmula, enviando a las partes
delante de un juez, pero con una condicin, y es que el demandado
suministre caucin. En caso de confirmarse su condena le condena al
doble.
Si el deudor no niega el juicio, o si no encuentra caucin, tiene
pagar, de lo contrario corre el riesgo de la ejecucin sobre su persona
y sus bienes.
El magistrado puede, sin formalidad alguna, declarar el
addictus, y permitir al acreedor someterlo a prisin. Es un modo muy
eficaz para vencer la resistencia de un deudor solvente. Pero tambin
puede el acreedor pedir adems la ejecucin de sus bienes. Entonces
debe dirigirse a los magistrado superiores para obtener, bien sea la
entrega en posesin de los bienes del deudor, llegando a la bonorum
venditio, o a la bonorum distractio, o bien una toma de prenda.
La venditio bonorum.- Consiste en la ejecucin patrimonial,
a travs de la cual se vende todo el patrimonio del condenado. Es un
procedimiento concursal que puede ser iniciado por quien gan el
juicio y cuenta con la actio iudicati; pero tambin pueden actuar,
permitidos por el pretor, otros acreedores, los cuales luego, son
llamados pblicamente a intervenir. Con la venta pblica del
patrimonio se tratar de satisfacer en la medida del valor de dichos
bienes, el inters de todos los acreedores, ocurriendo generalmente
que stos no logren cobrar el todo de sus crditos. La venditio

bonorum arrastra tacha de infamia para el deudor ejecutado. Deba

seguirse los siguientes pasos:
I.

II.

III.

Missio in bona: el pretor ordena, ante el pedido del acreedor, el

embargo del patrimonio del deudor. El acreedor es puesto en
posesin de los bienes del deudor, al solo efecto de retener,
conservar y administrar el patrimonio. Esta missio in bona era dada
por un decreto, pudiendo pedir al magistrado un curator bonorum.
El favorecido con la missio in bona deber dar publicidad de lo
ocurrido mediante avisos pblicos, durante 30 das si el deudor est
vivo, y 15 das si ha fallecido. Con ello se facilita el conocimiento de
los dems acreedores que se quieran presentar al concurso, y
tambin para que se presente alguien que quiera pagar por el deudor
evitndole la tacha de infamia.
Eleccin del magister: transcurridos estos plazos, el pretor ordena que
se elija entre los acreedores un magister (sndico). Este se encarga de
realizar la venta, trazando un cuadro general del activo y del pasivo,
es decir, un inventario, que contiene adems las condiciones de pago
de la venta que se producir.
El magister debe ordenar que la venta sea hecha en 10 das, si
se trata de un deudor vivo, y en 5 das si ste est fallecido.
Venta: la realiza el magister vendendi. sta no se realiza a precio fijo,
sino que la atribucin del patrimonio vendido se hace a favor de aquel
que ofrece pagar el ms alto porcentaje de los crditos de los
acreedores. El adquiriente es el bonorum emptor.
El deudor no queda, sin embargo, totalmente liberado,
debiendo responder por los residuos impagos de deudas anteriores a
la venditio bonorum, pero durante el ao siguiente gozar del
beneficium competentiae.
El bonorum emptor adquiere la propiedad bonitaria de los
bienes del deudor, pudiendo usucapirlos. El pretor le concede un
interdicto possesorium para entrar en posesin de ellos.
Cessio bonorum.- El deudor que actuando sin dolo llegare a
una situacin de insolvencia, gozaba de la posibilidad de ceder sus
bienes a los acreedores. Deba pedirla al magistrado, y los acreedores
la deban aceptar, procedindose luego a la venta de los bienes. El
deudor evitaba con esta cesin del patrimonio la ejecucin personal,
as como la tacha de infamia.
Distractio bonorum.- En algunos casos excepcionales se
permite la ejecucin, no de todo el patrimonio, sino de los bienes
singulares, uno a uno, hasta satisfacer a los acreedores.
Anlisis de la frmula.
La frmula es un corto documento en el cual figura la nominacin
del Iudex y adems circunstancias fcticas y las pautas jurdicas que
el pretor determina para la solucin del litigio. Es programa de accin
al cual se ve sujeto el Iudex. Al dar la accin y por ello ordenar la

redaccin de la frmula, el pretor ha admitido que la posicin jurdica

del actor (y en su caso, la del demandado en la exceptio) merece
proteccin jurdica. Es decir, ha resuelta la cuestin jurdica, pero
ahora las partes debern probar apud iudicem que los hechos
alegados por ellas eran verdaderos. De ah que la redaccin adopta
siempre una forma condicional. si se comprueba un determinado
supuesto, entonces el Iudex deber condenar al demandado pagarlo.
Las frmulas ofrecidas por el pretor que sern aplicadas durante
el ao de su pretura, aparecen publicadas en el Edicto, expuesto en el
Foro. Sin embargo, cada frmula es tpica y exclusiva para cada caso
determinado, de tal modo que el magistrado podr modificarla
introduciendo aquellas circunstancias que merezcan proteccin.
Igualmente podr admitir una frmula nueva, del orden honorario,
cuando estime que ello es necesario para amparar la situacin
jurdica planteada.
Partes ordinarias de la frmula. Hay ciertas partes que se
pueden distinguir en la frmula, no siendo necesario que todas ellas
estn presentes; su mencin depende de las caractersticas de cada
asunto. Las llamadas partes ordinarias son: demonstratio, intentio,
condemnatio y adiudicatio.
La demonstratio se coloca al principio de la frmula, en seguida
de la denominacin del juez. Consiste en una corta exposicin de
hechos e indica el fundamento del derecho, la causa del litigio.
La intentio sigue a la demonstratio. Es la parte donde se indica
la pretensin del demandante, la cuestin misma del proceso que se
encarga de resolver el juez. La intentio puede ser certa o incerta: a)
es certa, cuando el objeto del litigio est perfectamente determinado;
b) es incerta si el objeto es indeterminado y se ha dejado a la
apreciacin del juez. En las acciones personales, la intentio es certa o
incerta, segn que el objeto de la obligacin sea certum o incertum.
En las acciones reales, la intentio es siempre certa, menos en algunos
casos excepcionales.
La condemnatio es la parte de la frmula que concede al juez el
poder de condenar o absolver al demandado. El partido que debe
tomar el juez est subordinado a la comprobacin de la intentio, a la
cual la condemnatio est ntimamente unida: si la pretensin del
demandante est justificada, el juez condena; si no lo est, entonces
absuelve.
La condena siempre consiste en una cantidad en dinero que el
juez debe determinada con precisin. Los trminos de la condemnatio
puede dejarle una latitud mayor o menor segn sea certa o incerta: a)
es certa, cuando fija la cantidad a la cual el juez debe condenar al
demandado si la intentio se ha probado; b) es incerta cuando deja al
juez el poder de evaluar l mismo la condena. En casos parecidos fija
un mximo que el juez no puede traspasar, esto es incerta cum
taxatione.
Cuando la intentio es certa, la condemnatio slo es certa si el
objeto de la demanda consiste en una suma determinada en dinero.

En todos los dems casos, es incerta; porque siendo pecuniaria la

condena, el juez est obligado a procede a una evaluacin en dinero.
En las acciones reales, y en general en todas las que han recibido
la frmula arbitrario, la condemnatio permite al juez ordenar primero
al demandado las restituciones naturales, advirtindole al juez que no
debe condenar a una cantidad en dinero nada ms que si esta
satisfaccin no ha sido an ejecutada.
La adjudicatio slo se encuentra en los juicios divisorios,
aquellos en los que hay que dividir una cosa que tienen varios en
comn. Esto ocurre con la divisin de la cosa en condominio, la
divisin de la herencia y la regulacin de los lmites confusos entre
dos inmuebles.
Las partes accidentales de la frmula.
La praescriptio es una clusula que iba al comienzo de la
frmula, para advertir al juez sobre alguna circunstancia que debe ser
salvaguardada a favor del actor pro actore-. As, si la obligacin
consiste en el pago de sucesivas mensualidades o anualidades, para
evitar que con el ejercicio de la accin por alguna de las cuotas
impagas se considerara que el actor habra agotado la accin
respecto de alguna otra cuota futura. El pretor agregaba entonces la
siguiente praescritio: Que el asunto se accione por aquellas suma
cuyo plazo ha vencido. De este modo quedaba aclara que la accin
quedaba expedita por las cuotas futuras.
Gayo aclara que si bien la praescriptio es dada en la poca
clsica a favor del actor, en sus comienzos era dada tambin a favor
del demandado, pero esta defensa se transform en la exceptio.
La exceptio es una defensa dada a favor del demandado, quien
alega alguna circunstancia que por aplicacin de la equidad merece
ser amparada por el pretor. Con ello, una vez probada la exceptio se
neutraliza la intentio del actor, evitando con ello la condena.
As, por ejemplo, si hubo una stipulatio por una suma de dinero,
pero el dinero no le fue efectivamente entregado al que aparece
como deudor en dicha promesa de pago, en principio el estipulante
tiene la accin para reclamar, pero como resultara inicua la condena
de tener que pagar algo que no se recibi, el pretor le otorga al
demandado la exceptio dolo mali.
En la frmula aparece redactada luego de la intentio y antes de
la condemnatio.
La clasificacin de las excepciones: pueden ser perentorias y
dilatorias. Las primeras son las que valen a perpetuidad, de tal
modo que de triunfar resultan definitivas para la suerte del asunto, es
decir, lo hacen perimir. Ejemplo: exceptio doli mali.
En cambio, las dilatorias son las que valen por cierto tiempo,
como, por ejemplo, la exceptio pacti conventi, en virtud de un pacto
de no reclamar la cosa, supongamos, por cinco aos, ya que luego de
transcurrido este plazo no se puede oponer la excepcin.

Clasificacin de las frmulas.

A. Frmulas in ius conceptae. Una frmula est redactada in ius
cuando lo que reclama el actor est tutelado por el ius civile.
B. Frmulas in factum conceptae. En otros casos, el pretor, por
razones de equidad, concede la accin, pero no basada en el derecho
civil sino en el hecho ocurrido. Por ello no se redacta una intentio sino
que al comienzo de la frmula se menciona dicha hecho, dndosele
en la condemnatio al juez la potestad de condenar o de absolver. Son
denominadas formulae in factum (basadas en el hecho) y todas
ellas son pretorias (u honorarias).
C. Frmulas ficticiae. Tambin por razones de equidad, en una accin
pretoria, el magistrado ordena al juez que tenga por existente un
hecho inexistente, o por inexistente uno existente. De ese modo,
hace proceder una accin que segn el ius civile no correspondera,
pero que se considera inicuo que no se tenga en cuenta. Son
llamadas tambin actiones utiles.
D. Bonae fidei iudicia. Es un procedimiento ante el juez, pero de tal
modo que por concesin del pretor se le conde la libre potestad de
estimar lo que se debe restituir, sin darle una limitacin cuantitativa
determinada, sino estableciendo que lo precise conforme a lo que
indica la buena fe.
Ello ocurre en los casos de compraventa, mandato, tutela,
fiducia.