La jurisprudencia

La palabra jurisprudencia encierra tres sentidos principales: ciencia del

derecho, significa todo el conjunto de sentencias o fallos dictados por los
tribunales y, finalmente, esas sentencias sobre cierta materia, pero
orientadas en sentido uniforme, esto es, como criterio, resultante de una
serie de fallos concordantes para resolver determinada cuestin jurdica.
Se ha discutido mucho si la jurisprudencia, entendida como conjunto de
sentencias o fallos de los tribunales, constituyen o no fuente de derecho.
Segn algunos autores, una sola resolucin judicial puede ser considerada
como fuente de derecho; segn otros, es necesaria su repeticin.
Determinadas teoras sostienen que la jurisprudencia es fuente formal del
derecho; algunas slo fuente material, y no faltan las que le niegan esos
caracteres.
Dentro del sentido que hemos sealado a las fuentes formales, como modos
de expresin del derecho, una resolucin judicial tiene este carcter para'
las partes a quienes afecta; y constituye, en trminos generales, fuente
material, en tanto que hecho social creador de normas.
Los fallos de los tribunales sobre el mismo punto, orientados en sentido
uniforme, constituyen para algunos ordenamientos jurdicos fuente principal
del derecho, mientras que segn otros su valor es nicamente supletorio. ,
Es importante considerar que ha sido objeto de discusin el tema de la
funcin creadora o simplemente declarativa de la jurisprudencia. Para la
doctrina tradicional, la sentencia del juez es un simple silogismo deductivo
en el cual el caso materia de la controversia queda subsumido dentro de la
ley, y el fallo es la conclusin del razonamiento. En este sentido, las
sentencias constituyen simple aplicacin de las normas legales, y el juez
representa una "mquina de subsumaciones".
La jurisprudencia significa una actividad creadora, segn la tendencia
opuesta. "Es cierto que el intelectualismo dominante, escribe Cossio, en sus
formas de racionalismo y empirismo, llevado a una ideologa de seguridad
jurdica, ha ocultado la existencia y la naturaleza de ese inmenso poder que
detenta el juez, al presentar a los magistrados como autmatas silogsticos
de los preceptos legales" 27, tal actitud significa un injusto recorte de la
actividad judicial que como ha subrayado la Escuela del Derecho Libre,
constituye una autntica labor de creacin.
Una posicin eclctica sobre esta materia, sostiene que el juez realiza
funcin creadora slo cuando llena las lagunas de la legislacin, y que en los
dems casos, en que se limita a aplicar la ley, su papel es simplemente
declarativo.
Es indiscutible que la funcin judicial no es solo lgica. El juez no se limita
nicamente a "juzgar". Su actividad principal es la valoracin, y en ejercicio
de esta tarea es un verdadero creador.