MDULO

MDULO

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Las normas de la OMC y las
polticas ambientales
DURACIN PREVISTA: 7 horas

OBJETIVOS DEL MDULO 6

Dar una idea general del artculo XX del GATT de 1994, abordando, en particular la
posibilidad que ofrece a los Miembros de la OMC de adoptar medidas relacionadas
con el comercio para proteger el medio ambiente

Determinar algunas disciplinas fundamentales de la OMC y explicar su relacin con

las excepciones estipuladas en el artculo XX del GATT de 1994

Identificar otras disposiciones de los diversos Acuerdos de la OMC, que son

pertinentes para la proteccin del medio ambiente

Dar una idea general de las decisiones relacionadas con el medio ambiente que han
adoptado los Grupos Especiales y el rgano de Apelacin, y a la luz de esta
jurisprudencia determinar si los Miembros pueden adoptar medidas destinadas a
atender las preocupaciones ambientales sin faltar a sus compromisos contrados en
el marco del GATT y de la OMC

I.

PRESENTACIN GENERAL DEL ARTCULO XX

DEL GATT

I.A.

INTRODUCCIN

RESUMEN
Los Miembros de la OMC pueden adoptar medidas relacionadas con el comercio para proteger el medio
ambiente, as como la salud y la vida de las personas, siempre que tales medidas sean conformes a las
normas del GATT o estn comprendidas entre las excepciones previstas.
El artculo XX, Excepciones generales, prev varios casos especficos en los cuales los Miembros de la OMC
pueden estar exentos de las normas del GATT.

EN DETALLE
Las medidas destinadas a proteger el medio ambiente pueden ser muy diferentes. Las normas de la OMC
permiten (lo confirma la jurisprudencia) que los Miembros adopten medidas relacionadas con el comercio
destinadas a proteger el medio ambiente siempre que se cumplan ciertas condiciones. No es inusual que
algunas de estas medidas se planteen y debatan a nivel de Comit (por ejemplo en el Comit OTC). Sin
embargo, algunas de las medidas que se adoptan para alcanzar objetivos ambientales pueden, por su propia
naturaleza, restringir el comercio y menoscabar as los derechos que corresponden a los dems Miembros. Esas
medidas pueden quebrantar las normas comerciales bsicas, como son la obligacin de no discriminacin y la
prohibicin de las restricciones cuantitativas. En el asunto Brasil - Neumticos recauchutados, el rgano de
Apelacin reconoci que puede haber conflicto de intereses entre el comercio internacional, por un lado, y
algunas preocupaciones relacionadas con la salud pblica y el medio ambiente, por el otro. Por esta razn, las
excepciones a dichas normas son especialmente importantes en el contexto del comercio y del medio
ambiente.
Esas excepciones existen para garantizar el equilibrio entre el derecho de los Miembros a adoptar medidas de
reglamentacin, incluidas restricciones al comercio, para lograr objetivos de poltica legtimos (como pueden
ser la proteccin de la salud y la vida de las personas y los animales o la preservacin de los vegetales, y la
proteccin de los recursos naturales) y los derechos que corresponden a los dems Miembros, en virtud de las
disciplinas bsicas del comercio (como la no discriminacin). Desde la entrada en vigor del Acuerdo sobre
la OMC en 1995, el rgano de Solucin de Diferencias ha tenido que examinar varias diferencias relativas a
esas medidas. Cuatro de ellas son particularmente significativas: el asunto Estados Unidos - Gasolina (calidad
del aire); el asunto Estados Unidos - Camarones (tortugas); el asunto CE - Amianto (proteccin de la vida y la
salud de las personas) y el asunto Brasil - Neumticos recauchutados (proteccin de la vida y la salud de las
personas y los animales y preservacin de los vegetales) y Estados Unidos - Atn II (delfines).

Hasta el presente, la mayora de estas diferencias se han planteado en relacin con la aplicacin de las normas
del GATT62, pero hay otros Acuerdos de la OMC que tambin pueden ser pertinentes para la proteccin del
medio ambiente. En particular, el Acuerdo sobre Obstculos Tcnicos al Comercio (OTC) y el Acuerdo sobre
Medidas Sanitarias y Fitosanitarias (MSF) impiden que las prescripciones ambientales aplicables a los productos
creen obstculos innecesarios al comercio internacional. Al mismo tiempo, estos Acuerdos reconocen
explcitamente los derechos de los Miembros a proteger el medio ambiente y la vida animal o vegetal al nivel
que consideren adecuado. A la luz de la jurisprudencia establecida hasta ahora, puede decirse que las normas
de la OMC ofrecen un amplio margen para acomodar las preocupaciones ambientales. Incluso las medidas
incompatibles con las disciplinas fundamentales pueden justificarse a veces al amparo de una de las
excepciones que figuran en el artculo XX, por ejemplo, si persiguen un objetivo de proteccin del medio
ambiente y de la salud humana y no hay intencin proteccionista en su aplicacin.

I.A.1. LOS MIEMBROS DE LA OMC TIENEN EL DERECHO DE ADOPTAR

MEDIDAS RELACIONADAS CON EL COMERCIO PARA PROTEGER EL
MEDIO AMBIENTE
Los Miembros de la OMC pueden adoptar medidas relacionadas con el comercio para proteger el medio
ambiente y la salud y la vida de las personas siempre que esas medidas se ajusten a lo dispuesto en las
normas del GATT o estn comprendidas en las excepciones a esas normas. Los grupos especiales y el rgano
de Apelacin han reafirmado en reiteradas ocasiones este derecho.
En el primer asunto, resuelto por el nuevo rgano de Solucin de Diferencias de la OMC, Estados Unidos Gasolina, el rgano de Apelacin ratific la autonoma de los Miembros de la OMC para determinar sus propias
polticas ambientales. Sin embargo, advirti que era necesario ponderar las obligaciones relativas al acceso a
los mercados, por un lado, y el derecho de los Miembros a aducir razones ambientales previstas en el GATT,
por el otro, de modo que un objetivo no menoscabe o no comprometa la consecucin del otro.
Ms recientemente, en los asuntos Estados Unidos - Cigarrillos de clavo de olor y Estados Unidos - Atn II, el
rgano de Apelacin ha aclarado tambin que, como se indica en el sexto considerando del prembulo del
Acuerdo OTC, debe haber un equilibrio entre el deseo de evitar la creacin de obstculos innecesarios al
comercio internacional, de un lado, y el reconocimiento del derecho de los Miembros a reglamentar, de otro.

I.A.2. INCLUSO ESTN EXENTOS DE LAS DISPOSICIONES BSICAS

DEL GATT, SIEMPRE QUE LAS MEDIDAS ESTN JUSTIFICADAS AL
AMPARO DEL ARTCULO XX
El artculo XX del GATT, Excepciones generales, establece varios casos especficos en los cuales los Miembros de
la OMC pueden estar exentos de las normas del GATT. Dos excepciones son especialmente importantes con
respecto a la proteccin del medio ambiente y de la salud de las personas: los apartados b) y g) del artculo XX
permiten que los Miembros de la OMC justifiquen medidas incompatibles con las normas del GATT si esas
medidas son necesarias para proteger la salud y la vida de las personas y de los animales o para preservar los
vegetales, o si guardan relacin con la conservacin de los recursos naturales agotables, respectivamente.

62

Sin embargo, ms recientemente, en el asunto Estados Unidos - Atn II se presentaron tambin alegaciones

en virtud del Acuerdo OTC.

Adems, el prrafo introductorio del artculo XX (o su prembulo, como se le llama usualmente) impide la
aplicacin indebida de medidas que tengan efectos en el comercio. En virtud de lo dispuesto en el prembulo,
una medida ambiental no podr aplicarse "en forma que constituya un medio de discriminacin arbitrario o
injustificable entre los pases en que prevalezcan las mismas condiciones, o una restriccin encubierta al
comercio internacional". La principal finalidad de estas salvaguardias adicionales es evitar un proteccionismo
encubierto cuando se adopten medidas incompatibles con las normas del GATT al amparo de las excepciones.

EJERCICIO
1.

Explique brevemente si, de conformidad con el GATT de 1994, es posible adoptar medidas destinadas a
proteger el medio ambiente, incluso si esas medidas tienen efectos restrictivos en el comercio que
contravengan las disciplinas del GATT.

I.B.

LAS DISCIPLINAS FUNDAMENTALES DEL GATT

RESUMEN
Algunas de las medidas que se adoptan para alcanzar objetivos ambientales pueden, por su propia naturaleza,
restringir el comercio y por lo tanto repercutir en los derechos que corresponden a los dems Miembros en el
marco de la OMC. Esas medidas pueden violar las normas comerciales bsicas, como son la obligacin de no
discriminacin y la prohibicin de las restricciones cuantitativas. Es por eso que las excepciones a esas normas
previstas en el artculo XX revisten una importancia especial en el contexto del comercio y el medio ambiente.
Al tratarse de una clusula de excepcin, el artculo XX slo concierne a las medidas incompatibles con las
normas del GATT.

I.B.1. EL PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN

En el GATT, conforme al principio de no discriminacin los Miembros no deben establecer una discriminacin:

entre productos "similares" de distintos interlocutores comerciales. Deben concederles a todos por igual
el trato de "nacin ms favorecida" o NMF (artculo I del GATT); ni

entre sus propios productos y los productos "similares extranjeros". Deben otorgarles el "trato nacional"
(artculo III del GATT).

Este principio tambin est consagrado en disposiciones de otros Acuerdos de la OMC, como el prrafo 2 del
artculo 1 del Acuerdo OTC, el prrafo 3 del artculo 2 del Acuerdo MSF, los artculos 3 y 4 del Acuerdo sobre los
ADPIC y el artculo II del GATT.

PRODUCTOS "SIMILARES"
Para que las medidas ambientales o sanitarias relacionadas con el comercio sean compatibles con las normas
de la OMC, no pueden establecer una discriminacin entre productos "similares". En consecuencia, el principio
de no discriminacin plantea dos cuestiones esenciales: son los productos de que se trata "similares"? y, de
ser as, recibe el producto extranjero un trato menos favorable que el producto nacional o que otro producto
extranjero?
Podemos tomar un ejemplo relacionado con la proteccin de la salud pblica. En el asunto CE - Amianto, que
trataba de medidas (prohibicin de importaciones, venta y uso de amianto) para prevenir los riesgos de salud
humana de la exposicin al amianto y a los productos que contienen amianto, el Canad (demandante) tuvo
que demostrar que los productos (que contienen amianto) importados del Canad en Francia eran similares a
los productos sustitutivos (fibras de alcohol polivinlico ("APV"), de celulosa y de vidrio), y que la
reglamentacin francesa conceda a los productos importados un "trato menos favorable" que a los productos
nacionales similares.
De hecho, en este caso, el Grupo Especial constat que los productos nacionales y los importados eran
"similares". Sin embargo, el rgano de Apelacin modific esta constatacin y explic que, en este caso en
particular, el Grupo Especial deba haber tenido en cuenta varios criterios en la determinacin de la "similitud"

de los productos, incluida no slo la "relacin de competitividad" entre los productos, pero tambin el "riesgo"
para la salud que representaban los dos productos, habida cuenta de sus diferentes caractersticas fsicas.
En la jurisprudencia de la OMC se han utilizado cuatro criterios principales, no exhaustivos, para determinar si
los productos son "similares":
i)

las propiedades fsicas de los productos;

ii)

la medida en que pueden destinarse a los mismos usos finales o a usos finales similares;

iii)

la medida en que los consumidores perciben y tratan esos productos como alternativas que pueden
realizar determinadas funciones a fin de satisfacer una necesidad o demanda determinada (los
gustos y costumbres de los consumidores); y

iv)

la clasificacin arancelaria internacional de los productos en cuestin.

Es importante tener en cuenta que, como explic recientemente el rgano de Apelacin 63, en ltima instancia
el examen de los criterios de "similitud" que se mencionan supra se realiza a fin de determinar el carcter y la
medida de la "relacin de competitividad" de los productos en cuestin.
Una vez que se constata que dos productos son "similares", se ha de determinar si los productos importados
reciben un trato menos favorable que los nacionales. En el asunto Estados Unidos - Gasolina, por ejemplo, el
Grupo Especial resolvi que la medida de los Estados Unidos destinada a reglamentar la composicin y los
efectos de las emisiones de la gasolina con el fin de disminuir la contaminacin del aire en los Estados Unidos
infringa el prrafo 4 del artculo III del GATT ya que impeda de hecho que la gasolina importada se beneficiara
de condiciones de venta tan favorables como las que se ofrecan a la gasolina de origen nacional. Por lo tanto,
el Grupo especial constat que se daba a la gasolina importada un trato "menos favorable" que el concedido a
la gasolina de origen nacional.

UNA CUESTIN CONEXA: LOS PROCESOS O MTODOS DE PRODUCCIN (PMP)

Una cuestin importante en relacin con las medidas ambientales es si, en el marco de la normativa de
la OMC, los productos pueden recibir un trato diferente en funcin de la forma en que han sido fabricados o,
dicho de otro modo, si para determinar si dos productos son "similares" es pertinente considerar los procesos
y mtodos de produccin (PMP) utilizados para producirlos.64 La jurisprudencia de la OMC indica que el
hecho de que en la fabricacin de dos productos se hayan utilizado PMP distintos no hace per se que sean "no
similares". Aunque en el asunto Estados Unidos - Atn II, se trataba una reclamacin planteada en el marco
del Acuerdo OTC y no del GATT, el sistema de etiquetado de los Estados Unidos estableca las condiciones para
para que un producto de atn pudiera portar la etiqueta "dolphin-safe" sobre la base de los distintos PMP
(es decir, las tcnicas de pesca) utilizados para capturar los peces. No obstante, a pesar de que se haban
utilizado PMP distintos para capturar los peces, a los efectos de evaluar si la medida era discriminatoria contra
los productos de atn importados dese Mxico el Grupo Especial consider que todos los productos de atn
eran "similares".65 Como ya se ha dicho, una determinacin de "similitud" debe basarse ms en la relacin de
63

En los asuntos Filipinas - Aguardientes y Estados Unidos - Cigarrillos de clavo de olor, con respecto a la

"similitud" en el marco del GATT y del Acuerdo OTC.

64

En el mdulo 5 se puede encontrar informacin bsica sobre los PMP.

65

En la seccin [II.E] infra figura un resumen completo de la diferencia Estados Unidos - Atn II.

competencia entre dos o ms productos que en los objetivos de reglamentacin de la medida. Este anlisis
tambin debe realizarse caso por caso, como lo seal el rgano de Apelacin en el asunto CE - Amianto.66
Otra cuestin importante es si las normas de la OMC abarcan medidas basadas en PMP no relacionados con
los productos, es decir, aquellos que no dejan huellas en el producto final. En otras palabras, cuando se
utilizan PMP no relacionados con los productos, las caractersticas de los productos finales que se comparan no
resultan afectadas aunque se hayan producido mediante PMP distintos. La diferencia Estados Unidos Camarones, constituye un ejemplo interesante de una medida que estableca un trato diferente para los
productos sobre la base de PMP no relacionados con los productos, que sin embargo poda justificarse
temporalmente en virtud del apartado g) del artculo XX del GATT. La diferencia se refera a la manera de
pescar el camarn. Algunos mtodos con redes de pesca y embarcaciones que utilizan redes de arrastre,
provocaban la muerte accidental de numerosas tortugas marinas, ya que las tortugas pueden quedar atrapadas
en las redes usadas para la captura del camarn y ahogarse. El objetivo que perseguan los Estados Unidos era
reducir las muertes de tortugas imponiendo una prohibicin de las importaciones de camarn pescado con
mtodos que pudieran ocasionar la muerte accidental de tortugas marinas. Para evitar la prohibicin, los
exportadores tenan que demostrar que utilizaban dispositivos de exclusin de tortugas (DET) que reducen las
capturas accidentales de tortugas marinas, una especie protegida, o equipos similares para pescar el camarn.
No obstante, las distintas tcnicas para pescar el camarn no tenan ningn efecto rastreable en las
caractersticas del camarn pescado, el producto final (es decir, eran PMP no relacionados con el producto). El
rgano de Apelacin consider que la medida de los Estados Unidos estaba directamente vinculada a su
poltica de conservacin de las tortugas marinas. Por lo tanto, se consider que la medida se justificaba
provisionalmente al amparo del apartado g) del artculo XX.67
Ms recientemente, si bien en el asunto Estados Unidos - Atn II el rgano de Apelacin consider en ltima
instancia que la etiqueta "dolphin safe" era discriminatoria y por lo tanto incompatible con el prrafo 1 del
artculo 2 del Acuerdo OTC, no bas su conclusin en el hecho de que la medida hiciera una distincin entre los
productos de atn segn los diferentes PMP empleados para pescar el atn. Adems, el Grupo Especial
consider que proteger a los delfines desalentando la utilizacin de determinadas tcnicas de pesca (PMP)
perjudiciales para los delfines (mediante el uso de la etiqueta dolphin safe) era un objetivo de reglamentacin
legtimo.

I.B.2. LA PROHIBICIN DE LAS RESTRICCIONES CUANTITATIVAS

Algunas medidas ambientales (como las prohibiciones) pueden tambin vulnerar otra disciplina fundamental
del GATT, enunciada en el artculo XI, que establece, entre otras cosas, la prohibicin de imponer restricciones
a la importacin o la venta de productos de otros Miembros de la OMC. En el asunto Estados Unidos Camarones, que ya se ha mencionado, se constat que la prohibicin de los Estados Unidos era incompatible
con el artculo XI: los Estados Unidos haban prohibido las importaciones de camarn procedentes de pases
que carecieran de un certificado, es decir que no utilizaran la tecnologa conocida como DET. Ms
recientemente, en el asunto Brasil - Neumticos recauchutados tambin se constat que la prohibicin de las
importaciones de neumticos recauchutados impuesta por el Brasil era incompatible con el artculo XI.
Sin embargo, esto no significa que los Miembros de la OMC no puedan restringir las importaciones (o las
exportaciones) a causa de preocupaciones ambientales. Por ejemplo, en el asunto relativo a los neumticos
recauchutados citado supra el Brasil demostr fehacientemente que, si bien la prohibicin aplicada a esos
66

En la seccin [II.A] infra figura un resumen completo de la diferencia CE - Amianto.

67

En la seccin [II.B] infra figura un resumen completo de la diferencia Estados Unidos - Camarones.

productos infringa el artculo XI, era necesaria para proteger la salud y la vida de las personas y los animales o
la preservacin de los vegetales frente a los riesgos derivados de la acumulacin de neumticos de desecho, en
virtud del apartado b) del artculo XX del GATT. En el artculo XX del GATT, que se explica con ms detalle a
continuacin, figuran las principales excepciones a las obligaciones impuestas por el GATT.

EJERCICIOS
2.

Explique brevemente en qu consiste el principio de no discriminacin en lo referente a los productos

nacionales y los productos importados.

3.

En la jurisprudencia de la OMC se han utilizado cuatro criterios para determinar si los productos son
"similares". Cules son esos criterios?

I.C.

EXCEPCIONES GENERALES PREVISTAS EN EL

ARTCULO XX DEL GATT

RESUMEN
El artculo XX del GATT, Excepciones generales, prev varios casos especficos en los cuales los Miembros de la
OMC pueden estar exentos de las normas del GATT. Dos excepciones son especialmente importantes con
respecto a la proteccin del medio ambiente y figuran en los apartados b) y g) del artculo XX. De
conformidad con esos dos apartados, los Miembros de la OMC pueden adoptar medidas de poltica que sean
incompatibles con las disciplinas del GATT pero necesarias para proteger la salud y la vida de las personas y
de los animales o para preservar los vegetales (apartado b)), o relativas a la conservacin de los recursos
naturales agotables (apartado g)).
El artculo XX del GATT sobre Excepciones generales consiste en dos prescripciones que se adicionan. Para
que una medida ambiental incompatible con el GATT se justifique en virtud del artculo XX, un Miembro debe
llevar a cabo un doble anlisis para demostrar lo siguiente:
en primer lugar, que la medida corresponde al menos a una de las excepciones (por ejemplo las que figuran
en los apartados b) o g) que figuran entre las 10 excepciones enumeradas en el artculo XX) y,
en segundo lugar, que la medida cumple los requisitos establecidos en el prrafo introductorio (el
"prembulo", del artculo XX), es decir, que no se aplica en forma que constituya "un medio de discriminacin
arbitrario o injustificable entre los pases en los que prevalezcan las mismas condiciones" y no es "una
restriccin encubierta al comercio internacional".

I.C.1. POLTICAS AMBIENTALES ABARCADAS POR EL ARTCULO XX

La autonoma de los Miembros de la OMC para determinar sus propios objetivos ambientales ha sido
confirmada en varias ocasiones (por ejemplo, en los asuntos Estados Unidos - Gasolina y Brasil - Neumticos
recauchutados). En el asunto Estados Unidos - Camarones el rgano de Apelacin tambin seal que el
cumplimiento de una poltica prescrita unilateralmente por el Miembro importador como condicin de acceso a
su mercado es un aspecto comn de las medidas que entran en el mbito de alguna de las excepciones del
artculo XX.
En asuntos anteriores se ha constatado que diversas polticas ambientales y de salud pblica estn
comprendidas en el mbito de estas dos excepciones:

las polticas orientadas a reducir el consumo de cigarrillos, proteger a los delfines, reducir los riesgos
que entraa el amianto para la salud humana, reducir los riesgos que entraa para la vida y la salud de las
personas, los animales y las plantas la acumulacin de neumticos de desecho (apartado b) del artculo
XX); y

las polticas orientadas a la conservacin de los atunes, salmones, arenques, delfines, tortugas y el aire limpio
(apartado g) del artculo XX).

10

Resulta interesante observar que la expresin "recursos naturales agotables" que figura en el apartado g)
del artculo XX se ha interpretado en sentido amplio, de manera que no incluye nicamente los recursos
"minerales" o "inertes" sino tambin especies vivas que pueden agotarse, como las tortugas marinas. Para
apoyar esta interpretacin, en el asunto Estados Unidos - Camarones el rgano de Apelacin seal que los
convenios y las declaraciones internacionales de actualidad hacen frecuentes referencias a los recursos
naturales incluyendo dentro de los mismos tanto los recursos vivos como los no vivos. Adems, para demostrar
el carcter agotable de las tortugas marinas, el rgano de Apelacin seal que esta especie figura en el
apndice 1 (especies en peligro de extincin) de la Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies
Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres ("CITES").
Tambin en el asunto Estados Unidos - Camarones, el rgano de Apelacin admiti la validez del apartado g)
del artculo XX en el caso de una poltica aplicable no slo a las tortugas que viven en aguas de los Estados
Unidos sino tambin a las que viven ms all de sus fronteras nacionales. El rgano de Apelacin constat que
estas poblaciones migratorias y marinas amenazadas tenan un vnculo suficiente con los Estados Unidos a los
efectos del prrafo g) del artculo XX.
Adems, el Grupo Especial que se ocup del asunto China - Materias primas constat que "para interpretar
adecuadamente el apartado g) del artculo XX en el contexto del GATT de 1994 es preciso tener presente el
desafo que representa la utilizacin y gestin sostenible de los recursos, de manera que garantice la
proteccin y conservacin del medio ambiente al tiempo que se promueve el desarrollo econmico".

I.C.2. GRADO DE CONEXIN ENTRE LOS MEDIOS UTILIZADOS Y EL

OBJETIVO DE LA POLTICA AMBIENTAL
Para poder invocar una excepcin al amparo de los apartados b) y g) del artculo XX en el caso de una medida
ambiental relacionada con el comercio, el Miembro debe establecer que existe una relacin entre su objetivo de
poltica ambiental declarado y la medida en litigio. Ha de ser una medida:

necesaria para proteger la salud y la vida de las personas y de los animales o para preservar los
vegetales (apartado b)) o

relativa a la conservacin de los recursos naturales agotables (apartado g)).

Para determinar si una medida es "necesaria" para proteger la salud y la vida de las personas y de los animales
o para preservar los vegetales de conformidad con el apartado b) del artculo XX, el rgano de Apelacin ha
utilizado un proceso en el que se sopesa y se confronta una serie de factores. Este proceso se conoce
comnmente como el anlisis de la "necesidad".
En primer lugar, un grupo especial debe sopesar y confrontar determinados factores que incluyen: i) la
importancia de los intereses o valores comunes que la medida protege; ii) la contribucin de la medida
ambiental al objetivo de poltica; y iii) los efectos de la medida en el comercio internacional.
Si en este anlisis se llega a una conclusin preliminar de que la medida es "necesaria", hay que confirmar este
resultado comparando la medida con alternativas que pudieran tener efectos menos restrictivos del comercio,
con la misma eficacia para lograr el objetivo perseguido.

Sopesar y confrontar varios

factores

Valores
protegidos

Restriccin al
comercio

Contribucin

APARTADO B) DEL ARTCULO XX DEL GATT - NECESARIAS PARA PROTEGER LA SALUD Y

LA VIDA DE LAS PERSONAS Y DE LOS ANIMALES O PARA PRESERVAR LOS VEGETALES
El rgano de Apelacin constat en el asunto Corea - Diversas medidas que afectan a la carne vacuna que al
evaluar una medida que se alegue "necesaria", se debe tener en cuenta la importancia relativa de los intereses
o valores comunes que la medida est destinada a proteger. El rgano de Apelacin aadi que "[c]uanto ms
vitales o importantes sean esos intereses o valores comunes, ms fcil ser aceptar como "necesaria" una
medida concebida como instrumento para lograr la observancia". En lo que se refiere al aspecto de la
contribucin del anlisis de la necesidad que exige el apartado b) del artculo XX, el rgano de Apelacin
observ que cuanto mayor sea la contribucin de la medida a la realizacin del fin perseguido, ms fcil ser
considerar que es "necesaria". El rgano de Apelacin aclar ms esta cuestin en el asunto Brasil Neumticos recauchutados al declarar que "[e]sa contribucin existe cuando hay una relacin autntica de
fines a medios entre el objetivo perseguido y la medida en litigio".
Adems, el anlisis de la contribucin de una medida no exige necesariamente que se cuantifique dicha
contribucin. Como aclar el rgano de Apelacin en el asunto Brasil - Neumticos recauchutados, "[l]a
eleccin de una metodologa para evaluar la contribucin de una medida est en funcin de la naturaleza del
riesgo, el objetivo perseguido y el nivel de proteccin que se trata de alcanzar"; y en ltimo trmino depende
"de la naturaleza, cantidad y calidad de las pruebas con que se cuenta en el momento en que se realiza el
anlisis". En lo que se refiere a la evaluacin del impacto de la medida, en el asunto Corea - Diversas medidas
que afectan a la carne vacuna el rgano de Apelacin aclar que "[u]na medida que tuviese relativamente
poca repercusin en los productos importados podra ms fcilmente considerarse "necesaria" que una medida
con efectos restrictivos intensos o ms amplios" (las cursivas no figuran en el original). En el asunto Brasil Neumticos recauchutados el rgano de Apelacin tambin observ que "cuando una medida produce efectos
de restriccin del comercio internacional tan graves como los que se derivan de una prohibicin de las
importaciones, sera difcil que un grupo especial constatara que esa medida es necesaria de no estar
convencido de que la medida es adecuada como contribucin importante al logro de su objetivo".
Como ya se ha dicho, si tras "sopesar y confrontar" los diversos factores que se tienen en cuenta en un anlisis
de la necesidad se llega a una conclusin preliminar de que la medida es necesaria, hay que confirmar este
resultado comparando la medida con las posibles alternativas a ella que puedan tener efectos menos
restrictivos del comercio. Una medida alternativa "razonablemente al alcance" es aquella que mantenga para el
Miembro demandado el derecho a lograr el nivel de proteccin que desee con respecto al objetivo sanitario o
ambiental perseguido. As pues, puede considerarse que una medida alternativa no est "razonablemente al
alcance" cuando es simplemente de naturaleza terica, por ejemplo cuando el Miembro demandado no puede
adoptarla, o cuando la medida impone una carga indebida a ese Miembro, como costos prohibitivos o

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dificultades tcnicas importantes. En el asunto Brasil - Neumticos recauchutados, por ejemplo, el rgano de
Apelacin constat que las alternativas propuestas, que eran principalmente de naturaleza correctiva (por
ejemplo, la gestin y la eliminacin de desechos), no constituan alternativas a la prohibicin de las
importaciones que impidieran efectivamente la acumulacin de neumticos. Adems, el rgano de Apelacin
tambin reconoci que slo es posible hacer frente a algunos problemas complejos ambientales con una
poltica global que comprenda una pluralidad de medidas en interaccin. Por ltimo, el rgano de Apelacin
seal que los resultados de determinadas acciones -por ejemplo de medidas adoptadas para hacer frente al
calentamiento global y al cambio climtico- slo pueden verse despus de cierto tiempo.
APARTADO G) DEL ARTCULO XX DEL GATT - RELATIVAS A LA CONSERVACIN DE LOS RECURSOS NATURALES
AGOTABLES
Para que una medida sea "relativa" a la conservacin de los recursos naturales, es necesario establecer que
existe una relacin sustancial entre la medida y la conservacin de un recurso natural agotable. En palabras del
rgano de Apelacin, un Miembro debe establecer que los medios (es decir, la medida elegida) "guardan una
relacin razonable" con los fines (es decir, el objetivo de poltica declarado de conservar los recursos naturales
agotables). Adems, para poder justificarse al amparo del apartado g) del artculo XX, una medida que afecte a
las importaciones debe aplicarse "conjuntamente con restricciones a la produccin o al consumo nacionales" (la
prescripcin de imparcialidad).
En el asunto Estados Unidos - Gasolina, los Estados Unidos haban adoptado una medida para reglamentar la
composicin de las gasolinas y sus emisiones, con el fin de disminuir la contaminacin del aire en los Estados
Unidos. El rgano de Apelacin constat que la medida elegida estaba "destinada principalmente a" alcanzar el
objetivo de poltica de conservar el aire limpio en los Estados Unidos y por lo tanto estaba comprendida en el
mbito del apartado g) del artculo XX. En cuanto al segundo requisito del apartado g), el rgano de Apelacin
resolvi que la medida cumpla la prescripcin de "imparcialidad", ya que afectaba tanto a los productos
importados como a los nacionales.
En el asunto Estados Unidos - Camarones, el rgano de Apelacin consider que la estructura general de la
medida considerada tena "un objeto muy preciso" y que no se trataba de una prohibicin genrica de la
importacin de camarones impuesta sin tener en cuenta las consecuencias para las tortugas marinas; por lo
tanto, el rgano de Apelacin concluy que el reglamento en cuestin era una medida "relativa a" la
conservacin de un recurso natural agotable en el sentido del apartado g) del artculo XX del GATT. El rgano
de Apelacin tambin constat que la medida en cuestin se haba aplicado conjuntamente con restricciones a
la pesca nacional, como exige el apartado g) del artculo XX.

RECURDESE

Los Miembros de la OMC tienen autonoma para determinar sus propios objetivos ambientales.

Para poder invocar una excepcin al amparo de los apartados b) y g) del artculo XX en el caso de una medida
ambiental relacionada con el comercio, el Miembro debe establecer que la medida es necesaria para proteger la
salud y la vida de las personas y de los animales o para preservar los vegetales (apartado b)) o que est
relacionada con la conservacin de los recursos naturales agotables (apartado g)).

I.C.3. IMPORTANCIA DEL PREMBULO DEL ARTCULO XX: LA FORMA EN

QUE SE APLICAN LAS MEDIDAS AMBIENTALES
La clusula introductoria del artculo XX (el prembulo) hace hincapi en la forma en que se aplica la medida.
Especficamente, la aplicacin de la medida no debe constituir "un medio de discriminacin arbitrario o
injustificable" ni "una restriccin encubierta al comercio internacional".
El prembulo exige que la medida no constituya un abuso o un uso indebido de la justificacin provisional que
ofrecen los apartados del artculo XX, es decir, exige que se aplique de buena fe. En el asunto Brasil Neumticos recauchutados, el rgano de Apelacin record que el prembulo establece el derecho de los
Miembros a invocar de buena fe las excepciones para proteger intereses legtimos y no como medio para eludir
sus obligaciones para con otros Miembros de la OMC. Dicho de otro modo, en el artculo XX se consagra que los
Miembros de la OMC reconocen la necesidad de mantener un equilibrio entre sus derechos a invocar alguna
excepcin y los derechos que el GATT concede a los dems Miembros.
La jurisprudencia de la OMC ha resaltado algunas de las circunstancias que pueden ayudar a demostrar que
una medida se aplica de conformidad con el prembulo. Entre ellas figuran:

si el no realizar esfuerzos serios para concertar acuerdos de cooperacin internacional constituye una
discriminacin injustificable;

si la flexibilidad de la medida permite tener en cuenta las diferentes situaciones en pases diferentes;

si los argumentos que pretenden justificar una discriminacin guardan relacin con el objetivo declarado
de la medida en litigio;

si el diseo de la medida constituye una restriccin encubierta del comercio internacional.

Estas medidas se explican con ms detalle infra.

En el asunto Estados Unidos - Gasolina, el rgano de Apelacin consider que los Estados Unidos no haban
explorado adecuadamente la posibilidad de concertar acuerdos de cooperacin con los pases afectados para
mitigar los problemas administrativos planteados por los Estados Unidos en su justificacin del trato
discriminatorio. Adems, en el asunto Estados Unidos - Camarones, el hecho de que los Estados Unidos
hubieran dado "un trato diferente a Miembros de la OMC", estableciendo una forma de cooperacin para la
proteccin de las tortugas marinas con algunos Miembros pero no con otros tambin mostr que la medida se
haba aplicado de una manera que estableca una discriminacin injustificable entre los Miembros de la OMC.
Cuando se hicieron las modificaciones de cumplimiento (es decir, en el marco del prrafo 5 del artculo 21
del ESD) en el asunto Estados Unidos - Camarones (prrafo 5 del artculo 21), el rgano de Apelacin constat
que, habida cuenta de los esfuerzos serios y de buena fe realizados por los Estados Unidos para negociar un
acuerdo internacional sobre la proteccin de las tortugas marinas, incluso con el reclamante, la aplicacin de la
medida ya no constitua una discriminacin injustificable o arbitraria.
En el asunto Estados Unidos - Camarones, el rgano de Apelacin opin tambin que la rigidez e
inflexibilidad en la aplicacin de la medida (por ejemplo, no tena en cuenta las condiciones existentes en
otros pases) constituan una discriminacin injustificable. Se consider que no era aceptable que un Miembro
exigiera que otro adoptara esencialmente el mismo programa normativo sin tomar en consideracin que sus
condiciones podan ser diferentes y que era posible que las soluciones de poltica se adaptaran mal a sus
condiciones especficas. A fin de cumplir las recomendaciones del Grupo Especial y del rgano de Apelacin, los
Estados Unidos revisaron su medida y condicionaron el acceso a su mercado a la adopcin de un programa

14

comparable en eficacia al de los Estados Unidos. En este sentido, en el asunto Estados Unidos - Camarones
(prrafo 5 del artculo 21) el rgano de Apelacin declar que haba una importante diferencia entre, por un
lado, condicionar el acceso al mercado a la adopcin de un "programa que sea esencialmente el mismo" y, por
el otro, condicionarlo a la adopcin de un programa comparable en eficacia. El rgano de Apelacin consider
que esto ltimo era aceptable puesto que daba al Miembro exportador "un grado de discrecionalidad suficiente"
para adoptar un programa que pudiera alcanzar el nivel de eficacia exigido y que fuera "adecuado a las
condiciones especficas que prevalecen en su territorio".
Adems, con fundamento en sus anteriores informes relativos a los asuntos Estados Unidos - Gasolina,
Estados Unidos - Camarones y Estados Unidos - Camarones (prrafo 5 del artculo 21 - Malasia) el rgano de
Apelacin concluy en el asunto Brasil - Neumticos recauchutados que analizar en el marco del prembulo del
artculo XX si la discriminacin es arbitraria o injustificable entraa normalmente un anlisis que guarda
relacin fundamentalmente con la causa o las razones de ser que pretenden justificar la discriminacin. En
consecuencia, encontr difcil entender cmo se podra considerar que la discriminacin se ajusta al prembulo
del artculo XX cuando los fundamentos alegados para ella no guardan relacin con el objetivo, o iran en
contra del objetivo que se consider provisionalmente que justificara una medida con arreglo a un apartado
del artculo XX. As pues, el rgano de Apelacin consider que en ese caso concreto el hecho de que se
permitieran las importaciones de neumticos usados procedentes de Europa y de neumticos recauchutados
procedentes de los pases miembros del MERCOSUR, mientras que se prohiban las importaciones de
neumticos recauchutados procedentes de Europa constitua una discriminacin injustificada. Adems, constat
que el hecho de que esas excepciones se hubieran impuesto con arreglo a decisiones de tribunales nacionales e
internacionales no era un fundamento aceptable para la discriminacin, porque ese hecho no guardaba relacin
con el objetivo legtimo perseguido por la prohibicin de las importaciones de neumticos recauchutados, e
incluso iba en contra de ese objetivo.
Por ltimo, en el asunto Estados Unidos - Gasolina, el rgano de Apelacin seal que los trminos
"discriminacin arbitraria", "discriminacin injustificable" y "restriccin encubierta al comercio internacional"
deben interpretarse en aposicin puesto que se dan sentido recprocamente. En opinin del rgano de
Apelacin, "restriccin encubierta" incluye discriminacin encubierta en el comercio internacional. No obstante,
restriccin o discriminacin oculta o tcita en el comercio internacional no agota el significado de "restriccin
encubierta" en el marco del prembulo del artculo XX. En resumen, una medida ambiental no debe constituir
una "restriccin encubierta al comercio internacional", es decir, no debe ser una forma de proteccionismo.
En asuntos anteriores se ha constatado que "el diseo, la arquitectura y la estructura" de la medida
pueden indicar si es una forma de proteccin en la mayora de las veces. Por ejemplo, en el asunto
Estados Unidos - Camarones (prrafo 5 del artculo 21), el hecho de que la medida revisada permitiera que los
pases exportadores aplicaran programas no basados en la utilizacin obligatoria de DET y ofreciera asistencia
tcnica para desarrollar la utilizacin de DET en terceros pases mostraba que la aplicacin de la medida no
supona una restriccin encubierta al comercio. Ms recientemente, el Grupo Especial encargado del asunto
Brasil - Neumticos recauchutados constat que la existencia de una "restriccin encubierta" al comercio
internacional podra derivar de diversas situaciones en las que una restriccin al comercio internacional debida
a la aplicacin de una medida justificada provisionalmente al amparo de un apartado especfico del artculo XX
dara lugar a un abuso o utilizacin ilcita de esa excepcin.

DETERMINAR SI ENCAJA EN EL ARTCULO XX DEL GATT

EST COMPRENDIDA LA MEDIDA EN EL

EST COMPRENDIDA LA MEDIDA EN EL

MBITO DEL APARTADO B)?

MBITO DEL APARTADO (G)?

PRUEBA DE LA NECESIDAD

ES UNA MEDIDA "RELATIVA" A UNA DE

LAS SITUACIONES PREVISTAS?

DETERMINAR SI CUMPLE LAS

DISPOSICIONES DEL PREMBULO

DISCRIMINACIN ARBITRARIA O

RESTRICCIN ENCUBIERTA AL

INJUSTIFICABLE?

COMERCIO INTERNACIONAL?

Grfico 1: Determinar si la medida encaja en el artculo XX del GATT

RECURDESE
En resumen, el anlisis para determinar si las medidas ambientales cumplen lo dispuesto en el artculo XX
del GATT es doble:

En una primera etapa, es preciso determinar si la medida en cuestin est comprendida en el

apartado b) como medida destinada a proteger la salud y la vida de las personas y los animales y
preservar los vegetales o en el apartado g) como medida destinada a conservar los recursos naturales
agotables. Esto incluye evaluar el grado de relacin entre la medida y su objetivo declarado para
determinar si una medida es "necesaria" en el sentido del apartado b) o si es "relativa" de
conformidad con el apartado g). En esta primera etapa tambin se evala la existencia de alternativas
menos restrictivas del comercio que estn razonablemente al alcance de los Miembros y que sean
igualmente eficaces para lograr el objetivo declarado de la medida.

En la segunda etapa, debe determinarse que la medida no se aplica en forma que constituya "un
medio de discriminacin arbitrario o injustificable" entre pases en que prevalezcan las mismas
condiciones o una "restriccin encubierta al comercio internacional".

EJERCICIOS
4.

Cmo se aplica el doble anlisis para determinar si una medida puede justificarse al amparo del
artculo XX del GATT en el caso hipottico de que se prohba la importacin de plaguicidas que contaminan
los acuferos?

16

5.

Indique si cada una de las medidas relacionadas con el comercio que figuran a continuacin podra estar
comprendida ms adecuadamente en el mbito del apartado b) o del apartado g), o de ambos apartados
del artculo XX (por ejemplo, la prohibicin de importacin de productos cancergenos podra estar
comprendida ms adecuadamente en el mbito del apartado b) del artculo XX, y la prohibicin de las
importaciones

de

calefactores

porttiles

muy

contaminantes

podra

estar

comprendida

ms

adecuadamente en el mbito del apartado g) del artculo XX):

i)

una medida que restringe la comercializacin de juguetes fabricados con pintura que contenga
plomo;

ii)

una medida que prohbe la importacin de atn pescado con artes que afecten a los delfines;

iii)

una medida que establece restricciones cuantitativas a la importacin de plaguicidas que contaminan
los acuferos;

iv)

una medida que exige que los productos importados lleven una etiqueta en la que se informe sobre
las emisiones de carbono generadas durante su fabricacin.

v)

una medida que prohbe la importacin de pilas debido a que es muy complicado eliminar estos
productos cuando se convierten en desecho.

6.

Describa el proceso de "sopesar y confrontar" que permite determinar si una medida es "necesaria" para
proteger la vida y la salud de las personas y de los animales o preservar los vegetales, de conformidad
con el apartado b) del artculo XX del GATT de 1994.

7.

Qu se entiende por medidas "relativas a" en el apartado g) del artculo XX del GATT?

8.

En el asunto Estados Unidos - Camarones, por qu se consider que la medida era un medio de
discriminacin arbitrario o injustificable?

I.D.

OTROS TEXTOS PERTINENTES DE LA OMC

RESUMEN
La relacin entre comercio y medio ambiente tambin se aborda en distintos Acuerdos y Decisiones de
la OMC, entre ellos el Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios (AGCS), el Acuerdo sobre Obstculos
Tcnicos al Comercio (OTC), el Acuerdo sobre la Aplicacin de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias (MSF), el
Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC), el
Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (SMC), el Acuerdo sobre la Agricultura, la Decisin de
Marrakech sobre Comercio y Medio Ambiente de abril de 1994, y la Decisin Ministerial de Marrakech sobre el
Comercio de Servicios y el Medio Ambiente de diciembre de 1993.

I.D.1. EL ACUERDO GENERAL SOBRE EL COMERCIO DE SERVICIOS

El Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios (AGCS) contiene una clusula de "excepciones generales",
artculo XIV, semejante a la del artculo XX del GATT. El artculo del AGCS comienza con un prrafo
introductorio (prembulo) casi idntico al del artculo XX del GATT.
En cuanto a las preocupaciones ambientales, el apartado b) permite a los Miembros de la OMC adoptar
medidas de poltica que son normalmente incompatibles con el AGCS si stas son "necesarias para proteger la
vida y la salud de las personas y de los animales o para preservar los vegetales" (idntico al apartado b) del
artculo XX del GATT). Al igual que en el marco del GATT, esto no debe dar lugar a discriminaciones arbitrarias
o injustificables ni constituir una restriccin encubierta al comercio de servicios.

I.D.2. EL ACUERDO SOBRE OBSTCULOS TCNICOS AL COMERCIO (OTC)

En el mdulo 5 de este curso se explica con ms detalle el Acuerdo OTC y su importancia para las medidas
destinadas a proteger el medio ambiente, como las que establecen la utilizacin de las etiquetas ecolgicas.
Baste decir por el momento que el Acuerdo OTC establece que las especificaciones de productos de aplicacin
obligatoria

voluntaria

(denominadas

respectivamente

"reglamentos

tcnicos"

"normas")

los

procedimientos para determinar si dichas especificaciones se cumplen (denominados "procedimientos de

evaluacin de la conformidad"), no debern ser discriminatorios ni crear obstculos innecesarios para el
comercio.
El sexto considerando del prembulo del Acuerdo OTC reconoce que no debe impedirse a ningn pas que
adopte las medidas necesarias para asegurar la calidad de sus exportaciones, o para la proteccin de la salud y
la vida de las personas y de los animales o la preservacin de los vegetales, para la proteccin del medio
ambiente, o para la prevencin de prcticas que puedan inducir a error, a los niveles que considere apropiados,
a condicin de que no las aplique en forma tal que constituyan un medio de discriminacin arbitrario o
injustificado entre los pases en que prevalezcan las mismas condiciones, o una restriccin encubierta del
comercio internacional.

18

En consonancia con el sexto considerando, estos mismos objetivos legtimos, incluido el de la proteccin del
medio ambiente, han quedado consagrados en el prrafo 2 del artculo 2 del Acuerdo OTC 68, que dice lo
siguiente:
"Los Miembros se asegurarn de que no se elaboren, adopten o apliquen reglamentos tcnicos que
tengan por objeto o efecto crear obstculos innecesarios al comercio internacional. A tal fin, los
reglamentos tcnicos no restringirn el comercio ms de lo necesario para alcanzar un objetivo
legtimo, teniendo en cuenta los riesgos que creara no alcanzarlo. Tales objetivos legtimos son, entre
otros: los imperativos de la seguridad nacional; la prevencin de prcticas que puedan inducir a error;
la proteccin de la salud o seguridad humanas, de la vida o la salud animal o vegetal, o del medio
ambiente. Al evaluar esos riesgos, los elementos que es pertinente tomar en consideracin son, entre
otros: la informacin disponible cientfica y tcnica, la tecnologa de elaboracin conexa o los usos
finales a que se destinen los productos."
Entre los principios importantes del Acuerdo OTC aplicables a las medidas adoptadas para la proteccin del
medio ambiente figuran:

la no discriminacin en la elaboracin, adopcin y aplicacin de las especificaciones de los productos y

de los procedimientos de evaluacin de la conformidad;

la prevencin de los obstculos innecesarios al comercio;

la armonizacin de las especificaciones y procedimientos con las normas internacionales pertinentes, en
la medida de lo posible;

la transparencia de las medidas OTC, mediante su notificacin por los gobiernos a la Secretara de la
OMC y el establecimiento de servicios nacionales de informacin.

I.D.3. EL ACUERDO SOBRE LA APLICACIN DE MEDIDAS SANITARIAS Y

FITOSANITARIAS (MSF)
El Acuerdo MSF se refiere a los reglamentos relativos a la inocuidad de los alimentos y a la salud y la seguridad
de las personas, los animales y los vegetales. En el Acuerdo se reconoce que los Miembros tienen derecho a
tomar medidas sanitarias y fitosanitarias pero se establece que esas medidas deben basarse en la evaluacin
de los riesgos y no deben crear obstculos innecesarios al comercio (slo las medidas necesarias para proteger
la vida o la salud de las personas y de los animales o para preservar los vegetales) y no deben discriminar de
manera arbitraria o injustificable entre los Miembros si las condiciones son similares. En el Acuerdo se alienta a
los Miembros a que adapten sus medidas sanitarias y fitosanitarias a las zonas (regiones, pases, o partes de
un pas) de las que importan.
El Acuerdo MSF complementa el Acuerdo OTC. Permite que los Miembros adopten medidas sanitarias y
fitosanitarias con fines ambientales siempre que se cumplan los requisitos de evaluacin de riesgos, no
discriminacin y transparencia.
En secciones anteriores de este curso (vase la subseccin I.C.1 del mdulo 5) se describe el funcionamiento
del Comit MSF y las notificaciones presentadas por los Miembros, as como las preocupaciones comerciales

68

En otras disposiciones del Acuerdo OTC, como el prrafo 10 del artculo 2, los prrafos 4 y 7 del artculo 5 y

el prrafo L del anexo 3 tambin se hacen referencias a la proteccin del medio ambiente.

especficas que se plantean en relacin con las medidas por las que se establecen prescripciones ambientales
que estn abarcadas por el Acuerdo MSF.

I.D.4. EL ACUERDO SOBRE LOS ASPECTOS DE LOS DERECHOS DE

PROPIEDAD INTELECTUAL RELACIONADOS CON EL COMERCIO
(ADPIC)69
En la Declaracin Ministerial de Doha (apartado ii) del prrafo 32) se encomienda al CCMA que, al proseguir la
labor sobre todos los puntos de su orden del da en el marco de su mandato actual, preste particular atencin a
tres cuestiones, incluidas las disposiciones pertinentes del Acuerdo sobre los ADPIC.
Disposiciones relacionadas con el medio ambiente: excepciones opcionales a la patentabilidad
En el Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio
(ADPIC) se hace una referencia explcita a la proteccin del medio ambiente que figura en las disposiciones del
Acuerdo que se ocupan de la posibilidad que los Miembros tienen de excluir de la patentabilidad determinadas
invenciones. El prrafo 2 del artculo 27 dice que "[l]os Miembros podrn excluir de la patentabilidad las
invenciones cuya explotacin comercial en su territorio deba impedirse necesariamente para proteger el orden
pblico o la moralidad, inclusive para proteger la salud o la vida de las personas o de los animales o para
preservar los vegetales, o para evitar daos graves al medio ambiente ()". La utilizacin de esta excepcin
est sujeta a la condicin de que debe impedirse la "explotacin comercial" necesariamente para, por ejemplo,
evitar "daos graves al medio ambiente". As pues, esta disposicin no permite que los Miembros excluyan
invenciones de la patentabilidad simplemente porque su explotacin est prohibida por las leyes. Dicho de otro
modo, no se pueden excluir invenciones de la patentabilidad nicamente debido a que, por ejemplo, las
autoridades de reglamentacin sanitaria no hayan aprobado an su comercializacin de conformidad con la ley.
Algunos pases han utilizado esas excepciones. Por ejemplo, en algunas jurisdicciones no se pueden patentar,
por motivos morales o de orden pblico, los procesos para la clonacin de seres humanos o para modificar la
estirpe germinal de las personas o los animales.
En el marco del Acuerdo sobre los ADPIC se permite otra exclusin opcional de la patentabilidad relacionada
con el medio ambiente. En virtud del apartado b) del prrafo 3 del artculo 27, los Miembros no estn obligados
a proteger mediante patente las invenciones de 1) plantas y animales y 2) los procedimientos esencialmente
biolgicos para su produccin. No obstante, s deben proteger mediante patente los microorganismos y 2) los
procedimientos no biolgicos y microbiolgicos para la produccin de plantas y animales. En los casos en que
los Miembros no protejan mediante patente las nuevas obtenciones vegetales, estn obligados a protegerlas
mediante un sistema sui generis (es decir, un sistema creado especialmente con este fin). Los Miembros
tambin tienen la opcin de utilizar una combinacin de ambos sistemas de proteccin, a saber, las patentes y
un sistema sui generis. En el Acuerdo sobre los ADPIC no hay orientaciones adicionales sobre qu debe
considerarse como un sistema sui generis eficaz.70 El apartado b) del prrafo 3 del artculo 27 tambin dispone
69

En el "Manual del Acuerdo de la OMC sobre los ADPIC", de Antony Taubman, Hannu Wager y Jayashree Watal

(Cambridge, 2012), figura una descripcin detallada de los antecedentes histricos y jurdicos de ese Acuerdo.
70

El principal sistema sui generis para la proteccin de obtenciones vegetales a nivel internacional es el que

figura en el convenio por el que se estableci en 1961 la Unin Internacional para la Proteccin de las
Obtenciones Vegetales (el Convenio de la UPOV). Muchos Miembros de la OMC han optado por cumplir las
obligaciones que les corresponden en virtud del Acuerdo sobre los ADPIC en esta esfera adhirindose a la UPOV
cuando adoptan sistemas que se basan en ella. Sin embargo, se entiende de manera general que hay otras

20

que esta disposicin debera examinarse cuatro aos despus de la entrada en vigor del Acuerdo de la OMC. En
consecuencia, en 1999 el Consejo de los ADPIC inici un examen del apartado b) del prrafo 3 del
artculo 27.71
La relacin entre el Acuerdo sobre los ADPIC, por una parte y el Convenio sobre la Diversidad Biolgica (CDB)
y la proteccin de los conocimientos tradicionales y el folclore por la otra
Se han realizado debates sobre la relacin entre el Acuerdo sobre los ADPIC, por una parte y el Convenio sobre
la Diversidad (CDB) y la proteccin de los conocimientos tradicionales y el folclore por la otra. La labor sobre
estos temas se formaliz en la Declaracin de Doha de 2001 que encomend al Consejo de los ADPIC que se
dedicara a ellos. Los trabajos sobre estas cuestiones en la OMC, particularmente en lo que se refiere a la
relacin entre el Acuerdo sobre los ADPIC y el Convenio sobre la Diversidad Biolgica, tambin se han realizado
de conformidad con las disposiciones de la Declaracin Ministerial de Doha relativas a las llamadas "cuestiones
pendientes relativas a la aplicacin" identificadas por los pases en desarrollo. 72

I.D.5. EL ACUERDO SOBRE SUBVENCIONES Y MEDIDAS

COMPENSATORIAS
El Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias (SMC), que se aplica a los productos no agrcolas,
tiene la finalidad de reglamentar la utilizacin de las subvenciones. El Acuerdo autoriza en general ciertas
subvenciones, denominadas "no recurribles" (es decir, protegidas contra las medidas compensatorias que
puedan adoptar o los procedimientos de solucin de diferencias que puedan iniciar los dems Miembros de
la OMC). Entre las subvenciones no recurribles mencionadas en el artculo 8 del Acuerdo SMC figuran las que
se utilizan para fomentar la adaptacin de las instalaciones existentes a nuevas exigencias ambientales
(prrafo 2 c) del artculo 8). Sin embargo, esta disposicin expir a finales de 1999. Su finalidad era permitir
que los Miembros aprovecharan las "externalidades ambientales positivas" que fueran apareciendo.

I.D.6. EL ACUERDO SOBRE LA AGRICULTURA

El Acuerdo sobre la Agricultura de la OMC, adoptado durante la Ronda Uruguay (1986-1994), se propone
reformar el comercio de productos agrcolas y sentar una base para la adopcin de polticas orientadas al
mercado. En su prembulo, el Acuerdo reitera el compromiso que asumen los Miembros de proteger el medio
ambiente en sus iniciativas de reforma de la agricultura.
El Acuerdo permite la adopcin de medidas nacionales de apoyo con repercusiones mnimas en el comercio,
denominadas polticas de "compartimento verde", que quedan excluidas de los compromisos de reduccin

formas de cumplir la opcin de un "sistema eficaz sui generis" prevista en el Acuerdo sobre los ADPIC y no hay
una presuncin de que los Miembros deban adherirse a la UPOV.
71

En el documento IP/C/W/369/Rev.1 figura un resumen elaborado por la Secretara de las cuestiones

planteadas y las observaciones formuladas en el marco del examen del prrafo 3 b) del artculo 27.
72

La Secretara ha elaborado dos notas recapitulativas de las cuestiones planteadas y las observaciones

formuladas: 1) sobre la relacin entre el Acuerdo sobre los ADPIC y el CDB, que figura en el documento
IP/C/W/368/Rev.1; y 2) sobre la proteccin de los conocimientos tradicionales y el folclore, que figura en el
documento IP/C/W/370/Rev.1.

(estas medidas figuran en el Anexo 2 del Acuerdo). Entre ellas figuran los gastos en programas ambientales,
siempre que se cumplan ciertas condiciones. En este caso tambin, la exencin permite a los Miembros
aprovechar las "externalidades ambientales positivas".

I.D.7. DECISIONES PERTINENTES

Al trmino de la Ronda Uruguay se adoptaron dos Decisiones Ministeriales que abordan cuestiones
ambientales. La Decisin Ministerial sobre comercio y medio ambiente, adoptada en abril de 1994, cre el
Comit sobre Comercio y Medio Ambiente (CCMA) con la finalidad de lograr que el comercio internacional y las
polticas ambientales se apoyen mutuamente. La Decisin contiene el programa de trabajo del CCMA. Se
examina con ms detalle en otros mdulos de este curso, en particular el mdulo 2.
Los Ministros tambin adoptaron una Decisin sobre el Comercio de Servicios y el Medio Ambiente, en la que
se pide al CCMA que haga un examen y presente un informe sobre la relacin entre el comercio de servicios y
el medio ambiente, incluida la cuestin del desarrollo sostenible, con objeto de determinar si es necesaria
alguna modificacin del artculo XIV del AGCS. El CCMA ha incluido este tema en su programa de trabajo. En el
mdulo 4 de este curso se analizan con ms detalle las negociaciones sobre los servicios ambientales.

EJERCICIO
9.

Indique si un reglamento tcnico sobre eficiencia energtica de determinados productos electrnicos

puede aceptarse segn los trminos de uno o ms Acuerdos de la OMC, incluso si puede tener efectos
negativos en el comercio, y explquelo.

22

II.

DIFERENCIAS RELACIONADAS CON EL MEDIO

AMBIENTE EN EL MARCO DEL GATT Y DE LA
OMC

RESUMEN
Desde la entrada en vigor de la OMC en 1995 se han examinado en varios informes de grupos especiales y del
rgano de Apelacin medidas ambientales o relacionadas con la salud. Cinco diferencias son particularmente
significativas al respecto: el asunto Estados Unidos - Gasolina (calidad del aire), el asunto Estados Unidos Camarones (tortugas), el asunto Comunidades Europeas - Amianto (la vida y la salud de las personas), el
asunto Brasil - Neumticos recauchutados (la vida y la salud de las personas y los animales y preservacin de
los vegetales) y el asunto Estados Unidos - Atn II (delfines).

II.A. COMUNIDADES EUROPEAS- AMIANTO

RESUMEN
El Canad present una demanda contra las Comunidades Europeas (Comunidades Europeas - Medidas que
afectan al amianto y a los productos que contienen amianto, asunto DS135 de la OMC). En este asunto se
desestim la demanda del Canad contra la prohibicin impuesta por Francia de importacin de amianto y
productos que contienen amianto, lo que refuerza la opinin de que los Acuerdos de la OMC permiten que los
Miembros protejan la salud y la seguridad de los seres humanos con el nivel de proteccin que estimen
adecuado. En 2001 se adoptaron los informes del rgano de Apelacin y del Grupo Especial.

II.A.1. INTRODUCCIN
En 1998 el Canad, uno de los mayores exportadores de amianto del mundo, impugn la prohibicin impuesta
por Francia a la importacin de amianto y de los productos que contienen fibras de amianto. El Gobierno
francs tom esta decisin en 1997 por las graves consecuencias sanitarias de la exposicin a las fibras de
amianto.
Amianto es la denominacin genrica de un grupo de minerales sumamente fibrosos, de fibras separables,
largas y estrechas. El amianto crisotilo es considerado, en general, una sustancia altamente txica y la
exposicin a dicha sustancia supone graves riesgos para la salud humana (amiantosis, cncer de pulmn y
mesotelioma). No obstante, se ha utilizado ampliamente en diversos sectores industriales debido a ciertas
propiedades (como la resistencia a temperaturas muy elevadas).
El Canad aleg que la prohibicin violaba las obligaciones de Francia en el marco de la OMC. Si bien no puso
en duda los riesgos de la exposicin al amianto, sostuvo que era necesario establecer una distincin entre las
fibras de crisotilo y el amianto crisotilo aprisionado en una matriz de cemento. El Canad impugn el Decreto
francs en la medida en que prohiba, entre otras cosas, el uso de productos de cemento que contienen fibras
de amianto crisotilo. El Canad aleg que el Decreto alteraba las condiciones de competencia entre, por un

lado, las fibras de sustitutos de origen francs y, por otro, las fibras de crisotilo del Canad. En consecuencia, el
Canad aduca que el Decreto infringa las obligaciones de trato nacional contradas por Francia en virtud del
artculo III del GATT, porque impona un trato menos favorable a los productos importados que contenan
amianto comparado con el trato otorgado a los productos "similares" nacionales que contenan sustitutos del
amianto. Ahora bien, las Comunidades Europeas (en nombre de Francia) adujeron que la intencin de Francia
era reducir los riesgos relacionados con el amianto, en particular en el caso de las personas expuestas a este
material ocasionalmente y muy a menudo involuntariamente, al manejar productos que contienen amianto, y
que una prohibicin de los productos que contienen amianto era la nica forma de lograr el grado de proteccin
escogido por ese pas. Las CE pidieron al Grupo Especial que confirmara que el decreto francs era compatible
con el prrafo 4 del artculo III o poda justificarse como medio de proteccin de la salud de las personas en el
sentido del apartado b) del artculo XX.

II.A.2. GRUPO ESPECIAL

El Grupo Especial constat que las medidas adoptadas por Francia violaban el prrafo 4 del artculo III
del GATT, ya que se estaba discriminando entre productos supuestamente "similares". El Grupo Especial
dictamin que los productos de cemento con o sin fibras de amianto eran "productos similares" a los efectos
del prrafo 4 del artculo III. Para llegar a esta conclusin, el Grupo Especial se fund, entre otras cosas, en los
usos finales de los respectivos productos, observando que eran iguales, pero no tuvo en cuenta los riesgos de
las fibras de amianto para la salud. Sin embargo, el Grupo Especial admiti que la medida se justificaba al
amparo del apartado b) del artculo XX por ser una medida necesaria para proteger la vida y la salud de las
personas, como haban dicho las CE.

II.A.3. RGANO DE APELACIN

El Canad apel contra la decisin del Grupo Especial. El rgano de Apelacin confirm en esencia la decisin
del Grupo Especial a favor de las CE, pero modific el razonamiento en varios aspectos importantes. En primer
lugar, el rgano de Apelacin consider que al evaluar la similitud de los productos a los fines del prrafo 4 del
artculo III, el Grupo Especial debera haber tomado en cuenta los gravsimos riesgos para la salud inherentes a
los productos que contienen amianto. En el fondo se trata de evaluar la relacin de competitividad entre
productos supuestamente similares. El rgano de Apelacin dictamin que la naturaleza carcingena de las
fibras de amianto supona que un producto que contiene esas fibras tena propiedades fsicas diferentes a las
de un producto que no las contiene. Adems, el rgano de Apelacin consideraba que los riesgos para la salud
asociados con las fibras de amianto influan en el comportamiento de los consumidores. Por lo tanto, los
productos comparados no eran "similares" y las CE no haba infringido el prrafo 4 del artculo III.
El rgano de Apelacin examin luego los argumentos esgrimidos con respecto al artculo XX y reafirm la
constatacin del Grupo Especial, de que la opinin cientfica mayoritaria era que el amianto representaba un
grave riesgo para la salud de las personas. El rgano de Apelacin seal que el objetivo perseguido por
Francia, a saber la preservacin de la vida o la salud de las personas, era "vital y de la mxima importancia" y,
por consiguiente, era ms fcil para las CE demostrar la necesidad de la prohibicin del amianto. El rgano de
Apelacin tambin confirm que los Miembros de la OMC tenan el derecho de determinar el nivel de proteccin
sanitaria que estimaban adecuado en una situacin determinada, y refrend la constatacin del Grupo Especial
de que Francia no tena ninguna medida alternativa razonable (por ejemplo, el uso controlado de los productos
de amianto como lo sugiri el Canad) para alcanzar su objetivo.

24

II.B.

ESTADOS UNIDOS - CAMARONES

RESUMEN
La India, Malasia, el Pakistn y Tailandia presentaron una demanda contra los Estados Unidos (asunto DS58 de
la OMC). En esta diferencia, la medida en litigio era la prohibicin impuesta por los Estados Unidos de importar
camarones y los productos del camarn. Segn los Estados Unidos, esta medida tena por objeto la
conservacin de las tortugas marinas que, a su juicio, eran un recurso natural agotable. El Grupo Especial y el
rgano de Apelacin aprobaron sus informes en 1998, y los informes sobre el cumplimiento en 2001 (slo
Malasia present una demanda relativa al cumplimiento).

II.B.1. INTRODUCCIN
A principios de 1997, la India, Malasia, el Pakistn y Tailandia presentaron una reclamacin conjunta contra la
prohibicin impuesta por los Estados Unidos a la importacin de determinados camarones y productos del
camarn. El objetivo principal de la prohibicin era proteger a las tortugas marinas.
En un reglamento estadounidense de 1973 se enumeraban cinco especies de tortugas marinas en peligro de
extincin o amenazadas, presentes en aguas estadounidenses, y se prohiba su "captura" en los Estados
Unidos, sus aguas territoriales y en alta mar. (Por "captura" se entiende el hostigamiento, la caza y la matanza,
as como toda accin con esos fines.)
Las tortugas marinas tienen poblaciones distribuidas en todo el mundo, en reas subtropicales o tropicales, y
pasan su vida en el mar migrando entre las zonas en las que se alimentan y las zonas de reproduccin.
En 1998 todas las especies de tortugas marinas estaban incluidas en el Apndice I de la Convencin sobre el
Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres de 1973 ("CITES"). Las tortugas
marinas se han visto afectadas negativamente por la actividad humana, ya sea de forma directa (han sido
explotadas por su carne, su concha y sus huevos), o de forma indirecta (capturas accidentales en actividades
de pesca, destruccin de sus hbitat, contaminacin de los ocanos). En particular, algunas tecnologas de
pesca comercial de camarn pueden ser perjudiciales para las tortugas marinas.
A fin de reducir el nmero de muertes accidentales de tortugas marinas por los arrastreros, los Estados Unidos
dictaron un reglamento que exiga que todos los arrastreros de camarones de los Estados Unidos utilizaran
"dispositivos excluidores de tortugas" ("DET") en sus redes de arrastre si la posibilidad de presencia de estos
animales era significativa. El DET es una abertura de escape en el cuello de la red de arrastre destinada a la
pesca del camarn, que permite recoger los camarones en el fondo de la red mientras que expulsa de ella a las
tortugas marinas y otros objetos voluminosos que se hayan capturado involuntariamente.
En 1989, a fin de evitar la muerte accidental de tortugas marinas por los arrastreros de camarones en otros
pases, los Estados Unidos prohibieron las importaciones de camarones y de productos del camarn a menos
que se certificara que el pas exportador haba adoptado una poltica comparable esencialmente a la aplicada a
los arrastreros de camarones de los Estados Unidos, es decir el uso de DET.

II.B.2. DECISIN DE 1998

La India, Malasia, el Pakistn y Tailandia sometieron el asunto a la OMC. En 1998 el Grupo Especial de la OMC
resolvi que la prohibicin impuesta por los Estados Unidos era incompatible con el artculo XI del GATT (por el
que se prohben las restricciones a la importacin) y no poda justificarse al amparo de las excepciones
generales previstas en el artculo XX (incluso las relativas a ciertas razones ambientales). El rgano de
Apelacin confirm la resolucin del Grupo Especial sobre la medida de los Estados Unidos: si bien cumpla un
objetivo de proteccin medioambiental reconocido como legtimo en virtud del apartado g) del artculo XX (que
atae a la conservacin de los recursos naturales agotables), esta medida no satisfaca las prescripciones
previstas en el prembulo del artculo XX.
El rgano de Apelacin interpret la referencia a los "recursos naturales agotables" del apartado g) del
artculo XX en el sentido amplio para incluir no slo los recursos minerales sino tambin las especies vivas que
pueden desaparecer. Adems, el rgano de Apelacin admiti que en el mbito del apartado g) del artculo XX
estaba comprendida una poltica aplicable no slo a las tortugas que viven en aguas de los Estados Unidos sino
tambin a las que viven ms all de sus fronteras nacionales siempre que hubiera un "vnculo suficiente" entre
estas poblaciones migratorias y marinas amenazadas y los Estados Unidos.
Para llegar a la conclusin de que la medida de los Estados Unidos no cumpla las prescripciones del prembulo
del artculo XX, el rgano de Apelacin se fund en varios elementos. La aplicacin de la medida careca de
flexibilidad: se exiga esencialmente que los arrastreros de camarones en los pases Miembros exportadores
utilizaran los DET (y obtuvieran la certificacin) si deseaban exportar a los Estados Unidos. Por otra parte, los
Estados Unidos ofrecan a los pases del hemisferio occidental, principalmente a los del Caribe, asistencia y
perodos de transicin ms largos para que sus pescadores comenzaran a utilizar los DET, pero no daban el
mismo trato a los cuatro pases asiticos (la India, Malasia, el Pakistn y Tailandia) que presentaron la
reclamacin ante la OMC.
El rgano de Apelacin tambin sostuvo que para resolver los problemas ambientales que trascendan las
fronteras nacionales era preferible adoptar un enfoque multilateral y evitar la aplicacin de medidas
comerciales unilaterales: los Estados Unidos deberan haber entablado negociaciones sobre la proteccin y la
conservacin de las tortugas marinas con todos los Miembros exportadores antes de imponer una prohibicin
de las importaciones.
Por consiguiente, se constat que la medida adoptada por los Estados Unidos era contraria al artculo XX
del GATT, no porque pretendiera proteger el medio ambiente (que se consideraba un fundamento legtimo para
la medida), sino por la forma en que los Estados Unidos aplicaron la medida.
Tras esta decisin, los Estados Unidos revisaron su medida de proteccin de las tortugas marinas y
establecieron nuevos criterios para la certificacin de los exportadores de camarones.

II.B.3. ETAPA DE CUMPLIMIENTO

En 2000 Malasia volvi a apelar contra los Estados Unidos por considerar que no eran suficientes las medidas
correctivas que los Estados Unidos haban tomado para implementar las constataciones del rgano de
Apelacin. A juicio de Malasia, la aplicacin de la nueva medida de los Estados Unidos discriminaba de forma
arbitraria e injustificable porque segua careciendo de flexibilidad (los Estados Unidos continuaron imponiendo
"de manera unilateral" sus normas nacionales a los exportadores) y porque los Estados Unidos no haban
negociado ni concertado un acuerdo internacional sobre la proteccin y conservacin de las tortugas marinas.

26

El Grupo Especial y el rgano de Apelacin, rechazaron la postura de Malasia. Constataron que la aplicacin de
la medida revisada era conforme, en efecto, al artculo XX, es decir, que se haba cumplido la decisin del
rgano de Apelacin. Los Estados Unidos ganaron el caso porque la medida revisada ya no se aplicaba de
manera que constitua un medio de discriminacin arbitraria. En primer lugar, los Estados Unidos demostraron
que haban actuado decididamente "de buena fe" para negociar y concluir un acuerdo internacional para la
proteccin de las tortugas marinas con las partes en la diferencia. El rgano de Apelacin seal que todo lo
que se exiga a los Estados Unidos era que ofrecieran a todos los pases "oportunidades similares para
negociar", y no necesariamente concluir, un acuerdo internacional. En segundo lugar, las nuevas medidas eran
suficientemente flexibles, ya que slo se exiga que los programas de otros Miembros fueran "comparables en
eficacia" al programa estadounidense, en contraste con el criterio anterior de que fueran "esencialmente los
mismos", es decir, que se utilizaran los DET.

II.C.

ESTADOS UNIDOS - GASOLINA

RESUMEN
Venezuela y el Brasil presentaron una demanda contra los Estados Unidos (Estados Unidos - Pautas para la
gasolina reformulada y convencional, asunto DS2 de la OMC). La diferencia versaba sobre determinadas
exigencias impuestas por los Estados Unidos para la comercializacin de gasolina y la diferencia que se haca
entre los refinadores de gasolina nacionales y los extranjeros. Los Estados Unidos justificaban su medida con
las disposiciones del artculo XX del GATT de 1994. Los informes del Grupo Especial y del rgano de Apelacin
se adoptaron en 1996.

II.C.1. INTRODUCCIN
Despus de la modificacin de la Ley de Proteccin de la Calidad del Aire en 1990, la Agencia de Proteccin del
Medio Ambiente de los Estados Unidos estableci un Reglamento sobre la composicin de la gasolina y sus
emisiones, con el fin de disminuir la contaminacin del aire en el pas. A partir del 1 de enero de 1995
(casualmente la misma fecha en que se inici la OMC), en virtud de la Reglamentacin sobre Gasolinas, slo
estaba permitido vender a los consumidores de las zonas ms contaminadas del pas gasolina de un
determinado grado de pureza ("gasolina reformulada"), y en el resto del pas gasolina que no fuera ms
contaminante que la vendida en el ao base de 1990 ("gasolina convencional").
La Reglamentacin sobre Gasolinas se aplicaba a todos los refinadores, mezcladores e importadores de
gasolina de los Estados Unidos. Segn esa reglamentacin, todos los refinadores que hubieran producido
durante seis meses o ms en 1990 deban establecer una base de referencia de la calidad de su gasolina
producida en 1990.
La Agencia tambin estableci una referencia legal para la calidad media de la gasolina estadounidense
en 1990. Esta referencia se atribuy a los refinadores que no hubiesen desarrollado sus actividades por lo
menos seis meses en 1990, y a los importadores y mezcladores de gasolina. La observancia de las referencias
se determinaba sobre la base del promedio anual.
En 1995 Venezuela y el Brasil iniciaron diferencias contra los Estados Unidos, impugnando la compatibilidad de
la Ley de Proteccin de la Calidad del Aire de 1990 con las normas de la OMC. Ambos pases arguyeron que

esta Ley discriminaba a los productores de gasolina extranjeros porque aplicaba pautas ms estrictas a la
gasolina importada que a la refinada en el pas. Aunque este asunto trataba principalmente de la discriminacin
entre productos extranjeros y productos nacionales, el informe final del rgano de Apelacin influy mucho en
la reflexin sobre las medidas ambientales en el sistema de comercio de la OMC.
En aplicacin de la Ley de Proteccin de la Calidad del Aire, la Agencia de Proteccin del Medio Ambiente
elabor normas sobre la pureza y la calidad de la gasolina con objeto de reducir la contaminacin del aire en
los Estados Unidos. Segn la Reglamentacin sobre Gasolinas, en las zonas ms contaminadas del pas slo se
deba vender y utilizar "gasolina reformulada" y en el resto del pas slo "gasolina convencional" que no fuera
ms contaminante que la gasolina comercializada en 1990.
A fin de determinar el nivel adecuado de pureza, se exiga que los refinadores de gasolina nacional que haban
producido en 1990 establecieran su propia referencia, que representaba la calidad de la gasolina que haba
producido en 1990. Para la gasolina importada se estableci una "referencia legal" que deba reflejar la calidad
media de la gasolina estadounidense.

II.C.2. ETAPA DEL GRUPO ESPECIAL

Venezuela y el Brasil esgrimieron que la Reglamentacin sobre Gasolinas, establecida en el marco de la Ley de
Proteccin de la Calidad del Aire, violaba las obligaciones de la OMC porque daba a los productos extranjeros
un trato menos favorable que a los productos nacionales, prohibido en el artculo III del GATT de 1994.
Tambin sostuvieron que esta discriminacin no poda estar amparada por ninguna de las excepciones
previstas en el artculo XX del GATT de 1994 relativas a la adopcin de medidas de proteccin de la salud y del
medio ambiente.
El Grupo Especial coincidi con la postura de Venezuela y el Brasil. Determin que los productos de gasolina
importados y nacionales que tuvieran una composicin qumica idntica eran "productos similares" en el
sentido del artculo III del GATT (trato nacional) y, por consiguiente, deban recibir el mismo trato. Dado que
los productores de gasolina nacionales tenan su propia referencia, y que la gasolina importada estaba sujeta a
un criterio de pureza diferente, el Grupo Especial determin que la Reglamentacin sobre Gasolinas daba a la
gasolina extranjera un trato menos favorable que el otorgado a la gasolina "similar" nacional.
El Grupo Especial tambin constat que la Ley de Proteccin de la Calidad del Aire no poda acogerse a ninguna
de las excepciones relativas a la proteccin de la salud y del medio ambiente previstas en el artculo XX
del GATT. El Grupo Especial dictamin que no haba ninguna "relacin directa" entre la Reglamentacin sobre
Gasolinas y los objetivos de poltica ambiental citados por los Estados Unidos y que la Ley no constitua la
manera menos restrictiva del comercio para alcanzar los objetivos que perseguan los Estados Unidos.

28

II.C.3. ETAPA DEL RGANO DE APELACIN

La nica decisin contra la cual apelaron los Estados Unidos fue la constatacin del Grupo Especial de que la
Reglamentacin sobre Gasolinas no se justificaba como una medida de proteccin legtima del medio ambiente
en virtud del artculo XX. Aunque el rgano de Apelacin confirm la determinacin del Grupo Especial, de que
la medida adoptada por los Estados Unidos no era compatible con las normas de la OMC, modific
notablemente el razonamiento inicial del Grupo Especial.
El rgano de Apelacin determin que la medida de los Estados Unidos habra podido justificarse como una
medida legtima de proteccin del medio ambiente si no hubiera discriminado de manera injustificada la
gasolina importada. Explic que el artculo XX contiene un doble criterio. En primer lugar, la normativa debe
corresponder a una de las 10 excepciones previstas en el artculo XX para intereses no comerciales. En este
caso se trataba del apartado g) del artculo XX, medidas "relativas a la conservacin de los recursos naturales
agotables". El segundo criterio es la aplicacin de la medida a la luz del prrafo introductorio (conocido tambin
como "prembulo") del artculo XX. El objetivo del doble criterio es asegurar que las excepciones del
artculo XX "no se utilicen mal ni se abuse de ellas".
Aplicando el doble criterio antes descrito, el rgano de Apelacin sostuvo que el Grupo Especial se haba
basado incorrectamente en la "necesidad" de la medida a los fines del prrafo g) del artculo XX, para exigir
que los Estados Unidos eligieran la solucin "menos restrictiva del comercio". En contraste, el rgano de
Apelacin pidi solamente que la medida "guardase relacin" con el objetivo de poltica de proteccin
ambiental, tal como se especifica en la disposicin. Por otra parte, si el Grupo Especial haba determinado que
el "trato menos favorable" dado a la gasolina importada tena que estar "destinado principalmente a" la
conservacin de los recursos naturales, el rgano de Apelacin determin que era la medida en su globalidad
la que tena que estar destinada principalmente a la conservacin del medio ambiente. Desestimando la
constatacin del Grupo Especial sobre este punto, el rgano de Apelacin dictamin que la Reglamentacin
sobre Gasolinas en su conjunto estaba destinada principalmente a la conservacin del medio ambiente y, por
consiguiente, cumpla provisionalmente con lo prescrito en el apartado g) del artculo XX.
Con respecto al segundo criterio, el rgano de Apelacin evalu si la aplicacin de la Reglamentacin sobre
Gasolinas no era "un medio de discriminacin arbitrario o injustificable", de conformidad con el "prembulo" del
artculo XX. Considerando que los Estados Unidos no haban proporcionado una justificacin suficiente del
efecto discriminatorio de la Reglamentacin sobre Gasolinas, y que la medida podra haberse formulado de una
forma no discriminatoria, el rgano de Apelacin concluy que el trato otorgado a las importaciones de
gasolina constitua una "discriminacin injustificable". Por consiguiente, la Reglamentacin sobre Gasolinas era
incompatible con las obligaciones de los Estados Unidos en el marco de la OMC y no se justificaba al amparo
del artculo XX.

II.D. BRASIL - NEUMTICOS RECAUCHUTADOS

RESUMEN
Las Comunidades Europeas incoaron una demanda contra el Brasil (Brasil - Medidas que afectan a las
importaciones de neumticos recauchutados, asunto DS332 de la OMC). La medida en litigio era la prohibicin
de las importaciones de neumticos recauchutados impuesta por el Brasil, con el argumento de que dicha
medida era necesaria para proteger la vida y la salud de las personas y de los animales o preservar los
vegetales. Segn el Brasil, la importacin y utilizacin de neumticos recauchutados contribuan a la
acumulacin de neumticos de desecho, lo que conllevaba graves consecuencias para la salud y el medio
ambiente. Los informes del rgano de Apelacin y del Grupo Especial se adoptaron en 2007.

II.D.1. INTRODUCCIN
A finales de 2005 las Comunidades Europeas, presentaron una reclamacin ante la OMC contra la prohibicin
impuesta por el Brasil a la importacin de neumticos recauchutados. El objetivo de esta medida era reducir la
acumulacin de neumticos de desecho en el Brasil y atenuar as la exposicin a los riesgos que conllevan para
la salud humana y el medio ambiente las enfermedades transmitidas por mosquitos, la quema de neumticos y
los lixiviados txicos. La finalidad del Brasil era evitar la acumulacin de neumticos de desecho en la mayor
medida posible.
Los neumticos recauchutados son neumticos usados que se reacondicionan retirando la banda de rodadura
gastada de la cscara y sustituyndola por material nuevo. Segn las normas de seguridad internacionales, los
neumticos de los vehculos de pasajeros se pueden recauchutar una sola vez. En un clima tropical como el del
Brasil, los neumticos descartados constituyen un excelente medio de reproduccin para los mosquitos pues
recogen el agua de lluvia, y los mosquitos contribuyen a la propagacin de enfermedades como el dengue, el
paludismo y la fiebre amarilla. La acumulacin de neumticos tambin representa un riesgo de incendio y
emisin de productos qumicos peligrosos, as como lixiviados txicos en el suelo.

II.D.2.

ERA REALMENTE UNA MEDIDA NECESARIA PARA PROTEGER LA

SALUD Y LA VIDA DE LAS PERSONAS Y LOS ANIMALES O
PRESERVAR LOS VEGETALES CONTRA LOS RIESGOS DERIVADOS
DE LA ACUMULACIN DE LOS NEUMTICOS DE DESECHO? LA
JUSTIFICACIN PROVISIONAL EN EL MARCO DEL APARTADO B)
DEL ARTCULO XX

Se constat que la prohibicin de las importaciones al Brasil era incompatible con el artculo XI del GATT
(eliminacin general de las restricciones cuantitativas). Sin embargo, el Brasil justific su medida al amparo de
las excepciones generales previstas en el apartado b) del artculo XX. Tanto el Grupo Especial como el rgano
de Apelacin posteriormente determinaron que la prohibicin del Brasil poda justificarse provisionalmente al
amparo del apartado b) del artculo XX, por ser necesaria "para proteger la vida y la salud de las personas y de
los animales o para preservar los vegetales" contra los riesgos derivados de la acumulacin de neumticos de
desecho.

30

El Brasil prohiba los neumticos recauchutados porque stos tienen una vida til ms corta y se convierten en
desecho mucho antes que los neumticos nuevos. Por lo tanto, el producto objeto de la prohibicin de
importacin (es decir, los neumticos recauchutados) no es el mismo que se quiere evitar por los riesgos que
presenta para la salud y la vida de las personas y de los animales o la preservacin de los vegetales
(los neumticos de desecho). El Grupo Especial dictamin que no era indispensable que fuera el propio
producto afectado por la medida el que presentara los riesgos. Por consiguiente, constat que el objetivo de
poltica de la medida adoptada por el Brasil corresponda al mbito del apartado b) del artculo XX, sobre la
base de que existen riesgos para la salud derivados de las enfermedades transmitidas por mosquitos, la quema
de neumticos y los lixiviados txicos relacionados con la acumulacin de neumticos de desecho en el Brasil.
El Grupo Especial tambin determin que la medida era "necesaria" para alcanzar el objetivo de poltica
perseguido con ella. En asuntos anteriores, el rgano de Apelacin haba explicado que la "necesidad" de una
medida deba determinarse sopesando y confrontando una serie de factores: i) la importancia relativa de los
intereses o valores comunes que la medida impugnada pretende proteger, ii) la contribucin de la medida a la
realizacin de los objetivos por ella perseguidos, y iii) los efectos restrictivos de la medida en el comercio.
Tras efectuar este anlisis, el Grupo Especial concluy que, en vista de la importancia de los intereses
protegidos por el objetivo de la prohibicin de importaciones, la contribucin de esta prohibicin al logro de ese
objetivo pesaba ms que los efectos restrictivos que sta poda tener en el comercio.
En cuanto a saber en qu medida la prohibicin de las importaciones contribua al logro del objetivo del Brasil
(reducir la cantidad de neumticos de desecho a fin de mitigar los riesgos para la salud y el medio ambiente),
el Grupo Especial llev a cabo un anlisis cualitativo. El Grupo Especial constat que la prohibicin de las
importaciones de neumticos recauchutados poda alentar a las empresas del Brasil a recauchutar ms
neumticos usados nacionales, que no se habran recauchutado, y que los neumticos recauchutados
importados podan sustituirse por neumticos nuevos, que tienen una vida til ms larga. As pues, se
comprob que la prohibicin de las importaciones poda contribuir a la reduccin del nmero de neumticos de
desecho generados en el Brasil, lo que a su vez permitira reducir los riesgos para la salud y el medio
ambiente. El rgano de Apelacin confirm esta constatacin y observ que la "contribucin material" de una
prohibicin de las importaciones podra determinarse en un anlisis cuantitativo o cualitativo.
No obstante, es posible que una medida no se considere "necesaria" (de conformidad con el apartado b) del
artculo XX), si hay una medida alternativa "razonable" compatible con la OMC, o menos incompatible con
la OMC, que permita lograr el mismo objetivo. El Grupo Especial examin las alternativas propuestas por las
Comunidades Europeas, como adoptar medidas nacionales encaminadas a reducir el nmero de neumticos de
desecho (por ejemplo, fomentar el recauchutado nacional y mejorar la recauchutabilidad de los neumticos
usados nacionales) o mejorar la gestin de los neumticos de desecho (por ejemplo, los mtodos de recogida y
eliminacin), y lleg a la conclusin de que no constituan alternativas "razonables" a la prohibicin de las
importaciones.

II.D.3.

ES LA APLICACIN DE LA MEDIDA UN MEDIO DE

DISCRIMINACIN INJUSTIFICABLE O UNA RESTRICCIN
ENCUBIERTA AL COMERCIO?

Aunque la medida se justificaba provisionalmente al amparo del prrafo b) del artculo XX, se consider que la
prohibicin de las importaciones impuesta por el Brasil se aplicaba de manera que constitua un medio de
discriminacin injustificable y una restriccin encubierta al comercio, que se prohbe en el prembulo del

artculo XX. Por lo tanto, finalmente se consider que la prohibicin del Brasil no estaba justificada al amparo
del apartado b) del artculo XX.
Se determin que era un caso de discriminacin injustificable y arbitraria por dos motivos: i) la exencin que
permita importar neumticos recauchutados de pases del MERCOSUR, y ii) la importacin de neumticos
usados en virtud de mandamientos judiciales (obtenidos para derogar la prohibicin general de importar
neumticos usados y recauchutados), ya que los neumticos usados, al igual que los neumticos
recauchutados, tienen probabilidades de convertirse en desechos ms rpidamente que los neumticos nuevos.
En cuanto a la exencin MERCOSUR, el rgano de Apelacin, observ en su argumentacin para revocar la
decisin del Grupo Especial, que el hecho de que la exencin se derivara de una decisin del tribunal arbitral
del MERCOSUR no justificaba la discriminacin, porque no guardaba relacin con el objetivo legtimo de la
prohibicin de las importaciones e iba incluso en contra de ese objetivo. El rgano de Apelacin tambin
rechaz la conclusin del Grupo Especial de que la exencin MERCOSUR, que slo supona un nmero muy
limitado de neumticos recauchutados importados, no implicaba una situacin de discriminacin arbitraria o
injustificable (conclusin de una evaluacin cuantitativa de la discriminacin).
Con respecto a las importaciones de neumticos usados en virtud de mandamientos judiciales, el rgano de
Apelacin refut la conclusin del Grupo Especial, que haba determinado que la aplicacin de la prohibicin en
este caso slo constitua una discriminacin injustificable y una restriccin encubierta al comercio internacional
en la medida en que se importaran cantidades suficientes para menoscabar significativamente el objetivo de la
prohibicin de las importaciones. El rgano de Apelacin tambin refut la constatacin del Grupo Especial, de
que las importaciones de neumticos usados en virtud de mandamientos judiciales no constitua una
discriminacin arbitraria, y dictamin que esas importaciones s suponan que la prohibicin de las
importaciones se aplicaba en forma que constitua una discriminacin arbitraria o injustificable en el sentido del
prembulo del artculo XX.

32

III.

ESTADOS UNIDOS - ATN II

RESUMEN
Mxico present una demanda contra los Estados Unidos (Estados Unidos - Medidas relativas a la importacin,
comercializacin y venta de atn y productos de atn, asunto DS381 de la OMC) relativa a las prescripciones
en materia de etiquetado "dolphin safe" que figuraban en la Ley de Informacin al Consumidor para la
Proteccin de los Delfines (DPCIA) promulgada por los Estados Unidos en 1990. De conformidad con estas
prescripciones, los productos de atn obtenidos de atn capturado utilizando la tcnica de pesca conocida como
"lances sobre delfines" -que consiste en perseguir y cercar bancos de delfines para capturar a los atunes que
nadan por debajo- no podan recibir la etiqueta "dolphin-safe". En cuanto a otras tcnicas de pesca, las
disposiciones sobre el etiquetado "dolphin-safe" establecan prescripciones que variaban en funcin de la regin
ocenica de que se tratara. Las prescripciones ms estrictas se aplicaban en el Ocano Pacfico Tropical Oriental
(PTO), donde el fenmeno de asociacin entre el atn y los delfines es ms frecuente y donde la mayor parte
de la flota pesquera mexicana pesca atn mediante "lances sobre los delfines".

II.E.1. INTRODUCCIN
Las medidas estadounidenses en litigio, en conjunto, establecan las condiciones que deban cumplir los
productos de atn para poder llevar la etiqueta dolphin safe. Estas condiciones variaban en funcin de la regin
donde se capturara el atn contenido en los productos de atn (es decir, dentro o fuera del Ocano Pacfico
Tropical Oriental (PTO)) y del tipo de embarcacin y el mtodo de pesca utilizados en su captura (con las
llamadas "redes de cerco" o sin ellas). En particular, los productos de atn elaborados con atn capturado
efectuando "lances sobre delfines" (es decir, persiguiendo y cercando a los delfines con una red para capturar
el atn asociado con ellos) no reunan los requisitos necesarios para llevar una etiqueta "dolphin safe" en los
Estados Unidos.
Mxico present esta demanda contra los Estados Unidos. En 2011 El Grupo Especial constat que en virtud de
las medidas aplicadas por los Estados Unidos, el atn capturado por buques grandes (buques con capacidad de
carga de 363 toneladas mtricas) en el PTO (la zona en la que la flota mexicana normalmente pesca atn)
nicamente podan ostentar la etiqueta dolphin safe si un observador independiente certificaba que el atn no
se haba capturado mediante "lances sobre delfines", y que en la expedicin de pesca en la que se haba
capturado el atn, no se haba dado muerte ni se haba herido gravemente a ningn delfn. En el caso del atn
capturado fuera del PTO, las medidas estadounidenses slo exigan una certificacin del capitn del buque de
que el atn no se haba capturado mediante lances sobre delfines.
Segn los Estados Unidos, las prescripciones sobre el etiquetado "dolphin safe" tenan dos objetivos. Por una
parte, asegurar que no se indujera a error ni se engaara a los consumidores acerca de si los productos de
atn contenan atn capturado de forma que causara efectos perjudiciales a los delfines; y por otra parte,
contribuir a la proteccin de los delfines garantizando que el mercado estadounidense no se utilizara para
alentar a las flotas pesqueras a capturar atn de forma que causara efectos perjudiciales a los delfines.

II.E.2. ETAPA DEL GRUPO ESPECIAL

El Grupo Especial determin en primer lugar si las disposiciones estadounidenses sobre el etiquetado
dolphin safe constituyen un reglamento tcnico de conformidad con el Acuerdo OTC. Constat que s lo
constituyen y, en particular, que son obligatorias en el sentido del prrafo 1 del Anexo 1 del Acuerdo. Uno de
los miembros del Grupo Especial formul una opinin disidente sobre esta cuestin en particular, pero coincidi
con la mayora en el resto del informe. A continuacin, el Grupo Especial examin las alegaciones formuladas
por Mxico al amparo de los prrafos 1, 2 y 4 del artculo 2 del Acuerdo OTC.
El Grupo Especial rechaz entonces la primera alegacin de Mxico, al constatar que las disposiciones
estadounidenses sobre el etiquetado dolphin safe no discriminan contra los productos de atn mexicanos, por
lo que no son incompatibles con el prrafo 1 del artculo 2 del Acuerdo OTC. Pese a haber constatado que los
productos de atn mexicanos son similares a los originarios de los Estados Unidos, o de cualquier otro pas, en
el sentido del prrafo 1 del artculo 2 del Acuerdo OTC, el Grupo Especial concluy que los productos de atn
mexicanos no reciben, en razn de su origen, un trato menos favorable que los originarios de los Estados
Unidos o de otros pases, en lo que respecta a las disposiciones estadounidenses sobre el etiquetado
dolphin safe.
Con respecto a la alegacin de Mxico al amparo del prrafo 2 del artculo 2 del Acuerdo OTC, el Grupo Especial
constat que Mxico haba demostrado que las disposiciones estadounidenses sobre el etiquetado dolphin safe
restringen el comercio ms de lo necesario para alcanzar los objetivos legtimos de i) garantizar que no se
induzca a error ni engae a los consumidores respecto de si los productos de atn contienen atn que fue
capturado de manera que cause efectos perjudiciales a los delfines, y ii) contribuir a la proteccin de los
delfines garantizando que el mercado estadounidense no se utilice para alentar a las flotas pesqueras a
capturar atn de manera que cause efectos perjudiciales a los delfines, teniendo en cuenta los riesgos que
creara no alcanzar esos objetivos. La conclusin del Grupo Especial se bas en las dos constataciones
siguientes: i) que las disposiciones estadounidenses sobre el etiquetado dolphin safe abordan slo en parte los
objetivos legtimos perseguidos por los Estados Unidos, y ii) que Mxico haba presentado al Grupo Especial
una alternativa menos restrictiva del comercio, a saber, la definicin y la certificacin " dolphin safe"
desarrolladas en el marco del Acuerdo sobre el Programa Internacional para la Conservacin de los Delfines
("APICD"), que permita alcanzar el mismo nivel de proteccin del objetivo que perseguan las disposiciones
estadounidenses sobre el etiquetado dolphin safe.
En cuanto a la alegacin de Mxico al amparo del prrafo 4 del artculo 2 del Acuerdo OTC, el Grupo Especial
constat que las disposiciones estadounidenses sobre el etiquetado dolphin safe no infringen esa norma, que
exige que los reglamentos tcnicos se basen en las normas internacionales pertinentes cuando sea posible.
Pese a haber constatado que la norma citada por Mxico es una norma internacional pertinente en relacin con
las disposiciones estadounidenses sobre el etiquetado dolphin safe, y que los Estados Unidos no la han utilizado
como base para sus medidas, el Grupo Especial concluy que esa norma no sera apropiada o eficaz para
alcanzar los objetivos de los Estados Unidos.
El Grupo Especial se abstuvo de pronunciarse en relacin con las alegaciones en materia de no discriminacin
formuladas por Mxico al amparo del GATT y, en consecuencia, aplic el principio de economa procesal
respecto de las alegaciones de Mxico al amparo del prrafo 1 del artculo I y el prrafo 4 del artculo III.

34

II.E.3. ETAPA DEL RGANO DE APELACIN

En primer lugar, el rgano de Apelacin confirm la constatacin del Grupo Especial de que la medida de los
Estados Unidos relativa al etiquetado "dolphin- safe" era un "reglamento tcnico" en el sentido del
Acuerdo OTC. El rgano de Apelacin seal que la medida se compona de actos legislativos y reglamentarios
de las autoridades federales estadounidenses e inclua disposiciones administrativas. El rgano de Apelacin
aadi que la medida estableca una definicin nica y jurdicamente obligatoria de producto de atn
"dolphin safe" y prescriba de manera amplia y exhaustiva las condiciones aplicables para formular cualquier
afirmacin con respecto a la "inocuidad para los delfines" de un producto de atn. Con este fundamento, el
rgano de Apelacin constat que el Grupo Especial no incurri en error al caracterizar la medida como un
"reglamento tcnico" en el sentido del prrafo 1 del Anexo 1 del Acuerdo OTC.
En segundo lugar, el rgano de Apelacin revoc la constatacin del Grupo Especial de que las disposiciones
de los Estados Unidos sobre el etiquetado "dolphin safe" no eran incompatibles con el prrafo 1 del artculo 2
del Acuerdo OTC. El rgano de Apelacin razon que haba incompatibilidad porque, en primer lugar, al privar a
la mayora de los productos de atn mexicanos del acceso a la etiqueta "dolphin safe", mientras que la mayora
de los productos de atn estadounidenses y los de otros pases se beneficiaban de ella, la medida modificaba
las condiciones de competencia en el mercado estadounidense en perjuicio de los productos de atn
mexicanos. En segundo lugar, el rgano de Apelacin analiz si, a la luz de las constataciones fcticas
formuladas por el Grupo Especial y los hechos no controvertidos que figuraban en el expediente, el efecto
perjudicial de la medida derivaba exclusivamente de una "distincin reglamentaria legtima". En particular, el
rgano de Apelacin examin si las diferentes condiciones para poder llevar una etiqueta "dolphin safe" se
"adaptaban" en funcin de los riesgos para los delfines derivados de distintos mtodos de pesca en distintas
zonas del ocano, como haban alegado los Estados Unidos. Seal la constatacin del Grupo Especial de que
la tcnica de pesca mediante lances sobre delfines era especialmente daina para esos animales y que este
mtodo de pesca poda tener como resultado efectos perjudiciales observados y no observados en los delfines.
Sin embargo, el Grupo Especial no estaba convencido de que los riesgos para los delfines derivados de otras
tcnicas de pesca fueran insignificantes y no alcanzaran, en algunas circunstancias, el mismo nivel que los
riesgos de los lances sobre delfines. El rgano de Apelacin seal asimismo la constatacin del Grupo Especial
de que, mientras que la medida de los Estados Unidos abordaba plenamente los efectos perjudiciales en los
delfines (tanto observados como no observados) resultantes de los lances sobre delfines en el PTO, no
abordaba la mortalidad derivada de mtodos de pesca distintos de los lances sobre delfines en otras zonas del
ocano. En esas circunstancias, el rgano de Apelacin constat que la medida en litigio no era imparcial en
cuanto a la forma en que abordaba los riesgos para los delfines derivados de distintos mtodos de pesca en
distintas zonas del ocano.
Con respecto a la alegacin formulada por Mxico al amparo del prrafo 2 del artculo 2 del Acuerdo OTC, el
rgano de Apelacin revoc la constatacin del Grupo Especial de que Mxico haba demostrado que las
disposiciones de los Estados Unidos sobre el etiquetado "dolphin safe" restringan el comercio ms de lo
necesario para alcanzar los objetivos legtimos de stos. Para ello, el rgano de Apelacin razon, entre otras
cosas, que el Grupo Especial no haba hecho un anlisis y una comparacin adecuados entre la medida
impugnada y la medida alternativa propuesta por Mxico y que esta ltima no contribuira de forma
equivalente a la medida de los Estados Unidos al logro de los objetivos de stos en todas las zonas del ocano.
Sobre esta base, el rgano de Apelacin revoc la constatacin del Grupo Especial de que la medida era
incompatible con el prrafo 2 del artculo 2 del Acuerdo OTC.

Por ltimo, el rgano de Apelacin no discrep de la conclusin del Grupo Especial de que la medida de los
Estados Unidos en litigio no era incompatible con el prrafo 4 del artculo 2 del Acuerdo OTC. Sin embargo,
revoc la constatacin intermedia del Grupo Especial de que la definicin y la certificacin "dolphin safe"
desarrolladas en el marco del Acuerdo sobre el Programa Internacional para la Conservacin de los Delfines
("APICD") constituan una "norma internacional pertinente" en el sentido del prrafo 4 del artculo 2 del
Acuerdo OTC. En particular, el rgano de Apelacin concluy que el Grupo Especial haba incurrido en error al
constatar que el APICD, al que slo pueden adherirse nuevas Partes por invitacin, estaba "abierto a la
institucin competente de cada pas y, en consecuencia, [era] una organizacin internacional con actividades
de normalizacin" a los fines del prrafo 4 del artculo 2.

EJERCICIOS
10.

En el asunto Brasil - Neumticos recauchutados, por qu se determin que la prohibicin de las

importaciones de neumticos recauchutados impuesta por el Brasil poda justificarse provisionalmente en
los trminos del artculo XX del GATT y despus se consider incompatible con el prembulo de la
disposicin?

11.

En el asunto Comunidades Europeas - Amianto, por qu concluy el rgano de Apelacin que la

prohibicin de las importaciones de amianto y de productos que contienen amianto no contravenan al
prrafo 4 del artculo III del GATT de 1994?

12.

En el asunto Estados Unidos - Gasolina, por qu motivos determin el rgano de Apelacin que la
Reglamentacin sobre Gasolinas era incompatible con el prembulo del artculo XX?

36

IV.

RESUMEN

Las normas de la OMC permiten a los Miembros adoptar medidas relacionadas con el comercio para proteger
el medio ambiente o la salud y la vida de las personas, siempre que sean conformes a las normas del GATT o
estn comprendidas en el mbito de las excepciones a esas normas, bajo determinadas condiciones.
Algunas de las medidas que se adoptan para alcanzar objetivos ambientales pueden, por su propia
naturaleza, restringir el comercio y por lo tanto repercutir en los derechos que corresponden a los dems
Miembros en el marco de la OMC. Esas medidas pueden violar normas comerciales bsicas como son la
obligacin de no discriminacin y la prohibicin de las restricciones cuantitativas.
El artculo XX del GATT de 1994 prev varios casos especficos en los cuales los Miembros de la OMC pueden
estar exentos de las normas del GATT. Las excepciones contenidas en los apartados b) y g) del artculo XX
revisten particular importancia para la proteccin de la salud de las personas y el medio ambiente.
De conformidad con esos dos apartados, los Miembros de la OMC pueden adoptar medidas de poltica que
sean incompatibles con las disciplinas del GATT pero necesarias para proteger la salud y la vida de las
personas y de los animales o para preservar los vegetales (apartado b)), o relativas a la conservacin de los
recursos naturales agotables (apartado g)).
El rgano de Apelacin ha utilizado un proceso en el que "se sopesan y se confrontan" varios factores a fin de
determinar si una medida es necesaria para proteger la vida y la salud de las personas o de los animales o
para preservar los vegetales, como se estipula en el apartado b) del artculo XX. Entre estos factores cabe
mencionar i) la contribucin de la medida impugnada a la realizacin del objetivo sanitario o fitosanitario
declarado; ii) la importancia de los intereses o valores comunes que se pretenden proteger con esa medida; y
iii) los efectos de la medida en el comercio internacional. La medida tambin se compara con posibles
alternativas que permitiran alcanzar los mismos objetivos, a fin de determinar si stas seran menos
restrictivas del comercio.
Para que una medida sea "relativa a" la conservacin de los recursos naturales como se indica en el
apartado g) del artculo XX, es necesario establecer que existe una relacin sustancial entre la medida y el
objetivo de conservacin. Dicho de otro modo, la medida debe guardar una "relacin razonable" con el
objetivo de poltica declarado de conservar los recursos naturales agotables.
Adems, para que una medida est abarcada por el artculo XX, su aplicacin no debe constituir un medio de
discriminacin arbitrario o injustificable ni una restriccin encubierta al comercio internacional. Es lo que se
exige en el prrafo introductorio (el prembulo) del artculo XX. Pueden evaluarse factores como el diseo y la
flexibilidad de la medida, o los esfuerzos del Miembro que ha adoptado la medida para concluir acuerdos de
cooperacin con los pases afectados, a fin de determinar si la aplicacin de esa medida constituye un medio
de discriminacin arbitrario o injustificable o una restriccin encubierta al comercio internacional.
La relacin entre comercio y medio ambiente tambin se aborda en varios Acuerdos de la OMC. Entre las
disposiciones pertinentes de dichos Acuerdos figura el artculo XIV del AGCS que, al igual que el artculo XX
del GATT, recoge excepciones generales a las disciplinas fundamentales del AGCS. El Acuerdo OTC, el Acuerdo
MSF, el Acuerdo sobre los ADPIC, el Acuerdo SMC y el Acuerdo sobre la Agricultura tambin contienen
disposiciones que se refieren especficamente a cuestiones ambientales.
Desde 1995 se han convocado en distintas ocasiones grupos especiales y el rgano de Apelacin para

examinar medidas relacionadas con la salud de las personas y el medio ambiente en el marco del artculo XX
del GATT. Las diferencias ms importantes desde una perspectiva medioambiental son: Brasil - Neumticos
recauchutados, Comunidades Europeas - Amianto, Estados Unidos - Camarones y Estados Unidos - Gasolina
(la diferencia Estados Unidos - Atn II tambin es importante, pero se refiere a alegaciones presentadas en
virtud del Acuerdo OTC, no del GATT). A la luz de la jurisprudencia, puede decirse que las normas de la OMC
dejan un amplio margen para atender los problemas ambientales. Incluso una medida contraria a las
disciplinas fundamentales de la OMC puede justificarse al amparo de una de las excepciones previstas, por
ejemplo, si la medida persigue el objetivo de proteger el medio ambiente o la salud de las personas y no se
aplica con fines proteccionistas.

38

RESPUESTAS A LOS EJERCICIOS:

1.

Los Miembros de la OMC pueden adoptar medidas que son incompatibles con una o ms disciplinas
del GATT de 1994 sin infringir dichas disciplinas si el objetivo de las medidas es proteger la vida y la salud
de las personas y de los animales o preservar los vegetales, o conservar los recursos naturales agotables.
Lo permiten las disposiciones del artculo XX del GATT de 1994, Excepciones generales, que contiene una
lista de casos especficos en los cuales los Miembros de la OMC pueden estar exentos de las normas
del GATT. En particular, los apartados b) y g) del artculo XX permiten que los Miembros de la OMC
justifiquen la aplicacin de medidas incompatibles con el GATT si esas medidas son necesarias para
proteger la vida y la salud de las personas y de los animales o preservar los vegetales, o si guardan
relacin con la conservacin de los recursos naturales agotables, respectivamente.

2.

En trminos generales, el principio de no discriminacin exige que los productos nacionales y extranjeros
"similares" reciban el "mismo" trato o, dicho de otro modo, que no se otorgue un trato menos favorable a
los productos importados que son similares a los productos nacionales.

3.

En la jurisprudencia de la OMC, se han utilizado cuatro criterios para determinar si los productos son
"similares":
i)

las propiedades fsicas de los productos;

ii)

la medida en que pueden destinarse a los mismos usos finales o a usos finales similares;

iii)

la medida en que los consumidores perciben y tratan esos productos como alternativas que pueden
realizar determinadas funciones a fin de satisfacer una necesidad o demanda determinada; y

iv)
4.

la clasificacin internacional de los productos a efectos arancelarios.

i)-apartado b) del artculo XX; ii)-ambos; iii)-apartado g) del artculo XX; y iv)-apartado g) del artculo XX
o ambos.

5.

A fin de determinar si una medida es "necesaria" para proteger la vida y la salud de las personas y de los
animales o preservar los vegetales de conformidad con el apartado b) del artculo XX, el rgano de
Apelacin ha evaluado el valor o la importancia de los siguientes factores: i) la contribucin de la medida
ambiental al objetivo de poltica, ii) la importancia de los intereses o valores comunes que se quieren
proteger con esa medida, y iii) los efectos de la medida en el comercio internacional. Si en este anlisis se
llega a una conclusin preliminar de que la medida es necesaria, hay que confirmar este resultado
comparando la medida con posibles alternativas. La finalidad de esta comparacin es determinar si hay
alternativas que son menos restrictivas del comercio y contribuyen igualmente al logro del objetivo
perseguido. Si no son menos restrictivas del comercio o no contribuyen de manera equivalente, la medida
impugnada se considera necesaria en virtud del apartado b) del artculo XX del GATT de 1994.

6.

En al asunto CE - Amianto, el rgano de Apelacin concluy que una medida es "relativa a" en el sentido
del apartado g) del artculo XX del GATT, si guarda "una relacin razonable" con el objetivo de poltica
declarado de conservar los recursos naturales agotables. Dicho de otro modo, para que una medida sea
"relativa a" la conservacin de los recursos naturales, es necesario establecer que existe una relacin
sustancial entre la medida y el objetivo de conservacin.

7.

En el asunto Estados Unidos - Camarones, el rgano de Apelacin consider que los Estados Unidos no
haban explorado adecuadamente la posibilidad de concertar acuerdos de cooperacin con los pases
afectados por las restricciones a la importacin de camarones y de productos del camarn, para mitigar
los problemas administrativos planteados por la medida. El hecho de que los Estados Unidos hubieran

dado "un trato diferente a los Miembros de la OMC", adoptando un enfoque de cooperacin para la
proteccin de las tortugas marinas con algunos Miembros pero no con otros, tambin mostr que la
medida se haba aplicado de una manera que estableca una discriminacin injustificable entre los
Miembros de la OMC.
8.

De conformidad con el Acuerdo OTC, un Miembro puede adoptar un reglamento tcnico para exigir que
determinados productos electrnicos cumplan ciertos niveles de eficacia energtica, incluso si esa medida
puede tener efectos negativos en el comercio, siempre que sea conforme a las disciplinas estipuladas en
ese Acuerdo, tales como la no discriminacin y la prevencin de obstculos innecesarios al comercio.

9.

En el asunto Brasil - Neumticos recauchutados, se constat que haba una discriminacin injustificable y
arbitraria por dos motivos: i) la exencin en el caso de importaciones de neumticos recauchutados
originarios de pases del MERCOSUR, y ii) la importacin de neumticos usados en virtud de
mandamientos judiciales (obtenidos para derogar la prohibicin general de importar neumticos usados y
recauchutados). El rgano de Apelacin consider que no exista un fundamento aceptable para la
discriminacin, porque la diferencia de trato no guardaba relacin con el objetivo legtimo de la
prohibicin de las importaciones e iba incluso en contra de ese objetivo. El rgano de Apelacin consider
que era una forma de discriminacin arbitraria e injustificable, contraria al prembulo del artculo XX del
GATT de 1994.

10.

El rgano de Apelacin concluy que los gravsimos riesgos para la salud inherentes a los productos que
contienen amianto deben tenerse en cuenta cuando se evala si los productos impugnados son
"similares", a los efectos del prrafo 4 del artculo III. El rgano de Apelacin consider, por la naturaleza
carcingena de las fibras de amianto, que las propiedades fsicas de un producto que contiene estas fibras
son diferentes. Adems, el rgano de Apelacin consider que los riesgos para la salud asociados con los
productos que contienen fibras de amianto influan en el comportamiento de los consumidores. As pues,
no se trataba de productos "similares" y, las CE no haban infringido el prrafo 4 del artculo III.

11.

En el asunto Estados Unidos - Gasolina, el rgano de Apelacin consider que los Estados Unidos no
haban proporcionado una justificacin suficiente del efecto discriminatorio de la Reglamentacin sobre
Gasolinas. A juicio del rgano de Apelacin, esa Reglamentacin podra haberse formulado de una forma
no discriminatoria. Por consiguiente, el rgano de Apelacin concluy que la aplicacin de la
Reglamentacin sobre Gasolinas constitua un trato discriminatorio de las importaciones de gasolina y que
era un caso de diferencia "injustificable" a la que alude el prembulo del artculo XX.

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