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de Control Fiscal
ejercido por la Contralora
General de la Repblica
de Colombia
El Modelo
de Control Fiscal
ejercido por la Contralora
General de la Repblica
de Colombia
Derechos Reservados de Copia para la presente edicin 2014 por Jos Alonso Garca Arciniegas
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Asesora editorial
Lizardo Carvajal,
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Impreso en Colombia
Printed in Colombia
4 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
CONTENIDO
PRESENTACIN............................................................................................9
RESUMEN .................................................................................................11
INTRODUCCIN.........................................................................................13
Captulo I
Evolucin del Control Fiscal y resea histrica
de la Contralora General de la Repblica de Colombia
1. Evolucin en el tiempo del Control Fiscal en Colombia..............18
2. Organizacin de la Contralora General de la Repblica
de Colombia..........................................................................................27
3. Los modelos de control Fiscal y su estudio en el procedimiento
colombiano en la Constituyente de 1991................................................28
4. Labores Misionales...............................................................................31
5. Auditoras (Control Fiscal Micro)..........................................................32
6. Control Fiscal Macro............................................................................33
7. La Responsabilidad Fiscal y su Proceso................................................33
Captulo II
El Control Fiscal como funcin pblica en el Estado
colombiano Articulo 267 Superior
Captulo III
Captulo IV
Trascendencias del Nuevo Estatuto Anticorrupcin
1. Estatutos Anticorrupcin en Colombia...................................................60
2. Estatuto Anticorrupcin Actual...............................................................67
Captulo V
La eficacia de la Responsabilidad Fiscal en Colombia
Captulo VI
Control Fiscal como funcin pblica, derivado del modelo
de Control Fiscal que ejerce la Contralora General de la
Repblica de Colombia
1. La Responsabilidad Fiscal.....................................................................80
2. Componentes de la Accin Fiscal: indagacin preliminar y proceso
de Responsabilidad Fiscal.....................................................................80
3. Principios y caractersticas del proceso de Responsabilidad Fiscal..........82
4. La Reserva Procesal.............................................................................88
5. Elementos de la Responsabilidad Fiscal.................................................93
Las caractersticas de la responsabilidad fiscal son dos a saber:...................94
6. Dao Patrimonial...................................................................................97
7. La Responsabilidad Fiscal en Colombia...............................................100
8. Tramite probatorio en virtud de la ley 1474 de 2011, y ley 610
de 2000..............................................................................................101
Captulo VII
Declogo del buen unilibrista Fundamentado en la honestidad
la tica. Al rescate y exaltacin de principios y valores
de los servidores pblicos
Captulo VIII
Modelo de Control Fiscal a proponer para la Contralora
General de la Repblica de Colombia
CONCLUSIONES..........................................................................................115
RECOMENDACIONES....................................................................................120
BIBLIOGRAFA............................................................................................126
JURISPRUDENCIA........................................................................................128
CIBERGRAFA.............................................................................................129
ANEXO..................................................................................................130
PRESENTACIN
Lizardo Carvajal
www.lizardo-carvajal.com
Bien, estamos ante un libro, pero sobre todo, propositivo para el buen ejercicio
del Control Fiscal en Colombia. Ser de mucho provecho.
Santiago de Cali, 2014
RESUMEN
11
INTRODUCCIN
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 20. (28, abril, 1975.) Por la cual se modifican
y adicionan las normas orgnicas de la Contralora General de la Repblica, se fijan sistemas y
directrices para el ejercicio del control fiscal y se dictan otras disposiciones. Diario Oficial. Bogot,
D.C., 1975. No. 34313. p. 1-169.
1
13
Ibd.
OSSA ESCOBAR, Carlos. Iniciativa parlamentaria del gasto: la perversa y la legtima. Tomo I
Bogot D.C.: Imprenta Nacional, 1999. pgs. 31-32, 166-67
2
3
4
REYES REYES, Cornelio. Asamblea Nacional Constituyente: Gaceta Constitucional, no 17. En: La
reforma constitucional no resolver de inmediato los males de la Nacin. (11, febrero, 1991: Bogot
D.E.). Acta sesin plenaria. Bogot D.E.: 1991. P. 14 y 58.
15
CAPTULO I
Evolucin del Control Fiscal y resea histrica de la
Contralora General de la Repblica de Colombia
17
Ibd.
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 42. (26, julio, 1923.) Sobre reorganizacin
de la contabilidad oficial y creacin del Departamento de Contralora. Diario Oficial. Bogot, D.E.,
1923. no. 19.120. p. 1-156.
6
7
Ibd.
Jos Alonso Garca Arciniegas
19
21
LPEZ MICHELSEN, Alfonso y MARTNEZ ZULETA, Anbal. Reforma Lpez MichelsenMartnez Zuleta. Bogot D.E.: Contralora General de la Repblica, 1976. p. 13.
12
Ibd. p. 40
11
23
presidente Juan Manuel Santos Caldern14, haciendo alusin a que el nuevo estatuto
elimina beneficios y subrogados penales para quienes cometan delitos,
quebrantamientos del ordenamiento jurdico en contra de la Administracin Pblica.
No habr mecanismos alternativos de la pena privativa de la libertad, no
habr suspensin condicional de la misma, ni tampoco libertad condicional.
Mucho menos gozarn de prisin domiciliaria, afirm.
El Estatuto Anticorrupcin (ley 1474), modifica el Estatuto General de
Contratacin Pblica (Ley 80/93 y Ley 1150/07); el Cdigo nico Disciplinario
(Ley 734/02); el Cdigo Penal (Ley 599/00); el Cdigo de Procedimiento Penal
(Ley 906/04); el Estatuto de Control Interno de las Entidades Pblicas (Ley 87/
93); la Ley de Accin de Repeticin (Ley 678/01); el Rgimen de la Administracin
Pblica (Ley 489/98): la Ley 43 de 1990, reglamentaria de la profesin de Contador
Pblico, y la reciente reforma a la salud (Ley 1438/11).
Medidas Administrativas
-
Los ex empleados pblicos del Nivel Directivo no podrn ser contratistas del
Estado en el mismo sector en el cual prestaron sus servicios, durante los dos
(2) aos siguientes al retiro del cargo.
Medidas Penales
-
Medidas Disciplinarias
-
15
SINALTRASE. Re: Pronunciamiento del Sindicato Nacional de trabajadores al servicio del Estado
en los rganos de control y vigilancia y en sus entidades vigiladas. [correo electrnico]. Mensaje
enviado a: Personal de la Contralora General de la Repblica de Colombia. Octubre de 2012. [citado
8 enero, 2013] Comunicacin personal.
25
16
El aspecto lgido del punto anterior, est es, en que de todas maneras se pueden
financiar estas campaas polticas en porcentajes que estn por debajo al (2.5%)
de las sumas mximas a invertir por los candidatos en las campaas electorales
en cada circunscripcin electoral, y si estn por debajo de este porcentaje s se
puede contratar es decir tienen la oportunidad de celebrar contratos con las entidades
pblicas, inclusive con las del orden descentralizado, del respectivo nivel
administrativo para el cual fue elegido el candidato que se le dio ayuda econmica.
En nuestra posicin sobre este punto consagrado en el artculo 2 de la Ley 1474
de julio 12 de 2011, y (adicionado en el literal K, numeral 1 del artculo 8 de la
Ley 80 de 1993) no se debi siquiera contemplar la posibilidad de tope en
porcentaje para financiacin de campaas polticas, taxativa y categricamente
en este aspecto el porcentaje reiteramos debera estar en un margen de cero, en
conclusin es el no darle cabida a ayudas econmicas por terceros, para que a
futuro se tengan de todas maneras algunas preferencias en lo relacionado a las
escogencias de contratistas, y queden mantos de duda al respecto, y se empae la
transparencia en estos procesos.
La nueva Ley cuenta con verdaderos dientes contra ese flagelo, porque adems
fortalece la accin de la Procuradura y la Contralora, facilitndoles la realizacin
de procesos verbales que son mucho ms giles y expeditos.
Es con ellos, precisamente, con los organismos de control y de investigacin,
con la Polica y los jueces, y por supuesto con la indispensable colaboracin
ciudadana como podemos garantizar la eficacia de las medidas que incluye esta
Ley, apunt el Mandatario18.
En total son 140 los instrumentos y/o herramientas contra la corrupcin incluidos
en el nuevo Estatuto, que fija inhabilidad de 20 aos para contratar con el Estado
para las personas y las empresas que hayan sido responsables de delitos de
corrupcin.
Ao de 2012. La Ley 1530, por la cual se regula la organizacin y el
funcionamiento del Sistema General de Regalas, en su artculo 152 establece
que el ejercicio de la funcin de vigilancia y control fiscal sobre los recursos del
Sistema General de Regalas corresponde a la Contralora General de la Repblica.
Y que en desarrollo del pargrafo 1 del artculo 152 de esta Ley, el seor Presidente
de la Repblica, expidi el Decreto 1539 de 2012, por el cual se establece una
planta temporal de empleos en la contralora General de la Repblica, para el
fortalecimiento de la Vigilancia y el Control Fiscal al Sistema General de Regalas.
27
Comisin de Personal.
Comit Directivo.
Comit de Encargos
Comit de Capacitacin
29
4. Labores Misionales
La funcin de control y vigilancia fiscal que le corresponde a la Contralora General
de la Repblica se concreta en tres labores misionales: Auditoras, y/oControl
Fiscal Micro, Control Fiscal Macro, y Responsabilidad Fiscal y Jurisdiccin
Coactiva. Y en consideracin y anlisis de la misin de la Contralora General de
la Repblica de Colombia plasmada en el artculo 2 del Decreto-Ley 267 de 2000
(febrero 22) Organizacin y funcionamiento de la CGR. misin - cumplir cabal
y eficazmente las funciones asignadas por la Constitucin y la ley (control y
vigilancia fiscal) en representacin de la comunidad, contribuir a la generacin de
una cultura del control fiscal en beneficio del inters comn y mantener un
irrevocable compromiso de excelencia para tales propsitos, inspirada en principios
morales y ticos.
El componente de fortalecimiento institucional comprende dos planes operativos
principales: el de procesos misionales y los instrumentos de apoyo a stos, como
por ejemplo el Sistema de Indicadores de Riesgo Institucional (SIRI)22 que
establece los niveles de riesgo de corrupcin en las entidades pblicas en todos
sus actos, tenemos tambin el (SINOR)23que es el Sistema de informacin
Normativa Fiscal, instrumento de consulta integrado por documentos legales,
normas estatutarias y reglamentarias de las entidades vigiladas o lo que es lo
mismo, los sujetos y puntos de control. Y el componente de procesos misionales
se divide, a su vez, en tres planes operativos, que comparten una cadena de valor.
Este ncleo misional, tambin llamado negocio del control fiscal, es representado
por tres reas funcionales de la Institucin, que gestionan sus asuntos con
procedimientos claramente diferenciados y que generan productos de distinta
naturaleza, como se esboz antes, y de la siguiente manera: Control Fiscal Micro,
Control Fiscal Macro Procesos de responsabilidad fiscal y Jurisdiccin Coactiva.
Estas reas funcionales tienen una correlacin ntima entre s, fundada en razones
esenciales como lo es a que:
1. Apuntan a un propsito comn que es garantizar el buen uso de los recursos
pblicos.
2. Tienen fuentes de informacin externa comunes y comparten gran parte de
esa informacin.
La oportunidad de intercambio entre s de la informacin procesada internamente,
bien sea como insumo o productos intermedios de la cadena de valor, un ejemplo,
son los hallazgos fiscales de control fiscal micro, es decir de las auditoras realizadas,
y que posteriormente son insumos para el proceso de responsabilidad fiscal, como
tambin para los informes de auditora que subsecuentemente contribuyen a los
informes sectoriales y consolidados del anlisis macro. Los requerimientos de la
COLOMBIA. CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA. Cartilla del programa de
induccin: Mapa de Vuelo, Op. cit., p. 57.
23
Ibd. p. 56,
22
31
33
Polmica por una concesin vial de 50 aos en el Valle del Cauca. [Redaccin del El Pas] En: El Pas.
Cali. 28, febrero, 2013. Sec. 2 p. B2. col. 3-5.
27
BARRERA, DAZ. Pablo Csar. Gua del proceso verbal responsabilidad fiscal: Estatuto
Anticorrupcin Ley 1474 de 2011. En: SINDRESIS: Revista de la Auditora General de la Repblica.
Bogot D.C.: diciembre, 2011. no. 15. ISSN 0124 - 471X. p. 14.
29
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias SU-620-96 M.P.: Dr. Antonio Barrera
Carbonell, C-540/1997 M.P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz y C-840-01, M.P.: Dr. Jaime Arajo
Rentera. 2013 [en lnea]. Bogot D.C.: Relatora, 2013. [consultado 8 de enero de 2013]. Disponible
en Internet:<http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/>.
28
35
Ibd.
Ibd.
32
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias C-374/1995 M.P.: Dr. Antonio Barrera
Carbonell, C-540/1997 M.P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz, C-127/2002 M.P.: Dr. Alfredo Beltrn
Sierra. 2013 [en lnea]. Bogot D.C.: Relatora, 2013. [consultado 8 de enero de 2013]. Disponible en
Internet: <http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/>.
30
31
33
37
La reserva procesal. Segn mandato del artculo20 de la Ley 610 de 2.000, las
actuaciones adelantadas durante la indagacin preliminar y el proceso de
responsabilidad fiscal son reservadas hasta su culminacin. En consecuencia, hasta
no terminarse el proceso de responsabilidad fiscal, ningn funcionario podr
suministrar informacin, ni expedir copias de piezas procesales, salvo que las solicite
autoridad competente para conocer asuntos judiciales, disciplinarios o
administrativos.
En consecuencia, antes de que se termine el proceso de responsabilidad fiscal,
ningn funcionario podr suministrar informacin, ni expedir copias de piezas
procesales, salvo que las solicite autoridad competente para conocer asuntos
judiciales, disciplinarios o administrativos.
El incumplimiento de esta obligacin constituye falta disciplinaria, la cual ser
sancionada por la autoridad competente con multa de cinco (5) a diez (10) salarios
mnimos mensuales. Los sujetos procesales tendrn derecho a obtener copia de la
actuacin para su uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin
de guardar reserva sin necesidad de diligencia especial.
Agrega la norma que el incumplimiento de esta obligacin constituye falta
disciplinaria, la cual ser sancionada por la autoridad competente con multa de
cinco (5) a diez (10) salarios mnimos mensuales. Y seala, a su vez, que los
sujetos procsales tendrn derecho a obtener copia de la actuacin para su uso
exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin de guardar reserva sin
necesidad de diligencia especial.
La Corte Constitucional al examinar la constitucionalidad de esta disposicin,
seal en sentencia C-477/01:
(...) la Corte encuentra que debe reiterar la posicin antes adoptada en la Sentencia
C- 038 de 1996, toda vez que la norma que examina reproduce la desproporcin en
la reserva dentro del proceso de responsabilidad fiscal, e incluso la incrementa con
grave deterioro del principio de participacin ciudadana en el control fiscal, y del
derecho del ciudadano al acceso a los documentos pblicos (Art. 74 C.P.). Por ello,
declarar la inexequibilidad de las expresiones hasta su culminacin y hasta no
terminarse el proceso de responsabilidad fiscal contenidas en el artculo 20 de la
610 de 2.000, y la exequibilidad condicionada del resto de la disposicin, bajo el
entendido que la reserva deber levantarse tan pronto se practiquen las pruebas a
que haya lugar y, en todo caso, una vez expire el trmino general fijado por la ley
para su prctica.
Elementos que se requieren para que haya responsabilidad fiscal, tenemos tres
(3):
Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestin
fiscal. Definiendo la conducta como: El Comportamiento activo u omisivo, doloso
o gravemente culposo, que provoca un dao al patrimonio pblico, atribuible a
un agente que realiza gestin fiscal o con ocasin a esta.
Un dao patrimonial al Estado. Definiendo el Dao: Dao Propiamente es la
lesin del patrimonio pblico, representado por el menoscabo, disminucin,
perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin
fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa, e inoportuna, que en
trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines
esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y
organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de
las contraloras.
Un nexo causal entre los dos elementos anteriores. Es la ntima relacin
sustancial entre la conducta y el dao y obviamente han sido generadores de
dao patrimonial. La relacin de causalidad, implica que entre la conducta y el
dao debe existir una relacin determinante y condicionante de causa-efecto,
de tal manera que el dao sea resultado de una conducta activa u omisiva. El
nexo causal se rompe cuando aparecen circunstancias de fuerza mayor o caso
fortuito.
En las providencias donde se funde la imputacin de responsabilidad fiscal y
Fallo con responsabilidad fiscal, deber determinarse en forma precisa la
acreditacin de los elementos integrantes de responsabilidad, entre ellos el
nexo causal entre la conducta del agente y el dao ocasionado (*).
La responsabilidad fiscal est integrada por estos tres elementos, de conformidad con el artculo 5 de
la ley 610 de 2.000 y segn Sentencia C-840 de 2001.
*
39
CAPTULO II
El Control Fiscal como funcin pblica
en el Estado colombiano Articulo 267 Superior
41
43
para conseguir los buenos resultados de la entidad y a seguir con este proceso
continuo que implica el SICA. Esto es una forma distinta de hacer el trabajo
y el xito o fracaso depende de cada uno de ustedes, ese es el precio. Hay
que trabajar para garantizar que el gasto pblico de verdad beneficie al
pas, afirm Ramiro Alfonso Mendoza, Contralor General de la Repblica de
Chile. Igualmente seal que:
Al Estado se le da como objetivo principal, de este programa, el apoyo al
mejoramiento de la gobernabilidad del Estado Colombiano mediante el
fortalecimiento de la Contralora General de la Repblica, buscando:
Fortalecer institucionalmente la Contralora General de la Repblica para
lograr una moderna organizacin, administrada de forma gerencial.
Fortalecer la capacidad de la Contralora General de la Repblica para
actuar como rgano principal y agente que favorezca la consolidacin del Sistema
Nacional de Control Fiscal, y lograr atender los negocios misionales con
eficiencia y eficacia.
Apoyar las Contraloras Territoriales en su modernizacin institucional, y la
implementacin de metodologas tecnolgicas.
Promover la participacin de la ciudadana en el ejercicio del Control de la
Gestin Pblica.42.
45
43
SNCHEZ TORRES, Carlos Ariel, et al. Responsabilidad fiscal y control del gasto pblico.
Biblioteca Jurdica. Dike, Colombia 2004. ISBN: 9588235057 v.1.p.
44
Ibd.
47
La eficacia de esta funcin especfica de las Contraloras, est afectada por dos
tipos de problemas, unos) atribuibles a falta de eficiencia en el manejo mismo de
los procesos de responsabilidad fiscal y cobro coactivo, y los otros a la ii) manera
en que las normas - constitucionales y legales- regulan el desarrollo de los procesos,
la falta de consistencia de los hallazgos reportados como base de la iniciacin de
tales procesos y las medidas internas de control. Sin embargo, la Contralora General
de la Repblica enfrenta un problema an ms importante: sus decisiones son
actos administrativos que por definicin estn sujetos al control judicial por parte
de la jurisdiccin contencioso administrativa, por lo cual, en la prctica, al plazo de
trmite propio de los procesos de responsabilidad se debe sumar el trmino de
duracin de los procesos de nulidad y restablecimiento del derecho, lapsos que
sumados pueden dar ms de diez aos por proceso, antes de contar con un ttulo
de ejecucin definitivo45.
El procedimiento optado por la Contralora General de la Repblica para vincular
laboralmente al Recurso Humano del Nivel Directivo, es de resaltar este aspecto
por cuanto que casi en su totalidad estas personas no han tenido experiencia
acadmica, ni laboral, respecto a lo que concierne en su desempeo laboral le
exige al hacer parte del Organismo de Control Fiscal, porque estas personas tienen
un completo desconocimiento de estas funciones y actividades de Control, situacin
sta que conlleva a que se cometan errores, y en muchos casos improvisen en sus
decisiones, debido a la inexperiencia en la materia, tanto en lo acadmico como en
lo laboral. Porque no tienen una Especializacin Universitaria relacionada con la
materia de Control, o previamente hayan laborado en un Organismo de Control.
Sera muy oportuno que estas personas que se contratan o nombran en los Cargos
Directivos fueran personas que tuvieran una vasta experiencia laboral y de
formacin acadmica en control fiscal, para que su desarrollo laboral fuera eficaz
y eficiente. Apoyados con las herramientas normativas como la que trajo la Ley
1474 de 2011, que coadyuva en alcanzar esos fines que le deviene al rgano de
Control Fiscal.
El Control Fiscal debe ser aprovechado en tiempo real, al igual que el Proceso
de Responsabilidad Fiscal que hoy lo ha adoptado la anterior ley nombrada en el
prrafo que antecede, por cuanto el tema normativo se simplifica para dar paso a
procesos fiscales abreviados, lo mismo que la implantacin del proceso de la
oralidad, es preciso que los ciudadanos gocen de credibilidad frente a sus organismos
de control, esta confianza se da en la medida que se vean los resultados de los
organismos de control y que sus funcionarios asuman sus responsabilidades,
compromisos y retos de mejoramiento continuo.
Se ha presenciado desde las consideraciones de la Corte Constitucional hasta la
opinin pblica (referendo), cuestionando la autonoma de la accin fiscal,
45
Ibd
49
51
CAPTULO III
El Control Fiscal frente a la corrupcin
50
53
TURBAY QUINTERO, Julio Csar. Intervencin del Contralor General de la Repblica de Colombia:
Acto de Clausura. En: Seminario Internacional Gestin Pblica y lucha contra la corrupcin. (octubre,
2008: Bogot D.C., Colombia). Memorias. Bogot D.C.: XVII Asamblea General de OLACEFS.
Acograf Impresores Ltda. 2001. p. 77-85
51
pases y suspenden 23. El pas americano donde se percibe una mayor corrupcin
es Venezuela, que ocupa el puesto 162, mientras que Ecuador se sita en el puesto
150. Por el contrario, Chile (22) Uruguay (25) son, tras Canad (9) y Estados
Unidos (20) los territorios en los que se percibe una menor corrupcin.
52
55
empleo prioritario para ellos. Todas estas falencias conllevan a que de alguna
manera se aflore la corrupcin en estos ambientes de carencias de lo elemental.
Sin embargo, en la escala transnacional, dentro del marco de una economa
globalizada, aparecen modalidades nuevas que deben ser controladas con
instrumentos de cooperacin de las diversas autoridades nacionales, a la luz de los
comentarios que se escucharon en.53
Esta corrupcin transnacional, distinta al soborno que es una de las modalidades
de descomposicin social, por desgracia, y que practicaron durante muchos aos
algunas grandes empresas transnacionales, con la venia, asentimiento y beneplcito
de sus respectivos gobiernos, es la relacionada con actividades peligrosas para el
orden pblico y la paz social, como el trfico de armas y de personas, la explotacin
de determinados recursos naturales o la disposicin de residuos peligrosos, la
presencia del narcotrfico, el lavado de dineros, contrabando, la piratera industrial
y ambiental y, en una palabra, el crimen organizado.
53
54
el Avivato se mueve por todos esos canales, fluidos para l, hasta que de
pronto aparece rico o funcionario sin saber cmoEl Avivato es uno de los
resortes ms notables de la mafia, y pasa inadvertido en la funcin. Su
estructura moral no es muy diferente, pero su apariencia es inofensiva. entre
nosotros son una inmensa, populosa institucin que, curiosamente no aparece
molestar a nadie. Pas de Avivatos!57, con lo anterior se puede colegir que en
las diferentes entidades del Estado todava y an hay mucho servidor pblico
Avivato que es sinnimo de corrupto, y que estn enquistados hasta en los mismos
rganos de Control del Estado.
El conflicto central es, en el momento que se debe desafiar a los ciudadanos
para que se involucren en el diagnstico y en el mejoramiento de los sistemas
corruptos, teniendo como paso inicial la realizacin de encuestas y entrevistas
confidenciales. Los servidores pblicos deben ser retados a disear experimentos
con resultados mensurables, los cuales deben ayudar a resquebrajar el sistema de
incentivos que hoy anima, ejemplo de ello son los falsos positivos de la fuerza
pblica en nuestro pas, y ms an, demanda comportamientos corruptos. La
ilegalidad debe ser proscrita. Exhorto que cualquier voluntad contra la corrupcin
comience con una publicitada persecucin de unos cuantos dilapidadores de fondos
pblicosincluyendo gente del sector privado (tanto de empresas nacionales como
extranjeras), del legislativo, de la rama judicial, de la burocracia, del ejecutivo y de
la clase poltica. Para evitar aprensiones, sera bueno que algunos de estos
malversadores del erario pertenecieran al partido que est en el poder. Esta razn
nos asiste, que para mejorar la administracin y el pueblo como administrador se
debe afincar en la educacin y tramitar dentro del ordenamiento jurdico ante el
legislativo normas contundentes como lo es el reciente Estatuto Anticorrupcin
del ao 2011 ley 1474 como tambin deben darse en:
a)
En conformar un grupo elite dentro del organismo de control para la lucha
contra la corrupcin en acompaamiento de organismos no gubernamentales ONGs
y veeduras ciudadanas conformadas para coadyuvar en la vigilancia y control de
las distintas Entidades Estatales.
b)
La identificacin de unas pocas agencias o reas clave donde el esfuerzo
anticorrupcin se centre en un primer ao con la esperanza de que el xito le
permita ganar fuerza.
c)
Una estrategia de formar funcionarios dentro de los ministerios clave,
que asuma seriamente los problemas de incentivos e informacin, incluyendo
experimentos de pagos.
57
d)
Crear mecanismos para identificar o involucrar dentro de la organizacin
estatal, personal adscrito a organismos de control y se mimeticen con el resto de
personal para poder ver lo que sucede dentro de entidades calificadas con grados
de corrupcin muy grandes, y que estos perversos funcionarios sean castigados
de tal manera que nunca puedan volver a ser funcionarios pblicos, y se ganen el
derecho a ser procesados de manera inmediata sin dilaciones, que su juicio tenga
suficiente divulgacin para el escarnio pblico.
58
Ibd.
59
59
CAPTULO IV
Trascendencias del Nuevo Estatuto Anticorrupcin
1. Estatutos Anticorrupcin en Colombia
60
61
63
61
65
prolongaba en el tiempo es decir, en los aos de 2008, 2009 y 2010, y por lo tanto
los miembros de la Junta Directiva, el Gerente, y la Subgerente Comercial y de
Mercadeo, todos administradores de la I.L.V., que participaron en cualquier
momento y tomaron decisiones durante el tiempo de celebracin y ejecucin de
los otroses No. 01, 02, 03, 04 y 05 debieron revisar su conveniencia y oportunidad,
como tambin los efectos econmicos dados en el entorno para su implementacin
y puesta en marcha del plan promocional en cada una de las vigencias antes
enunciadas.
Ahora haremos un recuento sucinto respecto al DAO Y SU
CUANTIFICACIN EN ESTE CASO. Como se expres anteriormente que
dimos un nmero de botellas de licor dadas en promocin y un nmero de botellas
en ventas. Y que bajo tal entendido, concurri certeza suficiente, tanto lgica
como fctica del Detrimento ocasionado al erario en cuanta de $40.767.369.586
indexado en febrero de 2012. 62 Es de resaltar tambin que el Contralor
Departamental para esas vigencias fiscales de 2008, 2009 y 2010, Carlos Hernn
Rodrguez Becerra y sus funcionarios que actuaron en la diligencia de auditora en
la I.L.V, concluyeron con el fenecimiento de la cuenta para estas vigencias. Es as
que los escndalos de corrupcin en varias entidades del Estado estn por doquier,
ejemplo los contratos del IDU Instituto de Desarrollo Urbano de Bogot.
El dao est hecho, respecto al caso de la I.L.V. a su vez se ha puesto en
evidencia es decir se conoce y est demostrado. Pero quien lo descubre y lo
resuelve es una instancia de mayor jerarqua, tal como el caso sub examine, que lo
ejecut la Contralora General de la Repblica, es aqu donde nos preguntamos lo
siguiente para qu sirven las Oficinas de Control Interno de las diferentes entidades
del Estado? Si los Titulares de estas Oficinas de Control Interno son nombrados
por su superior jerrquico, y que su permanencia o no en este cargo est supeditada
a este superior de acuerdo a conveniencias de toda ndole, y se tiene poca o casi
ninguna legitimidad para investigar a los que tienen poder de decisin y de tomar
medidas dentro de ese Organismo Estatal. Aqu es donde se necesita de un rgano
externo que vigile y haga cumplir la Funcin Administrativa sin sesgos de ninguna
naturaleza enfocados en la imparcialidad y en el ordenamiento jurdico, por cuanto
debemos de dar garantas a los ciudadanos que en ltimas somos los que aportamos
y pagamos impuestos. Ahora viene otro interrogante Cul fue el pronunciamiento
al respecto, de la Contralora Departamental del Valle del Cauca? Por qu el
Gobernador de este Departamento no confi en su rgano de Control Fiscal
Departamental y acudi a una instancia de mayor jerarqua, como en este caso
que fue la Contralora General de la Repblica. Acaso se perdi la confianza y la
dignidad hacia estos rganos. Pues de acuerdo a lo sucedido y sus resultados
COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Proceso de responsabilidad
fiscal No. 6-007-11. Segunda instancia. 23, marzo, 2012. Artculo 1. Declarar con responsabilidad
fiscal solidaria a ttulo de culpa grave y por una cuanta de $40.767.369.586.oo indexada a febrero de
2012, al seor Hctor Fabio Useche de la Cruz, actual Gobernador del Valle y otras personas ms
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71
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CAPTULO V
La eficacia de la Responsabilidad Fiscal en Colombia
75
Existen otros dos criterios econmicos para medir la eficiencia: En el sentido de Pareto, donde un
cambio es bueno si beneficia al menos a una persona y no perjudica a nadie; y el principio de
compensacin de Kaldor-Hicks, que sugiere que los agentes que obtienen beneficios deben compensar
a los agentes que se ven perjudicados.
71
SNCHEZ TORRES. Op. cit.
*
77
La disquisicin del grupo respecto a este punto se tiene que declarar y ser difanos
en la reiteracin que el modelo de control fiscal debe de replantearse
trascendentalmente, como ya lo habamos planteado previamente, en donde las
contraloras deben ser en lo esencial, tcnicas en su proceder y en el ejercicio de
su misin constitucional, distanciadas de lo poltico y que sus recursos humanos
sean escogidos mediante meritocracia y tengan un bagaje y experticia en el tema
de control fiscal. Y est demostrado que el Proceso de Responsabilidad Fiscal en
el transcurrir de los tiempos desde las modificaciones que se dieron a partir de la
Constituyente de 1991, no han dado los resultados esperados, y se vislumbra una
disfuncionalidad en este.
De otra fuente de informacin como lo es la Auditoria General de la Repblica,
su auditor mostr cifras concretas, donde manifest que fundamentalmente se
puede declarar que lo concerniente a la recuperacin de cartera por procesos
de Responsabilidad Fiscal que es analoga de Detrimento Patrimonial al
Estado estn en un margen de 0,9%. De 2.9 billones de pesos del cmulo
de los procesos de responsabilidad fiscal que se iniciaron en los ltimos
meses, y la recuperacin efectiva ha sido de $38 mil millones de pesos72.
GARCA SEGURA, Hugo. Dice que se necesitan reformas profundas al control fiscal: El control
interno es inoperante: Ivn Daro Gmez Lee. En: El Espectador. [en lnea]. 2011. Poltica. 4, abril,
2011. [consultado 25 enero de 2013]. Disponible en Internet: <http://www.elespectador.com/noticias/
politica/el-control-interno-inoperante-ivan-dario-gomez-lee-articulo-261009>.
72
CAPTULO VI
Control Fiscal como funcin pblica, derivado del
modelo de Control Fiscal que ejerce la Contralora
General de la Repblica de Colombia
73
79
1. La Responsabilidad Fiscal74
El Proceso de Responsabilidad Fiscal es una actuacin predominantemente
administrativa de los entes de control fiscal, y que a travs de esta actuacin se
busca identificar los hechos daosos al erario, y de quien o quienes lo cometieron
mediante conductas ilcitas, y as exigir el resarcimiento del menoscabo, detrimento,
prdida o deterioro de los bienes o de los recursos, ocasionado al tesoro pblico.
En sus Aspectos Constitucionales: La responsabilidad fiscal encuentra
fundamento constitucional en los artculos 6, 124, contentivo del precepto superior
denominado Reserva Legal, donde le remite a la ley la forma de determinar la
responsabilidad de los servidores pblicos y la manera de hacerla efectiva, al
efecto, en materia de responsabilidad, el artculo 267, y siguientes, pero
especficamente en el numeral 5 del artculo 268 de la Constitucin Poltica, que
confiere al Contralor General de la Repblica la atribucin de establecer la
responsabilidad que se derive de la gestin fiscal. As mismo el artculo 274 de la
Constitucin Poltica crea la figura del auditor General de la Repblica, encargado
de ejercer la vigilancia del control fiscal sobre la Contralora General de la Repblica
y las contraloras Territoriales, es as que con la promulgacin de la constitucin
de 1991, la funcin pblica de control fiscal adquiere una nueva dimensin en la
medida de que la actividad debe orientarse dentro de la filosofa del nuevo Estado
Social de Derecho en general, y especficamente dirigida a la aplicacin de los
principios de eficiencia, economa, equidad y valoracin de los costos ambientales75.
En sus Aspectos Legales. El artculo 124 de nuestra Constitucin, sealado
como Reserva Legal, concede a la ley la forma de determinar la responsabilidad
de los servidores pblicos y la manera de hacerla efectiva, al efecto, en materia
de responsabilidad fiscal, dicha prerrogativa legal se ha materializado en la Ley 42
de 1993 y posteriormente en la Ley 610 de 2000, y luego es surtida en la Ley 1474
de 2011, y estas en sus artculos determinan la forma para establecerla y hacerla
efectiva.
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85
As, en sentencia SU- 620 de 1996, esta Corporacin examin las principales
caractersticas de los procesos por responsabilidad fiscal, destacando lo
siguiente:
En el trmite del proceso en que dicha responsabilidad se deduce se deben observar
las garantas sustanciales y procesales que informan el debido proceso,
debidamente compatibilizadas con la naturaleza propia de las actuaciones
administrativas, que se rigen por reglas propias de orden constitucional y legal,
que dependen de variables fundadas en la necesidad de satisfacer en forma urgente
e inmediata necesidades de inters pblico o social, con observancia de los
principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y
publicidad (art. 209 C.P.), a travs de las actividades propias de intervencin o de
control de la actividad de los particulares o del ejercicio de la funcin y de la
actividad de polica o de las que permiten exigir responsabilidad a los servidores
pblicos o a los particulares que desempean funciones pblicas. En tal virtud, la
norma del art. 29 superior, es aplicable al proceso de responsabilidad fiscal, en
cuanto a la observancia de las siguientes garantas sustanciales y procesales:
legalidad, juez natural o legal (autoridad administrativa competente), favorabilidad,
presuncin de inocencia, derecho de defensa, (derecho a ser odo y a intervenir en
el proceso, directamente o a travs de abogado, a presentar y controvertir pruebas,
a oponer la nulidad de las autoridades con violacin del debido proceso, y a
interponer recursos contra la decisin condenatoria), debido proceso pblico sin
dilaciones injustificadas, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho.
La garanta dada por las Altas Cortes hacia los administrados en lo tocante con
este tema es bien interesante. Es de observarse que estas Cortes se han pronunciado
en copiosas oportunidades tratando este tema de la violacin al debido proceso y
en lo relacionado con el trmite de la Responsabilidad Fiscal ejercido por las
Contraloras. Es decir que se tienen suficientes seguridades dentro de un
ordenamiento jurdico que resguarda a los administrados frente a los organismos
de control y que su actuar por estos ltimos se debe dar en los lineamientos de la
razonabilidad jurdica, contenidos dentro del ordenamiento jurdico. Ejemplo de
ello lo trae la Corte Constitucional en sentencias; C-046 de 1994, C-540 de 1997, C189 de 1998C-840/01, C-557 de 2001, C-840 de 2001, C-131 de 2002, C-832 de 2002,
C-340 de 2007 y C-832 de 2008, entre otras.
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87
4. La Reserva Procesal
Las actuaciones adelantadas durante la indagacin preliminar segn prescripcin
del artculo 20 de la ley 610 de 2000, y el proceso de responsabilidad fiscal son
reservadas hasta su culminacin. En consecuencia, hasta no terminarse el Proceso
de Responsabilidad Fiscal, ningn funcionario podr suministrar informacin, ni
expedir copias de piezas procesales, salvo que las solicite autoridad competente
para conocer asuntos judiciales, disciplinarios o administrativos.
Lo relativo en cuanto a la reserva el artculo 20 de la ley 610 de 2000. Lo ha
determinado de la siguiente manera; Reserva y expedicin de copias. <Artculo
condicionalmente exequible. Apartes tachados inexequibles> Las actuaciones
adelantadas durante la indagacin preliminar y el proceso de responsabilidad fiscal
son reservadas hasta su culminacin.
En consecuencia, hasta no terminarse el proceso de responsabilidad fiscal, ningn
funcionario podr suministrar informacin, ni expedir copias de piezas procesales,
salvo que las solicite autoridad competente para conocer asuntos judiciales,
disciplinarios o administrativos.
El incumplimiento de esta obligacin constituye falta disciplinaria, la cual ser
sancionada por la autoridad competente con multa de cinco (5) a diez (10) salarios
mnimos mensuales.
Los Sujetos Procesales tendrn derecho a obtener copia de la actuacin para su
uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin de guardar reserva
sin necesidad de diligencia especial. Agrega la norma que el incumplimiento de
esta obligacin constituye falta disciplinaria, la cual ser sancionada por la autoridad
competente con multa de cinco (5) a diez (10) salarios mnimos mensuales. Y
seala, a su vez, que los sujetos procsales tendrn derecho a obtener copia de la
actuacin para su uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin
de guardar reserva sin necesidad de diligencia especial.
89
91
presuncin de inocencia. Por esta razn la ley debe propiciar un equilibrio entre la
publicidad y la reserva, y entre los derechos colectivos y particulares.
Contina la vista fiscal recordando que el artculo 74 de la Constitucin consagra
la publicidad de los documentos pblicos como regla general pero admitiendo que
la ley puede sealar excepciones respecto de ella. En este sentido, resulta vlido
que la ley establezca la reserva mientras exista incertidumbre en relacin con los
hechos y las personas.
En seguida el concepto del Procurador recuerda lo dicho por la Corte en la
referida Sentencia C-038 de 1996, para concluir que con base en ella debe estimarse
que el precepto demandado es inconstitucional parcialmente, toda vez que existe
una desproporcionalidad en el aparte que se refiere a que la reserva opera durante
todo el proceso fiscal, ya que desconoce el principio superior de publicidad. En tal
sentido, solicita la declaracin de inexequibilidad de las expresiones hasta su
culminacin y hasta no terminarse el proceso de responsabilidad fiscal, y la
constitucionalidad condicionada del resto de la disposicin, en el entendido de que
la reserva no puede prolongarse ms all del momento en que se rindan los
descargos y se practiquen las pruebas a que haya lugar.
La situacin y condicin de conceptuar en nuestro anlisis, del Ministerio Pblico
pronuncindose ante la Corte Constitucional en Procesos de Constitucionalidad
este proceder de la Procuradura General de la Nacin debe ser eliminada y
trasladada, o bien a la Agencia de Defensa Judicial del Estado, o bien a una oficina
de Defensa Judicial de las Leyes en el Congreso de la Repblica (*).
93
81
95
agregado. Siendo sta una de las vas idneas para acceder interinstitucionalmente
a crecientes ndices de gestin pblica, donde, al tiempo que se depura la
transparencia de los procedimientos y actuaciones de la Administracin, se propicia
y facilita el cumplimiento efectivo de los fines del Estado. Perspectiva bajo la cual
cobra especiales fuerzas la primaca de lo sustancial sobre lo procedimental
6. Dao Patrimonial
La lesin del patrimonio pblico, representada en el menoscabo, disminucin,
perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin
fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en
trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines
esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional,
programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contraloras.
Dicho dao podr ocasionarse por accin u omisin de los servidores pblicos o
por la persona natural o jurdica de derecho privado, que en forma dolosa o culposa
produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio pblico (*).
El Dao. Es la lesin al patrimonio pblico, al erario, del cual se deriva el
perjuicio y la consecuente obligacin de resarcirlo y en su condicin obligatoria de
reparar ese dao ocasionado por aquel agente pblico o privado que lo caus. Y
que la intervencin del rgano de Control de conformidad a su misin dada en lo
Constitucional es fundamental por cuanto es la que obliga a ese agente a la
reparacin de dicho dao.
expresiones contenidas en el artculo 6 de la ley 610 de 2000, declaradas inexequibles en la sentencia
C-340 de 2007, M.P.: Rodrigo Escobar Gil.
*
97
La ley 610 en el artculo 6, precisa que para efectos de la misma ley se entiende
por dao patrimonial al Estado, la lesin representada en el menoscabo, disminucin,
perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin
fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en trminos
generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales
del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o
proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contraloras. Agrega la
disposicin que dicho dao podr ocasionarse por accin u omisin de los servidores
pblicos o por la persona natural o jurdica de derecho privado, que en forma
dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio
pblico. Este precepto legal, tiene un carcter enunciativo, pues incluye dentro
del concepto de dao, los perjuicios, definidos como la ganancia lcita que deja de
obtenerse, o gastos que se ocasionen por acto u omisin de otro y que ste debe
indemnizar, a ms del dao o detrimento material causado por modo directo que
pueda sufrir la Nacin o el establecimiento pblico.
La Honorable Corte Constitucional, en sentencia SU-620/96, del 13 de noviembre
de 1996, Magistrado Ponente doctor Antonio Barrera Carbonell, al referirse a las
caractersticas del dao seal: ...Para la estimacin del dao debe acudirse a las
reglas generales aplicables en materia de responsabilidad; por lo tanto, entre otros
factores que han de valorarse, debe considerarse que aqul ha de ser cierto, especial,
anormal y cuantificable con arreglo a su real magnitud. En el proceso de
determinacin del monto del dao, por consiguiente, ha de establecerse no slo la
dimensin de ste, sino que debe examinarse tambin si eventualmente, a pesar
de la gestin fiscal irregular, la administracin obtuvo o no algn beneficio...
Y en sentencia C-840/2001 del 9 de agosto de 2001, Magistrado ponente:
doctor Jaime Araujo Rentera. La Corte indica:
(...) De otra parte destaca el artculo 4 el dao como fundamento de la responsabilidad
fiscal, de modo que si no existe un perjuicio cierto, un dao fiscal, no hay cabida
para la declaracin de dicha responsabilidad. Por consiguiente, quien tiene a su
cargo fondos o bienes estatales slo responde cuando ha causado con su conducta
dolosa o culposa un dao fiscal. El perjuicio material se repara mediante
indemnizacin, que puede comprender tanto el dao emergente, como el lucro
cesante, de modo que el afectado quede indemne, esto es, como si el perjuicio
nunca hubiera ocurrido. As, el resarcimiento del perjuicio, debe guardar
correspondencia directa con la magnitud del dao causado, mas no puede superar
ese lmite. Y no podra ser de otro modo, pues de indemnizarse por encima del
monto se producira un enriquecimiento sin causa, desde todo punto de vista
reprochable. Por lo mismo, la indemnizacin por los daos materiales sufridos
debe ser integral, de tal forma que incluya el valor del bien perdido o lesionado
(dao emergente), y el monto de lo que se ha dejado de percibir en virtud de tal
lesin (lucro cesante). A lo cual se suma la indexacin correspondiente, que para
En efecto, habr que decir que en la parametrizacin del dao se debe considerar
los perjuicios o dao, y as mismo se debe originar su actualizacin, es decir, traer
el dao al valor presente en el momento que se produzca la decisin de
responsabilidad, segn los ndices de precios al consumidor certificados por el
DANE para los perodos correspondientes, segn prescripcin del artculo 52 de
la ley 610 de 2000, Sentencia del Consejo de Estado de 7 de marzo de 2001,
expediente 820 y Concepto 732 de 3 de octubre de 1995.
Ahora es de conocimiento determinar que el dao causado en este caso al Erario,
la Entidad fiscalizadora deber cuantificarlo y determinarlo, por cuanto en profusas
oportunidades se da que existe el dao pero no hay la certeza de su cuantificacin,
y es aqu donde comienza a debatirse su elemental ambivalencia y confusin de la
certidumbre del dao, es decir que el estimativo del dao es incierto, y por lo tanto
es dudoso, y no cuantificable, con arreglo a su real magnitud.82
Los casos dados en los que no se ha determinado, ni se ha cuantificado el dao,
estamos inmersos en un limbo dentro del cual favorece al presunto autor del dao.
Por cuanto para irrogarle responsabilidad fiscal al presunto tenemos que tener la
certeza del valor del dao para que a futuro lo repare, es decir resarza al Estado
y repare el dao causado.
La Relacin de Causalidad. La relacin de causalidad, implica que entre la
conducta daina y el dao patrimonial causado, es as que debe existir una relacin
determinante y condicionante de causa-efecto, de tal manera que el dao sea
resultado de una conducta activa u omisiva. El nexo causal se rompe cuando
aparecen circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito.
En las providencias donde se edifique la imputacin de responsabilidad fiscal y
Fallo con responsabilidad fiscal, deber determinarse en forma precisa la
acreditacin de los elementos integrantes de responsabilidad, entre ellos el nexo
causal entre la conducta del agente y el dao ocasionado.
La ocurrencia por el hecho de un tercero, el nexo causal asimismo se rompe por
el hecho de un tercero, igualmente sucede por situaciones de fuerza mayor o caso
fortuito. La causalidad debe quedar adecuadamente demostrada y que el detrimento
debe ser derivacin directa del proceder activo u omisivo del Gestor Fiscal. Ahora
la correlacin de causa efecto deber estar atada concisamente a la accin u
omisin de la persona y declararla responsable, lo anterior est expreso en la
jurisprudencia y doctrina. Y este nexo causal deber ser demostrado por la
Contralora por cuanto no se permite ningn tipo de presuncin, al inverso de la
culpa grave o el dolo que s lo concede.
82
99
Leyes:
- 80 de 1993 Estatuto Contractual.
128 de 1994 Orgnica de las reas metropolitanas.
134 de 1994 Mecanismos de Participacin Ciudadana.
136 de 1994 Modernizacin y funcionamiento de los municipios
141 de 1994 Crea el Fondo Nacional de Regalas, la Comisin
de Regalas, se regula el derecho del Estado a percibir regalas por la
explotacin de recursos naturales no renovables, se establecen las
reglas para su liquidacin y distribucin y se dictan otras disposiciones.
142 de 1994 Servicios pblicos domiciliarios.
161 de 1994 Por la cual se organiza la Corporacin Autnoma Regional
del Ro Grande de la Magdalena, se determinan sus fuentes de financiacin y se
dictan otras disposiciones.
330 de 1996 Contraloras departamentales.
599 de 2000 Cdigo Penal.
600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal.
610 de2000 Por la cual se establece el trmite de los procesos de
responsabilidad fiscal.
617 de 2000 Por la cual se reforma parcialmente la Ley 136 de 1994, el
Decreto Extraordinario 1222 de 1986, se adiciona la Ley Orgnica den Presupuesto,
el Decreto 1421 de 1993, se dictan otras normas tendientes a fortalecer la
descentralizacin, y se dictan normas para la racionalizacin del gasto pblico
nacional.
678 de 2001 Responsabilidad patrimonial de los agentes del Estado a travs
de ejercicio de repeticin o llamamiento en garanta con fines de repeticin.
715 de 2001 Por la cual se dictan normas orgnicas en materia de recursos
y competencias de conformidad con los artculos 151, 288, 356 y 357 (Acto
Legislativo 01 de 2001) de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones
para organizar la prestacin de los servicios de educacin y salud, entre otros.
734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico.
794 de 2003 Por la cual se reforma el Cdigo de Procedimiento Civil
850 de 2003 Por la cual se reglamenta las Veeduras Ciudadanas
1474 de 2011 Estatuto anticorrupcin.
100 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
Decretos
83
101
CARRARA, Francesco. Programa de derecho criminal. Bogot, Colombia: Temis 1957. Tomo II,
pgina 381.
*
En relacin con los requisitos de conducencia, pertinencia y eficacia de la prueba y que son generales
para todas las pruebas, consultar la pregunta N 2 de este documento.
84
103
105
106 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
Resulta por tanto impertinente o irrelevante una prueba intil y que no produzca
efectividad para lo que se busca probar como en el caso de la fijacin de la
certidumbre de los hechos que se investigan en el proceso.
De conformidad con el artculo 178 del CPC: RECHAZO IN LIMINE. O de
plano, Las pruebas deben ceirse al asunto materia del proceso y el juez rechazar
in limine las legalmente prohibidas o ineficaces, las que versen sobre hechos
notoriamente impertinentes y las manifestaciones superfluas.. Para tal efecto y
con el fin de evitar violaciones a la garanta del debido proceso debe analizarse
objetivamente y exponerse en el respectivo auto la plena evidencia del carcter
impertinente o irrelevante de una prueba, y en caso de duda optar por la admisin
de la prueba86.El Rechazo In Limine, est dado por comprender asuntos sin
fundamento, o por la omisin e improcedencia o defecto de un requisito insubsanable,
y tiene su sustento en la medida que no se puede otorgar un derecho a quien
demande que no tiene razn y que se siga con el proceso adelante a sabiendas que
culminar con decisiones a denegar.
Conducencia. Al igual que el anterior es un requisito de admisibilidad de la
prueba y se traduce en la aptitud o idoneidad jurdica de un medio probatorio para
establecer un hecho en el curso de un proceso. Hace referencia a la
correspondencia entre dicho medio y las normas que establecen la posibilidad de
acudir a su utilizacin para demostrar legalmente la existencia de un hecho.
En un caso particular puede encontrarse que la prueba est autorizada
expresamente o excluida expresa o tcitamente. Se diferencia de la pertinencia
en cuanto la conducencia se predica de la prueba y la pertinencia de los hechos
materia del proceso, as, puede suceder que una prueba tenga el carcter de
pertinente pero no de conducente. Por ejemplo, la venta de un bien inmueble
nicamente se prueba con la escritura pblica para su celebracin, en tanto los
testimonios o un documento privado no son conducentes para demostrar tal hecho.
La conducencia es el medio idneo de prueba para expresar y demostrar lo que
se quiere probar y que se encuentra establecida por la legislacin tanto sustantiva
como en la adjetiva que impone limitaciones a la forma como debe celebrarse o
probarse un determinado acto jurdico
Eficacia. Si bien se considera como un requisito de admisibilidad de la prueba
segn el art. 178 del CPC citado, la eficacia de la prueba se establece una vez
efectuada su valoracin o apreciacin. Prueba eficaz es la que resulta efectivamente
til para llevar a la conviccin del juez, de acuerdo con criterios de valoracin
racionales. La eficacia se establece despus de haberse constatado que tiene un
valor efectivo, de su valor probatorio. Puede considerarse que la eficacia de la
prueba corresponde al grado en que se ratifican los hechos que se indagan.
86
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Al respecto pueden consultarse las Sentencias T436/92, T-055/94, T-393/94, T-442/94, T-324/96, T-329/96, T-654/98 y T-589/99.
107
108 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
109
CAPTULO VII
Declogo del buen unilibrista90. Fundamentado en la
honestidad y la tica. Al rescate y exaltacin de
principios y valores de los servidores pblicos
ZULETA HINCAPI, Nicols Enrique. Declogo del buen Unilibrista: Rector Nacional de la
Corporacin Universidad Libre. En: Expresin Libre. Octubre, 2011. edicin No. 26. p.21.
90
110 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
111
91
Ibd.
112 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
CAPTULO VIII
Modelo de Control Fiscal a proponer para la
Contralora General de la Repblica de Colombia
113
114 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
CONCLUSIONES
115
92
116 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
117
Ibd.
Ibd. p. 282 y 286.
96
MISAS ARANGO, Gabriel. Control Fiscal, modernizacin y Lucha contra la Corrupcin:
Experiencias en Amrica Latina. Febrero, 2006. Primera Edicin. Bogot, D.C.: Contralora General
de la Repblica; Banco Interamericano de Desarrollo. BID. p. 248 y 249.
94
95
118 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
119
RECOMENDACIONES
120 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
Referendo o Reforma Constitucional de 2003 propuesta por el expresidente lvaro Uribe Vlez, la
cual fue votada negativa en toda su extensin.
97
OSSA ESCOBAR, Carlos. El Contralor ante el Congreso: coleccin dos aos de gestin. Imprenta
Nacional de Colombia. primera edicin. Noviembre, 2000, p.673.
*
121
122 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
realizar los Tribunales pertinentes y sean estos los que ternen y elijan al Contralor
(*).
La coexistencia paralela de Contraloras Departamentales, Distritales, y
Municipales, al igual que las Gerencias Departamentales Colegiadas de la
Contralora General de la Repblica, y que este ltimo organismo acta
desconcentradamente del nivel central, la recomendacin va encaminada a que se
debera unificar en las regiones, para que acte un solo ente de control y este
ejerciera la funcin de Vigilancia y Control sobre los sujetos y puntos de control de
estas regiones, y no se d una gran burocracia dentro y al frente de estos rganos,
igualmente para que desaparezcan la duplicidad de funciones, que pueden conllevar
al entorpecimiento de la labor de investigacin en sus diferentes frentes, convertida
igualmente en una competencia insana (**).
Los incentivos para propiciar denuncias sobre corrupcin, es el ofrecimiento de
recompensas a los denunciantes. La legislacin norteamericana establece el
derecho del gobierno a recuperar daos por medio de una accin civil en aquellos
casos en los cuales se perpetr un fraude contra el Estado. La ley establece que
si los daos recuperados son el resultado de denuncia, el denunciante tiene el
derecho a recibir entre el 15 y el 25% del monto recuperado. En nuestro pas no
existe normativa que prohba al gobierno ofrecer este tipo de recompensas.
Implementar esta prctica en nuestro pas es una forma de estimular el trabajo
que hacen los veedores ciudadanos, en el entendido que el trabajo que hacen es
riesgoso y sera una forma de estimular el ejercicio ciudadano de la participacin
ciudadana. As como se cre el famoso milln de cooperantes contra el terrorismo,
se puede crear otro milln de cooperantes para denunciar hechos de corrupcin.
El hacer ms gravosas las penas para quienes cometan delitos fiscales o que
desven los recursos del erario. Hay que seguir construyendo normas que realmente
le metan miedo a los corruptos y a los jueces que cohonesten con ellos, por ejemplo
hacer ms gravosa la sancin o la crcel e inhabilidad para quienes cometan
hechos de corrupcin. Para quienes cometan esos hechos se les privara la libertad
por trmino de treinta aos, lo mismo para los jueces que cohonesten con ellos.
La negociacin de cargos y sentencia. Una de las armas ms poderosas para
obtener la cooperacin de testigos en los casos imputados al crimen organizado o
a la corrupcin es la posibilidad de llevar a cabo una negociacin entre el Ministerio
Pblico, la Contralora General, la Fiscala General y posibles inculpados para
reducir la pena de aquellos a cambio de su testimonio contra ste. Esta negociacin
permitira romper el crculo de silencio que rodea la corrupcin, estimulando a los
particulares para que denuncien los abusos de los funcionarios pblicos que exigen
el peaje o la propina, o sumas de dinero a los usuarios, pudiendo ampliarse este
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beneficio a los casos en que proceda el perdn judicial y a los particulares que
participen en el delito de cohecho. El castigar con severidad la utilizacin indebida
de informacin privilegiada. Algunas normas sancionan a funcionarios pblicos o
particulares que, como empleados o miembros de una junta directiva u rgano de
administracin de cualquier entidad, pblica o privada, hagan uso indebido de la
informacin conocida por razn de sus funciones, con el fin de obtener provecho.
El trfico de influencias es una nueva conducta relacionada con la corrupcin.
Esta figura sanciona a cualquier funcionario pblico que influye en las actuaciones
de otro funcionario pblico valindose de su cargo, posicin jerrquica o relacin
personal para conseguir algn beneficio; a cualquier persona que use estas mismas
relaciones para ejercer presin destinada a que un funcionario pblico lo beneficie;
y a los que solicitan de otros, ddivas por influenciar indebidamente a cualquier
autoridad.
Lo que se debiera implementar desde la participacin ciudadana, es la pedagoga
que debe hacerse con las comunidades, apoyarse en ellas, puesto que hay que
atacar unas causas de orden cultural, y este ejercicio es el que debe implementarse
con la construccin de las veeduras ciudadanas, que la misma comunidad desde
la base implemente el control, puesto que el ciudadano como doliente del patrimonio
pblico, de la cosa pblica, es quien debe ayudar a cuidarlo a travs del control
social.
El Modelo de Control Fiscal debe de replantearse trascendentalmente, como ya
se haba planteado preliminarmente, en donde igualmente las Contraloras deben
ser en lo primario, tcnicas en su proceder y en el ejercicio de su Misin
Constitucional, apartadas por siempre de lo poltico y que sus Recursos Humanos
sean escogidos mediante Meritocracia es decir que se antepongan y se honren
los mritos y el conocimiento tanto acadmico como prctico sobre lo insustancial,
como es la escogencia que actualmente se da, que es por padrinazgos polticos, y
argucias que ostentan y tienen a su haber los poderes provedos a quienes en su
potestad ponen y votan por Contralores sin el perfil para ejercer tal dignidad.
Como son los cuerpos legislativos, el Senado de la Repblica, las Asambleas
Departamentales, los Concejos Distritales y Municipales, as que la escogencia
debe recaer es en un recurso humano probo, idneo, competente, y que tengan un
bagaje y experticia en el tema de Control Fiscal, realidades stas que se deben
considerar y replantear en lo concerniente al procedimiento y a la forma de eleccin
de los Contralores, tanto General de la Repblica, como los Territoriales. Porque
en estos tiempos, esta eleccin la hacen ms enfocados por arreglos soslayados
de moralidad pblica de las bancadas polticas y amaos de vertientes grupales
para luego cobrar prebendas canonjas convertidas en puestos dentro de la nmina
de estos organismos de control. Esta es la forma como a una persona que terna
para ocupar tal dignidad, los rganos legislativos la convierten en preboste del
Control Fiscal.
124 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
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128 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
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SECRETARIA SENADO: Disponible en Internet: http://www.secretariasenado.gov.co/
leyes/
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. Disponible en Internet: http://
www.transparency.org/surveys/index.html
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ANEXO
130 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
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132 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia