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El Modelo

de Control Fiscal
ejercido por la Contralora
General de la Repblica
de Colombia

Jos Alonso Garca Arciniegas

2 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Jos Alonso Garca Arciniegas

El Modelo
de Control Fiscal
ejercido por la Contralora
General de la Repblica
de Colombia

Jos Alonso Garca Arciniegas

EL MODELO DE CONTROL FISCAL EJERCIDO POR LA CONTRALORA GENERAL DE


LA REPBLICA DE COLOMBIA
ISBN: 978-958-8705-92-7

Derechos Reservados de Copia para la presente edicin 2014 por Jos Alonso Garca Arciniegas
E-mail: josealonsogarcia28@yahoo.com
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sin permiso escrito del titular del Copyright.
Impreso en Colombia
Printed in Colombia
4 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

CONTENIDO

PRESENTACIN............................................................................................9
RESUMEN .................................................................................................11
INTRODUCCIN.........................................................................................13
Captulo I
Evolucin del Control Fiscal y resea histrica
de la Contralora General de la Repblica de Colombia
1. Evolucin en el tiempo del Control Fiscal en Colombia..............18
2. Organizacin de la Contralora General de la Repblica
de Colombia..........................................................................................27
3. Los modelos de control Fiscal y su estudio en el procedimiento
colombiano en la Constituyente de 1991................................................28
4. Labores Misionales...............................................................................31
5. Auditoras (Control Fiscal Micro)..........................................................32
6. Control Fiscal Macro............................................................................33
7. La Responsabilidad Fiscal y su Proceso................................................33

Jos Alonso Garca Arciniegas

Captulo II
El Control Fiscal como funcin pblica en el Estado
colombiano Articulo 267 Superior
Captulo III

El Control Fiscal frente a la corrupcin


1.
2.
3.
4.
5.

Clasificacin grupos bsicos de actos de corrupcin............................. 54


Corrupcin unida a pobreza..................................................................54
Corrupcin desde las multinacionales....................................................55
Elevando la lucha contra la corrupcin...................................................56
Programas anticorrupcin en Colombia.................................................58

Captulo IV
Trascendencias del Nuevo Estatuto Anticorrupcin
1. Estatutos Anticorrupcin en Colombia...................................................60
2. Estatuto Anticorrupcin Actual...............................................................67

3. Debates sobre el contenido, alcance y resultados de la ofensiva


contra la corrupcin en Colombia...................................................67
4. Comentarios finales de la lucha contra la corrupcin...............................70

6 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Captulo V
La eficacia de la Responsabilidad Fiscal en Colombia
Captulo VI
Control Fiscal como funcin pblica, derivado del modelo
de Control Fiscal que ejerce la Contralora General de la
Repblica de Colombia
1. La Responsabilidad Fiscal.....................................................................80
2. Componentes de la Accin Fiscal: indagacin preliminar y proceso
de Responsabilidad Fiscal.....................................................................80
3. Principios y caractersticas del proceso de Responsabilidad Fiscal..........82
4. La Reserva Procesal.............................................................................88
5. Elementos de la Responsabilidad Fiscal.................................................93
Las caractersticas de la responsabilidad fiscal son dos a saber:...................94
6. Dao Patrimonial...................................................................................97
7. La Responsabilidad Fiscal en Colombia...............................................100
8. Tramite probatorio en virtud de la ley 1474 de 2011, y ley 610
de 2000..............................................................................................101

Captulo VII
Declogo del buen unilibrista Fundamentado en la honestidad
la tica. Al rescate y exaltacin de principios y valores
de los servidores pblicos

Jos Alonso Garca Arciniegas

Captulo VIII
Modelo de Control Fiscal a proponer para la Contralora
General de la Repblica de Colombia

CONCLUSIONES..........................................................................................115
RECOMENDACIONES....................................................................................120
BIBLIOGRAFA............................................................................................126
JURISPRUDENCIA........................................................................................128
CIBERGRAFA.............................................................................................129
ANEXO..................................................................................................130

8 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

PRESENTACIN
Lizardo Carvajal
www.lizardo-carvajal.com

os Alonso Garca Arciniegas entrega al pblico especializado su libro El modelo


de control fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia
(2014). Lo hace con autoridad, con solvencia intelectual legtima. Sus veintitrs
aos de experiencia laboral como auditor fiscal al servicio de la Contralora lo
capacitan para ello. Pero, adems, su formacin terica e investigativa le permite
formular sus propias teoras y explicaciones del fenmeno prctico del Control
Fiscal en nuestro pas.
El autor ha realizado una investigacin objetiva con base en su formacin
intelectual y profesional y en la realidad del fenmeno del Control Fiscal en
Colombia. La Administracin de Empresas, como disciplina de investigacin,
planeacin, ejecucin y control de proyectos econmicos y macroeconmicos lo
capacitan para esta labor de anlisis, l es administrador de empresas de la
Universidad Santiago de Cali. El Derecho Administrativo, tambin como disciplina
intelectual, constituye una herramienta terica para el anlisis del Control Fiscal
en Colombia, el autor ha dotado este estudio de esa herramienta jurdica, l es
Magister en Derecho Administrativo de la Universidad Libre de Colombia, seccional
Cali.
Es as que el Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica
es visto por una persona que logra en este libro, dada su formacin y experiencia
laboral el estudio, la explicacin y las proposicin de recomendaciones sobre este
tema esencial en la actual Poltica Fiscal de nuestro pas. Las variables bsicas de
este objeto de estudio como son la inspeccin, el examen, la vigilancia, la
intervencin, la revisin, el registro; la investigacin, la verificacin y la prueba
son materia de exposicin y estudio en esta investigacin de gran utilidad.
Reconociendo que el Estado Moderno est cimentado con el propsito de facilitar
la convivencia social y facilitar bienes y servicios para la prosperidad colectiva, el
autor coloca su mirada sobre la gestin pblica deficiente y las prcticas corruptas
que son factores que atentan contra este principio del Estado. El libro desarrolla
Jos Alonso Garca Arciniegas

su contenido con la intencin de mostrar que el Modelo de Control Fiscal adoptado


desde la Constituyente de 1991 tiene debilidades y por tanto considera necesario
ejercer el control previo y posterior a la contratacin Pblica desde la perspectiva
del Control Total, universal frente a las diferentes actividades de sus sujetos,
agregndole como dice el autor- el Control previo y concurrente.
Con este estudio encontramos un tema que si bien es cierto es de inters
especializado, dada su cobertura nos hallamos ante un trabajo de inters general
para todos los que estamos ligados al Estado colombiano.
El autor no se queda en el anlisis. Por el contrario quienes se adentren en esta
obra va a encontrar una propuesta de fondo:
La recomendacin que el autor considera imprescindible y que es la base
coyuntural de este trabajo, est encaminada para que el legislador reevale y
mediante los mecanismos constitucionales se vuelva a incluir en nuestra
Constitucin Poltica el modelo de Control Fiscal, el Control Previo, Coincidente,
y posterior con acompaamiento de organismos no gubernamentales como las
veeduras ciudadanas, dndole participacin a la ciudadana, y de la Auditoria
General de Repblica, al igual que a la Defensora del Pueblo, para que esta funcin
de Control se practique frente a sus sujetos de control as de esta manera, y en su
estudio en el Argot tcnico se realice un control fiscal en Tiempo Real y no
haya ausencia de los organismos de control en estas etapas tan fundamentales
provedas en los procesos de Licitaciones Pblicas. Porque solo se dan lnguidos
llamados de Controles de advertencia por parte de estos organismos en las Etapas
ya enunciadas y lo que conlleva estos Controles de Advertencia es que los
corruptos se tecnifiquen en su actuar para evadir a sus vigilantes como lo son los
rganos de control. A este tenor el Auditor General de la Repblica se pronunci
al respecto manifestando que Los corruptos son expertos en cumplir los requisitos.

Bien, estamos ante un libro, pero sobre todo, propositivo para el buen ejercicio
del Control Fiscal en Colombia. Ser de mucho provecho.
Santiago de Cali, 2014

10 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

RESUMEN

l Control Fiscal en Colombia se encuentra normado por la Ley 42 de 1993,


por medio de la cual se organiza el sistema de control fiscal financiero y los
organismos que lo ejercen, est definido como una funcin pblica, la cual
vigila la gestin fiscal de la administracin y de los particulares o entidades que
manejen fondos o bienes del Estado en todos sus rdenes y niveles. Es ejercido
en forma posterior y selectiva por la Contralora General de la Repblica, las
contraloras departamentales, distritales y municipales.
Las entidades del Estado que son sujetos y puntos de control fiscal, son los que
integran las ramas legislativa y judicial, los rganos autnomos e independientes
como los de control y electorales, los organismos que hacen parte de la estructura
de la administracin nacional y dems entidades nacionales, los organismos creados
por la Constitucin Nacional y la ley que tienen rgimen especial, las sociedades
de economa mixta, las empresas industriales y comerciales del Estado, los
particulares que manejen fondos o bienes del Estado, las personas jurdicas y
cualquier otro tipo de organizacin o sociedad que maneje recursos del Estado en
lo relacionado con stos y el Banco de la Repblica. Y as mismo en el orden
territorial los organismos que integran la estructura de la administracin
departamental, distrital y municipal. (Estos apartes han sido tomados de la Ley 42
de 1993).
El presente escrito proyecta el discernimiento y disquisicin sobre el Modelo de
Control Fiscal que trajo la Constituyente de 1991, de un control posterior y selectivo
y las diferentes polmicas que se han suscitado al respecto, si es eficaz o no. En
el entendido que una de las actividades ms significativas en cualquier Estado es
la de vigilar y controlar que los recursos pblicos se manejen de manera
transparente, razonada y difana. Esa tarea fundamental es la que efecta la
Contralora General de la Repblica de Colombia, entidad que, con sus procesos
de las diferentes lneas de auditoras y controles de advertencia, impidi que en el
ao de 2011 cerca de 2,4 billones de pesos de todos los colombianos se situara en
peligro o se dilapidaran, por ejemplo tenemos, que esta funcin es la que ha
reprochado el fallo de la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura
que trat de usurparle a la Contralora la investigacin por el escndalo del carrusel
Jos Alonso Garca Arciniegas

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de pensiones en la justicia y por cuya transcendencia tuvieron implcitamente


suspendidos un nmero considerable de procesos de responsabilidad fiscal contra
funcionarios con fuero constitucional. Es as como Siete conjueces de la Sala
Disciplinaria, de los cuales varios de sus integrantes tuvieron que declararse
impedidos porque son los investigados, resolvieron que, aunque no se trata de un
proceso penal, ni disciplinario, el fuero de los magistrados obliga a que sea la
Comisin de Acusacin de la Cmara de Representantes la que los instruya.
Palabras clave:

MODELO DE CONTROL FISCAL , CONTROL

POSTERIOR Y SELECTIVO, VIGILAR Y CONTROLAR, RECURSOS


PBLICOS, CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA, LNEAS DE
AUDITORA, CONTROLES DE ADVERTENCIA, CORRUPCIN

12 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

INTRODUCCIN

l presente trabajo proyecta el discernimiento y disquisicin sobre el Modelo


de Control Fiscal que trajo la Constituyente de 1991, de un Control Posterior
y Selectivo y las diferentes polmicas que se han suscitado al respecto, si
es eficaz o no. Una de las actividades ms significativas en cualquier Estado es
la de vigilar y controlar que los recursos pblicos se manejen de manera
transparente, razonada, difana y pulcra. Esa tarea fundamental es la que efecta
la Contralora General de la Repblica de Colombia, entidad que, con sus procesos
de las diferentes lneas de auditoras y controles de advertencia, impidi que el ao
(2011) cerca de 2,4 billones de pesos de todos los colombianos se situara en peligro
o se dilapidaran.
El Modelo de Control Fiscal vigente, su gnesis Constitucional se implement
mediante la Asamblea Nacional Constituyente de 1991, en un interregno de labores
entre el 5 de febrero y el 4 de julio de 1991. Para los rganos de Control,
concretamente para la Contralora General de la Repblica de Colombia, y los
rganos de Control Fiscal Territoriales se advino un Control Posterior y Selectivo,
artculo 267 de nuestra Constitucin Poltica, a diferencia del modelo anterior que
era, un Control Previo, Control Perceptivo y Control Posterior de
conformidad a lo preceptuado en la Ley 20 del 28 de abril de 1975, promulgada en
el Diario Oficial No. 34.313 de 12 de mayo de 1975, en su artculo 3, que a texto
se transcribe ARTCULO 3o. (es de anotar que esta Ley fue derogada por
el artculo 110 de la Ley 42 de 1993),La Contralora General de la Repblica,
aplicar sobre las dependencias incluidas en el Presupuesto Nacional, los
sistemas de control fiscal que ha venido empleando dentro de sus etapas
integradas de Control Previo, Control Perceptivo y Control Posterior.
El control de estas dependencias administrativas, ser ejercido por los
auditores fiscales o por funcionarios designados por el Contralor,
directamente sobre caja, inventarios, comprobantes, libros, mquinas de
contabilidad y sistemas de computacin electrnica que se estn utilizando.1Es
as que a partir de la Constituyente de 1991, se le inhibe la competencia a los entes
de Control Fiscal de ejercer a futuro de acuerdo a esta Constitucin, el Control

COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 20. (28, abril, 1975.) Por la cual se modifican
y adicionan las normas orgnicas de la Contralora General de la Repblica, se fijan sistemas y
directrices para el ejercicio del control fiscal y se dictan otras disposiciones. Diario Oficial. Bogot,
D.C., 1975. No. 34313. p. 1-169.
1

Jos Alonso Garca Arciniegas

13

Previo, y el Perceptivo y/o coincidente. Facultando exclusivamente a los rganos


de control fiscal a partir de 1991, adoptar un sistema o modelo de Control fiscal
Posterior y Selectivo, que a la fecha de hoy est vigente.
En todos los pases del mundo hay corrupcin, como ha ocurrido, en el Reino
Unido, Francia, Alemania, Japn, Estados Unidos, y en Espaa en donde se ha
visto empaada la familia real con la infanta Cristina y su esposo por malos
manejos de dineros de la corona, etc., y lo anterior solo por mencionar algunos.
Este es un fenmeno que permea continuamente a quienes tienen la oportunidad
de intervenir en el manejo de los bienes y servicios estatales, y esto puede pasar
en cualquier institucin que administre bienes y servicios o que tenga activos que
pueden ser explotados por los empleados para sus propsitos individuales. La
corrupcin se da porque algunos individuos avivatos tal como los llam en su
poca el expresidente de Colombia Alberto Lleras Camargo llegan al poder para
tratar de aprovecharse de estas instituciones y obviamente de sus activos.
El Modelo de Control Fiscal que ejerce hoy la Contralora General de la
Repblica de Colombia tiene su origen Constitucional mediante la Asamblea
Nacional Constituyente de 1991, en un perodo de labores entre el 5 de febrero y
el 4 de julio de 1991. Para los rganos de Control, concretamente para la
Contralora General de la Repblica de Colombia, y los rganos de Control
Territoriales se advino un Control Posterior y Selectivo, que lo contempla el
artculo 267 de nuestra Constitucin Poltica, a diferencia del modelo anterior que
era, un Control Previo, Control Perceptivo y Control Posterior2, quitndole
la competencia a los entes de Control Fiscal de ejercer a futuro de acuerdo a esta
Constitucin, el Control Previo, y el control Perceptivo, y que en aquel momento
se argument que la Contralora General de la Repblica adems de su rol de
rango legal de Control Fiscal, sta coadministraba, es aqu donde podemos
determinar que para ese momento histrico, no se tena dentro de la Estructura
Orgnica Estatal en el mbito de los rganos de Control los pesos y contrapesos
que existen actualmente en este ente gubernativo. A Contrario Sensu hoy se tiene
un rgano de vigilancia para la Contralora General de la Repblica como lo es la
Auditora General de la Repblica, aunado a este hay Organismos no
Gubernamentales tales como las Veeduras Ciudadanas entre otros.
La nueva intervencin pblica slo se legitima con eficacia y con
transparencia. Aunado a las relaciones con el Congreso que son el frente
mas crtico de la Contralora, debido a la historia y a la racionalidad del
sistema poltico. De un lado, son una fuente constante de peligro ante la
opinin pblica, por las mismas razones que hacen inaplazable la reforma
poltica3, el Congreso, aparte de proferir la legislacin anticorrupcin, es el

Ibd.
OSSA ESCOBAR, Carlos. Iniciativa parlamentaria del gasto: la perversa y la legtima. Tomo I
Bogot D.C.: Imprenta Nacional, 1999. pgs. 31-32, 166-67

2
3

14 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

escenario institucional ms importante para presentar los resultados del Control


Fiscal, por la relevancia que estos pueden llegar a adquirir en el ejercicio poltico.
Las intervenciones desde el Estado, necesitan un cambio que permita una cultura
evaluadora que busque lograr que los agentes econmicos, polticos, y sociales
comprendan la evaluacin como un instrumento de mejora para la planificacin
econmica y de transparencia democrtica; es as, que la toma de decisiones
requiere importantes dosis de racionalidad, pues los ciudadanos y poblacin en
general tienen el derecho por un lado, a que se haga el mejor uso de los recursos
pblicos que previamente han sido pagados directa o indirectamente, y por el otro,
a participar en los procesos de toma de decisiones sobre el uso de los mismos.
La Constitucin Poltica de 1991, define el Control Fiscal como una funcin
pblica ejercida por la Contralora General de la Repblica que incluye el ejercicio
del control financiero, de gestin y de resultados (Artculo 267); por su parte la
teora de Buen Gobierno,seala cinco postulados bsicos de gestin pblica,
el primero de ellos, relacionado con el mejoramiento social de los sectores ms
desprotegidos; segundo, la mejora del modelo de administracin pblica, a fin de
que el Estado pueda cumplir su propsito de beneficio social mostrando a los
ciudadanos la bsqueda permanente de la excelencia, la eficacia y la eficiencia;
tercero, la transparencia y pulcritud en el manejo de los recursos pblicos donde la
participacin ciudadana sea un elemento vital; cuarto, la lucha contra la corrupcin
y finalmente el punto quinto, una justicia pronta y eficaz para todos los ciudadanos.
Estos principios por s mismos son el fin y el soporte de las herramientas con las
cuales el control fiscal debe operar.
En este sentido, los elementos y estrategias precisados para realizar el control
fiscal no deben eludir ni sustituir los fines mismos de la gestin pblica.Es as, que
con este estudio se tratar de establecer un diagnstico de lo planteado en la
pregunta que a continuacin se formular, y el de tratar de plantear un Modelo de
Control Fiscal que se aproxime a las actuaciones de manera transparente e ntegro,
y en una lucha constante en contra de la corrupcin, para combatirla de manera
frontal, planteando medidas correctivas, e implementando estrategias viables para
que el control fiscal en Colombia sea eficiente y eficaz. Hay que emprender
una vasta pedagoga para cambiar el alma de los Colombianos4
En cuanto a la figura del Contralor General de la Repblica de Colombia, la
Constitucin Poltica establece que ser elegido por el congreso en pleno, para un
periodo igual al del Presidente de la Repblica, es decir de cuatro aos, y de terna
integrada o compuesta por candidatos presentados a razn de uno por la Corte
Constitucional, La Corte Suprema de Justicia, y el Consejo de Estado, y que no

4
REYES REYES, Cornelio. Asamblea Nacional Constituyente: Gaceta Constitucional, no 17. En: La
reforma constitucional no resolver de inmediato los males de la Nacin. (11, febrero, 1991: Bogot
D.E.). Acta sesin plenaria. Bogot D.E.: 1991. P. 14 y 58.

Jos Alonso Garca Arciniegas

15

podr ser reelegido ni continuar en ejercicio de sus funciones al vencimiento del


mismo. A contrario sensu su homlogo del rgano de Control el Ministerio Pblico
(Procuradura General de la Nacin), que el Procurador General de la Nacin si
puede ser reelegido.
En el desarrollo, se pretende discernir la incidencia del modelo de control fiscal
en la lucha contra la corrupcin y en donde se caracteriza su desenvolvimiento en
los procesos de globalizacin de la economa latinoamericana, por lo tanto la
pregunta clave es:

Qu incidencia ha tenido el Modelo de Control Fiscal adoptado por la


Constituyente de 1991, frente al aumento de la corrupcin en los ltimos
tiempos?
De tal forma, las prcticas que abren caminos al xito en la vigilancia y cuidado
del erario, vienen siendo aquellas que se ajustan como sistemas de control fiscal
como es el sistema integral del control de auditoras, llamado internamente en
la Contralora General de la Repblica de Colombia, mediante la sigla sica
(*)que logran prevenir o detectar la captura del Estado y otras formas de corrupcin
por la entrada de nuevos intereses en entornos cada vez ms abiertos y competitivo
como lo son la economa de los pases. E incide notoriamente y eminentemente el
modelo de control fiscal que se valid mediante la Constituyente de 1991, contenido
en el artculo 267, mediante el cual la Contralora General de la Repblica, ejercer
un Control Posterior y Selectivo, enfrentado al fenmeno social de una especie
de crecimiento de actos de corrupcin realizados por particulares que contratan
con el Estado Colombiano y cohonestando con la participacin y ayuda activa y
desmesurada de Servidores Pblicos inescrupulosos, deshonestos, que se han
prestado para realizar toda clase de fechoras para birlar el erario en contubernio
con estos contratistas. Por cuanto al quitar el Control Previo, y el Control
Concurrente y/o perceptivo, hay cierta ausencia del Estado en cabeza del ente de
Control Fiscal, como en nuestro caso que es la Contralora General de la Repblica
el organismo de ejercer esta actividad de vigilancia y control. No son suficientes
los llamados controles de advertencia para esos sujetos de control, y puntos de
control, estas advertencias solo alertan para que los corruptos se tecnifiquen y as
burlar los controles que sobre ellos se ejerce. Y no es que se haya llegado a un
crecimiento o aumento de la corrupcin en los ltimos tiempos, lo que acontece es
que las cuantas de estos contratos con el Estado da tras da son cantidades de
dinero bien considerables y se dan a la tarea de mal repartirse el botn entre estos,
y los inconformes son los llamados a delatar a sus cmplices.

Sistema copiado en Colombia, y asesorado de la Contralora General de la Repblica de Chile

16 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

CAPTULO I
Evolucin del Control Fiscal y resea histrica de la
Contralora General de la Repblica de Colombia

os primeros antecedentes de Control Fiscal en Colombia corresponden a


la poca de la Colonia con la Institucin denominada Visita y Juicios de
Residencia, que consista en que la Corona (Rey) enviaba visitadores
oficiales para que controlaran las finanzas de las colonias y el comportamiento de
los Gobernantes en cuanto a las tributaciones, a saber:
Ao de 1319. El Rey de Espaa, Felipe V conforma la Cmara de Cuentas,
con facultades administrativas y jurisdiccionales para vigilar los negocios de la
Corona.
Ao de 1492. Los reyes catlicos designan a un funcionario para supervisar el
manejo de los recursos destinados al segundo viaje de Cristbal Colon a Amrica.
Ao de 1511. Se crea el Tribunal de la Real Audiencia de Santo Domingo
para organizar las administraciones de las colonias mediante la rendicin de cuentas.
Ao de 1604. Surge el Tribunal de Cuentas en Santa Fe de Bogot, por iniciativa
del Rey Felipe III.
Ao de 1807. Nacen las oficinas de contabilidad. Posteriormente se adopt el
sistema francs implantado por Napolen Bonaparte, de una corte de cuentas.5
En este ao de 1807 Napolen Bonaparte, a travs de la Corte de Cuentas
custodiaba todos los Fondos Contables del Estado y le conceda facultades para
investigar, juzgar y prescribir Sentencias. Esto vali para que la gran mayora de
pases de Amrica y Europa que se encontraban en proceso de emprendimiento
para organizar sus entidades Republicanas y que lo acogieran como modelo para
tal fin.
COLOMBIA. CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA. Cartilla del programa de
induccin: Mapa de Vuelo. Bogot D.C. 2001. p. 9-11
5

Jos Alonso Garca Arciniegas

17

1. Evolucin en el tiempo del Control Fiscal en Colombia


Ao de 1821. La Gestin Fiscal es elevada a precepto Constitucional. Por
medio de la Ley 6a se crea la contadura General de Hacienda con facultad para
examinar y fenecer las cuentas y ejercer Jurisdiccn Coactiva.
Ao de 1847. La Contadura General de Hacienda es sustituida por una Corte
de Cuentas con funciones fiscales y miembros dependientes del poder Ejecutivo.
Ao de 1850. Con la Ley 20 la Contadura se transforma en Oficina General
de Cuentas y en 1857 sus miembros son designados por el congreso.
Ao de 1898.Se restablece la Corte de Cuentas, integrada por 10 magistrados
con un periodo de cuatro aos. Las leyes 61 de 1905, 19 y 110 (Cdigo Fiscal) de
1912, 36 de 1918 y 61 de 1921 introducen otras modificaciones al ente fiscalizador6.
Ao de 1923. Llega al pas la Misin Kemmerer encabezada por el profesor
Edwin Walter Kemmerer y formula una serie de cuestionamientos sobre la Corte
de Cuentas que llevaron a la creacin del Banco de la Repblica, la reorganizacin
de la contabilidad de la Nacin y a la creacin del Departamento de Contralora,
mediante la Ley 42 de 1923, (julio 19). Diario Oficial No. 19.120 de 26 de julio de
1923, que cre la Contralora General de la Repblica como departamento
independiente de los dems de la Administracin, esta Ley 42 de 1923 fue derogada
por el Artculo 110 de la Ley 42 de 1993, publicada en el Diario Oficial No. 40.732,
de 26 de enero de 1993, Sobre la organizacin del sistema de Control Fiscal
Financiero y los Organismos que lo ejercen.
La reflexin preponderante en este caso es que hubo un largo camino recorrido
bajo la tutela de esta norma por espacio de 70 aos sin modificacin trascendente
en su contexto, desde 1923 hasta 1993, como bien es conocido que las instituciones
evolucionan y se desarrollan de manera constante y prosperan intentando llegar al
perfeccionamiento, mientras tanto el organismo de Control Fiscal estaba un poco
anquilosado en cuanto a la evolucin y desarrollo de su organizacin del sistema
de Control Fiscal Financiero.
Otro aspecto a tener en cuenta es respecto al artculo 2 y 3 de la norma de
1923, Ley 42. Que a texto tenemos:
ARTCULO 2o. Ley 42 de 1923. <Ley derogada por el Artculo 110 de la Ley 42 de
1993> El Departamento de Contralora estar a cargo de un funcionario denominado
Contralor General de la Repblica, y de un ayudante denominado Auditor General,
quienes sern nombrados por el Poder Ejecutivo Nacional, con la aprobacin de la
Cmara de Representantes, y devengarn salarios no inferiores a seis mil ($6.000)
y cuatro mil pesos ($4.000) anuales, respectivamente.7

Ibd.
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 42. (26, julio, 1923.) Sobre reorganizacin
de la contabilidad oficial y creacin del Departamento de Contralora. Diario Oficial. Bogot, D.E.,
1923. no. 19.120. p. 1-156.
6
7

18 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Esta Ley a pesar de estar derogada es de importancia remembrarla para connotar


la funcin y jerarqua dada al Auditor General para el ao de 1923, y lo que
representa hoy en da esta figura. Lo que se observa dentro del anterior artculo,
es que el Contralor General de la Repblica en esa poca tena un ayudante llamado
Auditor General, es decir que el Auditor era un subalterno del Contralor, esta
figura es smil, a lo que representa la posicin del Auditor Interno en los diferentes
organismos del Estado en estos tiempos, es decir la mxima autoridad de Control
Interno de las Entidades Estatales obligadas a tener este departamento de control,
aparte de que jerrquicamente estn en un nivel de autoridad inferior de la mxima
autoridad de las diferentes instituciones del Estado y que son nombrados incluso
por estos. Por lo tanto su funcin e independencia en su actuar frente a vigilar y
controlar, estn sometidas, por lo que es muy difcil encontrar objetividad en su
labor de control. Es aqu donde hay ausencia de los pesos y contrapesos que debe
existir entre entidades del Estado. Como la que se tiene hoy con la Auditoria
General de la Repblica frente a la Contralora General de la Repblica, que vigila
y controla su actuar, pero a la vez la Contralora General de la Repblica tambin
controla a la Auditoria General de la Repblica, en conclusin frente a este aspecto
los pesos y contrapesos son mutuos, tema sui gneris entre entes de control,
casos excepcionales entre entidades estatales. Tambin refuerza la posicin y
anlisis el siguiente artculo.
ARTCULO 3o. Ley 42 de 1923.<Ley derogada por el Artculo 110 de la Ley 42 de
1993> El Contralor General ser el Jefe del Departamento de Contralora. El Auditor
General desempear todas las funciones que le asigne el Contralor General, y
remplazar a ste en los casos de falta temporal o accidental y en los casos de falta
absoluta mientras se llena la vacante.

La Ley 42 de 1923.Igualmente tuvo su modificacin por la Ley 58 de 1946,


publicada en el Diario Oficial No. 26.311 de 21 de diciembre de 1946, Por la
cual se reforman las Leyes orgnicas del Departamento de Contralora y se
dictaron otras disposiciones8.
El tema sobre Control Fiscal en Colombia, es de imprescindible trascendencia el
no evocar en la historia dada en este aspecto de Fiscalizacin, y que a continuacin
narraremos sobre esa persona que puso su conocimiento, versado en la materia
al servicio del Estado Colombiano como lo fue el profesor Kemmerer, y que marc
un camino bien importante sobre temas econmicos y de control.
El profesor Kemmerer es reconocido como el Mdico Internacional de las
Monedas, en nuestro medio se destaca por ser quien estuvo en frente de
importantes procesos econmicos, que marcaron la historia de nuestro pas y todava
tienen vigencia. En la dcada de los veinte present al gobierno los proyectos de
ley para crear la Contralora General de la Repblica, el Banco de la Repblica,

Ibd.
Jos Alonso Garca Arciniegas

19

reorganizar la contabilidad nacional, entre otras importantes leyes que fueron


aprobadas por el Congreso. Lo que frecuentemente no se publica de este hombre
especialista en economa, es que particip en el futuro econmico de una gran
cantidad de pases. Edwin Walter Kemmerer era el mayor de una familia de cinco
hijos, naci en 1875.
En 1923 el Gobierno Colombiano estaba interesado en obtener asesora, entre
otros temas econmicos, para la utilizacin de los fondos provenientes de la
indemnizacin de Norteamrica por la Prdida de Panam, cuyo primer pago fue
de cinco millones de dlares en el mes de septiembre de 1922, para lo cual le pidi
ayuda al Departamento de Estado de este pas, y Enrique Olaya Herrera fue el
encargado de realizar la contratacin de la Misin Kemmerer, cuando estuvo de
Embajador de Colombia en los Estados Unidos.
La Misin inici labores en Bogot el 20 de marzo de 1923, conformada por tres
expertos ms y un secretario, ellos fueron Howard M. Jefferson, experto en temas
bancarios; Fred R. Lill, contador en temas financieros y contables y Frederick B.
Luquiens, profesor de espaol; quienes dos meses despus presentaron al Gobierno
Nacional diez proyectos de ley de los cuales el Congreso aprob ocho.
Cabe anotar que en buena medida, como resultado de las reformas que realiz
Kemmerer en 1923, el pas vivi en los aos veinte, verdaderos arraigos de desarrollo
capitalista.
Ao de 1932. Por medio del Decreto 9119 (mayo 23), la Contralora es organizada
como una oficina de contabilidad y control fiscal y se establece la obligatoriedad
de rendir cuentas ante este organismo sobre el manejo de los bienes y recursos
del Estado. Este Decreto fue derogado por el artculo110 de la Ley 42 de 1993. Y
por el cual se reformaron las leyes orgnicas de la contabilidad oficial de la nacin
y del departamento de contralora. Y el Contralor General de la Repblica ser
elegido para perodos de dos aos por la Cmara de Representantes. Prohibicin
de ejercer funciones administrativas.
-

Decreto derogado por el artculo 110 de la Ley 42 de 1993, publicada en el


Diario Oficial No. 40.732, de 27 de enero de 1993, Sobre la organizacin del
sistema de control fiscal financiero y los organismos que lo ejercen.

Modificado por el Decreto 3219 de 1953, publicado en el Diario Oficial No.


28.388 de 22 de enero de 1953, Por el cual se dictan normas sobre el ejercicio
de la jurisdiccin coactiva

Modificada por la Ley 58 de 1946, publicada en el Diario Oficial No. 26.311 de


21 de diciembre de 1946, Por la cual se reforman las Leyes orgnicas del
Departamento de Contralora y se dictan otras disposiciones

COLOMBIA. PRESIDENCIA DE LA REPBLICA. Decreto-ley 911 (23, mayo, 1932). Por el


cual se reforman las leyes orgnicas de la contabilidad oficial de la Nacin y del departamento de
contralora. Diario Oficial. Bogot D.E, 1932. no. 21997.
9

20 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Ao de 1945. A travs de la Reforma Constitucional Acto Legislativo 1 de este


ao, se definen los mecanismos para el ejercicio del control fiscal, se determina la
forma de eleccin del contralor y se fija el periodo del mismo. Y es donde la
Contralora General de la Repblica adquiere rango Constitucional en virtud de los
artculos 93 y 94 de este Acto Legislativo, disposiciones que fueron modificadas
por los artculos 7 y 8 del Acto Legislativo nmero 1 de 1968.
Ao de 1946. Ley 58 de 18 de diciembre de 1946.10 Relativa a las Empresas
y Establecimientos Pblicos descentralizados as como las atribuciones de
competencia de la contralora para el ejercicio de Control Fiscal.
Ao de 1959. Ley 151 Relativo a empresas y establecimientos pblicos
descentralizados, as como las atribuciones de competencia de la Contralora para
el ejercicio del control fiscal. Seala el rgimen jurdico de las empresas y
establecimientos pblicos descentralizados del orden nacional, e indica excepciones,
regula la vigilancia de su gestin fiscal, y control por la Contralora General de la
Repblica, fija parmetros para determinar empresas con participacin estatal;
eleccin del revisor fiscal para ciertas empresas y control poltico sobre ellas.
Ao de 1968. Mediante reforma a la Constitucin Poltica se establece la
presentacin de candidatos a Contralor ante el Congreso por parte del Consejo de
Estado, y se fija en cuatro aos el periodo del titular del ente fiscalizador.
Ao de 1975. Con la Ley 20, se da origen a los controles previo, perceptivo
y posterior (control numrico legal). Se ampla la facultad de la Contralora
para fiscalizar a los particulares que manejen bienes y recursos del Estado, y de
refrendar los contratos de la deuda pblica. Por otra parte, se crea la Comisin
Legal de Cuentas de la Cmara de Representantes, con la funcin de fenecer o
no la cuenta General del Presupuesto y del Tesoro.
En el mes de mayo de 1976, el Seor Presidente de la Repblica de Colombia,
doctor Alfonso Lpez Michelsen, en uso de las facultades extraordinarias conferidas
por la Ley 20 de 1975, expidi los Decretos-Leyes sobre Reforma de la Contralora
General de la Repblica, para dar as por terminada la primera etapa de dicha
Reforma. Ante hecho de tanta importancia y trascendencia, El presidente Lpez
una vez elegido para el periodo constitucional de 1974 a 1978, una de sus gestiones
iniciales fue la de lograr la moralizacin de la administracin pblica en desarrollo
de un punto bsico de su programa de gobierno, dentro del cual tuvo especial
inters y prioridad como la de reorganizar la Contralora General de la Repblica.
Dicho proyecto identificado como Proyecto de Ley nmero 38 de 1974, no
alcanz a ser aprobado en las sesiones ordinarias del Honorable Congreso de la

COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 58. (18, diciembre, 1946). Relativo a


empresas y establecimientos pblicos descentralizados, as como las atribuciones de competencia de
la Contralora para el ejercicio del control fiscal. Diario Oficial. Bogot D.E. no. 26311. p. 1054.
10

Jos Alonso Garca Arciniegas

21

Repblica en la Legislacin de 1974.11Pero el Presidente consciente de la


importancia de este proyecto de reorganizacin de la Contralora, enfocado en la
moralizacin de la Administracin Pblica, estim conveniente convocar a sesiones
extraordinarias al congreso Nacional durante los primeros meses de 1975, con el
fin concreto de terminar el estudio del Proyecto de Ley para el Cambio de la
entidad de Control Nacional.
El presidente Lpez Michelsen en uso de las facultades extraordinarias conferidas
por la Ley 20 de 1975, ley sta que actualmente ya se encuentra derogada, expidi
los Decretos-Leyes 924 (Estructura Orgnica de la CGR), 925 (Procedimientos
Generales de control Fiscal y de Auditoria), 926 (Nomenclatura de Cargos), 927
(Escala de Salarios y Requisitos Mnimos), 928 (Planta de Personal), 929 (Rgimen
de Prestaciones Sociales) y 937 (Estatuto de Personal) expedidas en mayo de
197612, los cuales contemplan la moderna filosofa del Control Fiscal y marcaron
el comienzo de una nueva etapa para la Contralora General de la Repblica.
El siguiente aparte es, en el que se concentra el tema de esta obra, del modelo
de Control Fiscal por cuanto en virtud del Decreto 925 de 1976 se determinaron
los Procedimientos Generales de Control Fiscal y de Auditoria, el alcance que
deba tener el Control Previo, y la contabilidad general de la Nacin y se dictaron
normas sobre estadsticas. En cuanto a los procedimientos generales de Control
Fiscal, no se hizo otra cosa que acoger lo dispuesto por el artculo 3 de la Ley 20
de 1975, que enunci que la Contralora General de la Repblica aplicara sobre
las dependencias incluidas en el Presupuesto Nacional, los sistemas de Control
Fiscal que ha venido empleando dentro de sus etapas integradas de Control
Previo, Control Perceptivo y Control Posterior. Para precisar el alcance
del Control Previo se estableci que ste consistira en examinar con antelacin
a la ejecucin de las transacciones u operaciones, los actos y documentos que las
originan o respaldan para comprobar el cumplimiento de las normas, leyes,
reglamentaciones y procedimientos establecidos. Asimismo se determin el
alcance del Control perceptivo al implantar que l consiste en la comprobacin
de las existencias de fondos, valores y bienes nacionales, y en su confrontacin
con los comprobantes, documentos, libros y dems registros. El Control
Posterior es aquel que Consiste en la comprobacin de las transacciones y
operaciones ejecutadas por las entidades bajo control de la Contralora y de sus
respectivas cuentas y registros, y en determinar si se ajustan a las normas, leyes,
reglamentaciones y procedimientos establecidos. En sntesis unific la legislacin
sobre Control Fiscal para ese momento.

LPEZ MICHELSEN, Alfonso y MARTNEZ ZULETA, Anbal. Reforma Lpez MichelsenMartnez Zuleta. Bogot D.E.: Contralora General de la Repblica, 1976. p. 13.
12
Ibd. p. 40

11

22 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Ao de 1991. El control Fiscal Constitucionalmente da un giro de 180. Se


elimina el control previo, perceptivo, numrico legal y se da paso al posterior y
selectivo (artculo 267 C. P.), fundamentado en la eficiencia, la economa, la eficacia,
y la valoracin de los costos ambientales. Se concibe a la Contralora como una
entidad tcnica con autonoma presupuestal y administrativa.
Ao de 1993. A travs de la Ley 42, se establecen los procedimientos, sistemas
y principios para el ejercicio de la vigilancia fiscal y se reglamenta el proceso de
responsabilidad fiscal, el cual debe ser adelantado en dos etapas. Investigacin y
Juicio.
Ley 106 de 1993. Se prescriben normas sobre organizacin y funcionamiento
de la Contralora General de la Repblica, se establece su estructura orgnica, se
determina la organizacin y funcionamiento de la Auditora Externa, se organiza el
Fondo de Bienestar Social FBS, se determina el Sistema de Personal, se desarrolla
la Carrera Administrativa Especial y se dictan otras disposiciones.
Ao de 2000. El proceso de responsabilidad fiscal tiene un vuelco total, mediante
la Ley 610 se reduce a una sola etapa. Se define el concepto de gestin fiscal, los
elementos para la responsabilidad fiscal, se fijan los trminos para la caducidad y
la prescripcin y se extiende la responsabilidad fiscal a los herederos como
consecuencia de la muerte del presunto responsable. La actuacin del Proceso de
Responsabilidad Fiscal es predominantemente administrativa, aunado que de
acuerdo al artculo 119 de la Ley 1474 de 2.011, del mismo modo es solidaria. La
Ley 610 de 2000 en su artculo 1 lo define as el proceso de responsabilidad
fiscal: Como el conjunto de actuaciones administrativas adelantadas por
las contraloras con el fin de determinar y establecer la responsabilidad de
los servidores pblicos y de los particulares cuando en el ejercicio de la
gestin fiscal o con ocasin de sta, causen por accin u omisin y en forma
dolosa o culposa un dao al patrimonio del Estado.
Ao de 2011. La ley 1474, Estatuto Anticorrupcin de 12 de julio de 2011,
Diario Oficial No. 48.128 de 12 de julio de 2.011"por la cual se dictan normas
orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de
actos de corrupcin y la efectividad del control de la gestin pblica. Igualmente
se adoptan medidas administrativas para la lucha contra la corrupcin para la
eficiencia y eficacia del Control Fiscal en la Lucha contra la Corrupcin, y cre
las unidades de investigaciones especiales contra la Corrupcin y de Cooperacin
Nacional e Internacional de Prevencin, Investigacin e Incautacin de Bienes.
Ley 1474 de 2011 - Estatuto Anticorrupcin. Se acabaron las gabelas
para los procesados por corrupcin!..13, estas fueron las palabras del seor
COLOMBIA. PRESIDENCIA DE LA REPBLICA DE COLOMBIA. Palabras del presidente
Juan Manuel Santos en la sancin del Estatuto Anticorrupcin, 2011 [en lnea]. Bogot D.C.: Prensa,
SIG, 2012. [consultado 8 de junio de 2012]. Disponible en Internet:<http://wsp.presidencia.gov.co/
Prensa/2011/Julio/Paginas/20110712_08.aspx>.
13

Jos Alonso Garca Arciniegas

23

presidente Juan Manuel Santos Caldern14, haciendo alusin a que el nuevo estatuto
elimina beneficios y subrogados penales para quienes cometan delitos,
quebrantamientos del ordenamiento jurdico en contra de la Administracin Pblica.
No habr mecanismos alternativos de la pena privativa de la libertad, no
habr suspensin condicional de la misma, ni tampoco libertad condicional.
Mucho menos gozarn de prisin domiciliaria, afirm.
El Estatuto Anticorrupcin (ley 1474), modifica el Estatuto General de
Contratacin Pblica (Ley 80/93 y Ley 1150/07); el Cdigo nico Disciplinario
(Ley 734/02); el Cdigo Penal (Ley 599/00); el Cdigo de Procedimiento Penal
(Ley 906/04); el Estatuto de Control Interno de las Entidades Pblicas (Ley 87/
93); la Ley de Accin de Repeticin (Ley 678/01); el Rgimen de la Administracin
Pblica (Ley 489/98): la Ley 43 de 1990, reglamentaria de la profesin de Contador
Pblico, y la reciente reforma a la salud (Ley 1438/11).

Las siguientes son algunas de las medidas ms relevantes de la ley 1474


de 2011:

Medidas Administrativas
-

Las personas naturales o jurdicas, no podrn volver a contratar con el Estado,


cuando hayan sido responsables de la comisin de un delito contra la
administracin o el patrimonio pblico.

Los ex servidores pblicos, no podrn gestionar ante las entidades pblicas


intereses privados, durante los dos aos siguientes a su retiro.

Los ex empleados pblicos del Nivel Directivo no podrn ser contratistas del
Estado en el mismo sector en el cual prestaron sus servicios, durante los dos
(2) aos siguientes al retiro del cargo.

Medidas Penales
-

No habr mecanismos alternativos de la pena privativa de la libertad, no habr


suspensin condicional de la misma y tampoco libertad condicional, menos
prisin domiciliaria

Se aumentan los trminos de prescripcin para las investigaciones de los delitos


de corrupcin, as como en los procesos fiscales y disciplinarios.

Se ampla la responsabilidad penal a las personas jurdicas. Se fortalecen las


operaciones encubiertas. Se extiende el principio de oportunidad al cohecho
para romperlo.

COLOMBIA. PRESIDENCIA DE LA REPBLICA DE COLOMBIA. Presidente de Colombia,


2010 [en lnea]. Bogot D.C.: Presidencia, 2012. [consultado 8 de junio de 2012]. Disponible en
Internet: <http://wsp.presidencia.gov.co/Gobierno/Paginas/JuanManuelSantosCalderon.aspx>.
14

24 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Medidas Disciplinarias
-

El Estatuto reforma los trminos de investigacin disciplinaria; de prescripcin


de la accin disciplinaria y actualiza el Cdigo Disciplinario frente a los institutos
de la revocatoria directa, el traslado de alegatos de conclusin, incorporacin
de medios materiales de prueba y formas de notificacin de las decisiones de
cierre de investigacin y alegatos previos al fallo.

Se fortalece la capacidad disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura,


otorgndole la facultad disciplinaria sobre los auxiliares de justicia.

Se prev el control preferente de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria de los


procesos que se desarrollen en las seccionales en aquellos casos en que haya
mora.

Concluyendo que las ms relevantes, son15


-

La Fiscala General de la Nacin, la Contralora General de la Repblica y la


Procuradura General de la Nacin, contarn con nuevos instrumentos para
combatir la corrupcin y adelantar los procesos de manera expedita. Por
ejemplo, se crea el procedimiento verbal de responsabilidad fiscal.

Para combatir la corrupcin en el sector privado, se crean nuevos tipos penales,


y se endurecen las penas en varios de los delitos contra la administracin
pblica. Quienes hayan sido condenados por delitos de corrupcin no podrn
acceder a beneficios como la casa por crcel.

Quienes financien campaas polticas no podrn ser Contratistas del Estado,


por el perodo para el cual haya sido elegido el respectivo candidato, es decir
por eleccin mediante el voto popular.

Durante un lapso de seis meses, el Presidente de la Repblica estar facultado


para suprimir o reformar regulaciones, procedimientos y trmites innecesarios
en la administracin pblica.

El Presidente de la Repblica podr nombrar directamente a los responsables


de las oficinas de Control Interno en las Entidades Estatales de la Rama
Ejecutiva del Orden Nacional. Esta es una medida fundamental para las
entidades que son proclives, y atrados hacia el mal manejo, administracin y
regencia del erario y de la contratacin en su conjunto, casos como los de la
salud, obras pblicas, solo por nombrar algn sector de lo pblico.

Se implantan medidas administrativas y penales para proteger los recursos del


sector tan agobiado por la corrupcin en estos tiempos como lo es el de Salud.

15
SINALTRASE. Re: Pronunciamiento del Sindicato Nacional de trabajadores al servicio del Estado
en los rganos de control y vigilancia y en sus entidades vigiladas. [correo electrnico]. Mensaje
enviado a: Personal de la Contralora General de la Repblica de Colombia. Octubre de 2012. [citado
8 enero, 2013] Comunicacin personal.

Jos Alonso Garca Arciniegas

25

En ese sentido, se crea un sistema de informacin para el reporte de eventos


sospechosos de corrupcin y se establecen tipos penales rigurosos, como la
estafa sobre recursos del sector salud, el abuso y la especulacin de
medicamentos, la omisin de control en el sector y el peculado por aplicacin
diferente de recursos de la salud, entre otros.
-

Se adicionan las causales de cancelacin de la inscripcin de un contador


pblico. Cuando acte en calidad de revisor fiscal, ser causal no denunciar o
poner en conocimiento de la autoridad disciplinaria o fiscal correspondiente los
actos de corrupcin que haya encontrado en el ejercicio de su cargo, dentro de
los seis meses siguientes a su conocimiento. En relacin con actos de
corrupcin, no proceder el secreto profesional. Bogot, 12 jul. (SIG).
Se acabaron las gabelas para los procesados por corrupcin!..., 16
advirti el Presidente de Colombia, JUAN MANUEL SANTOS CALDERON.
Durante la sancin de la Ley Anticorrupcin, el Jefe de Estado advirti
que la nueva norma incluye por lo menos 140 instrumentos contra ese
flagelo, dentro de los que destac la inhabilidad por 20 aos a quienes
sean condenados por corrupcin, as como la eliminacin de la prisin
domiciliaria, y la prohibicin a quienes financien campaas polticas para
contratar con la administracin que apoy,
El Jefe de Estado asegur que con la nueva Ley ya no habr, para condenados por
delitos de corrupcin, mecanismos alternativos de la pena privativa de la libertad;
no habr suspensin condicional de la misma ni tampoco libertad condicional.

Mucho menos gozarn de prisin domiciliaria!...17, dijo.


Expres que no tiene sentido que mientras un capturado por un robo menor pasa
meses o aos en una celda, el que roba cifras millonarias a los colombianos cumpla
la sentencia tranquilamente sentado en el sof de su casa.
Seal que el estatuto incluye un tema fundamental que ayudar a limpiar la imagen
de la poltica, ya que prohbe a quienes financien campaas polticas ser contratistas
de la respectiva administracin.
Quienes financiaron campaas polticas a Alcaldas, Gobernaciones y Presidencia
de la Repblica, no podrn ser contratistas de la respectiva entidad territorial a
cuyo gobernante apoyaron, agreg el Presidente Santos.

COLOMBIA. PRESIDENCIA DE LA REPBLICA DE COLOMBIA. Palabras del presidente


Juan Manuel Santos en la sancin del Estatuto Anticorrupcin, [en lnea], O. cit.
17
Ibd.

16

26 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

El aspecto lgido del punto anterior, est es, en que de todas maneras se pueden
financiar estas campaas polticas en porcentajes que estn por debajo al (2.5%)
de las sumas mximas a invertir por los candidatos en las campaas electorales
en cada circunscripcin electoral, y si estn por debajo de este porcentaje s se
puede contratar es decir tienen la oportunidad de celebrar contratos con las entidades
pblicas, inclusive con las del orden descentralizado, del respectivo nivel
administrativo para el cual fue elegido el candidato que se le dio ayuda econmica.
En nuestra posicin sobre este punto consagrado en el artculo 2 de la Ley 1474
de julio 12 de 2011, y (adicionado en el literal K, numeral 1 del artculo 8 de la
Ley 80 de 1993) no se debi siquiera contemplar la posibilidad de tope en
porcentaje para financiacin de campaas polticas, taxativa y categricamente
en este aspecto el porcentaje reiteramos debera estar en un margen de cero, en
conclusin es el no darle cabida a ayudas econmicas por terceros, para que a
futuro se tengan de todas maneras algunas preferencias en lo relacionado a las
escogencias de contratistas, y queden mantos de duda al respecto, y se empae la
transparencia en estos procesos.
La nueva Ley cuenta con verdaderos dientes contra ese flagelo, porque adems
fortalece la accin de la Procuradura y la Contralora, facilitndoles la realizacin
de procesos verbales que son mucho ms giles y expeditos.
Es con ellos, precisamente, con los organismos de control y de investigacin,
con la Polica y los jueces, y por supuesto con la indispensable colaboracin
ciudadana como podemos garantizar la eficacia de las medidas que incluye esta
Ley, apunt el Mandatario18.
En total son 140 los instrumentos y/o herramientas contra la corrupcin incluidos
en el nuevo Estatuto, que fija inhabilidad de 20 aos para contratar con el Estado
para las personas y las empresas que hayan sido responsables de delitos de
corrupcin.
Ao de 2012. La Ley 1530, por la cual se regula la organizacin y el
funcionamiento del Sistema General de Regalas, en su artculo 152 establece
que el ejercicio de la funcin de vigilancia y control fiscal sobre los recursos del
Sistema General de Regalas corresponde a la Contralora General de la Repblica.
Y que en desarrollo del pargrafo 1 del artculo 152 de esta Ley, el seor Presidente
de la Repblica, expidi el Decreto 1539 de 2012, por el cual se establece una
planta temporal de empleos en la contralora General de la Repblica, para el
fortalecimiento de la Vigilancia y el Control Fiscal al Sistema General de Regalas.

2. Organizacin de la Contralora General de la Repblica de Colombia


En cuanto a la Estructura Orgnica, la Contralora General de Repblica est
dirigida por un Contralor, un Vice contralor, que son la mxima autoridad dentro de
COLOMBIA. PRESIDENCIA DE LA REPUBLICA DE COLOMBIA. Presidente de Colombia,
[en lnea], Op. Cit
18

Jos Alonso Garca Arciniegas

27

la Entidad, y comprende las dems dependencias previstas en el Decreto-Ley 267


de 2000, que en su artculo 11, adicionado por el artculo 128 de la Ley 1474 de
2011, establece la generalidad de la Estructura de la entidad (CGR). Tanto del
Nivel Central como del Desconcentrado, al igual que sus rganos de Asesora y
Coordinacin como los son:

La Junta de Licitaciones o Adquisiciones.

Comisin de Personal.

Comit Directivo.

Comit de Encargos

Comit de Capacitacin

Fondo de Bienestar Social

Comit de Control Interno.

Consejo Superior de Carrera Administrativa.

Comit de Convivencia Laboral19


Adems, los artculos 89 y siguientes de la Ley 106 de 1993, crean y regulan el
Fondo de Bienestar Social de la Contralora General de la Repblica, como un
ente con personera jurdica, autonoma administrativa y presupuesto propio, cuyos
objetivos y funciones son los relacionados con el bienestar social de los Servidores
Pblicos de la Contralora. Y la estructura actual de este fondo se encuentra
enmarcada en el Decreto-Ley 279 de 2000.

3. Los modelos de control Fiscal y su estudio en el procedimiento


colombiano en la Constituyente de 1991
El Modelo de Control Fiscal que ejerce la Contralora General de la Repblica de
Colombia que fue originado en la Constitucin de 1991, est estructurado, como
se ir analizando ms adelante, por los siguientes elementos bsicos: un Control
Tcnico, que inicia dentro de las propias entidades pblicas a travs de sus
procedimientos de Control Interno; La Vigilancia de la Gestin Fiscal, esta funcin
pblica de control fiscal se ejercer en forma posterior y selectiva conforme a
los procedimientos, sistemas y principios que establezca la ley, el ente de control
es de carcter tcnico con autonoma administrativa y presupuestal, que sta
responsabilidad reside a Nivel Nacional, en el Contralor General de la Repblica;
y a Nivel Territorial, en los Contralores Departamentales, Distritales, y Municipales;
sometidos al Control de un Auditor Externo, con la participacin de la ciudadana
que est facultada para hacer seguimiento y veedura del manejo de los fondos y
bienes del Estado.
COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. La entidad, 2013 [en lnea],
Op. cit.
19

28 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Contralora General de la Repblica. La estructura y las definiciones del


siguiente aparte han sido tomadas de la pgina web de la Contralora General de
la Repblica20 y, adems, del informe presentado al Congreso de la Repblica por
el Contralor General de la Repblica en el ao 2013 titulado, Por el buen uso de
los recursos pblicos en departamentos y municipios.
En Colombia la Contralora General de la Repblica (CGR) es el mximo rgano
de Control Fiscal del Estado. Como tal, tiene la misin de vigilar la gestin fiscal
de la administracin y de los particulares o entidades que manejan fondos o bienes
de la Nacin. En desarrollo de este mandato, la administracin ha elaborado un
Plan Estratgico, el cual tiene como misin procurar el buen uso de los recursos y
bienes pblicos, y contribuir a la modernizacin del Estado, mediante acciones de
mejoramiento continuo en las distintas entidades pblicas.
La Constitucin Poltica de 1991, en su artculo 267, establece que: El control
fiscal es una funcin pblica que ejercer la Contralora General de la Repblica,
la cual vigila la gestin fiscal de la administracin y de los particulares o entidades
que manejan fondos o bienes de la Nacin.
La ubicacin dentro de la Estructura del Estado, la Contralora General de la
Repblica es uno de los rganos autnomos e independientes del Estado, al lado
del Ministerio Pblico, el Consejo Nacional Electoral, la Registradura Nacional
del Estado Civil, la Comisin Nacional de Televisin y el Banco de la Repblica.
Controles a la Contralora General de la Repblica. Los controles a la
Contralora General de la Repblica los ejerce la Auditora General de la Repblica
la entidad encargada de ejercer el Control Fiscal sobre la gestin de la Contralora
General de la Repblica y de las Contraloras Territoriales. Es lo pertinente a
pesos y contrapesos de la Administracin Pblica, y que no existan desgobiernos
entre estas. El artculo 274 de la Constitucin Poltica de Colombia establece que
la vigilancia de la gestin fiscal de la Contralora General de la Repblica se ejercer
por un Auditor elegido para periodos de dos aos por el Consejo de Estado, de
terna enviada por la Corte Suprema de Justicia. A su vez el artculo 10 de la Ley
330 de 1996 establece que a la Auditoria General de la Repblica le corresponde
tambin ejercer la vigilancia de la Gestin Fiscal de las Contraloras
Departamentales. Cabe anotar de igual forma que a partir de la Constitucin de
1991, la Auditora General de la Repblica comenz un proceso de independencia
presupuestal frente a la Contralora General de la Repblica, y en desarrollo del
citado artculo 274, se expidi el Decreto-Ley 272 del 22 de febrero de 2000,
mediante el cual se determina la organizacin y funcionamiento de la Auditoria
General de la Repblica, y en el Nivel Desconcentrado tiene Gerencias Seccionales.

COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Contralora, la entidad, 2013


[en lnea], Op. cit.
20

Jos Alonso Garca Arciniegas

29

La Autonoma de la Contralora General de la Repblica la tiene fundada en el


Decreto-Ley 267 de 2.000, su autonoma es Administrativa, Presupuestal y
Contractual, desarrollando funciones y competencias que le haban sido otorgadas
por las Normas Presupuestales y de la Contratacin Estatal. En el espacio territorial
tambin actan como organismos de Control Fiscal en Colombia, las Contraloras
Distritales, Departamentales y Municipales. La Ley 42 de 1993 precisa en su
artculo 66 que en desarrollo del artculo 272 de la Constitucin Poltica, las
Asambleas y los Concejos Distritales y Municipales debern dotar a las Contraloras
de Autonoma Presupuestal, Administrativa y Contractual, de tal manera que les
permita cumplir con sus funciones como entidades tcnicas.
Las Funciones estn determinadas en lo prescrito en el artculo 119 de la
Constitucin Nacional, la Contralora General de la Repblica ejerce, en
representacin de la comunidad, la Vigilancia de la Gestin Fiscal y de los
particulares o entidades que manejan fondos o bienes de la Nacin. En desarrollo
de su principal actividad la Contralora General de la Repblica tiene las siguientes
funciones especficas en virtud de lo prescrito en el Titulo X Captulo I de nuestra
Constitucin Poltica21:
1. Evaluar los resultados obtenidos por las diferentes organizaciones y entidades
del Estado, en cuanto a la legalidad, economa, eficacia, equidad y sostenibilidad
ambiental de los recursos pblicos que manejan.
2. Examinar la razonabilidad de los Estados financieros de los sujetos de control
fiscal y determinar en qu medida logran sus objetivos y cumplen sus planes,
programas y proyectos.
3. Establecer la responsabilidad fiscal de los servidores pblicos y de los particulares
que causen un dao al patrimonio del Estado.
4. Imponer las sanciones pecuniarias que correspondan y las dems acciones
derivadas del ejercicio de la vigilancia fiscal.
5. Procurar el resarcimiento del patrimonio pblico.
6. Generar una cultura de control del patrimonio del Estado y de la gestin pblica.
7. Promover la transparencia en el uso de los recursos pblicos.
8. Vincular activamente a la ciudadana en el control de la gestin pblica.
9. Apoyar tcnicamente al Congreso de la Repblica para el ejercicio del control
poltico y el desarrollo de la funcin legislativa.

CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA. Artculo 267: El control fiscal es una funcin


pblica que ejercer la Contralora General de la Repblica, la cual vigila la gestin fiscal de la
administracin y de los particulares o entidades que manejen fondos o bienes de la Nacin. Dicho
control se ejercer en forma posterior y selectiva conforme a los procedimientos, sistemas y principios
que establezca la ley.
21

30 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

4. Labores Misionales
La funcin de control y vigilancia fiscal que le corresponde a la Contralora General
de la Repblica se concreta en tres labores misionales: Auditoras, y/oControl
Fiscal Micro, Control Fiscal Macro, y Responsabilidad Fiscal y Jurisdiccin
Coactiva. Y en consideracin y anlisis de la misin de la Contralora General de
la Repblica de Colombia plasmada en el artculo 2 del Decreto-Ley 267 de 2000
(febrero 22) Organizacin y funcionamiento de la CGR. misin - cumplir cabal
y eficazmente las funciones asignadas por la Constitucin y la ley (control y
vigilancia fiscal) en representacin de la comunidad, contribuir a la generacin de
una cultura del control fiscal en beneficio del inters comn y mantener un
irrevocable compromiso de excelencia para tales propsitos, inspirada en principios
morales y ticos.
El componente de fortalecimiento institucional comprende dos planes operativos
principales: el de procesos misionales y los instrumentos de apoyo a stos, como
por ejemplo el Sistema de Indicadores de Riesgo Institucional (SIRI)22 que
establece los niveles de riesgo de corrupcin en las entidades pblicas en todos
sus actos, tenemos tambin el (SINOR)23que es el Sistema de informacin
Normativa Fiscal, instrumento de consulta integrado por documentos legales,
normas estatutarias y reglamentarias de las entidades vigiladas o lo que es lo
mismo, los sujetos y puntos de control. Y el componente de procesos misionales
se divide, a su vez, en tres planes operativos, que comparten una cadena de valor.
Este ncleo misional, tambin llamado negocio del control fiscal, es representado
por tres reas funcionales de la Institucin, que gestionan sus asuntos con
procedimientos claramente diferenciados y que generan productos de distinta
naturaleza, como se esboz antes, y de la siguiente manera: Control Fiscal Micro,
Control Fiscal Macro Procesos de responsabilidad fiscal y Jurisdiccin Coactiva.
Estas reas funcionales tienen una correlacin ntima entre s, fundada en razones
esenciales como lo es a que:
1. Apuntan a un propsito comn que es garantizar el buen uso de los recursos
pblicos.
2. Tienen fuentes de informacin externa comunes y comparten gran parte de
esa informacin.
La oportunidad de intercambio entre s de la informacin procesada internamente,
bien sea como insumo o productos intermedios de la cadena de valor, un ejemplo,
son los hallazgos fiscales de control fiscal micro, es decir de las auditoras realizadas,
y que posteriormente son insumos para el proceso de responsabilidad fiscal, como
tambin para los informes de auditora que subsecuentemente contribuyen a los
informes sectoriales y consolidados del anlisis macro. Los requerimientos de la
COLOMBIA. CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA. Cartilla del programa de
induccin: Mapa de Vuelo, Op. cit., p. 57.
23
Ibd. p. 56,
22

Jos Alonso Garca Arciniegas

31

auditora del Balance General condicionan la formulacin de los planes de auditora


y as sucesivamente. Es as que los procesos internos son integralmente una cadena
de valor, tenemos que en el Control Fiscal Micro, y durante los ltimos aos el
ejercicio del control fiscal ha venido teniendo una evolucin muy significativa en
respuesta a las nuevas responsabilidades surgidas de la constituyente de 1991, a
las exigencias tcnicas, tecnolgicas y profesionales del nuevo entorno y al rol
que se le dio al ente de control fiscal, como tambin a las demandas de la ciudadana
para ejercer con mayor rigor la proteccin de los recursos pblicos de manera
oportuna, eficiente y eficaz.
Lo anterior, y en prstina deduccin es de tener en cuenta que la CGR, despleg
un mtodo de control fiscal que se le dio el nombre de Auditora Gubernamental
con Enfoque Integral, cuyo principal objetivo consisti en establecer las condiciones
que le permitieran a la entidad ejercer el control fiscal en tiempo real, coordinar
todas las operaciones del ciclo de fiscalizacin, articulando los resultados de las
auditoras con los procesos de Control Macro, y que ms adelante se explicar en
qu consiste este control al igual que la Responsabilidad Fiscal, como tambin se
explicar en qu consiste, igual que fomentar la utilizacin de herramientas
modernas, tal como lo prescribe la Ley 1474 de 2011, ley anticorrupcin, mediante
la cual se crean entre otros, grupos como el de Reaccin Inmediata para combatir
la corrupcin, tambin hay que involucrar grupos o equipos interdisciplinarios de
auditores. A continuacin, se presentan los dos modelos internos de procedimiento
de lneas de auditora:

5. Auditoras (Control Fiscal Micro)


Las Auditoras, enmarcadas dentro del control fiscal micro, se traducen en la
vigilancia sistemtica y permanente sobre las diversas entidades del Estado y
aquellos particulares que manejan recursos pblicos que son sujetos de control de
la CGR o que son objeto del control excepcional. Esta labor se concreta anualmente
mediante la formulacin y la ejecucin de un Plan General de Auditora (PGA),
que contiene la programacin de las entidades en los puntos de control que se
auditarn durante el ao y/o la vigencia fiscal. Su composicin estructural est
organizada en Contraloras Delegadas sectoriales que se encargan de manejar los
procesos relativos a la Planificacin y la realizacin de auditoras en los diferentes
sectores del Estado colombiano como son:
1. Sector Agropecuario
2. Gestin pblica e instituciones financieras
3. Sector social
4. Sector de minas y energa
5. Sector defensa, justicia y seguridad
6. Medio ambiente
32 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

7. Sector de infraestructura fsica y telecomunicaciones, comercio exterior y


desarrollo regional24.
El resultado final del control fiscal micro queda registrado en un informe de
auditora que se comunica a la entidad auditada y que puede ser consultado por la
opinin pblica. A partir de estos informes, las entidades deben elaborar un Plan
de Mejoramiento que contenga las acciones correctivas para subsanar las
observaciones formuladas por la CGR.

6. Control Fiscal Macro


El control fiscal macro abarca el examen del comportamiento de las finanzas
pblicas y del grado de cumplimiento de los objetivos macroeconmicos. Se
desarrolla mediante la realizacin de informes de evaluacin de las polticas
pblicas, del Plan de Desarrollo, de las finanzas pblicas y, de manera especfica,
mediante la presentacin al Congreso de la Repblica de cinco informes, cuatro
de ellos preparados y coordinados por la Contralora Delegada para Economa y
Finanzas Pblicas, y el quinto correspondiente al Estado de los recursos naturales,
de competencia de la Contralora Delegada para el Medio Ambiente. Adems se
incluye en estos tiempos lo pertinente para evaluar y controlar lo relacionado con
la Ola Invernal, y Transferencias de la Nacin a los Municipios y Departamentos,
al igual que las regalas para estos.
1. Auditora del Balance General de la Nacin (Informe de los Estados Contables
Consolidados de la Nacin).
2. Informe de la Cuenta General del Presupuesto y del Tesoro.
3. Informe Anual de la Situacin de las Finanzas del Estado.
4. Informe Anual de la Situacin de la Deuda Pblica de la Nacin.
5. Informe Anual sobre el Estado de los recursos Naturales y del Ambiente25.

7. La Responsabilidad Fiscal y su Proceso


La Responsabilidad Fiscal es el conjunto de actuaciones administrativas adelantadas
por las Contraloras con el fin de determinar y establecer la responsabilidad de los
servicios pblicos y de los particulares, cuando en el ejercicio de la gestin fiscal
o con ocasin de sta, causen por accin u omisin y en forma dolosa o culposa un
dao al patrimonio del Estado26.
COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Contralora, Control Fiscal
Macro. 2013 [en lnea]. Bogot D.C.: CGR, 2013. [consultado 23 de enero de 2013]. Disponible en
Internet: <http://www.contraloriagen.gov.co/web/guest/control-macro>.
25
Ibd.
26
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 610 de 2000 [en lnea]. Alcalda de Bogot.
por la cual se establece el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal de competencia de las
contraloras. 2000. [consultado 13 de enero de 2013]. Disponible en Internet: <http://
www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=5725>.
24

Jos Alonso Garca Arciniegas

33

El proceso de responsabilidad fiscal podr iniciarse dentro de su esencia, a travs


de la Contralora Delegada para Investigaciones, Juicios Fiscales y Jurisdiccin
Coactiva, en las siguientes circunstancias y contextos, y que se den las condiciones
dentro de un marco normativo; cuando la ciudadana presente denuncias o quejas,
cuando las entidades vigiladas as lo soliciten, y como consecuencia de los hallazgos
producto de las auditoras realizadas por las contraloras Delegadas sectoriales.
Es de importancia resaltar que la ciudadana en un ndice muy escaso o mnimo
poco denuncia hechos irregulares, convertidos en corrupcin, esto aunado a tantos
factores como por ejemplo, que el Estado no tiene unas polticas claras de proteccin
y de incentivos a quien denuncie hechos de corrupcin en nuestro pas, y es aqu
que cubren mantos de miedo tanto en lo personal como de sus seres queridos que
hacen parte de una familia. Tambin en lo correlacionado con los hallazgo y/o
descubrimiento de actos por fuera de la moralidad enmarcados dentro del proceso
auditor, ejemplo la inseguridad jurdica que enfrenta la contratacin, y donde se
vislumbra cmo el Estado es cada da perdedor en sus relaciones con los
contratistas, y es aqu donde implicara llevar a cabo un rediseo en el control,
el grupo realizador de este trabajo acadmico le apuesta a retrotraer el
tema central sobre el Modelo de Control Fiscal, que nos ha dejado la
Constituyente de 1991, que es de esmerada la oportunidad que el control no
se realizara de manera posterior y selectiva, sino que el acompaamiento de
control y la vigilancia del erario en procesos de contratacin, se d en tiempo
real es decir, que se tenga por parte del organismo de control una actuacin
de su funcin de manera previa y coincidente dentro de las diferentes etapas
de la contratacin, es de relevancia advertir del modo, de cmo el Estado le ha
entregado a los particulares lo atinente a un rgimen de contratacin que va desde
la creacin de las normas hasta las decisiones ms frecuentes, en un fenmeno
que llama la cooptacin, otro tema es el de las prrrogas de las concesiones que
tambin generan inseguridad jurdica, y van de la mano con la corrupcin, un
ejemplo es la Concesin de la Malla Vial del Valle, a un periodo de 50 aos, y esta
negociacin se dio durante el Gobierno del doctor lvaro Uribe Vlez, una vez
que se adicion un tramo de la doble calzada al primer puerto martimo de
Buenaventura al concesionario de la malla vial, lo que signific 30 aos ms de
beneficios para ese contratista. Esta doble calzada es la comprendida del municipio
de Buga al municipio de Buenaventura. a finales del ao 2012 la Contralora
General de la Repblica inicio una investigacin a la Unin Temporal Malla
Vial del Valle y Cauca por un posible detrimento en las obras.27

Polmica por una concesin vial de 50 aos en el Valle del Cauca. [Redaccin del El Pas] En: El Pas.
Cali. 28, febrero, 2013. Sec. 2 p. B2. col. 3-5.
27

34 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Aspectos constitucionales de la responsabilidad fiscal. La responsabilidad


fiscal su fundamento constitucional est en los artculos 6, 124 y especficamente
en el numeral 5 del artculo 268 de la Constitucin Poltica28, que confiere al
Contralor General de la Repblica la atribucin de establecer la responsabilidad
que se derive de la gestin fiscal.
Aspectos legales de la responsabilidad fiscal. El artculo 124 de la Constitucin
Poltica, contentivo del mandato superior denominado Reserva Legal, al referir a
la ley la forma de determinar la responsabilidad fiscal de los servidores pblicos y
la manera de hacerla efectiva, al efecto, en materia de responsabilidad fiscal,
dicha prerrogativa legal se ha materializado en la ley 42 de 1993 y posteriormente
en la ley 610 de 2.000, la cual en su articulado determina el procedimiento para
establecerla y hacerla efectiva.
Los Componentes de la Accin Fiscal son: Indagacin Preliminar y Proceso de
Responsabilidad Fiscal, a continuacin estos componentes:
Indagacin preliminar. Cuando no exista certeza sobre la ocurrencia del
hecho, la causacin del dao patrimonial, la entidad afectada y la determinacin
de los presuntos responsables, debe adelantarse por parte de la contralora una
indagacin preliminar, con el objeto de verificar el acaecimiento del dao patrimonial
y la identificacin de los presuntos responsables, de conformidad con el artculo
39 de la ley 610 de 2000.
La Corte Constitucional en sus sentencias SU- 620-96, C-540/1997 y C-840-0129,
se refiere a la indagacin preliminar como una actuacin que adelantan los
organismos de control, a efectos de establecer el mrito para abrir un proceso de
responsabilidad fiscal, garantizando la reserva y el recaudo de pruebas, destacando
como requisito de procedibilidad la existencia de un dao patrimonial del Estado.
Proceso de responsabilidad fiscal. En vigencia de la ley 42 de 1993, el
proceso de responsabilidad fiscal contaba con dos etapas claramente definidas:
Investigacin y Juicio Fiscal respectivamente, adelantadas por dependencias
diferentes. Con la ley 610 de 2.000, el proceso de responsabilidad fiscal se tramita
bajo una sola actuacin y por una sola dependencia.

BARRERA, DAZ. Pablo Csar. Gua del proceso verbal responsabilidad fiscal: Estatuto
Anticorrupcin Ley 1474 de 2011. En: SINDRESIS: Revista de la Auditora General de la Repblica.
Bogot D.C.: diciembre, 2011. no. 15. ISSN 0124 - 471X. p. 14.
29
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias SU-620-96 M.P.: Dr. Antonio Barrera
Carbonell, C-540/1997 M.P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz y C-840-01, M.P.: Dr. Jaime Arajo
Rentera. 2013 [en lnea]. Bogot D.C.: Relatora, 2013. [consultado 8 de enero de 2013]. Disponible
en Internet:<http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/>.

28

Jos Alonso Garca Arciniegas

35

Naturaleza jurdica y definicin de la responsabilidad fiscal. El Proceso de


Responsabilidad Fiscal es una actuacin eminentemente administrativa. La ley
610 de 2000, en su artculo 1, define el Proceso de Responsabilidad Fiscal como
el conjunto de actuaciones administrativas adelantadas por las Contraloras con el
fin de determinar y establecer la responsabilidad de los servidores pblicos y de
los particulares, cuando en el ejercicio de la gestin fiscal o con ocasin de sta,
causen por accin u omisin y en forma dolosa o culposa un dao al patrimonio del
Estado. Esta definicin y el desarrollo jurisprudencial destacan la esencia
administrativa del proceso de responsabilidad fiscal y su carcter patrimonial y
eminentemente resarcitorio, y dentro del contexto de la gestin fiscal, cuyo
ejercicio, como marco de la conducta daosa, determina el alcance del
estatuto de responsabilidad fiscal.30
El Objeto de la Responsabilidad Fiscal. La misma ley 610 de 2000, en su
artculo 4 seala que la responsabilidad fiscal, tiene por objeto el resarcimiento
de los daos ocasionados al patrimonio pblico, como consecuencia de la conducta
dolosa o culposa de quienes realizan gestin fiscal, mediante el pago de una
indemnizacin pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la respectiva entidad
estatal.31Asimismo, que para el establecimiento de responsabilidad fiscal en cada
caso, se tendr en cuenta el cumplimiento de los principios rectores de la funcin
administrativa y de la gestin fiscal. De la misma manera, seala que la
responsabilidad fiscal es autnoma e independiente y se entiende sin perjuicio de
cualquier otra clase de responsabilidad.

La norma reitera el carcter patrimonial y resarcitorio de la accin fiscal, en el


sentido de que mediante la misma se obtenga la reparacin patrimonial
efectiva que indemnice el dao o deterioro, producido sobre el patrimonio
pblico dentro del mbito de la gestin fiscal32.
Principios y caractersticas del proceso de responsabilidad fiscal. El proceso
de responsabilidad fiscal se orienta por una serie de principios materiales, que
devienen del marco constitucional, y de los postulados esenciales del derecho
administrativo, procesal penal y procesal civil. A su vez existe remisin normativa
autorizada en el artculo 66 de la ley 610 de 2000, que impone que ante los aspectos
no previstos se aplicar en su orden, las disposiciones del Cdigo Contencioso
Administrativo, del Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento
Penal. Lo anterior de conformidad con los artculos 2o y 4o de la Ley 610, artculos
29 y 209 de la C.P.N, y 3o del C.C.A.

Ibd.
Ibd.
32
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias C-374/1995 M.P.: Dr. Antonio Barrera
Carbonell, C-540/1997 M.P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz, C-127/2002 M.P.: Dr. Alfredo Beltrn
Sierra. 2013 [en lnea]. Bogot D.C.: Relatora, 2013. [consultado 8 de enero de 2013]. Disponible en
Internet: <http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/>.
30
31

36 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Las caractersticas del Proceso de Responsabilidad Fiscal son: autnoma, de


naturaleza administrativa, patrimonial y resarcitoria, as es que, por tratarse de
una actuacin administrativa, el proceso de responsabilidad fiscal, est sujeto al
control judicial de legalidad de la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, segn
prescripcin del artculo 59 Ibdem.
Debido Proceso en Responsabilidad Fiscal. Por disposicin del artculo 2 de
la ley 610 de 2000, el debido proceso se enuncia como uno de los principios
orientadores de la accin fiscal, en consecuencia en el ejercicio de tal accin,
deber ser garantizado de conformidad con el derecho fundamental del artculo
29 de la Constitucin Poltica, disposicin que hizo extensivo el debido proceso a
las actuaciones administrativas, su inobservancia o la comprobada existencia de
irregularidades sustanciales ser causal de nulidad, al tenor del artculo 36.As
mismo, la citada norma impone que el trmite del proceso, se cia a los principios
rectores de la funcin administrativa establecidos en el Artculo 209 Constitucional.

Sobre la aplicacin de este principio en el proceso de responsabilidad fiscal se


ha pronunciado la Corte Constitucional en sentencias C-540 de 1998 y SU620/96 en la que manifest:
...En el trmite del proceso en que dicha responsabilidad se deben observar las
garantas sustanciales y procesales que informan el debido proceso, debidamente
compatibilizadas con la naturaleza propia de las actuaciones administrativas, que
se rigen por reglas propias de orden constitucional y legal, que dependen de
variables fundadas en la necesidad de satisfacer en forma urgente e inmediata
necesidades de inters pblico o social, con observancia de los principios de
igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad (art.
209 C.P.), a travs de las actividades propias de intervencin o de control de la
actividad de los particulares o del ejercicio de la funcin y de la actividad de polica
o de las que permiten exigir responsabilidad a los servidores pblicos o a los
particulares que desempean funciones pblicas. En tal virtud, la norma del art. 29
de la Constitucin, es aplicable al proceso de responsabilidad fiscal, en cuanto a la
observancia de las siguientes garantas sustanciales y procesales: legalidad, juez
natural o legal (autoridad administrativa competente), favorabilidad, presuncin
de inocencia, derecho de defensa, (derecho a ser odo y a intervenir en el proceso,
directamente o a travs de abogado, a presentar y controvertir pruebas, a oponer
la nulidad de las autoridades con violacin del debido proceso, y a interponer
recursos contra la decisin condenatoria), debido proceso pblico sin dilaciones
injustificadas, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho33.

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. C-374/1995, C-540/1997 y C-127/2002. [en lnea],


Op. cit.

33

Jos Alonso Garca Arciniegas

37

La reserva procesal. Segn mandato del artculo20 de la Ley 610 de 2.000, las
actuaciones adelantadas durante la indagacin preliminar y el proceso de
responsabilidad fiscal son reservadas hasta su culminacin. En consecuencia, hasta
no terminarse el proceso de responsabilidad fiscal, ningn funcionario podr
suministrar informacin, ni expedir copias de piezas procesales, salvo que las solicite
autoridad competente para conocer asuntos judiciales, disciplinarios o
administrativos.
En consecuencia, antes de que se termine el proceso de responsabilidad fiscal,
ningn funcionario podr suministrar informacin, ni expedir copias de piezas
procesales, salvo que las solicite autoridad competente para conocer asuntos
judiciales, disciplinarios o administrativos.
El incumplimiento de esta obligacin constituye falta disciplinaria, la cual ser
sancionada por la autoridad competente con multa de cinco (5) a diez (10) salarios
mnimos mensuales. Los sujetos procesales tendrn derecho a obtener copia de la
actuacin para su uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin
de guardar reserva sin necesidad de diligencia especial.
Agrega la norma que el incumplimiento de esta obligacin constituye falta
disciplinaria, la cual ser sancionada por la autoridad competente con multa de
cinco (5) a diez (10) salarios mnimos mensuales. Y seala, a su vez, que los
sujetos procsales tendrn derecho a obtener copia de la actuacin para su uso
exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin de guardar reserva sin
necesidad de diligencia especial.
La Corte Constitucional al examinar la constitucionalidad de esta disposicin,
seal en sentencia C-477/01:
(...) la Corte encuentra que debe reiterar la posicin antes adoptada en la Sentencia
C- 038 de 1996, toda vez que la norma que examina reproduce la desproporcin en
la reserva dentro del proceso de responsabilidad fiscal, e incluso la incrementa con
grave deterioro del principio de participacin ciudadana en el control fiscal, y del
derecho del ciudadano al acceso a los documentos pblicos (Art. 74 C.P.). Por ello,
declarar la inexequibilidad de las expresiones hasta su culminacin y hasta no
terminarse el proceso de responsabilidad fiscal contenidas en el artculo 20 de la
610 de 2.000, y la exequibilidad condicionada del resto de la disposicin, bajo el
entendido que la reserva deber levantarse tan pronto se practiquen las pruebas a
que haya lugar y, en todo caso, una vez expire el trmino general fijado por la ley
para su prctica.

En este sentido debe entenderse que la reserva del proceso de responsabilidad


fiscal se mantendr hasta agotarse la etapa probatoria, a partir de ese momento
procesal la actuacin es pblica. Definamos tambin que es la Accin Fiscal: cul
es la facultad que tiene la CGR para iniciar o continuar con las actuaciones
encaminadas a establecer una responsabilidad fiscal y hacer efectivo el
resarcimiento del dao patrimonial.

38 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Elementos que se requieren para que haya responsabilidad fiscal, tenemos tres
(3):
Una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza gestin
fiscal. Definiendo la conducta como: El Comportamiento activo u omisivo, doloso
o gravemente culposo, que provoca un dao al patrimonio pblico, atribuible a
un agente que realiza gestin fiscal o con ocasin a esta.
Un dao patrimonial al Estado. Definiendo el Dao: Dao Propiamente es la
lesin del patrimonio pblico, representado por el menoscabo, disminucin,
perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin
fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa, e inoportuna, que en
trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines
esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y
organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de
las contraloras.
Un nexo causal entre los dos elementos anteriores. Es la ntima relacin
sustancial entre la conducta y el dao y obviamente han sido generadores de
dao patrimonial. La relacin de causalidad, implica que entre la conducta y el
dao debe existir una relacin determinante y condicionante de causa-efecto,
de tal manera que el dao sea resultado de una conducta activa u omisiva. El
nexo causal se rompe cuando aparecen circunstancias de fuerza mayor o caso
fortuito.
En las providencias donde se funde la imputacin de responsabilidad fiscal y
Fallo con responsabilidad fiscal, deber determinarse en forma precisa la
acreditacin de los elementos integrantes de responsabilidad, entre ellos el
nexo causal entre la conducta del agente y el dao ocasionado (*).

El proceso de responsabilidad se desarrolla con base en principios generales


consagrados en la Constitucin Poltica Titulo X Captulo I, y en la ley 610 de
2.000" sobre el proceso ordinario, y en la ley 1474 de 2011, el proceso verbal,
aunado igualmente a la jurisprudencia antes mencionada, dentro de estos principios
est la economa, celeridad, eficacia, imparcialidad, publicidad, equidad y valoracin
de los costos ambientales.

La responsabilidad fiscal est integrada por estos tres elementos, de conformidad con el artculo 5 de
la ley 610 de 2.000 y segn Sentencia C-840 de 2001.
*

Jos Alonso Garca Arciniegas

39

CAPTULO II
El Control Fiscal como funcin pblica
en el Estado colombiano Articulo 267 Superior

l principio de la separacin del poder en ramas que bien se conocen y se


consideran que son tres las Ramas del Poder Pblico como son; La
Legislativa, La Ejecutiva o Administrativa y la Judicial, pero dentro de
la Estructura del Estado tenemos los rganos de Control como son; el Ministerio
Pblico y El rgano de Control Fiscal, pero como es del caso, en esta obra mi
enfoque est sealado para el rgano de Control Fiscal que es la Contralora
General de la Repblica, dentro del principio de la separacin de poderes de la
Estructura del Poder Pblico en Colombia, y la contextualizacin actual del Estado
Colombiano el cual ha acogido como diseo fundamental de organizacin del poder
pblico, el efecto de la aplicacin de la teora de la separacin de los poderes de
MONTESQUIEU. Con la salvedad sobre el reconocimiento de un solo poder, la
colaboracin entre sus diferentes ramas y el engrandecimiento del objeto de la
funcin ejecutiva y de la concepcin de rama ejecutiva, inmersos tambin en la
declaracin hacia los rganos autnomos e independientes como este ltimo caso
de la Contralora General de la Repblica, que es un rgano Autnomo e
Independiente respecto de las otras Ramas del Poder Pblico.
Los artculos 117 y 119 de la Constitucin Poltica, consagran la existencia de la
Contralora General de la Repblica de Colombia como rgano de Control, e
igualmente que se encargar de la vigilancia de la Gestin Fiscal y el Control de
Resultados de la Administracin, as mismo de acuerdo con lo ordenado en los
artculos 267 a 271 superior, seguidamente el artculo 272 se refiere a las Contraloras
Departamentales, Distritales y Municipales, encargadas de la vigilancia de la gestin
fiscal de los Departamentos, Distritos y Municipios. De conformidad con la
Constitucin Poltica de 1991 y el concepto integral del Estado Social de Derecho,
los elementos orientadores de la Gestin Pblica estn dirigidos a la consecucin
de los fines esenciales del Estado, dentro del marco de una Gestin Integral con
participacin de la ciudadana y la capacidad institucional de los entes

40 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

gubernamentales, tal como se evidencia en la posicin del Magistrado Fabio Morn


Daz, donde manifiesta en su posicin doctrinaria que; Con la promulgacin de la
Constitucin Poltica de 1991, la funcin pblica de control fiscal adquiere una
nueva dimensin en la medida de que la actividad debe orientarse dentro de la
filosofa del nuevo Estado Social de Derecho en general, y especficamente dirigida
a la aplicacin de los principios de eficiencia econmica, equidad y valoracin de
los costos ambientales.34
La Constitucin Poltica precis en el artculo 267 y siguientes, los contenidos
bsicos del Control Fiscal, calificndolo como una Funcin Pblica encomendada
a la Contralora General de la Repblica de Colombia y a las Contraloras
Territoriales, en aras de vigilar la Gestin Fiscal de la administracin y de los
particulares o entidades que manejen fondos o bienes del Estado. Es importante
destacar, que el Congreso de la Repblica, constantemente, se pronuncia sobre el
tema: Ha sido principio bsico del sistema legal colombiano que el control de la
gestin fiscal se someta al Rgimen Constitucional del Estado, con el objetivo de
lograr especializacin en las distintas entidades, armonizacin y complementariedad
entre las ramas del poder pblico y los entes que ejercen el control fiscal. Creando
veeduras ciudadanas, creando oficinas de control interno y de asuntos internos
como lo es en la fuerza pblica.35 Y est en Cabeza de un Auditor General de la
Repblica, figura creada a partir de la Constituyente de 1991. Toda vez que no
haba antes de la constitucin poltica de 1991, quien controlara la Gestin de la
Contralora General de la Repblica- en sntesis, hay un ente que controla al ente
Controlador de la Gestin Fiscal del Estado Colombiano, (pesos y contrapesos).36
En otro aparte, como se observa en la publicacin del Ex Contralor General de
la Repblica Dr. Antonio Hernndez Gamarra,37 la reforma constitucional
colombiana vari el modelo del Estado, para pasar de un Estado de Derecho, a un
Estado Social de Derecho, en donde el papel del Estado, y del ordenamiento jurdico,
adquiere una dimensin mucho ms material para garantizar el logro de sus fines
esenciales que bsicamente son de carcter social, mediante una gestin pblica
eficiente y eficaz.

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-167 Santaf de Bogot, D.C., abril


veinte (20) de mil novecientos noventa y cinco (1995), M. P.: Dr. Fabio Morn Daz.
35
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Senado de la Repblica. [en lnea]. Control
fiscal.2004. [consultado 14 de enero de 2013]. Disponible en Internet: <http://www.senado.gov.co/
sala-de-prensa/agenda-legislativa/40-034_CONTROL_FISCAL-1.pdf>.
36
COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPUBLICA. El estado y el control fiscal en
Colombia: esbozo histrico, 1923-2003. Bogot D.C.: Imprenta Nacional, 2004. 295 p.
37
Ibd.
34

Jos Alonso Garca Arciniegas

41

Por esta razn, la Constitucin Poltica de 1991 produjo una trascendente


reforma al esquema funcional del control fiscal, atribuyndole una nueva dimensin
que supera la simple revisin numrico-legal sobre la cual se soportaba (control
de legalidad y control financiero), para pasar a un control que acenta la evaluacin
de la gerencia (efectividad global) y el cumplimiento de las metas y objetivos de
la administracin pblica (controles de gestin y resultados)38.
El texto contina expresando: Este refuerzo en el control fiscal que pretende
imprimir la Constitucin Poltica, tambin se evidencia con la participacin ciudadana
como se mencion anteriormente, que se incluye en dicho control, y con la naturaleza
legal y autnoma que se le asignan a las Contraloras Distritales y Departamentales
en esta reforma.39Es fundamental el acompaamiento de la ciudadana por
intermedio de veeduras ciudadanas y trasparencia, y de organismos no
gubernamentales que cooperen con el ejercicio del control fiscal.
La Facultad, que la Corte Constitucional ha precisado, en el momento de afirmar
que el control fiscal es una funcin pblica encargada en forma exclusiva a la
Contralora General de la Repblica, las contraloras departamentales, distritales y
municipales, salvo en los casos que el municipio no tenga su propia contralora,
caso en el cual la competencia radicar en la Contralora Departamental, lo anterior
demuestra que el control fiscal en su reorientacin del ejercicio misional del control
que se da con la Constitucin de 1991, se ve en las disposiciones inmersas dentro
de un marco legal como:
La Ley 42 de 1.993 Sobre la organizacin del sistema de control fiscal financiero
y de los organismos que lo ejercen.
La Ley 106 de 1.993 Por la cual se dictan normas sobre organizacin y
funcionamiento de la Contralora General de la Repblica, se establece su estructura
orgnica, se determina la organizacin y funcionamiento de la Auditora Externa,
se organiza el Fondo de Bienestar Social, se determina el Sistema de Personal, se
desarrolla la Carrera Administrativa Especial y se dictan otras disposiciones.
La Ley 136 de 1.994 Por la cual se dictan normas tendientes a modernizar la
organizacin y el funcionamiento de los municipios.
La Ley 330 de 1.996 por la cual se desarrolla el artculo 308 de la Constitucin
poltica y se dictan otras disposiciones relativas a las contraloras departamentales
La Ley 610 del 15 de agosto de 2000 Por la cual se establece el trmite de los
procesos de responsabilidad fiscal de competencia de las contraloras.
La Ley 617 de 2.000 Por la cual se reforma parcialmente la Ley 136 de 1.994,
el Decreto Extraordinario 1222 de 1.986, se adiciona la Ley Orgnica de

COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Senado de la Repblica. [en lnea]. Control


fiscal, Op. cit.
39
Ibd.
38

42 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Presupuesto, el Decreto 1421 de 1993, se dictan otras normas tendientes a fortalecer


la descentralizacin, y se dictan normas para la racionalizacin del gasto pblico
nacional.
La Ley 1474 del 12 de julio de 2011, Estatuto anticorrupcin. Por la cual se
dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin
y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de Gestin Pblica.
En su contenido del captulo octavo se toman y se adoptan Medidas para la
Eficacia y Eficiencia del Control Fiscal en la lucha contra la Corrupcin,
de la misma manera trae Modificaciones al Proceso de Responsabilidad
Fiscal y subsecuentemente el Procedimiento Verbal de Responsabilidad
Fiscal. Modificaciones a la Regulacin del Procedimiento Ordinario de
Responsabilidad Fiscal. Disposiciones comunes al Procedimiento
Ordinario y al Procedimiento Verbal de Responsabilidad Fiscal. Medidas
para el Fortalecimiento del Ejercicio de la Funcin de Control Fiscal.
Medidas Especiales para el Fortalecimiento del Ejercicio de la Funcin de
Control Fiscal.
Es importante sealar que actualmente el proceso ordinario de responsabilidad
se rige por la Ley 610 de 2000, y en la evolucin para alcanzar la inmediatez del
proceso inmerso en la Ley 1474 de 2011 de manera verbal, y que adems,
coadyuvan herramientas tales como son los principios del programa de
modernizacin elaborado por la Contralora General de la Repblica. Este
programa es una iniciativa consolidada con el fin de mejorar las tcnicas y los
procesos en el ejercicio de un control fiscal independiente, autnomo, eficaz y
proactivo, mediante un convenio interno con el Estado Colombiano y el apoyo
externo del Banco Interamericano de Desarrollo (BID), para desarrollar proyectos
de alto impacto misional y de gestin interna, dentro de los cuales el uso de
tecnologa informtica se plantea como un soporte bsico para el ejercicio del
Control Fiscal40. En el mundo moderno, es decir en estos tiempos estamos
inmersos en tecnologas de punta en cuanto a la informtica se trata, y en general
de las TICs (Tecnologas de la Informtica y las Telecomunicaciones), y no es
ajeno tanto para la empresa privada como para la pblica se pongan en la vanguardia
sobre estos aspectos coadyuvantes en su labor misional refirindonos a las entidades
Estatales de cualquier nivel.
Las plataformas contenidas en dos innovaciones tecnolgicas se unen a la
modernizacin tecnolgica de la Contralora General de la Repblica (CGR)41

COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Contralora, Modernizacin.


2013 [en lnea]. Bogot D.C.: CGR, 2013. [consultado 15 de febrero de 2013]. Disponible en
Internet:<http://www.contraloriagen.gov.co/html/modernizacion/modernizacion_ inicio.asp>.
41
Ibd.
40

Jos Alonso Garca Arciniegas

43

La Contralora General, octora Mara Sandra Morelli Rico, anunci la


implementacin de dos nuevas aplicaciones digitales para la CGR; el expediente
electrnico y el sistema de seguridad de la plataforma informtica de la entidad.
La jefe del organismo de control, dio a conocer estos anuncios en el marco del
ltimo evento llevado a cabo en las instalaciones de la Contralora General de la
Repblica en su sede principal de Bogot D. C. en la segunda semana del mes de
febrero del presente ao (2013). Apertura del Ao Fiscal 2013", en el que se hizo
una distincin especial al Contralor General de la Repblica de Chile, Ramiro
Alfonso Mendoza, como un acto de agradecimiento por la generosidad, apoyo y
acompaamiento que posibilitaron la implementacin del SICA, esta sigla
significa; Sistema Integrado para el Control de Auditoras. Este procedimiento
ya se implement a partir de este ao de 2013, ms exactamente a partir del mes
de febrero, en la Contralora General de la Repblica de Colombia. Y de acuerdo
con la Contralora, ella seala que; La entidad se acoger a lo estipulado en el
nuevo Cdigo Contencioso Administrativo que reglamenta lo relacionado
con el expediente electrnico, e iniciar sus labores en este campo con 100
expedientes sensibles. Y sigue en sus declaraciones en donde a este tenor
manifest. Lo que haremos es que todos empecemos a trabajar en esa
plataforma, esperamos que a ms tardar la prxima semana, (a partir del
lunes 19 de febrero de 2013), todos aquellos que son sustanciadores y tienen
la funcin de imprimir la responsabilidad fiscal, puedan contar con esta
herramienta as como ya lo tenamos con el SICA.
El sistema cuenta adems con firma certificada y con unos procedimientos que
garantizan la autenticidad de los documentos, toda vez que las plataformas
tecnolgicas permiten conocer la trazabilidad de los mismos.
La herramienta que se establece, es el sistema de seguridad de la plataforma
informtica de la CGR, que genera alarmas cuando hay actividad inesperada,
copia de documentos en USB y si se intenta modificar lo plasmado y guardado
como documento definitivo. Esta es una garanta para ustedes responsables
de los documentos que producen y para los sujetos auditados y de igual
forma se proteger la informacin ante cualquier ataque externo afirm la
Contralora Mara Sandra Morelli Rico. Dentro del acto de distincin al Contralor
General de la Repblica de Chile, la Contralora elogi la labor de los funcionarios
de la CGR que se encargaron de liderar el proceso de implementacin en nuestra
entidad y de los funcionarios de la Contralora de Chile que donaron su tiempo y
conocimientos para que este modelo sea una realidad.
La Contralora tambin reconoci el compromiso y profesionalismo de todos los
funcionarios de la entidad que se familiarizaron con el SICA y se comprometieron
para sacar adelante esta iniciativa a nivel nacional.
El Contralor de la Repblica de Chile por su parte, alent a los funcionarios de la
Contralora General de la Repblica de Colombia, a continuar con el mismo ahnco

44 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

para conseguir los buenos resultados de la entidad y a seguir con este proceso
continuo que implica el SICA. Esto es una forma distinta de hacer el trabajo
y el xito o fracaso depende de cada uno de ustedes, ese es el precio. Hay
que trabajar para garantizar que el gasto pblico de verdad beneficie al
pas, afirm Ramiro Alfonso Mendoza, Contralor General de la Repblica de
Chile. Igualmente seal que:
Al Estado se le da como objetivo principal, de este programa, el apoyo al
mejoramiento de la gobernabilidad del Estado Colombiano mediante el
fortalecimiento de la Contralora General de la Repblica, buscando:
Fortalecer institucionalmente la Contralora General de la Repblica para
lograr una moderna organizacin, administrada de forma gerencial.
Fortalecer la capacidad de la Contralora General de la Repblica para
actuar como rgano principal y agente que favorezca la consolidacin del Sistema
Nacional de Control Fiscal, y lograr atender los negocios misionales con
eficiencia y eficacia.
Apoyar las Contraloras Territoriales en su modernizacin institucional, y la
implementacin de metodologas tecnolgicas.
Promover la participacin de la ciudadana en el ejercicio del Control de la
Gestin Pblica.42.

En sntesis de lo anterior podemos determinar que si hay programas de


modernizacin, y que no obstante van encaminados a mejorar las tcnicas y los
procesos del ejercicio de control fiscal, no es menos cierto que estamos dejando
de lado un mecanismo sino el ms importante, como lo es el modelo de control
fiscal y que se implant por la constituyente de 1991, que quit de plano el control
previo, perceptivo y/o coincidente, argumentando en su momento por los seores
constituyentes que quienes ejercan esta funcin coadministraban y que era
preponderante, que este control se ejerciera de manera posterior y selectivo tal
como qued y est plasmado en nuestra Constitucin Poltica.
La posicin del grupo es, que no se debi privar al organismo de Control Fiscal
del Control Previo, Coincidente, dejando solamente el Control Posterior y Selectivo,
aunque se debi tambin dejar la palabra Control Posterior nicamente y quitarle
el Selectivo, por cuanto este aparte de Selectivo es sinnimo de escogencia, por lo
tanto no habr, y no se tendr un Control Ecumnico, tal como debiera ser, de la
universalidad en todas las Lneas de Auditora, por cuanto la tecnologa nos va
llevando a dejar a un lado el papel, y nos ponga en esa instancia de revisar y
controlar documentacin va electrnica. Y es la posicin y la hiptesis del grupo
MENDOZA, Ramiro Alfredo. Contralor General de Chile. [correo electrnico]. Mensaje enviado
a: Contralora General de Colombia Sandra Morelli y F.W. Personal de la Contralora General de la
Repblica de Colombia. Octubre de 2012. [citado 8 enero, 2013] Comunicacin personal.
42

Jos Alonso Garca Arciniegas

45

de esta obra. En razn que este modelo de control en la nueva Constitucin, es


decir de la de 1991, iba a tener un acompaamiento y control por la misma Auditoria
General de la Repblica (AGR), arraigndose lo que comnmente se conoce como
(pesos y contrapesos entre organismos estatales) es decir se crea la AGR, para
que controle y evale a la Contralora General de la Repblica, tenemos tambin
el acompaamiento de veeduras ciudadanas, creadas a partir de la Constitucin
de 1991, al igual sobre el fortalecimiento del Ministerio Pblico en cuanto a lo
disciplinario, y el fortalecimiento en materia penal, hoy como ejemplo tenemos que
por primera vez en la historia a un Contralor Distrital (Bogot), es destituido por
corrupcin, y los contratos de obra pblica tambin en la capital de la Repblica,
(caso hermanos NULE). Lo que se propone en esta obra es que deben
independizarse las Oficinas de Control Interno, en el sentido de que quienes nombren
al auditor interno no sea el mismo nominador y que este auditor a su vez no sea su
subalterno como ocurre en este momento. Y si hay modernizacin tecnolgica,
tambin deben de crearse mecanismos de capacitacin hacia el recurso humano,
como tambin herramientas desde el punto de vista del ordenamiento jurdico.
En conclusin preliminar y que ahondaremos en las recomendaciones de esta
obra, y en provecho del prrafo anterior, al Modelo de Control Fiscal en Colombia
no debe drsele el nombre de Control Posterior y Selectivo en razones
expuestas en la investigacin estoy de acuerdo que su nombre para presentarlo en
proyecto ante el senado de la Repblica es un Modelo de Control Posterior
Ecumnico, es decir un Control Total, Universal frente a las diferentes actividades
de sus sujetos y puntos de Control, agregndole el Control Previo y Concurrente.Y
nos preguntamos del por qu? Quitarle el selectivo, la respuesta se encamina a
que este sera el abrirle una compuerta a la corrupcin por cuanto se tendra a
potestad y voluntad del Grupo Auditor, el escoger a su antojo y amao, la muestra
seleccionada, aunque se dice que de manera tcnica se realiza la seleccin de lo
que se va a Auditar, pero este es un punto de defensa en momentos de apremio
hacia el Auditor, cuando realmente no se ha tocado y revisado en el proceso
Auditor todos esos asuntos neurlgicos de la Administracin.

1. Ley 610 del 15 de agosto de 2000


Esta ley nos esboza su trmite ordinario que se les da a los procesos de
responsabilidad fiscal en el entendido que el control fiscal es una funcin pblica
que ejerce la Contralora General de la Repblica, y circunscritos en un marco
constitucional y legal. La funcin Pblica es considerada por Henao Hidrn, como
la actividad que realizan las personas naturales que prestan sus servicios al Estado.
Y en particular y concreto el control, la vigilancia y la orientacin de la funcin
administrativa corresponde dentro del marco legal a la autoridad o entidad pblica
titular de la funcin pblica y que segn los artculos 267 de la Constitucin Poltica,
la Contralora es la encargada del control fiscal, que es una funcin pblica, y 110
de la ley 489 de 1998.

46 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Consideraciones y avances respecto de esta Ley. Tal como se afirma en el


documento de la Universidad del Rosario del ao 2004 titulada Responsabilidad
fiscal y control del gasto pblico, la Ley 610 de 2000 avanz notoriamente,
frente a la Ley 42 de 1993, en la superacin de vacos, en claridad y organizacin,
y en lo relativo a proteccin de las garantas de los presupuestos implicados. Este
ltimo aspecto, a su vez, tambin contribuy a su efectividad, pues al quedar claro
el tema de garantas para el ejercicio del derecho de defensa, los procesos tambin
deben avanzar con mayor seguridad al haber menos posibilidad de debates de
contenido meramente procesal.43
Adems, esta ley define de manera ms clara y sencilla la funcin general de
vigilancia de la gestin fiscal, en la medida que menciona las tres funciones bsicas
que establece la Constitucin Poltica como desempeos diferentes, pero en todo
caso directamente relacionados entre s, estos son: establecer la responsabilidad
fiscal, imponer sanciones pecuniarias y ejercer la jurisdiccin coactiva. Este avance
de la Ley 610 de 2000 se basa en las consideraciones de la Corte Constitucional
con respecto a la Ley 42 de 1993.
Ataques, y controversias respecto de esta Ley. La accin fiscal y el proceso
de responsabilidad fiscal, conservan limitaciones en cuanto a su efectividad: unas
debidas a la estructura misma de la Ley 610 de 2000, como sucede en lo relativo
al dao fiscal de naturaleza ambiental; otras, a la forma en que constitucionalmente
est estructurada la relacin entre el Control Fiscal y los otros controles y el
Poder Judicial.
La funcin de establecer Responsabilidades Fiscales y hacer efectivo el
Resarcimiento Patrimonial correspondiente aporta un escaso valor a los beneficios
que la propia Contralora General de la Repblica afirma estar produciendo para
el Estado y la Sociedad. En efecto, las sumas recuperadas dentro del Control
Persuasivo y Recaudo Coactivo, son una proporcin bastante menor del total de
beneficios reportados por la Contralora General de la Repblica: 24,8% entre
los aos de 1999 y el 2000, 3,5% para el ao 2001 y 0,08% para el ao
2002. Obsrvese que si se admitieran las objeciones de la Auditora General
de la Repblica al concepto mismo de beneficios, la situacin sera an
peor, pues ello implicara que los beneficios mismos del control (restringiendo
el concepto a las sumas que la Contralora General de la Repblica recauda
por Control Persuasivo y Cobro Coactivo), ha ido disminuyendo: $110.709
millones en 1999 y 2.000 ($55.354 millones en promedio); $30.494 millones
en el 2001 y 4.456 millones en 2002.44

43
SNCHEZ TORRES, Carlos Ariel, et al. Responsabilidad fiscal y control del gasto pblico.
Biblioteca Jurdica. Dike, Colombia 2004. ISBN: 9588235057 v.1.p.
44
Ibd.

Jos Alonso Garca Arciniegas

47

La eficacia de esta funcin especfica de las Contraloras, est afectada por dos
tipos de problemas, unos) atribuibles a falta de eficiencia en el manejo mismo de
los procesos de responsabilidad fiscal y cobro coactivo, y los otros a la ii) manera
en que las normas - constitucionales y legales- regulan el desarrollo de los procesos,
la falta de consistencia de los hallazgos reportados como base de la iniciacin de
tales procesos y las medidas internas de control. Sin embargo, la Contralora General
de la Repblica enfrenta un problema an ms importante: sus decisiones son
actos administrativos que por definicin estn sujetos al control judicial por parte
de la jurisdiccin contencioso administrativa, por lo cual, en la prctica, al plazo de
trmite propio de los procesos de responsabilidad se debe sumar el trmino de
duracin de los procesos de nulidad y restablecimiento del derecho, lapsos que
sumados pueden dar ms de diez aos por proceso, antes de contar con un ttulo
de ejecucin definitivo45.
El procedimiento optado por la Contralora General de la Repblica para vincular
laboralmente al Recurso Humano del Nivel Directivo, es de resaltar este aspecto
por cuanto que casi en su totalidad estas personas no han tenido experiencia
acadmica, ni laboral, respecto a lo que concierne en su desempeo laboral le
exige al hacer parte del Organismo de Control Fiscal, porque estas personas tienen
un completo desconocimiento de estas funciones y actividades de Control, situacin
sta que conlleva a que se cometan errores, y en muchos casos improvisen en sus
decisiones, debido a la inexperiencia en la materia, tanto en lo acadmico como en
lo laboral. Porque no tienen una Especializacin Universitaria relacionada con la
materia de Control, o previamente hayan laborado en un Organismo de Control.
Sera muy oportuno que estas personas que se contratan o nombran en los Cargos
Directivos fueran personas que tuvieran una vasta experiencia laboral y de
formacin acadmica en control fiscal, para que su desarrollo laboral fuera eficaz
y eficiente. Apoyados con las herramientas normativas como la que trajo la Ley
1474 de 2011, que coadyuva en alcanzar esos fines que le deviene al rgano de
Control Fiscal.
El Control Fiscal debe ser aprovechado en tiempo real, al igual que el Proceso
de Responsabilidad Fiscal que hoy lo ha adoptado la anterior ley nombrada en el
prrafo que antecede, por cuanto el tema normativo se simplifica para dar paso a
procesos fiscales abreviados, lo mismo que la implantacin del proceso de la
oralidad, es preciso que los ciudadanos gocen de credibilidad frente a sus organismos
de control, esta confianza se da en la medida que se vean los resultados de los
organismos de control y que sus funcionarios asuman sus responsabilidades,
compromisos y retos de mejoramiento continuo.
Se ha presenciado desde las consideraciones de la Corte Constitucional hasta la
opinin pblica (referendo), cuestionando la autonoma de la accin fiscal,

45

Ibd

48 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

sobre todo en lo relativo a otras acciones de contenido resarcitorio, como la accin


civil dentro del proceso penal, la accin de repeticin prevista en el artculo
9046 de la Constitucin Poltica y las acciones populares para la defensa del
patrimonio pblico.
Respecto al referendo (*), en octubre 25 de 2003 mediante la Ley 796 de 2003,
se convoc un referendo en donde la opinin pblica debera decidir ante la
propuesta de eliminar las contraloras regionales y pasar su funcin de vigilancia
de los gastos a la CGR, para con el ahorro de estas eliminaciones realizar una
inversin en la educacin de los nios pobres de Colombia. Con la supresin de las
contraloras departamentales, municipales y distritales,47el Departamento de
Planeacin Nacional estimaba un ahorro entre 2003 y 2010 de 1.2 billones de
pesos aproximadamente.48 A pesar de que el referendo, no fue aprobado, es decir
no pas el punto nueve de este, que era el relacionado con el control Fiscal, fue
uno de los puntos ms votados a favor; factor que evidencia la inconformidad, el
desconcierto de la sociedad ante el desempeo del control fiscal en Colombia.
El grupo observa como la ineptitud, incompetencia, e incapacidad de las Oficinas
de Control Interno de las diferentes Entidades Estatales, este es el momento de
revisar estas oficinas de control interno y hacer un cambio trascendente legal
para que estas oficinas sean las primeras que conozcan y ejecuten un control
previo a los procesos. Lancemos un vistazo solo a unos pocos caso como el de
Invas, el Sector Salud, el Ministerio de Agricultura en el sonado tema de (Agro
Ingreso Seguro) de la Pasada Administracin y que su Ministro de ese momento
est en estos momentos en prisin. Esto es solo por nombrar algunos juicios por
cuanto en prximas pginas ahondaremos en este aspecto, y esto deja vislumbrar,
pone al descubierto el entramado poltico de ciertos grupos para hacerle el quite a
las Entidades de Control e inclusive a la Fiscala General de la Nacin que en
cierta forma se convierte tambin en rgano de Control, es as que al hacerse al
mando y podero de estas organizaciones estatales que en smil las convierten en
sus cajas menores, colocando recomendados en ellas que acatan todos sus mandatos
perversos, malsanos a favorecimiento de intensiones oscuras y corruptas para
beneficio propio a costas del saqueo al erario como los ejemplos de este prrafo
antes sealado .
46
COLOMBIA. CONSTITUCIN POLTICA. Artculo 90. El Estado responder patrimonialmente
por los daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la omisin de las
autoridades pblicas. En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno de
tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente
suyo, aqul deber repetir contra ste.
*
Mecanismo de participacin ciudadana que permite hacer un cambio estructural de la legislacin. La
Constitucin poltica lo considera en el artculo 170.
47
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Senado de la Repblica. [en lnea]. Control
fiscal, Op. cit.
48
EL ESPACIO. [en lnea]. Bogot D.C.: 2010. [consultado el 23 de febrero de 2013]. Disponible en
Internet: <http://www.elespacio.com.co/publicaciones/elreferendo/punto-9.htm>.

Jos Alonso Garca Arciniegas

49

Es esta una apreciacin y conceptualizacin de los integrantes de este trabajo


para afincarme en mi hiptesis que el Modelo de Control Fiscal adoptado por la
Constituyente de 1991, en su sentir de ser Posterior y Selectivo, tiene debilidades,
por cuanto si la actividad de Control en sus diferentes lneas de Auditoria tuviesen
acompaamientos desde el inicio del proceso de contratacin, como por ejemplo
en la Contratacin Pblica, que se inicia de acuerdo a sus cuantas respecto de su
presupuesto aprobado, como lo es la Licitacin Pblica, que el primer paso es el
de convocar pblicamente a licitar, y que quiere decir, adquirir algo debido, es
aqu en donde no se tiene el acompaamiento del Ente de Control es decir realizar
tanto el control previo, y posteriormente con el control coincidente, y con el
acompaamiento de las ONGs, como de las veeduras ciudadanas entre otras, es
decir realizar la funcin de control en vivo y en directo, pero viene el pero, como
est dado el control hoy, al realizar control a actividades llevadas a cabo por la
Administracin cuando ya han pasado dos o tres aos de haberlas culminado, y
acudiendo al argot popular El Papel Puede Con Todo. Es aqu donde nace la
dificultad para que las autoridades de Control Fiscal puedan realizar su funcin
oportuna, eficaz y eficiente.
De acuerdo a lo anterior se observa la ausencia del Estado en cabeza de los
organismos de control fiscal en las etapas previas, como en el caso de la adjudicacin
de contratos mediante el proceso de licitacin pblica, que tanto la escogencia
del contratista, es decir la adjudicacin del contrato como en la etapa de ejecucin
del mismo, el ente de control fiscal no interviene en estas etapas, por cuanto lo
establece la Constitucin Poltica de Colombia que su control a ejercer frente a
sus sujetos y puntos de control es posterior y selectivo, es decir, por esta razn es
que su actividad o funcin de control fiscal es muy precaria en cuanto a descubrir
malos manejos del erario pblico.
Jurisprudencia e Interpretaciones Referente a la Ley 610 de 2000. La
Corte Constitucional se ha pronunciado sobre los siguientes aspectos demandados
de la Ley610 de 2000:
La facultad de la Contralora General de la Repblica para adelantar los procesos
de responsabilidad fiscal originados en el ejercicio del control fiscal excepcional
previsto en el artculo 267 de la Constitucin Poltica (artculo 63). La Corte declar
exequible este artculo.
El trmino de la reserva de informacin en el proceso de responsabilidad fiscal
(Artculo 20).
La Corte declar exequible el artculo 20 de la Ley 610 de2000, bajo el entendido
que la reserva a que se refiere deber levantarse tan pronto se practiquen
efectivamente las pruebas a que haya lugar y, en todo caso, una vez expire el
trmino general fijado por la ley para su prctica, salvo las expresiones hasta su
culminacin y hasta no terminarse el proceso de responsabilidad fiscal, que
declar inexequibles.

50 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Los lmites al control judicial de los actos administrativos expedidos durante el


proceso de responsabilidad fiscal (artculo 59). La Corte declar exequible el artculo
en cuestin.
Las normas procesales aplicables a los procesos de responsabilidad fiscal que
estuvieren en curso al entrar a regir la nueva ley. La Corte declaro exequible el
inciso primero del artculo 67.
El contenido del concepto gestin fiscal, y extensin de la responsabilidad fiscal
a los daos sucedidos con ocasin de esta (artculos 1 y 4) y a quienes
contribuyan al dao fiscal (artculo 6). La corte declar exequibles las expresiones
en cuestin de los tres artculos demandados.
Las medidas cautelares dentro del proceso de responsabilidad fiscal:
responsabilidad de los funcionarios que las decreten injustificadamente (artculo
12), y decreto de las mismas al iniciar el proceso (artculo 41 N 7). La Corte
Constitucional declaro exequibles los dos apartes de los artculos.
La efectividad del derecho de defensa frente al carcter meramente facultativo
de la presencia del apoderado en la diligencia de declaracin libre y espontnea
(artculo 42).

Pero Este artculo lo declar exequible la Corte Constitucional.


Los recursos que proceden contra la providencia que pone fin al proceso de
responsabilidad fiscal y la notificacin de la misma (artculo 55). En esta demanda
la Corte se declar inhibida para fallar contra el artculo 55 de la Ley 610 de 2.000,
porque se confronta una norma cuya existencia infiere de manera subjetiva con la
Carta Poltica.
El grado de culpa a partir de la cual se podr establecer responsabilidad fiscal
(artculo 4 y 53). Las Corte declar inexequibles, el pargrafo 2 del artculo 4 y la
expresin leve contenida en el artculo 53 de la Ley 610 de 2.000.
Caducidad del contrato estatal como resultado de la declaratoria de
responsabilidad en contra del contratista (artculo 61). Este artculo es declarado
exequible por la Corte Constitucional.
Vinculacin del garante al proceso de responsabilidad fiscal (artculo 44). El
trmino que se establece en la ley es declarado constitucionalmente exequible.
Vinculacin de los herederos del presunto responsable (artculo 19). Los cargos
contra esta demanda se declararon exequibles por la Corte49.

COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Senado de la Repblica. [en lnea]. Control


fiscal, Op. cit.
49

Jos Alonso Garca Arciniegas

51

En el tema especfico cuando se presenta prdida o deterioro de bienes del


Estado, dentro de este contenido normativo, la ley ordena resarcir el dao causado
al Estado por los funcionarios pblicos que no realizan gestin fiscal, cuando con
su actuacin se pierden o deterioran los bienes por causas distintas al desgaste
natural, dentro del proceso disciplinario como pena accesoria a aquella que se
imponga como principal, as mismo, como consecuencia de la accin penal cuando
los hechos estn tipificados como delitos.
Es de resaltar que, la Ley 610 fue expedida el 18 de agosto de 2000, estando
vigente la Ley 200 de 1995, normativa que contemplaba sanciones anexas, dentro
de las cuales se daba el reintegro, reposicin o la reparacin, segn el caso del
bien afectado con la conducta constitutiva de la falta, aspecto este, que no fue
tenido en cuenta en la Ley 734 de 2002, por la cual se expidi el Cdigo Disciplinario
nico.
En este contexto el Consejo de Estado mediante concepto de fecha 4 de agosto
de 2.003, emitido por la Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin 1522,
Magistrado Ponente Flavio Augusto Rodrguez Arce, determin la derogatoria
tcita del inciso 2 del artculo 7 de la Ley 610 de 2000, al sealar:
En consecuencia, la sola referencia que hace el artculo 7 de la Ley 610 de
2000 al resarcimiento de los perjuicios mediante la imposicin en el proceso
disciplinario de sancin accesoria a la principal no basta para entender vigente tal
pena con los fines indicados, pues el Cdigo Disciplinario nico, Ley 734 de 2002regula esta materia de manera ntegra y, por lo tanto, el artculo 7debe entenderse
derogado tcitamente en este aparte.
El carcter respecto a esta interpretacin, el Consejo de Estado muestra que el
resarcimiento de perjuicios por la prdida, dao o deterioro de bienes del Estado,
causados por servidores pblicos o personas que no desarrollen gestin fiscal, ha
de obtenerse dentro del proceso penal, si la conducta constituye delito, o por medio
de la accin de reparacin directa, ante la Jurisdiccin de lo Contencioso
Administrativo, en los dems eventos, y a esperarse la dilacin en el tiempo como
son los procesos dentro de su trmite en la justicia, que hasta inclusive hay que
apelar a la vigilancia judicial para su transparencia y prontitud de justicia.
El direccionamiento y de acuerdo con el criterio planteado por la Honorable
Corporacin y la Procuradura General de la Nacin, se hace necesario que se
tracen directrices sobre el tema, y se planteen soluciones que enmarquen y
vislumbren vas de contra ataque a los resquicios de la norma, y no darle oportunidad
a los avivatos de protegerse acudiendo a argucias que los protejan y los resguarden.

52 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

CAPTULO III
El Control Fiscal frente a la corrupcin

a definicin general de la corrupcin es congruentemente elemental, en


cuanto se trata del abuso del poder para el logro de un beneficio
particular, la gama de formas en que se expresa es muy diversa y compleja
y cubre los diferentes aspectos de la vida en sociedad.
El brete de la mala calidad del gasto pblico ha estado presente durante mucho
tiempo en la problemtica fiscal colombiana. A esta mala calidad, se suma un
problema de corrupcin que tampoco es nuevo, aunque los ltimos datos indican
alguna mejora. Para 1995 y 1998 Colombia estaba entre los diez pases ms
corruptos del mundo, segn los ndices de percepcin de corrupcin de transparencia
internacional, percepcin confirmada por un estudio del BID (1996), que lo ubic
en un nivel ms alto de corrupcin (nivel 3 en 1994 y 2 en 1997); situacin que al
parecer tiende a mejorar, dado que segn transparencia, entre 1999 y 2000 el pas
estuvo entre los treinta pases ms corruptos del mundo y en 2001, pas al puesto
5050.
El vnculo entre la corrupcin, con la problemtica de la ineficiencia de las
Oficinas de Control Interno que poseen hoy en da las Entidades Estatales, por
cuanto los Gestores Fiscales son quienes nombran a estos Auditores Internos, que
en la mayora de las veces ni siquiera realizan un control de advertencia sobre las
actividades misionales de la entidad estatal, la conveniencia o no, de algunas de
estas oficinas y por no decir de casi todas, en el evento de que el Auditor Interno
realice su funcin de acuerdo a la Constitucin y la Ley esto de cierta manera
sera ir en contrava de quien lo nombr para ejercer ese cargo de Auditor Interno,
es decir no hay independencia en su labor, menos auncuando se es subalterno.

50

SNCHEZ TORRES, et al. Op. cit., p. 272.


Jos Alonso Garca Arciniegas

53

1. Clasificacin grupos bsicos de actos de corrupcin 51


Los actos de Corrupcin, desde el punto de vista de su origen, estos diversos
actos se contienen en tres grupos bsicos: i) los que son fruto de actos administrativos
de muy diversa ndole, ii) aquellos que se originan o toman forma en los procesos
de contratacin y los que se iii) derivan de la expedicin de normas o la adopcin
de determinadas polticas pblicas.
Generalmente los primeros son, en la mayoras de los casos, de pequea
corrupcin mientras que en los otros (contratos, normas y polticas) son, por lo
comn, expresiones de la gran corrupcin.
Desde el punto de vista legal, otra clasificacin que resulta til de considerar
hace referencia a las diversas tipologas de hechos punibles. Con base en la
clasificacin del Cdigo Penal Colombiano, tenemos los siguientes tipos principales:
Peculado, Concusin, Cohecho, Celebracin Indebida de Contratos, Trfico de
Influencias, Enriquecimiento Ilcito, Abusos de Autoridad y Utilizacin Indebida
de Informacin y de Influencias Derivadas del Ejercicio de la Funcin Pblica.
Esta tipologa y formas son vlidas, tanto al interior de los diferentes Estados
como en el mbito internacional.

2. Corrupcin unida a pobreza


El Presidente de Transparencia Internacional Jess Lizcano destac que existe
una fuerte correlacin entre corrupcin y pobreza, pues el 40% por ciento de los
pases donde la corrupcin es percibida como desenfrenada con menos de 3
puntos, son naciones pobres. Por esto, subray que el desfase en los niveles de
percepcin de la corrupcin en el sector pblico entre pases ricos y pobres es en
esta edicin mayor que nunca. En cuanto a la situacin de frica, el presidente
de Transparencia Internacional de Espaa dijo que es dramtica, ya que de los
52 pases de este continente, slo dos aprueban. An as, varios pases africanos,
como Namibia, Seychelles, Sudfrica y Suazilandia, han obtenido en el ndice de
este ao resultados significativamente mejores, lo que, a juicio de Lizcano,
demuestra que la voluntad poltica acompaada de reformas puede reducir los
niveles de corrupcin. Otros pases que han mejorado son: Costa Rica, Croacia,
Cuba, Repblica Checa, Italia, Macedonia y Rumana, mientras que los que han
empeorado son Austria, Belice, Jordania, Laos, Malta, Papua Nueva Guinea y
Tailandia. Lizcano tambin recalc que en los pases de Europa Oriental y
Sudoriental refleja el efecto positivo que tiene el proceso de adhesin a la UE en
la lucha anticorrupcin. Mientras tanto, en el continente americano aprueban nueve

TURBAY QUINTERO, Julio Csar. Intervencin del Contralor General de la Repblica de Colombia:
Acto de Clausura. En: Seminario Internacional Gestin Pblica y lucha contra la corrupcin. (octubre,
2008: Bogot D.C., Colombia). Memorias. Bogot D.C.: XVII Asamblea General de OLACEFS.
Acograf Impresores Ltda. 2001. p. 77-85

51

54 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

pases y suspenden 23. El pas americano donde se percibe una mayor corrupcin
es Venezuela, que ocupa el puesto 162, mientras que Ecuador se sita en el puesto
150. Por el contrario, Chile (22) Uruguay (25) son, tras Canad (9) y Estados
Unidos (20) los territorios en los que se percibe una menor corrupcin.

3. Corrupcin desde las multinacionales


Desde esta ONG -Transparencia Internacional-, sealan que la corrupcin de
funcionarios pblicos de alto rango en pases de escasos ingresos implica a los
mejor posicionados en el IPC. Los sobornos suelen provenir de las multinacionales,
las cuales tienen su sede en los pases ms ricos del mundo. Es inaceptable que
estas empresas usen el soborno en el extranjero como una estrategia empresarial
legtima52, aaden.
Asimismo, sealan que los centros financieros mundiales son clave para los
funcionarios corruptos a la hora de movilizar, encubrir e invertir su riqueza robada.
Los parasos fiscales, por ejemplo, jugaron un papel crucial en el saqueo de millones
en fondos de pases en desarrollo como Nigeria y Filipinas, facilitando las fechoras
de lderes corruptos y empobreciendo a los ciudadanos bajo el mando de dichos
lderes, especificaron.
Un caso emblemtico de corrupcin descarada en las altas esferas del poder
poltico, fue el protagonizado en el Per en la dcada comprendida entre 1990 al
2000, en la que el presidente Alberto Fujimori y su socio, Vladimiro Montesinos
resultaron conformando una banda de delincuentes chantajistas, traficantes de
drogas, contrabandistas de armas, falsificadores y criminales. Esta mafia fue puesta
en evidencia por la patolgica conducta de Montesinos quien se filmaba en los
ms increbles actos de conducta delictiva con los personajes polticos, militares,
empresariales, periodsticos, etc., de la sociedad peruana de esa poca. Fujimori,
ms fro y calculador, no dej esas huellas, aunque fue denunciado de llevarse
maletas llenas de oro al Japn y fue hallado culpable por actos de lesa humanidad
y por entregar 15 millones de dlares a Montesinos.
Sentando un enfoque y un pequeo anlisis previo del grupo, es que si en los
pases con ms arraigo se crean planes y programas de ayuda internacional y que
ellos mismos le hagan seguimiento a esas ayudas combatiendo la pobreza con
programas que lleguen a los ms desprotegidos, en crear empresas que transformen
la materia prima en productos terminados y que estos productos regresen al pas
que dio la ayuda, seran mecanismos que los altos gobiernos de los pases
desarraigados inmersos en la pobreza deberan de establecer con los pases
desarrollados. Crear mecanismos para que no haya tanta desercin escolar, que si
su hijo estudia el gobierno ayude al padre que no posee trabajo creando fuentes de
KLITGAARD, Robert. Corrupcin normal y corrupcin sistmica. En: Seminario Internacional
Gestin Pblica y lucha contra la corrupcin. (octubre, 2008: Bogot D.C., Colombia). Memorias.
Bogot D.C.: XVII Asamblea General de OLACEFS. Acograf Impresores Ltda. 2001. p. 24-37.

52

Jos Alonso Garca Arciniegas

55

empleo prioritario para ellos. Todas estas falencias conllevan a que de alguna
manera se aflore la corrupcin en estos ambientes de carencias de lo elemental.
Sin embargo, en la escala transnacional, dentro del marco de una economa
globalizada, aparecen modalidades nuevas que deben ser controladas con
instrumentos de cooperacin de las diversas autoridades nacionales, a la luz de los
comentarios que se escucharon en.53
Esta corrupcin transnacional, distinta al soborno que es una de las modalidades
de descomposicin social, por desgracia, y que practicaron durante muchos aos
algunas grandes empresas transnacionales, con la venia, asentimiento y beneplcito
de sus respectivos gobiernos, es la relacionada con actividades peligrosas para el
orden pblico y la paz social, como el trfico de armas y de personas, la explotacin
de determinados recursos naturales o la disposicin de residuos peligrosos, la
presencia del narcotrfico, el lavado de dineros, contrabando, la piratera industrial
y ambiental y, en una palabra, el crimen organizado.

4. Elevando la lucha contra la corrupcin54


Los gobiernos de Amrica Latina y, en realidad, de todo el mundo tienen una
prioridad de establecer y desarrollar estrategias del cmo de combatir la corrupcin.
Los gobiernos deberan definir su ataque a la corrupcin desde la cima hacia
abajo: desde polticas y leyes y un Presidente limpio a un mejoramiento sistemtico
de los sistemas corruptos. Esto puede contar con gestiones tales como nombrar
un zar anticorrupcin y un comit coordinador ministerial entre las agencias que
ms tienen que ver con la lucha contra la corrupcin, Contralora, Ministerio Pblico,
Polica, Ministerio de Justicia, Corte Suprema, Ministerio de Hacienda o Finanzas,
Ministerio de Gobierno. Tambin puede suponer la creacin de un cuerpo elite
con personal de varias entidades como la Contralora, la Polica y el Ministerio
Pblico. Nuevas leyes, tales como lmites a la financiacin de campaas y la
expansin de evidencia admisible, seguramente sern tambin bienvenidas55. Pero
cuando la corrupcin se ha vuelto sistmica, una campaa contra este tipo de
corrupcin requiere ms que mejores polticas pblicas y leyes as como ms
capacitacin. Requiere un golpe al equilibrio de la corrupcin. En este tratamiento
de shock el gobierno debe ser atrevido. Para el grupo sobra decir que la corrupcin
no admite tolerancia, y destacamos conceptos como los del expresidente Alberto
Lleras Camargo, que fue calificado como el mejor presidente de Colombia en
toda la historia,56 previ en una columna titulada El Avivato en el ao de 1979,

TURBAY QUINTERO, Op. cit., p.80.


KLITGAARD. Op. cit., p.33.
55
Ibd.
56
SEMANA. Portada. Ranking de presidentes: revela el primer estudio hecho en Colombia para
clasificar a los presidentes. Fue liderado por la Fundacin Liderazgo y Democracia con el apoyo de
los mejores historiadores del pas.20, noviembre, 2010.

53

54

56 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

el Avivato se mueve por todos esos canales, fluidos para l, hasta que de
pronto aparece rico o funcionario sin saber cmoEl Avivato es uno de los
resortes ms notables de la mafia, y pasa inadvertido en la funcin. Su
estructura moral no es muy diferente, pero su apariencia es inofensiva. entre
nosotros son una inmensa, populosa institucin que, curiosamente no aparece
molestar a nadie. Pas de Avivatos!57, con lo anterior se puede colegir que en
las diferentes entidades del Estado todava y an hay mucho servidor pblico
Avivato que es sinnimo de corrupto, y que estn enquistados hasta en los mismos
rganos de Control del Estado.
El conflicto central es, en el momento que se debe desafiar a los ciudadanos
para que se involucren en el diagnstico y en el mejoramiento de los sistemas
corruptos, teniendo como paso inicial la realizacin de encuestas y entrevistas
confidenciales. Los servidores pblicos deben ser retados a disear experimentos
con resultados mensurables, los cuales deben ayudar a resquebrajar el sistema de
incentivos que hoy anima, ejemplo de ello son los falsos positivos de la fuerza
pblica en nuestro pas, y ms an, demanda comportamientos corruptos. La
ilegalidad debe ser proscrita. Exhorto que cualquier voluntad contra la corrupcin
comience con una publicitada persecucin de unos cuantos dilapidadores de fondos
pblicosincluyendo gente del sector privado (tanto de empresas nacionales como
extranjeras), del legislativo, de la rama judicial, de la burocracia, del ejecutivo y de
la clase poltica. Para evitar aprensiones, sera bueno que algunos de estos
malversadores del erario pertenecieran al partido que est en el poder. Esta razn
nos asiste, que para mejorar la administracin y el pueblo como administrador se
debe afincar en la educacin y tramitar dentro del ordenamiento jurdico ante el
legislativo normas contundentes como lo es el reciente Estatuto Anticorrupcin
del ao 2011 ley 1474 como tambin deben darse en:
a)
En conformar un grupo elite dentro del organismo de control para la lucha
contra la corrupcin en acompaamiento de organismos no gubernamentales ONGs
y veeduras ciudadanas conformadas para coadyuvar en la vigilancia y control de
las distintas Entidades Estatales.
b)
La identificacin de unas pocas agencias o reas clave donde el esfuerzo
anticorrupcin se centre en un primer ao con la esperanza de que el xito le
permita ganar fuerza.
c)
Una estrategia de formar funcionarios dentro de los ministerios clave,
que asuma seriamente los problemas de incentivos e informacin, incluyendo
experimentos de pagos.

COLOMBIA. AUDITORA GENERAL DE LA REPBLICA. El camino de la transformacin


del control fiscal colombiano: Informe de gestin y resultados 2009-2011. Bogot D.C: Imprenta
Nacional de Colombia, 2011. 105 p. ISBN: 978-958-99001-4-7.
57

Jos Alonso Garca Arciniegas

57

d)
Crear mecanismos para identificar o involucrar dentro de la organizacin
estatal, personal adscrito a organismos de control y se mimeticen con el resto de
personal para poder ver lo que sucede dentro de entidades calificadas con grados
de corrupcin muy grandes, y que estos perversos funcionarios sean castigados
de tal manera que nunca puedan volver a ser funcionarios pblicos, y se ganen el
derecho a ser procesados de manera inmediata sin dilaciones, que su juicio tenga
suficiente divulgacin para el escarnio pblico.

5. Programas anticorrupcin en Colombia58


Colombia desde hace varias dcada ha llevado a cabo programas de lucha contra
la corrupcin tanto desde el punto de vista del sector pblico como en el mbito
privado y comunitario. Entre los programas pblicos basta sealar que todos los
gobiernos, desde la administracin de Csar Gaviria Trujillo en el ao de 1990, han
adoptado programas presidenciales con esta finalidad de combatir la corrupcin.
Pero la labor ms significativa se ha ejercido en el campo normativo con la
expedicin de estatutos de contratacin pblica, los llamados estatutos
anticorrupcin, las leyes antitrmites, el Cdigo Disciplinario para los servidores
pblicos, las reformas al Cdigo Penal y la adopcin de convenios internacionales,
como en el caso de la Convencin Interamericana contra la corrupcin. Entre los
esfuerzos privados ocupa un lugar preponderante la actuacin de la organizacin
no gubernamental Transparencia por Colombia, filial de la organizacin mundial
de nombre similar, as como los esfuerzos hechos por la Confederacin de Cmaras
de Comercio.
En cuanto a los rganos de control, el esfuerzo ms significativo ha sido fruto
del acuerdo de cooperacin entre la Fiscala General de la Nacin, la Procuradura
General de la Nacin y la Contralora General de la Repblica, constituyndose y
creando entre estos rganos La Comisin Nacional para la Moralizacin y que
ser presidida directamente por el Presidente de la Repblica, hay que resaltar
que entre sus funciones fundamentales est la de vigilar el cumplimiento de la Ley
1474 de 2011, Ley 190 de 1995, aunado tambin la de coordinar el intercambio de
informacin en materia de lucha contra la corrupcin, de la misma manera le
corresponde establecer los indicadores de eficacia, eficiencia y transparencia con
carcter de obligatoriedad para la Administracin Pblica entre otras funciones. Y
a nivel territorial tambin se crean las Comisiones Regionales de Moralizacin
aqu tendrn participacin las contraloras Departamentales, Distritales y
Municipales. Igualmente se funda la Comisin Nacional Ciudadana para la Lucha
contra la Corrupcin la cual ser constituida por Representantes de los Gremios
Econmicos, Organizaciones No Gubernamentales, Universidades, Medios de
Comunicacin, Veeduras Ciudadanas, Consejo de Planeacin, Organizaciones
Sindicales entre otros. Y al Programa Presidencial de Modernizacin, Eficiencia,

58

Ibd.

58 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Transparencia y Lucha contra la Corrupcin59, se le establecieron nuevas

funciones. Estas comisiones creadas debern contribuir y as lo esperamos todos,


a que precisen, determinen y establezcan medidas a los Organismos de control
Fiscal, con un solo designio que es, el de incorporar, concentrar y aglutinar
esfuerzos en la lucha en contra de la corrupcin. Indudablemente estos diversos
esfuerzos han desestimulado y persuadido de las no prcticas corruptas, pero
se debe reconocer que no existen mecanismos ni instrumentos adecuados para
medir los resultados efectivos de estos diversos programas. No se han ideado
hasta ahora metodologas suficientemente slidas para verificar el grado de
corrupcin, inclusive de los pases ms all de las encuestas de percepcin que,
si bien son tiles, tienen vacos y deficiencias de orden tcnico que las hacen una
dbil herramienta para verificar la dimensin de este fenmeno. La construccin
de estas metodologas es uno de los retos que se debe afrontar hacia el futuro.
Los diversos anlisis permiten indicar que la corrupcin en sus diversas
manifestaciones es un fenmeno derivado de mltiples causas, entre las cuales se
mencionan la ambicin de poder del ser humano, el deseo de distincin social o
la influencia desmedida de la nocin del xito a cualquier costo, y fallas de orden
administrativo, asimismo las deficiencias de los Estatutos de Contratacin como lo
fue la ley 222 de 1982, e incluyendo el actual, la impunidad, el despotismo, el
caciquismo, la falta de controles sociales, administrativos y polticos. Pero la ms
importante leccin de los esfuerzos para combatir la corrupcin, muestran la
importancia de la escala de valores, de la formacin tica y pulcritud en la sociedad
que, por diversas circunstancias, el ennoblecer ese afn de riqueza, de
enriquecimiento fcil y de ausencia de causa justa, por encima de la nocin de
servicio a la comunidad y el reconocimiento social por los mritos propios.
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 1474 de 2011. Artculo 72. Funciones del
Programa Presidencial de Modernizacin, Eficiencia, Transparencia y Lucha contra la Corrupcin. El
Programa Presidencial de Modernizacin, Eficiencia, Transparencia y Lucha contra la Corrupcin, o
quien haga sus veces, tendr las siguientes funciones:

59

Disear y coordinar la implementacin de la poltica del Gobierno en la lucha contra la corrupcin,


enmarcada en la Constitucin y en el Plan Nacional de Desarrollo, segn los lineamientos del Presidente
de la Repblica.
Disear, coordinar e implementar directrices, mecanismos y herramientas preventivas para el
fortalecimiento institucional, participacin ciudadana, control social, rendicin de cuentas, acceso a la
informacin, cultura de la probidad y transparencia.
Coordinar la implementacin de los compromisos adquiridos por Colombia en los instrumentos
internacionales de lucha contra la corrupcin.
Fomentar y contribuir en la coordinacin interinstitucional de las diferentes ramas del poder y rganos
de control en el nivel nacional y territorial.
Disear instrumentos que permitan conocer y analizar el fenmeno de la corrupcin y sus indicadores,
para disear polticas pblicas.
Definir y promover acciones estratgicas entre el sector pblico y el sector privado para la lucha contra
la corrupcin.
Solicitar ante la entidad pblica contratante la revocatoria directa del acto administrativo de adjudicacin
de cualquier contrato estatal cuando existan serios motivos de juicio para inferir que durante el procedimiento
precontractual se pudo haber presentado un delito o una falta disciplinaria grave.
Jos Alonso Garca Arciniegas

59

CAPTULO IV
Trascendencias del Nuevo Estatuto Anticorrupcin
1. Estatutos Anticorrupcin en Colombia

ransparencia Internacional, que desde 1995 anualmente publica un ndice


de Percepcin en Corrupcin, el cual califica a los pases de acuerdo con la
percepcin sobre la corrupcin en el sector pblico. En el ndice publicado
en octubre de 2010, Colombia fue calificada en el lugar 78 entre 178 pases
estudiados, Pero para el grupo el resultado que ratifica una tendencia histrica
que muestra a Colombia como un pas con un importante problema de corrupcin,
(75 entre 180 en 2009, 70 entre 180 en 2008, 68 entre 179 en 2007, 59 entre 163 en
2006, 55 entre 158 en 2005, 60 entre 145 en 2004, 59 entre 133 en 2003, 57 entre
133 en 2002, 50 entre 91 en 2001, 60 entre 90 en 2000, 72 entre 99 en 1999, 79
entre 85 en 1998, 50 entre 52 en 1997,42 entre 54 en 1996, y 31 entre 414 en
1995). Concluyendo el grupo que la corrupcin ha venido creciendo
geomtricamente, y es no tanto el crecimiento y/o aumento de la corrupcin, es
ms bien el ponerse al descubierto grandes mafias y organizaciones enquistadas
dentro de las diferentes Entidades del Estado, ejemplo palpable el de la DIAN,
que sus mismos funcionarios tenan una cadena para esquilmar, y por qu no
decirlo de atracar al erario, utilizando su conocimiento de la Entidad en cuanto a
su funcionamiento interno. Esta percepcin sobre la corrupcin en Colombia no
es solamente externa, si no que igualmente obedece a la forma en que dentro del
pas se percibe la gestin del Estado y particularmente, de la administracin pblica.
As por ejemplo, un informe de la Contralora General de la Repblica de 1992
conclua que el ochenta y seis por ciento (86%) de los colombianos perciba que
la corrupcin era generalizada en el Estado.
En la actualidad esa sensacin sobre el problema de la corrupcin en Colombia
contina siendo idntica e incluso se percibe que el problema tiende a agravarse,
al punto que en una muy reciente publicacin de la Revista Semana afirma que la
gran diferencia es que antes en Colombia se hablaba de personas o funcionarios

60 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

corruptos, mientras que hoy la corrupcin es sistmica. Hasta el omitir ejercer


su funcin como servidor pblico estara inmerso en situaciones de corrupcin, es
aqu en donde se obtendra integral importancia de un Cdigo de tica que
comprometa a todos los actores involucrados en la Contratacin Estatal.
Las leyes anticorrupcin expedidas con anterioridad al estatuto Ley 1474
de 2011:Tenemos la ley 190 de 1995; Ley 200 de 1995; Ley 734 de 2002; Ley
678 de 2001; Ley 443 de 1998 sustituida por la Ley 909 de 2004; Ley 1150 de
2007; Ley 610 de 2000; Ley 850 de 2003; Ley 422 de 1998-Decreto Ley 2150 de
1995- y que fue modificada y complementada por la ley 962-2005; ley anti-trmites:
ley 1437 de 2001; Ley 412 de 1997; Ley 970 de 2005- Ley 668 de 2001; Decreto
2405 de 1998; Decreto 127 de 2001.
El contexto dado para colegir respecto a lo precitado, se debe precisar que
tenemos una buena cantidad de leyes que no han faltado para asustar a los
corruptos, pero viene el PERO, se sigue observando el aumento de las malas
prcticas administrativas, incluso dentro de los mismos rganos de Control,
estos cumplen con los requisitos provistos en la Ley pero haciendo gala de argucias,
y soterradamente estn practicando actos de maosos, y astucias malsanas para
birlar al erario. Ejemplo de caso reciente de un Contralor Distrital, destituido y
procesado por corrupcin. Otro caso ms reciente de principio de ao de 2013,
donde la Corte Suprema de Justicia impuso condena por corrupcin al exgobernador
del Departamento de Casanare Witman Herney Porras Prez, quien deber pagar
18 aos de crcel como responsable de un desfalco de 63 mil millones de pesos a
las arcas del departamento de Casanare, por lo que deber de la misma manera
cancelar 42.300 millones de pesos a manera de indemnizacin por los daos
causados, y lo inhabilitan de por vida para ejercer cargos pblicos, los cargos que
le imput la Corte fueron los de Peculado por Apropiacin, y el de contratos sin el
Lleno de Requisitos, por Manejo Irregular de Inversiones de Excedentes de
Tesorera por regalas que autoriz para el ao 2006.
Su cargo de Gobernador lo ejerci entre septiembre de 2006 y diciembre de
2007, en reemplazo de Miguel Prez, quien igualmente fue destituido por actos de
corrupcin y actualmente enfrenta varios procesos ante los organismos de control.
Segn la Sentencia del exgobernador Porras, los recursos fueron colocados en un
patrimonio autnomo constituido por un particular. Y parte del dinero se le entreg
a la Sociedad Green Mountain Consulting con la condicin de que en un ao
despus los devolviera con una utilidad de rentabilidad de un 9% por ciento. Pero
el dinero segn investigacin de la Fiscala, nunca ingres en su totalidad a
las arcas del Departamento de Casanare, y solo ingresaron 3.407 millones
de pesos.60
EL ESPECTADOR. Responsabilidad fiscal: Fallo fiscal por $9.055 millones contra exgobernador
de Casanare. 2012 [en lnea]. Bogot D.C.: Economa, 2012. [consultado 14 de marzo de 2013].
Disponible en Internet:http://www.elespectador.com/node/389420?q=node/389420.

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Jos Alonso Garca Arciniegas

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Otro asunto de relevancia a nivel nacional de ejemplos de casos de corrupcin y


suscitado en nuestro Departamento del Valle del Cauca, fue el de la Industria de
Licores del Valle ILV. Que a continuacin se narrar en detalle:
El caso de la ILV tambin como un ejemplo evidente de conducta y actuaciones
deshonestas y que fue conocida a nivel nacional, teniendo una gran difusin y
despliegue noticioso, haremos una narracin un poco en detalle del caso del
JUICIO DE RESPONSABILIDAD FISCAL QUE SE LE HIZO A LA JUNTA
DIRECTIVA DE LA INDUSTRIA DE LICORES DEL VALLE DEL CAUCA, COMO A
SUS ADMINISTRADORES. Estas decisiones tan importantes se deben divulgar
dentro del propsito que se ha trazado la Contralora General de la Repblica de
Colombia (CGR), para que se conozca la doctrina fiscal que se est desarrollando
en cumplimiento de sus obligaciones Constitucionales, legales y en general del
ordenamiento jurdico, en la que se pretende exclusivamente no errar, sino por el
contrario atinar en sus pronunciamiento en contra de la corrupcin.
La gnesis de este proceso se da fundamentndose que mediante oficio No. 045 de
fecha 17 de diciembre de 2010, el Gobernador del Departamento del Valle del Cauca,
doctor, Francisco Jos Lourido Muoz, formul solicitud de Control Excepcional a
la Contralora General de la Repblica, y quien investa para esta fecha su condicin
de Gobernador, en relacin con la gestin fiscal desarrollada respecto de los recursos
pblicos manejados por la INDUSTRIA DE LICORES DEL VALLE, peticin a la
que se accedi favorablemente por la Contralora Delegada para Investigaciones,
Juicios Fiscales y Jurisdiccin coactiva mediante auto No. 000914 del 20 de
diciembre de 2010, mediante el cual admite y comisiona Control Excepcional a la
Industria de Licores del Valle, hechos estos que dieron origen al proceso de
Responsabilidad Fiscal No. 006-007-11 proferido el 23 de marzo de 2012. Lo anterior
en uso de sus facultades Legales, Constitucionales y Reglamentarias, especialmente
las conferidas en los artculos 267 y 268 superior, en el Decreto - Ley 267 de 2.000,
en la Ley 1474 de 2011, Ley 610 de 2000, y en la Resolucin Orgnica No. 5500 de
2003, procedi a estudiar los recursos de apelacin impetrados contra el Fallo de
primera instancia del 20 de febrero de 2012 en desarrollo del proceso Responsabilidad
Fiscal que se adelant en la Entidad afectada INDUSTRIA DE LICORES DEL
VALLE DEPARTAMENTO DEL VALLE DEL CAUCA.
Constituyeron los hechos materia de este Proceso de Responsabilidad Fiscal, por
presuntas anomalas de ndole fiscal en la celebracin del contrato de Distribucin
No. 20080035 entre la INDUSTRIA DE LICORES DEL VALLE, Empresa Industrial y
Comercial del orden Departamental y por la otra parte la UNIN TEMPORAL
COMERCIALIZADORA LOGSTICA INTEGRAL S.A. hoy UT
COMERCIALIZADORA INTEGRAL S.A.S-SOCIEDAD POR ACCIONES
SIMPLIFICADA. Es as que con el fin de verificar los hechos denunciados y de
recaudar elementos que permitieran aclarar la existencia o no de la presuntas
irregularidades denunciadas, la Contralora Delegada para el Sector de
Infraestructura Fsica, Telecomunicaciones Comercio Exterior y Desarrollo Regional
de la Contralora General de la Repblica de Colombia, orden la apertura de
indagacin preliminar, en la que se practicaron las pruebas necesarias para establecer
la ocurrencia o no de los hechos, su incidencia fiscal y la configuracin de un dao
62 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

patrimonial. Con estos elementos de juicio, la Contralora Delegada para


Investigaciones, Juicios Fiscales y Jurisdiccin coactiva, orden la apertura del
Proceso de Responsabilidad Fiscal antes descrito, considerando que existan
elementos de indicativos de la configuracin de un dao patrimonial al erario de la
INDUSTRIA DE LICORES DEL VALLE DEPARTAMENTO DEL VALLE DEL
CAUCA, derivado de presuntas anomalas de ndole fiscal en la celebracin del
contrato y las partes tambin antes enunciado.
Igualmente, encontr esa Delegada, que exista material probatorio que comprometa
seriamente la responsabilidad de los Seores, Doney Ospina Medina Ruth Sofa
Trivio Lopera, Juan Pablo Muoz, Raimundo Tello Bentez, Roberto Villamizar,
Luis Telmo Rojas Perea, Luis Alfredo Garca, Hctor Fabio Useche De La Cruz,
Ezequiel Lenis Ramrez, Luis Humberto Castrilln, Edgar Salazar Rivera, Edgar
Doronsoro Tenorio, Empresa Agropecuaria Los Robles S.A Representada Por El
Seor, Edgar Doronsoro Tenorio, Empresa Encargo Logstica Integral, Representada
Por El Seor, Norberto Ordoez Salazar, Empresa Salazar Transportes Unidos S.A
Representada Por El Seor, Edgar Salazar Rivera, Y Edgar Doronsoro Tenorio,
Empresa Comercializadora Integral S.A Representada Por El Seor, Rafael Hoyos
Buenaventura, Ut Comercializadora Integral S.A.S Sociedad Por Acciones
Simplificada Representada por el seor Rafael Hoyos Buenaventura.
A continuacin, con el propsito de dar a conocer a la opinin pblica que no se
les viol ningn derecho constitucional y legal respecto a sus argumentos de
defensa a los aqu implicados en este proceso hacemos un esbozo sucinto de las
CONSIDERACIONES DE LAS NULIDADES dentro de este juicio, en la audiencia
que se celebr el da 5 de marzo de 2012, radicaron memoriales los doctores Hammer
Alexis Bejarano, apoderado del Seor Telmo Rojas, Ruth Graterol Visbal, apoderada
del Seor, Raimundo Tello Bentez, Lorena Camargo Carreo, apoderada del Seor,
Juan Pablo Muoz, en calidad del Delegado del Gobernador del Valle del Cauca en
la Junta Directiva de la Industria de Licores del Valle para la poca de los hechos,
y el doctor Hernando Morales Plaza, apoderado del doctor Juan Carlos Abada
Campo en su condicin de Gobernador del Valle del Cauca para la poca de los
hechos, presentaron dentro de la sustentacin del recurso de apelacin las
siguientes nulidades:
En conjunto los apoderados citaron el artculo 38 de la Ley 610 de 2.000, el cual
establece que el trmino para proponer nulidades es hasta antes de proferirse el
fallo definitivo. Sealando igualmente el artculo 109 de la Ley 1474 de 2.011, el cual
consagra que la nulidad podr formularse hasta antes de proferirse la decisin
final, es decir el fallo definitivo.
Frente al auto que resolvi la solicitud de aplazamiento de la diligencia de
imputacin de cargos.
Frente a la prdida de competencia funcional al momento de realizar la imputacin
de cargos.
Frente a la nulidad del auto de imputacin de cargos.

Jos Alonso Garca Arciniegas

63

Frente a la determinacin de conceder recurso de reposicin y en subsidio de


apelacin desconociendo la normatividad.
Frente a la nulidad por las inobservancias propias de cada juicio por la falta de
levantamiento del fenecimiento.
Ahora bien, en la causa probada para la cuantificacin del dao, relacionada con la
desproporcin de botellas de licor en la promocin de los productos de la Licorera
del Valle, se encontr material probatorio suficiente que demostr que para el ao
2008 se utilizaron 348.295 unidades de promocin y que dicha cantidad de botellas
de licor gener una venta de 10.185.451 unidades o botellas. Para el ao de 2009 se
incrementa el nmero de unidades de promocin a 1.724.086 generando como
consecuencia un nivel de ventas de 11.491.007 unidades de producto. Sin embargo
para el ao 2010, el plan promocional aumenta a 2379.714 unidades de producto,
arrojando solamente ventas efectivas de 10.331.785 unidades de producto. Es
decir que con respecto al ao 2009, en el ao 2010 se increment la promocin en
655.631 unidades pero las ventas efectivas disminuyeron con relacin anterior en
1.159.222 unidades de producto. Como se observa, el aumento en las unidades de
promocin no lograron generar ventas efectivas superiores a 11.500.000 unidades
de producto, e incluso el aumento excesivo de unidades de promocin que se
evidencia en el ao 2010, no gener absolutamente nada, al punto que las ventas
efectivas disminuyeron en ms de 1.000.000 de unidades (*). Es de resaltar que en
este proceso se dict Fallo de Responsabilidad Fiscal Solidaria, y por su
pertinencia la CGR, trajo como referente lo citado por el doctrinante Uriel Alberto
Amaya Olaya, en su Libro Teora de la Responsabilidad Fiscal, en los siguientes
trminos: No se debe olvidar que la concurrencia de culpas (coautores) origina
una responsabilidad civil solidaria, segn se estudiar, de acuerdo con el artculo
2344 del Cdigo Civil, criterio que ha sido acogido plenamente por la jurisprudencia
administrativa: (cuando el hecho perjudicial ha sido causado por dos o ms persona
los sujetos son su causa eficiente- no se produce una divisin de la
responsabilidad, como si cada una llevara apenas una parte de la culpa, sino que
por mandato legal surge una obligacin solidaria de responder61.

Es as que la graduacin de la conducta y el nexo de causalidad, tenidos en


cuenta en el presente fallo, devienen de las decisiones tomadas y figuradas en las
Actas y Acuerdos de Junta Directiva, Acuerdos Comerciales y Otroses, que
conllevaron a una ejecucin excedida de lo originalmente pactado en el contrato
de distribucin y comercializacin, cuando los administradores de la ILV (Industria
de Licores del Valle) Junta Directiva y Gerente-, por una parte autorizan planes
promocionales sin razonabilidad ni estudios objetivos de mercado que respalden

Datos numricos obrantes al interior del expediente en comento.


COLOMBIA. CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera.
Sentencia del 11 de abril de 1994. C.P. Carlos Betancur Jaramillo. Radicacin. No. 8540. Actor. Juan
Jos Bonilla Monta.

61

64 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

dichas decisiones, superando as el porcentaje razonable del 6.4%, como se


manifestaron en las consideraciones de este Fallo. Y por otra parte en la ejecucin
dada por el contratista de los mencionados planes promocionales, todo lo cual,
hace entrever que es en la ejecucin del contrato donde se configura el Detrimento
Patrimonial, pues no es dable separar las decisiones de la Junta Directiva, habida
cuenta que guardan relacin directa en el desarrollo del contrato de distribucin
No. 2008-0035, contradiciendo notoriamente, los fines esenciales del Estado,
representado en este caso sub examine dado por la ILV.
Es de importancia relevante manifestar que, el rgimen que le es aplicable a la
Empresas Industriales y Comerciales del Estado, y por ende es elemento normativo
que regula la responsabilidad de los gerentes y miembros de la Junta Directiva de
la Industria de Licores del valle en principio , encuentra su desarrollo legal en los
artculos 22, 23, y 24 de la Ley 222 de 1995, normas que enmarcan deberes
especficos y principios rectores como el de buena fe, lealtad y diligencia que
deben orientar la conducta de los administradores e intereses que deben tener en
cuenta en sus actuaciones, as como la responsabilidad derivada.
Los anteriores principios y deberes no son los nicos que debern acatar quienes
actan como administradores de las Empresas Industriales y comerciales del Estado,
y que debido a la naturaleza jurdica de las mismas, toda vez que administran
recursos y bienes del Estado al servicio de los intereses generales, y en tal razn
sus actuaciones imponen una gestin objetiva derivada entre otros por los principios
expresado en el artculo 209 de la Constitucin Poltica, as como aquella regulacin
que en particular contempla la Ley 489 de 1998, en su para las Empresas Industriales
y Comerciales del Estado.
Es preciso resaltar que la doctrina y la jurisprudencia han sealado que la
administracin jams puede decidir con absoluta libertad sino que por el contrario
est obligada a razonar y fundamentar con objetividad sus decisiones. Los miembros
de la Junta Directiva de la I.L.V, con la adopcin, implementacin y modificacin
de los planes promocionales durante los aos 2008, 2009, y 2010, rompieron con la
objetividad, implementando el plan promocional a la medida del Contratista, sin
criterios tcnicos que dieran sustento al mismo, basados en la discrecin y arbitrio
de sus miembros, y an ms grave, permitiendo que se confundieran las unidades
del producto de venta y las unidades dadas en promocin sin que estas ltimas se
distinguieran y diferenciaran para efectos de llevar control en la ejecucin de las
dems unidades para la venta, ya que no identific las botellas de licor con las
leyendas de NO PARA VENTA O PRODUCTO PROMOCIONAL, como debera
ser, y que es una prctica normal en el sector, desconociendo as la funcin de
desarrollar eficazmente el objeto social de la I.L.V y la satisfaccin del inters
general que se pretenda satisfacer con este Contrato de Distribucin y
Comercializacin.
Ahora bien, en lo concerniente con el Contrato de Distribucin y Comercializacin
es de sealarse que se trat de un contrato de trato sucesivo cuya ejecucin se
Jos Alonso Garca Arciniegas

65

prolongaba en el tiempo es decir, en los aos de 2008, 2009 y 2010, y por lo tanto
los miembros de la Junta Directiva, el Gerente, y la Subgerente Comercial y de
Mercadeo, todos administradores de la I.L.V., que participaron en cualquier
momento y tomaron decisiones durante el tiempo de celebracin y ejecucin de
los otroses No. 01, 02, 03, 04 y 05 debieron revisar su conveniencia y oportunidad,
como tambin los efectos econmicos dados en el entorno para su implementacin
y puesta en marcha del plan promocional en cada una de las vigencias antes
enunciadas.
Ahora haremos un recuento sucinto respecto al DAO Y SU
CUANTIFICACIN EN ESTE CASO. Como se expres anteriormente que
dimos un nmero de botellas de licor dadas en promocin y un nmero de botellas
en ventas. Y que bajo tal entendido, concurri certeza suficiente, tanto lgica
como fctica del Detrimento ocasionado al erario en cuanta de $40.767.369.586
indexado en febrero de 2012. 62 Es de resaltar tambin que el Contralor
Departamental para esas vigencias fiscales de 2008, 2009 y 2010, Carlos Hernn
Rodrguez Becerra y sus funcionarios que actuaron en la diligencia de auditora en
la I.L.V, concluyeron con el fenecimiento de la cuenta para estas vigencias. Es as
que los escndalos de corrupcin en varias entidades del Estado estn por doquier,
ejemplo los contratos del IDU Instituto de Desarrollo Urbano de Bogot.
El dao est hecho, respecto al caso de la I.L.V. a su vez se ha puesto en
evidencia es decir se conoce y est demostrado. Pero quien lo descubre y lo
resuelve es una instancia de mayor jerarqua, tal como el caso sub examine, que lo
ejecut la Contralora General de la Repblica, es aqu donde nos preguntamos lo
siguiente para qu sirven las Oficinas de Control Interno de las diferentes entidades
del Estado? Si los Titulares de estas Oficinas de Control Interno son nombrados
por su superior jerrquico, y que su permanencia o no en este cargo est supeditada
a este superior de acuerdo a conveniencias de toda ndole, y se tiene poca o casi
ninguna legitimidad para investigar a los que tienen poder de decisin y de tomar
medidas dentro de ese Organismo Estatal. Aqu es donde se necesita de un rgano
externo que vigile y haga cumplir la Funcin Administrativa sin sesgos de ninguna
naturaleza enfocados en la imparcialidad y en el ordenamiento jurdico, por cuanto
debemos de dar garantas a los ciudadanos que en ltimas somos los que aportamos
y pagamos impuestos. Ahora viene otro interrogante Cul fue el pronunciamiento
al respecto, de la Contralora Departamental del Valle del Cauca? Por qu el
Gobernador de este Departamento no confi en su rgano de Control Fiscal
Departamental y acudi a una instancia de mayor jerarqua, como en este caso
que fue la Contralora General de la Repblica. Acaso se perdi la confianza y la
dignidad hacia estos rganos. Pues de acuerdo a lo sucedido y sus resultados
COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Proceso de responsabilidad
fiscal No. 6-007-11. Segunda instancia. 23, marzo, 2012. Artculo 1. Declarar con responsabilidad
fiscal solidaria a ttulo de culpa grave y por una cuanta de $40.767.369.586.oo indexada a febrero de
2012, al seor Hctor Fabio Useche de la Cruz, actual Gobernador del Valle y otras personas ms
62

66 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

tenemos que decir con un rotundo y concluyente s, por cuanto realmente se ha


perdido la confianza en ellos.
No hay que desconocer que la Funcin tanto de rango Constitucional como
Legal del Control Fiscal, ms que en su sentir sea Sancionatorio, es el de
salvaguardar y recuperar los Recursos Pblicos.

2. Estatuto Anticorrupcin Actual


El aspecto novedoso cuando el Estatuto Anticorrupcin estaba apenas en proyecto,
es as que en el proyecto se destac la regulacin del lobby o cabildeo, entendido
este como el contacto de carcter personal y privado que tenga por objeto
promover, defender o representar cualquier inters para la elaboracin de
decisiones legislativas administrativas, respecto del cual se prevn normas sobre
registro de las personas que realizan el cabildeo, de tal manera que el mismo
pueda ser llevado a cabo de manera transparente. Si preocup cuando estaba en
proyecto fue el replanteamiento que se le hiciera en materia de control fiscal, en
los anteproyectos de reforma a la justicia, donde se vislumbr una propuesta
regresiva y es que el Contralor General se eligiera por el Congreso sin que mediara
la meritocracia de las altas cortes, en donde se le estaba dando una gabela a la
clase poltica devolvindole el Control Fiscal al Legislativo

3. Debates sobre el contenido, alcance y resultados de la ofensiva contra


la corrupcin en Colombia
La Repblica de Colombia presenta una muy reciente preocupacin por establecer
un Marco Jurdico en relacin con la corrupcin, cuenta con un poco ms de 15
aos, lo cual muestra que la conciencia sobre el problema en Colombia es igualmente
reciente. El marco jurdico revela cierta improvisacin y, especialmente, una
evidente falta de eficacia del mismo, en la medida que no muestra resultados
prcticos concretos que puedan ser calificados como contundentes. El problema
no es estrictamente jurdico, por el contrario, antes que un tema normativo, la
corrupcin constituye un problema poltico, sociolgico y cultural, este es un
problema de comportamiento, y de crearle al nio desde su temprana edad en el
ncleo familiar, valores ticos y morales, de ensearle que las cosas se consiguen
con esfuerzo y dedicacin, sin atropellar a sus congneres.
Causas sociolgicas: Idea de que el Estado es un bien de consumo
particular, al cual hay que sacarle el mayor provecho posible. En
consecuencia, en tanto que la corrupcin no tiene origen exclusivo en causas de
orden legal, el combate contra ella no puede basarse, exclusivamente en la
expedicin de normas jurdicas, sino que requiere atacar las causas polticas,
institucionales y sociolgicas que dan lugar al dicho fenmeno, sin que ello signifique,
por supuesto que las normas jurdicas no constituyan una herramienta valiosa para
atacar esas otras causas de la corrupcin.
Expectativas del estatuto anticorrupcin: Incluye una regulacin del cabildeo
o lobby, desconocida dentro de la tradicin jurdica colombiana.
Jos Alonso Garca Arciniegas

67

Aspectos disciplinarios y de control fiscal. Las reformas previstas pretenden


atacar algunas de las causas de orden institucional que dan lugar a la corrupcin
poltica y administrativa, mediante el fortalecimiento de los organismos de control
y de los procedimientos para el control de la gestin pblica, pero sin que lleguen
a ser parte de una reforma integral, pues se limitan a asuntos puntuales sobre los
trmites ante los rganos de control disciplinario y fiscales con el fin de que seamos
eficientes y oportunos removiendo obstculos formales que dan lugar a dilaciones
en los procedimientos de esta clase.
En cuanto a la contratacin administrativa, la reforma tampoco es integral pues
las propuestas buscan hacer ms slido el rgimen de control a la correcta ejecucin
tcnica y econmica de los contratos, establecer unas reglas claras para la
imposicin de sanciones y hacer ms transparente la seleccin del contratista.
Sin embargo, se trata apenas de algunas pinceladas que no parecen lograr la
concrecin de una solucin de fondo en uno de los aspectos cruciales en la lucha
contra la corrupcin.
Medidas Administrativas. Creacin de nuevas inhabilidades, incompatibles,
y prohibiciones, al fortalecimiento de la accin de repeticin, la vigilancia especial
de los recursos econmicos de personas polticamente expuestas y una mayor
vigilancia de los recursos destinados a la salud pblica.
Medidas Penales: se refiere a la eliminacin de diversas circunstancias de
atenuacin de la pena, la disimulacin de beneficios para sindicados, la creacin
de nuevos tipos penales contra la administracin pblica, la creacin de nuevos
tipos penales coherentes con las convenciones internacionales y la inclusin de
diversas modificaciones al trmite de los procedimientos penales, en orden a hacerlos
ms eficaces, especialmente para la sancin de delitos relacionados con la
corrupcin administrativa.
Respecto de esas medidas, Colombia cumple con los compromisos internacionales
adquiridos por Colombia en materia de lucha contra la corrupcin. En este orden
de ideas, el estatuto busca crear un marco constitucional ms slido en la lucha
contra la corrupcin, pretendiendo atacar as una de las causas de orden
institucional, aunque de una manera dbil en la medida que estas instituciones,
no tienen un verdadero poder de incidencia en la eliminacin de dichas
causas de la corrupcin.
Finalmente, fortalecer el control social de la gestin pblica y la creacin de una
cultura de legalidad en Colombia, bajo el nombre de polticas institucionales y
pedaggicas
No hay que desconocer que la Funcin tanto de rango Constitucional como
Legal del Control Fiscal, ms que en su sentir sea Sancionatorio, es el de
salvaguardar y recuperar los Recursos Pblicos.Como medidas concretas con
estas finalidades se destacan las siguientes:

68 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

La obligacin de implementar el plan anticorrupcin y de atencin al ciudadano,


en virtud del cual cada entidad nacional debe elaborar anualmente una estrategia
de lucha contra la corrupcin y de atencin al ciudadano.
La obligacin de publicar en las pginas web el plan de accin para el ao
siguiente que indique objetivos, estrategias, proyectos, metas, responsables planes
generales de compras, distribucin presupuestal de sus proyectos de inversin e
indicadores de gestin.
La obligacin de justificar ante la funcin pblica cada uno de los nuevos trmites
que afecte a los ciudadanos.
El deber de crear una dependencia encargada de recibir, tramitar y resolver
quejas y reclamos que se formulen respecto del cumplimiento de funciones a
cargo de la entidad.
En relacin con estas medidas, debe sealarse que las mismas implican
exclusivamente un fortalecimiento institucional, pero difcilmente parecen ser
tiles para la creacin de una cultura de la legalidad, toda vez que las mismas
no orientan a la formacin del ciudadano en la cultura de la legalidad ni tampoco
al fortalecimiento de la capacidad del ciudadano para llevar a cabo un control
social.
Sin embargo las causas sociales y culturales continan pendientes de solucin,
ratificando reflexiones anteriores sobre la necesidad de consolidar una apoltica
integral del Estado en esta materia, ante lo cual nuestras preocupaciones centrales
debern ser:
Se debe actuar sobre los sistemas, pues las personas culpables pueden ser
reemplazadas por otras que hacen lo mismo.
Se debe normar la no prescripcin para los delitos de corrupcin de alta
nocividad social.
Debe propenderse a que los delitos de corrupcin sean acumulables.
Reforzar los controles internos en la recaudacin de ingresos, adquisiciones y
transacciones financieras.
Producir varios momentos cinematogrficos, donde se muestran las causas y
consecuencias de la corrupcin en la vida diaria.
Ser estrictos en la aplicacin de la norma, ya que corrupcin que no se castiga
se convierte en una prctica imitada.
En un diario capitalino se despleg la noticia Procuradura destituye al Contralor
de Bogot63.Vemos como uno de los ms altos funcionarios de control fiscal, se

COLOMBIA. PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN. Boletn No. 179. Procurador


General de la Nacin confirma fallo condenatorio contra el Contralor de Bogot y exrepresentante a
la Cmara, pero reduce tiempo de inhabilidad del exparlamentario. 26, febrero, 2011
63

Jos Alonso Garca Arciniegas

69

ve involucrado en hechos de corrupcin como es el caso del Contralor Distrital de


Bogot, que es en la historia de nuestro pas el primer funcionario de esta categora
destituido por el Ministerio pblico, por hechos notoriamente reprochables por
una mala conducta de su proceder en sus funciones pblicas, (cohecho), que ponen
en tela de juicio la moralidad y tica de algunos funcionarios pblicos.
Cabe preguntarse qu debilidad de su ser, incidi en la conducta desarrollada,
por este funcionario?, ser el medio en el que creci?, ser la costumbre de
nuestros antepasados?, o su entorno sicosocial, o una avaricia de poder econmico
y poltico?
Estos son simplemente interrogantes para desarrollar el por qu? de ciertas
conductas innatas o adquiridas a travs del tiempo en el individuo o ser humano.
La Contralora General de la Repblica con relativa asiduidad ha comprobado
que sus esfuerzos, especialmente de auditora, resultan insuficientes para lograr el
mejoramiento de la Gestin Pblica. Luego de varios aos de trabajo se ha
reconocido que las inmoralidades y conductas poco anheladas se repiten casi
infaliblemente. Estos fenmenos no solo se derivan de las falencias personales de
los funcionarios pblicos y de las condiciones del entorno econmico y social, sino,
de manera particular, del marco institucional, entendido como el conjunto de reglas
formales es decir, enmarcadas dentro de un ordenamiento jurdico, y las
informalidades del ser humano como las; Costumbres, hbitos, o prcticas que
rigen el funcionamiento de las organizaciones y la estructura de las mismas. Ahora
es cierto que existen en nuestro Pas Colombia y en muchos otros pases del
hemisferio, y de acuerdo a informes de Transparencia Internacional como los
mencionados en captulos anteriores, factores que impiden la eficacia y la eficiencia
en la labor del Estado, a la vez que estimulan procesos de Corrupcin, como por
ejemplo solo por mencionar algunos; Factores de Orden tico, dado la codicia
de enriquecimiento ilcito, en medio de una sociedad de escasas oportunidades,
tenemos tambin Factores de Orden Poltico, como el clientelismo, prctica comn
en nuestro pas, que mediante la cual se canjean favores por votos, puestos por
apoyos etc. En la justicia, de Orden Econmico, en lo Fiscal, en lo
Administrativo, y para finalizar no debemos dejar de lado la deteriorada imagen
en el contexto internacional de nuestro pas, a pesar de los ingentes esfuerzos de
los gobiernos de turno para atacar estas circunstancias, y la violencia generalizada
que emerge de grupos insurgentes, bacrim, narcotraficantes, y en general de la
delincuencia organizada que ha tratado de desestabilizar al pas.

4. Comentarios finales de la lucha contra la corrupcin


La corrupcin es normal, lo cual no quiere decir que sea buena, y es normal en el
sentido que se vislumbra casi en todo mbito, ni mucho menos el deber ser del
comportamiento humano, la corrupcin es abominable. Un sinnmero de personas
inescrupulosas se aprovechan del Estado para obtener beneficios, cuando realmente
no tienen derecho a ellos, se confabula para subir los precios, evade requisitos,
70 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

impuestos, leyes, y con artimaas se hacen a servicios que no deberan recibir,


ejemplo el Sisbn, entre otros. Los funcionarios pblicos se pueden aprovechar de
privilegios en informacin que posteriormente los enriquecen ilcitamente
vendindola a multinacionales y/o a gremios empresariales para sacar ventaja de
ella, se dice de la informacin codificada, ejemplo, cuando se van a realizar
operativos por la fuerza pblica y/o los entes de control y los infractores de la ley
previamente ya lo conocen, etc.
En respuesta, muchos gobiernos alrededor del mundo han creado lo que puede
denominarse como un aparato anticorrupcin de la administracin pblica,
incluyendo al sistema legal, contaduras y auditoras, presupuestos, compras
competitivas de gobierno y veeduras ciudadanas, grupos anticorrupcin de reaccin
inmediata como el creado recientemente en la Contralora General de la Repblica
y que su despliegue y accionar sea cuasi instantneo a las ocurrencias o sucesos.
Los gobiernos deben invertir en programas sociales que tengan gran cubrimiento
en la poblacin ms desarraigada e inmersa en la pobreza, y que estos beneficios
sociales como los que tiene implementado el gobierno en estos tiempos como son:
Familias en Accin, Subsidios en Salud, en Vivienda, Comedores Comunitarios en
sectores deprimidos tambin por falta de recursos econmicos, etc., beneficios
sociales que contrarresten la corrupcin y paralelamente ataquen la inseguridad
de estos sectores. El clculo depender de la calidad tambin de estos servicios
dados, y en varios otros aspectos de la sociedad misma, ayudando a construir
escuelas, centros de salud. Por estas razones, el nivel de corrupcin normal o en
equilibrio variar entre pases y podemos esperar que su nivel decrezca en el
tiempo, que sus ndices tiendan a cero corrupcin, aunque difcil pero hay que
intentarlo con la contundencia y decisiva gestin en la aplicabilidad de modelos y
estrategias que implementen los gobiernos para eliminarla con contundencia.
La corrupcin tambin puede ser sistmica, es decir casi generalizada. Aqu se
vislumbra la ausencia de un Cdigo de tica donde involucre al Servidor Pblico
como contratante y obviamente a ese contratado, que esos contubernios para
timar el erario sean extirpados tanto por dentro como por fuera de los diferentes
rganos estatales, y es notoria la ausencia de voluntad poltica al ms alto nivel,
por no existir una verdadera Poltica Pblica en el mbito del Control Fiscal, por
cuanto son muy exiguos los hallazgos dentro del proceso auditor, en el entendido
que su Modelo de Control Fiscal es Posterior y Selectivo, y los controles de
advertencia que realizan los rganos de Control a los sujetos bajo su jurisdiccin,
antes de entrar a su advertencia sobre una posible desviacin de ese mal proceder,
les alienta para perfeccionar la forma de como esquilmar al Estado. Bajo estas
condiciones se frena el desarrollo y las polticas normales de crecimiento econmico
tales como la expansin macroeconmica, de cara a los sobresaltos que pueden
tenerse bajo la liberalizacin de los mercados y las industrias, pueden ser
decepcionantes. La pregunta sera entonces, Qu puede hacerse para luchar
contra la corrupcin sistmica? Sugerencias que hay que adaptarlas a las realidades
Jos Alonso Garca Arciniegas

71

locales. En la medida que se promueva el buen gobierno, en Amrica Latina e


inclusive en pases desarrollados, as como su gente, necesitan aprender unos de
otros, de los xitos y los fracasos. Necesitamos experimentar. Necesitamos crear
concursos en los cuales todos podamos aprender. Necesitamos combinar esfuerzos
empresarios, gobierno y sociedad civil- y combatir todos juntos la corrupcin64.
Es fundamental la creacin y sostenibilidad de programas sociales que
verdaderamente lleguen a quienes se encuentren en condiciones calamitosas, y
que los organismos de control, como las veeduras se apropien de su vigilancia y
cuidado de los recursos designados para ello.
Indicadores de Corrupcin. Segn la organizacin Transparencia
Internacional65, existen tres indicadores internacionales que miden la transparencia
de las instituciones a travs de encuestas a empresarios y de la opinin pblica,
estos son: el ndice de percepcin de corrupcin, el ndice de fuentes de soborno y
el barmetro de la corrupcin. Con base en el ltimo comunicado de prensa de
Transparencia Internacional sobre el ndice de Percepcin de la Corrupcin del
20 de octubre de 2004, Colombia es uno de los pases que ha presentado mejoras
en el ndice, adems de ser uno de los pases ms optimistas sobre la reduccin de
la corrupcin. Esto ltimo, conforme a lo expuesto en el comunicado de prensa de
Transparencia Internacional sobre el Barmetro Global de la Corrupcin del 3 de
julio de 2003.
El correr del tiempo se puede afirmar que el aporte de estos indicadores en la
evaluacin sobre la corrupcin de cualquier pas es marginal, porque sus fuentes
de informacin son encuestas de carcter cualitativo que no reflejan el verdadero
desempeo de las instituciones que manejan recursos pblicos, sino que en gran
medida describen la percepcin que tiene cada ciudadano sobre estas.
En el anlisis para el ao 2002, Colombia present un avance en materia de
medicin, pues creo el ndice de integridad66, que facilita a las entidades disear
planes de mejoramiento de su desempeo. Este ndice mide el comportamiento y
la percepcin en tres factores: transparencia, investigacin y sancin, e
institucionalidad y eficiencia. Segn este reporte, el resultado del ao 2003 fue

TRANSPARENCY INTERNACIONAL. Denunciando la corrupcin en Amrica Latina. 2001.


[en lnea]. Venezuela Guatemala. 2001. [consultado 23 de enero de 2013]. Disponible en
Internet:<http://www.transparency.org/news/feature/
denunciando_la_corrupcion_en_america_latina>.
65
Ibd.
66
El reporte presentado para el ao 2003 sobre el ndice de integridad, considera que la construccin
de la integridad se basa en el aumento de informacin que perciban los ciudadanos de las entidades
pblicas, como una medida anticorrupcin.

64

72 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

preocupante, porque el 53% de las entidades pblicas estaba en alto riesgo de


corrupcin; solo tres entidades, es decir, el 2% tenan un alto nivel de integridad; y
el resto de las entidades (45%) presentaban riesgo medio de corrupcin67.
Ranking de corrupcin en el mundo. Es as que dentro del anlisis hecho por
Transparencia Internacional sobre la corrupcin y sus efectos en el mundo tenemos
que:
Somalia, Birmania e Irak son los pases ms corruptos del mundo, segn el estudio
realizado por Transparencia Internacional, que busca conocer la impresin de la
poblacin sobre la corrupcin de su pas. As, el presidente de la organizacin,
Jess Lizcano68, destac que existe una fuerte correlacin entre corrupcin y
pobreza, ya que el 40% por ciento de los pases con menos de tres puntos, es decir,
aquellos donde la corrupcin es percibida como desenfrenada, son naciones pobres.

Segn explic Lizcano, durante la presentacin en Madrid del ndice de


Percepcin de la Corrupcin 2007', los tres pases en los que se percibe una menor
corrupcin son Nueva Zelanda, Dinamarca y Finlandia, todos con una puntuacin
de 9,4 sobre 10, seguidos de Singapur (9,3), Suecia (9,3), Islandia (9,2), Pases
Bajos (9,0), Suiza (9), Noruega (8,7) y Canad (8,7).
Por la cola, las naciones en las que se percibe una mayor corrupcin son Birmania
y Somalia, con una puntuacin de 1,4 sobre 10, Irak (1,5), Hait (1,6), Tonga (1,7),
Uzbekistn (1,7), Chad (1,8), Sudn (1,8), Afganistn (1,8) y Repblica Democrtica
del Congo (1,9)69.
Del puesto 10 al 20 estn, por este orden, Australia (8,6), Luxemburgo (8,4),
Reino Unido (8,4), Hong Kong (8,3), Austria (8,1), Alemania (7,8), Japn (7,5),
Irlanda (7,5), Francia (7,3) y Estados Unidos (7,2). Otros territorios interesantes
de conocer su puesto en la tabla de Transparencia Internacional son: Portugal
(28), Israel (30), Emiratos rabes Unidos (34), Italia (41), Corea del Sur(43),
Grecia (56), Polonia (61), Colombia (68), Rumana (69), el puesto 72 es compartido
por Marruecos, China, India, Mxico, Per y Brasil, Argentina y Bolivia (105),
Filipinas e Irn (131), Pakistn (138) y Rusia (143).

TRANSPARENCY INTERNATIONAL. ndice de Integridad Nacional 4 de diciembre. 2003. [en


lnea]. Colombia. 2003. [consultado 23 de enero de 2013]. Disponible en Internet: <http://
a r c h i v e . t r a n s p a r e n c y. o r g / n e w s _ r o o m / l a t e s t _ n e w s / p r e s s _ r e l e a s e s / 2 0 0 3 /
2003_12_05_indice_integridad_colombia.
68
LIZCANO, Jess. La percepcin de la corrupcin, una perspectiva global. En: The Economy
Journal. [en lnea]. (13, febrero, 2013, Barcelona, Espaa). [consultado 18 de febrero de 2013].
Disponible en Internet: <http://www.theeconomyjournal.com/es/notices/2013/02/-la-percepcion-dela-corrupcion-una-perspectiva-global-66666.php>.
69
Ibd
67

Jos Alonso Garca Arciniegas

73

Transparencia contra la corrupcin. Con el propsito de ordenar la accin de


la CGR, el actual Contralor General de la Repblica de Colombia, Antonio
Hernndez Gamarra, formul el Plan Estratgico 2003 2006, bajo el lema de
Transparencia contra la corrupcin. El propsito principal de ese plan, era el de
cumplir la misin de procurar el buen uso de los recursos pblicos, con el fin de
cristalizar la visin de que la CGR sea parte activa en el proceso de mejoramiento
de la gestin pblica.70
Pero la verdad fue que ese plan con el debido respeto no dio ningn fruto ni
cumpli su cometido en su momento como era el de procurar el buen uso de
los recursos pblicos esta es una misin de la entidad de control que naci muy
dbil. Es que procurar es sinnimo de intentar y desde aqu de verdad la vigilancia
y el control no debe rendirse ante la debilidad hasta en el mal planeamiento,
comenzando desde la identificacin al construir la misin y la visin de una entidad
que es la que los identifica y los direcciona. Por fortuna se cambi. Estos son los
destinos y manejos del ente de control fiscal que ha tenido en los Contralores de
tiempos atrs, es tan delicada la situacin de la corrupcin que ha permeado a los
mismos Contralores, ejemplo tenemos el caso ms reciente el del Contralor Distrital
de Bogot que hoy est privado de la libertad por actos de corrupcin, al igual que
un alcalde de la capital del pas. Y en nuestro mbito del Valle del Cauca tambin
recientemente tenemos al actual Contralor Departamental que lo estn investigando
por presuntos hechos irregulares, bataholas estas que de todas maneras los ponen
en la picota pblica y a futuro pierden credibilidad y fe, a la institucionalidad como
ente de Control.

COLOMBIA.CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Transparencia contra la


corrupcin. Informe de gestin, Antonio Hernndez Gamarra 2002 - 2003. Bogot D. C.: 31, julio,
2003.
70

74 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

CAPTULO V
La eficacia de la Responsabilidad Fiscal en Colombia

l marco de la coadyuvancia situada en lo relacionado con el Control Fiscal


en Colombia, en las medidas para la Eficacia de este control en la lucha
contra la corrupcin, se dictaron normas que se orientaron a vigorizar los
elementos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la
efectividad del control de la gestin pblica, y en el cual se regula aspectos en lo
penal, disciplinario, y fiscal, garantizando la fluidez y avance de las investigaciones
que se suscitan en hechos de afinidad con la corrupcin. En lo concerniente con el
control Fiscal se tuvieron en cuenta tres aspectos fundamentales dentro de este
tema como lo es El Proceso Verbal de Responsabilidad Fiscal, El Fortalecimiento
en las Facultades de Investigacin para estos rganos de Control, es decir las
Contraloras, y el Establecimiento de un Marco Legal para la Cooperacin entre
las Contraloras. En cuanto al Proceso verbal se espera que en esta modalidad se
pueda garantizar que las investigaciones no sobrepasen de un ao, y se compondr
o se llevar en su parte procedimental en dos Audiencias Pblicas, en la Primera
Audiencia ser de descargos mediante la cual se decretan y practican pruebas y
se ejerce el derecho a la defensa y a la contradiccin.
En la segunda Audiencia ser la de Decisin en la que se profiere el Fallo con o
sin Responsabilidad Fiscal. Lo anterior contenido en la Ley 1474 de 2011, Estatuto
Anticorrupcin en el Captulo VIII, Seccin primera, Subseccin I. Otra situacin
relevante es cuando en el proceso su valor no supera la menor cuanta para la
contratacin de la respectiva entidad de acuerdo al presupuesto asignado, este
proceso ser de nica instancia, y cuando supere dicho valor, el proceso ser de
doble instancia e ir a grado de consulta al nivel central en el caso de la Contralora
General de la Repblica, y que dicho proceso haya sido impulsado en el nivel
desconcentrado de la Contralora CGR.

Jos Alonso Garca Arciniegas

75

No obstante el nuevo enfoque del control fiscal permite la aplicacin de un


control de advertencia o de prevencin, para que el administrador pblico conozca
en tiempo real, las inconsistencias detectadas por la Contralora, y mediante la
aplicacin de un control de correccin, proceda a subsanarlas, con lo cual se
lograrn entidades ms eficientes y eficaces, cumpliendo con el fin ltimo del
control, que es el mejoramiento continuo de las entidades pblicas.
Qu es Control de advertencia? Es una funcin de ley establecida en el
Decreto 267 de 2000, como la posibilidad que tiene la Contralora, de avisar o
prevenir sobre el peligro o riesgo inminente detectado en la gestin fiscal de un
sujeto vigilado.
La Auditora Gubernamental con Enfoque Integral, como instrumento para la
aplicacin del control fiscal por la Contralora General de la Repblica, tiene
fundamentalmente los siguientes propsitos orientados en buscar la eficacia:
Evaluar la Gestin de las Organizaciones: Lo que implica analizar las
realizaciones de la administracin y su impacto, mediante una visin de conjunto,
teniendo en cuenta los propsitos de la organizacin auditada.
Promover el Mejoramiento Continuo de las Organizaciones: Es decir,
los resultados de la auditora deben permitir una continua retroalimentacin, para
que la administracin pueda emprender acciones correctivas, en procura de lograr
niveles de eficiencia y eficacia.
Promover la Transparencia y Adecuado uso de los Recursos: La
evaluacin debe establecer si los recursos pblicos se aplican de manera
transparente por el gestor pblico, en procura de satisfacer las necesidades de la
comunidad.
Apoyar al Congreso de la Repblica: La Contralora, como organismo tcnico,
debe brindar al Congreso informacin que le permita ejercer el control poltico que
le corresponde.
Informar a la Comunidad y Vincularla al Control Fiscal: La comunidad es
el principal cliente de la Contralora General de la Repblica, y es deber de esta
mantenerla informada, como tambin promover su vinculacin al control fiscal.
La eficacia tambin est dada en el trmino probatorio que no puede exceder de
un (1) ao, para los procesos verbales de acuerdo a la ley 1474 de 2011, y de dos
(2) aos para los procesos ordinarios que se tramitan bajo los lineamientos de la
Ley 610 de 2.000. De la misma manera se establecen presunciones de dolo y
culpa grave, esta ltima aplicada al Caso de la Industria de Licores del Valle
ILV. Como tambin que las notificaciones y otras actuaciones procesales se
puedan realizar utilizando medios electrnicos.

76 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

El anlisis de costo - beneficio es un criterio econmico que permite medir la


eficacia (*), es por esto, que la pregunta fundamental a resolver en este aparte es
la siguiente: Los beneficios obtenidos de las funciones del ente de control,
compensan los costos del mismo?
Para resolver esta pregunta se van a considerar tres criterios diferentes sobre la
determinacin de los beneficios del control fiscal, segn los anlisis de: la Contralora
General de la Repblica, de la Auditoria General de la Repblica y, por ltimo, de
un estudio realizado por la Universidad del Rosario. Pero nos referiremos solo a lo
concerniente con la contralora General de la Repblica, del nivel desconcentrado
como lo es la Gerencia Departamental Colegiada del Valle del Cauca.
Esta gerencia posee una cartera por recuperar al 31 de diciembre de 2012 de
$22.037 millones de pesos, por va de jurisdiccin coactiva, pero solamente se
recaudan en la vigencia fiscal del ao 2012, la suma de $112 millones de pesos,
cifras que corresponden a un 0.005%, de recuperacin de cartera de 64 procesos
que corresponden al universo, conllevando a colegir sin dilacin y dudas que la
eficacia en obtener el resarcimiento del erario es muy ineficaz.
La Contralora General de la Repblica clasifica los beneficios en cinco categoras:
Recuperaciones: Implica un aumento patrimonial sin erogacin de fondos,
producto del incremento del activo o disminucin del pasivo.
Ahorros: Este tipo de beneficios se materializa cuando se evita una erogacin
de recursos, como resultado de la accin correctiva tomada por el ente auditado.
Cobro persuasivo: Cuando la persona comprometida en un proceso de
responsabilidad fiscal, decide voluntariamente resarcirle al Estado el valor del
dao patrimonial que le caus.
Recuperaciones potenciales: Beneficios que cubren realizaciones futuras y
proyecciones generadas por la modificacin de las condiciones de unos derechos
u obligaciones.
Beneficios indirectos: Surgen como consecuencia de las acciones o correcciones
tomadas por la entidad a consecuencia de la auditora de la respectiva
contralora.71

Existen otros dos criterios econmicos para medir la eficiencia: En el sentido de Pareto, donde un
cambio es bueno si beneficia al menos a una persona y no perjudica a nadie; y el principio de
compensacin de Kaldor-Hicks, que sugiere que los agentes que obtienen beneficios deben compensar
a los agentes que se ven perjudicados.
71
SNCHEZ TORRES. Op. cit.
*

Jos Alonso Garca Arciniegas

77

La disquisicin del grupo respecto a este punto se tiene que declarar y ser difanos
en la reiteracin que el modelo de control fiscal debe de replantearse
trascendentalmente, como ya lo habamos planteado previamente, en donde las
contraloras deben ser en lo esencial, tcnicas en su proceder y en el ejercicio de
su misin constitucional, distanciadas de lo poltico y que sus recursos humanos
sean escogidos mediante meritocracia y tengan un bagaje y experticia en el tema
de control fiscal. Y est demostrado que el Proceso de Responsabilidad Fiscal en
el transcurrir de los tiempos desde las modificaciones que se dieron a partir de la
Constituyente de 1991, no han dado los resultados esperados, y se vislumbra una
disfuncionalidad en este.
De otra fuente de informacin como lo es la Auditoria General de la Repblica,
su auditor mostr cifras concretas, donde manifest que fundamentalmente se
puede declarar que lo concerniente a la recuperacin de cartera por procesos
de Responsabilidad Fiscal que es analoga de Detrimento Patrimonial al
Estado estn en un margen de 0,9%. De 2.9 billones de pesos del cmulo
de los procesos de responsabilidad fiscal que se iniciaron en los ltimos
meses, y la recuperacin efectiva ha sido de $38 mil millones de pesos72.

GARCA SEGURA, Hugo. Dice que se necesitan reformas profundas al control fiscal: El control
interno es inoperante: Ivn Daro Gmez Lee. En: El Espectador. [en lnea]. 2011. Poltica. 4, abril,
2011. [consultado 25 enero de 2013]. Disponible en Internet: <http://www.elespectador.com/noticias/
politica/el-control-interno-inoperante-ivan-dario-gomez-lee-articulo-261009>.
72

78 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

CAPTULO VI
Control Fiscal como funcin pblica, derivado del
modelo de Control Fiscal que ejerce la Contralora
General de la Repblica de Colombia

l control fiscal de conformidad con la Constitucin Poltica de 1991 y el


concepto integral del Estado Social de Derecho, los elementos orientadores
de la Gestin Pblica, estn dirigidos como lo es bien conocido, que su
encaminamiento va en la consecucin de los fines esenciales del Estado, dentro
del marco de una Gestin Integral con participacin de la ciudadana y la capacidad
institucional de los entes gubernamentales, tal como se evidencia en la sentencia
del Doctor, Fabio Morn Daz, quien fue el Magistrado ponente que plante: Con
la promulgacin de nuestra Constitucin Poltica de 1991, la funcin pblica
de control fiscal adquiere una nueva dimensin en la medida en que la
actividad debe orientarse dentro de la filosofa del nuevo Estado social de
Derecho en general, y especficamente dirigida a la aplicacin de los
principios de eficiencia, equidad y valoracin de los costos ambientales.
Corte Constitucional,73precis en el artculo 267 y siguientes, los contenidos bsicos
del Control Fiscal, calificndolo como una Funcin Pblica encomendada a la
Contralora General de la Repblica y a las Contraloras Territoriales, en aras de
vigilar la Gestin Fiscal de la administracin y de los particulares o entidades que
manejen fondos o bienes del Estado. En desarrollo del Plan Estratgico
Trasparencia contra la Corrupcin de la Contralora General de la Repblica
2003 -2006, se identific como tarea y objetivo primordial de la Contralora Delegada
para Investigaciones Juicios Fiscales y Jurisdiccin Coactiva, Mejorar la eficiencia,
eficacia, calidad y cobertura del control fiscal.

73

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-167-95. Op. cit.


Jos Alonso Garca Arciniegas

79

1. La Responsabilidad Fiscal74
El Proceso de Responsabilidad Fiscal es una actuacin predominantemente
administrativa de los entes de control fiscal, y que a travs de esta actuacin se
busca identificar los hechos daosos al erario, y de quien o quienes lo cometieron
mediante conductas ilcitas, y as exigir el resarcimiento del menoscabo, detrimento,
prdida o deterioro de los bienes o de los recursos, ocasionado al tesoro pblico.
En sus Aspectos Constitucionales: La responsabilidad fiscal encuentra
fundamento constitucional en los artculos 6, 124, contentivo del precepto superior
denominado Reserva Legal, donde le remite a la ley la forma de determinar la
responsabilidad de los servidores pblicos y la manera de hacerla efectiva, al
efecto, en materia de responsabilidad, el artculo 267, y siguientes, pero
especficamente en el numeral 5 del artculo 268 de la Constitucin Poltica, que
confiere al Contralor General de la Repblica la atribucin de establecer la
responsabilidad que se derive de la gestin fiscal. As mismo el artculo 274 de la
Constitucin Poltica crea la figura del auditor General de la Repblica, encargado
de ejercer la vigilancia del control fiscal sobre la Contralora General de la Repblica
y las contraloras Territoriales, es as que con la promulgacin de la constitucin
de 1991, la funcin pblica de control fiscal adquiere una nueva dimensin en la
medida de que la actividad debe orientarse dentro de la filosofa del nuevo Estado
Social de Derecho en general, y especficamente dirigida a la aplicacin de los
principios de eficiencia, economa, equidad y valoracin de los costos ambientales75.
En sus Aspectos Legales. El artculo 124 de nuestra Constitucin, sealado
como Reserva Legal, concede a la ley la forma de determinar la responsabilidad
de los servidores pblicos y la manera de hacerla efectiva, al efecto, en materia
de responsabilidad fiscal, dicha prerrogativa legal se ha materializado en la Ley 42
de 1993 y posteriormente en la Ley 610 de 2000, y luego es surtida en la Ley 1474
de 2011, y estas en sus artculos determinan la forma para establecerla y hacerla
efectiva.

2. Componentes de la Accin Fiscal: indagacin preliminar y proceso de


Responsabilidad Fiscal
1.2.1 Indagacin Preliminar. Cuando no exista certeza sobre la ocurrencia
del hecho, la causacin del dao patrimonial, la entidad afectada y la determinacin
de los presuntos responsables, debe adelantarse por parte de la contralora una
indagacin preliminar, con el objeto de verificar el acaecimiento del dao patrimonial
y la identificacin de los presuntos responsables, de conformidad con el artculo
39 de la ley 610 de 2000.
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 610. (15, agosto, 2000).Por la cual se
establece el trmite de los procesos de responsabilidad fiscal de competencia de las contraloras.
Diario Oficial. Bogot, D.C., 2000. no. 44133.
75
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL.Sentencia C-167-95. Op. cit.

74

80 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

La Corte Constitucional se refiere a la indagacin preliminar como una actuacin


que adelantan los organismos de control, a efectos de establecer el mrito para
abrir un proceso de responsabilidad fiscal, garantizando la reserva y el recaudo de
pruebas, destacando como requisito de procedibilidad la existencia de un dao
patrimonial del Estado76.
Proceso de responsabilidad fiscal. El proceso de responsabilidad fiscal en
vigencia de la ley 42 de 1993, contaba con dos etapas claramente definidas:
Investigacin y Juicio Fiscal respectivamente, adelantadas por dependencias
diferentes. Con la ley 610 de 2000, el proceso de responsabilidad fiscal se tramita
bajo una sola actuacin y por una sola dependencia.
La Responsabilidad Fiscal adquiere una nueva dimensin con la oralidad en
virtud del denominado Estatuto anticorrupcin adoptado mediante la Ley 1474 de
2011, en su captulo VIII Medidas para la eficacia y eficiencia del control
fiscal en la lucha contra la corrupcin, y lo orientado como objetivo
fundamental mediante esta ley ha sido, es y ser, la de proponerse que el logro en
el ejercicio del Control Fiscal en Colombia cada da sea ms efectivo y contundente,
permitiendo el desaparecer y neutralizar las acciones de los corruptos como tambin
coadyuve a atacar la impunidad frente al latrocinio del erario.
Naturaleza Jurdica y Definicin. El proceso de Responsabilidad Fiscal es
una actuacin eminentemente administrativa. La ley 610 de 2000, en su artculo
1, define el proceso de responsabilidad fiscal como el conjunto de actuaciones
administrativas adelantadas por las Contraloras con el fin de determinar y
establecer la responsabilidad de los servidores pblicos y de los particulares, cuando
en el ejercicio de la gestin fiscal o con ocasin de sta, causen por accin u
omisin y en forma dolosa o culposa un dao al patrimonio del Estado.
El anlisis respecto a esta definicin y el desarrollo jurisprudencial es que se
destacan la esencia administrativa del proceso de responsabilidad fiscal y su
carcter patrimonial y resarcitorio, y dentro del contexto de la gestin fiscal, que a
travs de su ejercicio se emerge la conducta daina, y se determina la
transcendencia y alcance del estatuto de responsabilidad fiscal (Sentencia SU
620-96; C-189-98, C-840-01).
El Objeto. La misma ley 610 de 2000, en su artculo 4 seala que la
responsabilidad fiscal, tiene por objeto el resarcimiento de los daos ocasionados
al patrimonio pblico, como consecuencia de la conducta dolosa o culposa de
quienes realizan gestin fiscal, mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria
que compense el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal.

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias SU-620-96, C-540/1997 y C-840-01.


[en lnea]. Op. cit.
76

Jos Alonso Garca Arciniegas

81

En el establecimiento de Responsabilidad Fiscal en cada caso, se tendr en


cuenta el cumplimiento de los principios rectores de la funcin administrativa y de
la gestin fiscal. De la misma manera, se marca que la Responsabilidad Fiscal es
autnoma e independiente y se entiende sin menoscabo de cualquier otra clase de
responsabilidad.
El marco jurdico insiste en el carcter patrimonial y resarcitorio de la accin
fiscal, en el sentido de que mediante la misma se logre la reparacin patrimonial
positiva que sanee el dao o menoscabo, derivado sobre el erario dentro de la
esfera de la gestin fiscal.77

3. Principios y caractersticas del proceso de Responsabilidad Fiscal


El proceso de responsabilidad fiscal se orienta por una serie de principios materiales,
que devienen del marco constitucional, y de los postulados esenciales del derecho
administrativo, procesal penal y procesal civil. A su vez existe remisin normativa
autorizada en el artculo 66 de la ley 610 de 2000, que impone que ante los aspectos
no previstos se aplicar en su orden, las disposiciones del Cdigo Contencioso
Administrativo, del Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento
Penal.
El artculo 66 de la ley 610 de 2.000 determina lo relacionado a acudir a otras
fuentes normativas as; Remisin a otras fuentes normativas. En los aspectos no
previstos en la presente ley se aplicarn, en su orden, las disposiciones del Cdigo
Contencioso Administrativo, el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de
Procedimiento Penal, en cuanto sean compatibles con la naturaleza del proceso
de responsabilidad fiscal. En materia de polica judicial, se aplicarn las disposiciones
del Cdigo de Procedimiento Penal.
Lo anterior de conformidad con los artculos 2o y 4o de la Ley 610 de 2000,
artculos 29 y 209 de la C.P.N, y 3o del C.C.A.
Lo pertinente a los Principios Orientadores el artculo 3o.lo puntualiza de la
siguiente manera; sobre los Principios Orientadores; Las actuaciones
administrativas se desarrollarn con arreglo a los principios de economa, celeridad,
eficacia, imparcialidad, publicidad y contradiccin y, en general, conforme a las
normas de esta parte primera.
En virtud del principio de economa, se tendr en cuenta que las normas de
procedimiento se utilicen para agilizar las decisiones, que los procedimientos se
adelanten en el menor tiempo y con la menor cantidad de gastos de quienes
intervienen en ellos, que no se exijan ms documentos y copias que los estrictamente
necesarios, ni autenticaciones ni notas de presentacin personal sino cuando la ley
lo ordene en forma expresa.

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias C-374/1995, C-540/1997 y C-127/


2002. [en lnea]. Op. cit.
77

82 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

En virtud del principio de celeridad, las autoridades tendrn el impulso oficioso


de los procedimientos, suprimirn los trmites innecesarios, utilizarn formularios
para actuaciones en serie cuando la naturaleza de ellas lo haga posible y sin que
ello releve a las autoridades de la obligacin de considerar todos los argumentos y
pruebas de los interesados.
El retardo injustificado es causal de sancin disciplinaria, que se puede imponer
de oficio o por queja del interesado, sin perjuicio de la responsabilidad que pueda
corresponder al funcionario.
<Expresin tachada INEXEQUIBLE> En virtud del principio de eficacia, se
tendr en cuenta que los procedimientos deben lograr su finalidad, removiendo de
oficio los obstculos puramente formales y evitando decisiones inhibitorias. Las
nulidades que resulten de vicios de procedimiento podrn sanearse en cualquier
tiempo de oficio o a peticin del interesado.
En virtud del principio de imparcialidad las autoridades debern actuar teniendo
en cuenta que la finalidad de los procedimientos consiste en asegurar y garantizar
los derechos de todas las personas sin ningn gnero de discriminacin; por
consiguiente, debern darles igualdad de tratamiento, respetando el orden en que
acten ante ellos <sic>.
En virtud del principio de publicidad, las autoridades darn a conocer sus
decisiones mediante las comunicaciones, notificaciones o publicaciones que ordenan
este cdigo y la ley.
En virtud del principio de contradiccin, los interesados tendrn oportunidad de
conocer y de controvertir esas decisiones por los medios legales. Estos principios
servirn para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicacin de las
reglas de procedimiento.
Las autoridades debern observar estrictamente los principios consagrados en
este artculo al expedir los reglamentos internos de que tratan los artculos 1o., de
la Ley 58 de 1982 y 32 de este cdigo.
El asunto relacionado con el debido proceso el artculo 29 lo define de la siguiente
manera; El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales
administrativas. Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al
acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la
plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o
favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o
desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado
judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la
asistencia de un abogado escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el
juzgamiento; a un debido proceso pblico sin dilaciones injustificadas; a presentar
pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia
condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno
derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.
Jos Alonso Garca Arciniegas

83

La Funcin Administrativa la delimita y precisa el artculo 209. As; La funcin


administrativa est al servicio de los intereses generales y se desarrolla con
fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad,
imparcialidad y publicidad, mediante la descentralizacin, la delegacin y la
desconcentracin de funciones.
Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el adecuado
cumplimiento de los fines del Estado. La administracin pblica, en todos sus
rdenes, tendr un control interno que se ejercer en los trminos que seale la
ley.
La accin Fiscal es quizs uno de los temas fundamentales como principio
orientador de ste y lo define de la siguiente manera el artculo 2o. Principios
orientadores de la accin fiscal. En el ejercicio de la accin de responsabilidad
fiscal se garantizar el debido proceso y su trmite se adelantar con sujecin a
los principios establecidos en los artculos 29 y 209 de la Constitucin Poltica y a
los contenidos en el Cdigo Contencioso Administrativo.
El respeto y acatamiento del ordenamiento jurdico es, y debe ser un bastin
fundamental para creer y hacer respetar su funcin constitucional dndole garantas
a los administrados por parte del ente de control. Enmarcados en el debido proceso,
respetando derechos inclusive supraconstitucionales.
El objeto de la responsabilidad en su parte normativa el artculo 4o. lo precisa de
la siguiente manera; Objeto de la Responsabilidad Fiscal. La responsabilidad fiscal
tiene por objeto el resarcimiento de los daos ocasionados al patrimonio pblico
como consecuencia de la conducta dolosa o culposa de quienes realizan gestin
fiscal mediante el pago de una indemnizacin pecuniaria que compense el perjuicio
sufrido por la respectiva entidad estatal. Para el establecimiento de responsabilidad
fiscal en cada caso, se tendr en cuenta el cumplimiento de los principios rectores
de la funcin administrativa y de la gestin fiscal. Las caractersticas del Proceso
de Responsabilidad Fiscal son: autnoma, de naturaleza administrativa, patrimonial
y resarcitoria. Ahora bien, por tratarse de una actuacin administrativa, el proceso
de responsabilidad fiscal, est sujeto al control judicial de legalidad de la Jurisdiccin
Contenciosa Administrativa, segn prescripcin del artculo 59 Ibdem.
El Estatuto Anticorrupcin Ley 1474 de 2011, trajo respecto a la conducta, lo
concerniente al establecimiento de presunciones de DOLO Y CULPA GRAVE.
Y observemos que no tuvo en cuenta ya la conducta culposa. Aunado tambin
entre otros aspectos fundamentales en lo relacionado con los plazos en el trmite
de los procesos de Responsabilidad Fiscal, tanto en la etapa de la prctica de
pruebas en la indagacin preliminar y en la etapa de investigacin en los procesos
de Responsabilidad Fiscal estos sern PRECLUSIVOS, es decir, que las pruebas
practicadas por fuera de los mismos carecern de valor, en el entendido que en los
procesos ordinarios no podr exceder de dos aos contados a partir del momento

84 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

en que se notifique de la providencia que las decreta, y en el proceso verbal este


trmino no podr sobrepasar de un ao.
El debido proceso. La Corte Constitucional en Sentencias de tutela T-347 de
1993 y T-459 de 1994 ha definido el debido proceso como: el conjunto de
garantas que buscan asegurar a los interesados que han acudido a la
administracin pblica o ante los jueces, una recta y cumplida decisin sobre
sus derechos; conjunto de circunstancias de la administracin que le
impone la ley para su ordenado funcionamiento y para la validez de sus
propias actuaciones
Por disposicin del artculo 2 de la ley 610 de 2000, el debido proceso se enuncia
como uno de los principios orientadores de la accin fiscal, es as que el resultado
en el ejercicio de tal accin, deber ser garantizado de conformidad con el derecho
fundamental del artculo 29 de la Constitucin Poltica, disposicin esta que hizo
extensivo el debido proceso a las actuaciones administrativas, su inobservancia o
la comprobada existencia de irregularidades sustanciales ser causal de nulidad,
al tenor del artculo 36 Ibdem. As mismo, es de resaltar que la citada norma
impone que el trmite del proceso, se cia y se enmarque dentro de los principios
rectores de la funcin administrativa establecidos en el artculo 209 superior.
Por su parte el artculo 209 lo define como; La funcin administrativa est al
servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios
de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad,
mediante la descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de funciones.
Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el adecuado
cumplimiento de los fines del Estado. La administracin pblica, en todos sus
rdenes, tendr un control interno que se ejercer en los trminos que seale la
ley. Sobre la aplicacin de este principio en el proceso de responsabilidad fiscal se
ha pronunciado la Corte Constitucional:
...En el trmite del proceso en que dicha responsabilidad se deduce se deben
observar las garantas sustanciales y procesales que informan el debido proceso,
debidamente compatibilizadas con la naturaleza propia de las actuaciones
administrativas, que se rigen por reglas propias de orden constitucional y legal,
que dependen de variables fundadas en la necesidad de satisfacer en forma urgente
e inmediata necesidades de inters pblico o social, con observancia de los
principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y
publicidad (art. 209 C.P.), a travs de las actividades propias de intervencin o de
control de la actividad de los particulares o del ejercicio de la funcin y de la
actividad de polica o de las que permiten exigir responsabilidad a los servidores
pblicos o a los particulares que desempean funciones pblicas. En tal virtud, la
norma del art. 29 de la Constitucin, es aplicable al proceso de responsabilidad
fiscal, en cuanto a la observancia de las siguientes garantas sustanciales y
procesales: legalidad, juez natural o legal (autoridad administrativa competente),
favorabilidad, presuncin de inocencia, derecho de defensa, (derecho a ser odo y
a intervenir en el proceso, directamente o a travs de abogado, a presentar y
Jos Alonso Garca Arciniegas

85

controvertir pruebas, a oponer la nulidad de las autoridades con violacin del


debido proceso, y a interponer recursos contra la decisin condenatoria), debido
proceso pblico sin dilaciones injustificadas, y a no ser juzgado dos veces por el
mismo hecho78.

El derecho al debido proceso en materia de responsabilidad fiscal. En


diversas, y numerosas ocasiones, la Corte Constitucional se ha pronunciado acerca
del derecho al debido proceso en materia de responsabilidad fiscal.

As, en sentencia SU- 620 de 1996, esta Corporacin examin las principales
caractersticas de los procesos por responsabilidad fiscal, destacando lo
siguiente:
En el trmite del proceso en que dicha responsabilidad se deduce se deben observar
las garantas sustanciales y procesales que informan el debido proceso,
debidamente compatibilizadas con la naturaleza propia de las actuaciones
administrativas, que se rigen por reglas propias de orden constitucional y legal,
que dependen de variables fundadas en la necesidad de satisfacer en forma urgente
e inmediata necesidades de inters pblico o social, con observancia de los
principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y
publicidad (art. 209 C.P.), a travs de las actividades propias de intervencin o de
control de la actividad de los particulares o del ejercicio de la funcin y de la
actividad de polica o de las que permiten exigir responsabilidad a los servidores
pblicos o a los particulares que desempean funciones pblicas. En tal virtud, la
norma del art. 29 superior, es aplicable al proceso de responsabilidad fiscal, en
cuanto a la observancia de las siguientes garantas sustanciales y procesales:
legalidad, juez natural o legal (autoridad administrativa competente), favorabilidad,
presuncin de inocencia, derecho de defensa, (derecho a ser odo y a intervenir en
el proceso, directamente o a travs de abogado, a presentar y controvertir pruebas,
a oponer la nulidad de las autoridades con violacin del debido proceso, y a
interponer recursos contra la decisin condenatoria), debido proceso pblico sin
dilaciones injustificadas, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho.
La garanta dada por las Altas Cortes hacia los administrados en lo tocante con
este tema es bien interesante. Es de observarse que estas Cortes se han pronunciado
en copiosas oportunidades tratando este tema de la violacin al debido proceso y
en lo relacionado con el trmite de la Responsabilidad Fiscal ejercido por las
Contraloras. Es decir que se tienen suficientes seguridades dentro de un
ordenamiento jurdico que resguarda a los administrados frente a los organismos
de control y que su actuar por estos ltimos se debe dar en los lineamientos de la
razonabilidad jurdica, contenidos dentro del ordenamiento jurdico. Ejemplo de
ello lo trae la Corte Constitucional en sentencias; C-046 de 1994, C-540 de 1997, C189 de 1998C-840/01, C-557 de 2001, C-840 de 2001, C-131 de 2002, C-832 de 2002,
C-340 de 2007 y C-832 de 2008, entre otras.

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias SU-620-96 y C-540/1997. [en lnea].


Op.cit.

78

86 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Igualmente en sentencia C- 832 de 2002, la Corte reiter su postura en el sentido de


que en el trmite del proceso de responsabilidad fiscal se deben observar las
garantas sustanciales y procesales que comunican el debido proceso en enlace
con el cumplimiento de los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa,
celeridad, imparcialidad y publicidad, los cuales orientan las actuaciones
administrativas79. De igual manera, en fallo C- 735 de 2003, el juez constitucional
sostuvo que Como lo ha sealado la Corporacin en reiteradas ocasiones en el
trmite del proceso de responsabilidad fiscal se deben observar las garantas
sustanciales y procesales que informan el debido proceso en coordinacin con el
cumplimiento de los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad,
imparcialidad y publicidad, los cuales orientan las actuaciones administrativas.

En el equivalente smil, esa Corporacin, es decir la Corte Constitucional en


Sentencia C- 557 de 2009, con ocasin del anlisis de unos apartes del artculo 37
de la Ley 42 de 1993 sobre la Organizacin del Sistema de Control Fiscal
Financiero y los Organismos que la ejercen, consider lo siguiente:
Esta Corte se ha ocupado de la naturaleza jurdica, los objetivos y propsitos que
persigue el proceso de responsabilidad fiscal, el cual presenta las siguientes
caractersticas, de conformidad con los mandatos de la Constitucin Poltica y la
ley Ley 610 de 2.000-: (i) origen nico y exclusivo en el ejercicio de un control
fiscal sobre los servidores pblicos y los particulares jurdicamente habilitados
para administrar y manejar recursos o bienes pblicos; (ii) naturaleza administrativa
ms no jurisdiccional; (iii) proceso patrimonial y no sancionatorio, cuya finalidad
es esencialmente reparatoria; (iv) responsabilidad independiente y autnoma de
otros tipos de responsabilidad, como disciplinaria o la penal; (v) responsabilidad
de carcter subjetivo, dado que es necesario determinar si el imputado obr con
dolo o culpa; y finalmente (vi) observancia plena de las garantas sustanciales y
procesales propias del debido proceso, de conformidad con los artculos 29 y 209
Superiores.

As que, la Corte Constitucional ha elaborado un estudio cuidadoso acerca de la


regulacin formal y sustancial del proceso de responsabilidad fiscal.
La situacin provista en estos aspectos jurisprudenciales en esta materia de
Responsabilidad Fiscal inmersos en el debido proceso, concurre a una jurisprudencia
constitucional perseverante en el sentido de que se debe respetar lo preceptuado
en el artculo 29 Superior, concernientes al derecho al debido proceso. As mismo,
al sustanciar este sinfn de procesos, los organismos de control deben respetar los
mandatos de la sealada disposicin Constitucional.

79

COLOMBIA. CONSTITUCIN POLTICA. Artculo 29. Debido proceso.


Jos Alonso Garca Arciniegas

87

4. La Reserva Procesal
Las actuaciones adelantadas durante la indagacin preliminar segn prescripcin
del artculo 20 de la ley 610 de 2000, y el proceso de responsabilidad fiscal son
reservadas hasta su culminacin. En consecuencia, hasta no terminarse el Proceso
de Responsabilidad Fiscal, ningn funcionario podr suministrar informacin, ni
expedir copias de piezas procesales, salvo que las solicite autoridad competente
para conocer asuntos judiciales, disciplinarios o administrativos.
Lo relativo en cuanto a la reserva el artculo 20 de la ley 610 de 2000. Lo ha
determinado de la siguiente manera; Reserva y expedicin de copias. <Artculo
condicionalmente exequible. Apartes tachados inexequibles> Las actuaciones
adelantadas durante la indagacin preliminar y el proceso de responsabilidad fiscal
son reservadas hasta su culminacin.
En consecuencia, hasta no terminarse el proceso de responsabilidad fiscal, ningn
funcionario podr suministrar informacin, ni expedir copias de piezas procesales,
salvo que las solicite autoridad competente para conocer asuntos judiciales,
disciplinarios o administrativos.
El incumplimiento de esta obligacin constituye falta disciplinaria, la cual ser
sancionada por la autoridad competente con multa de cinco (5) a diez (10) salarios
mnimos mensuales.
Los Sujetos Procesales tendrn derecho a obtener copia de la actuacin para su
uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin de guardar reserva
sin necesidad de diligencia especial. Agrega la norma que el incumplimiento de
esta obligacin constituye falta disciplinaria, la cual ser sancionada por la autoridad
competente con multa de cinco (5) a diez (10) salarios mnimos mensuales. Y
seala, a su vez, que los sujetos procsales tendrn derecho a obtener copia de la
actuacin para su uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos, con la obligacin
de guardar reserva sin necesidad de diligencia especial.

La Corte Constitucional al examinar la constitucionalidad de esta disposicin,


seal en sentencia C-477/0180:
(..) La Corte encuentra que debe reiterar la posicin antes adoptada en la Sentencia
C- 038 de 1996, toda vez que la norma que examina reproduce la desproporcin en
la reserva dentro del proceso de responsabilidad fiscal, e incluso la incrementa con
grave deterioro del principio de participacin ciudadana en el control fiscal, y del
derecho del ciudadano al acceso a los documentos pblicos (Art. 74 C.P.). Por ello,
declarar la inexequibilidad de las expresiones hasta su culminacin y hasta no
terminarse el proceso de responsabilidad fiscal contenidas en el artculo 20 de la

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL.Sentencia C-477/01. Demanda de inconstitucionalidad


contra el artculo 20 de la ley 610 de 2.000. Sobre reserva en las actuaciones adelantadas en el proceso
de responsabilidad fiscal. Referencia: Expediente D-3252 M.P.: Marco Gerardo Monroy Cabra,
Bogot 9 de mayo de 2001
80

88 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

ley 610 de 2.000, y la exequibilidad condicionada del resto de la disposicin, bajo el


entendido que la reserva deber levantarse tan pronto se practiquen las pruebas a
que haya lugar y, en todo caso, una vez expire el trmino general fijado por la ley
para su prctica.

En este sentido debe entenderse que la Reserva del Proceso de Responsabilidad


Fiscal se mantendr hasta agotarse la Etapa Probatoria, a partir de ese momento
procesal la actuacin es pblica. Aunado tambin que en concordancia al Nuevo
Estatuto Anticorrupcin Ley 1474 de 2011, contenido en su artculo 98, que se
encamina a un procedimiento verbal de Responsabilidad Fiscal. Aunque se sigue
con el procedimiento ordinario de sus procesos que ya se tenan en el organismo
de control. Y siguiendo con lo pertinente a este artculo 98 de esta ley, que cuando
el funcionario competente haya establecido y determinado exclusivamente la
existencia del detrimento patrimonial al Estado, librar un auto de apertura e
imputacin de Responsabilidad Fiscal, igualmente deber contener la
individualizacin de cargos a los presuntamente responsables y los motivos por los
cuales se vincula al garante.
La situacin a desarrollar en lo que procesalmente adviene que para establecer
la Responsabilidad Fiscal esta se desarrollar en dos (2) Audiencias Pblicas; la
Primera Audiencia, mediante esta tenemos los descargos y tambin llamada de
descargos, y la Segunda Audiencia es la de Decisin, en estas audiencias queda
a potestad de la utilizacin de medios tecnolgicos de comunicacin como la
videoconferencia, entre otros.
El actuar de las partes en estos procesos verbales su finalidad es la inmediatez
y celeridad de los mismos, por lo tanto, la reserva va a ser un tema que a futuro no
se va a tener mayores inconvenientes por la prontitud de las decisiones que debe
tomar la autoridad de control, en cuanto al tiempo para resolver de fondo este no
tardar ms de un ao. Es decir que la prontitud en estos procesos verbales es
relativamente eficaz en el tiempo, y en cuanto a lo que tiene relacin directa con
la reserva procesal.
Intervenciones de representantes de organismos de control respecto a Sentencia
C-477/01 de la Corte Constitucional. En relacin a la magnitud de integralidad en
cuanto a la privacidad de las personas.
a) Intervencin de la Contralora General de la Repblica. La ciudadana
Ana Luca Padrn Carvajal, en representacin de la Contralora General de la
Repblica, intervino para defender la exequibilidad condicionada de la norma
acusada.
Comienza por sealar que el principio de publicidad es connatural al Estado
Social de Derecho, a fin de garantizar la transparencia de las actuaciones de sus
funcionarios. No obstante, indica que tal principio puede sufrir limitaciones taxativas
provenientes de la Constitucin o de la Ley, en aras de preservar otros derechos
y valores de igual jerarqua e importancia para la convivencia social como lo son,

Jos Alonso Garca Arciniegas

89

a ttulo de ejemplo, la presuncin de inocencia, y los denominados derechos de la


esfera privada de las personas
Contina la interviniente diciendo que para resolver el problema de si la reserva
total que en los procesos de responsabilidad fiscal consagra la norma acusada,
vulnera o no los principios de proporcionalidad y razonabilidad nsitos en la Carta
Poltica, es necesario acudir a lo dicho en la SentenciaC-038 de 1996 (M.P.
Eduardo Cifuentes Muoz), en la que, respecto del artculo 33 de la Ley 190 de
1995, que tena un contenido normativo similar al actualmente demandado, la Corte
declar la exequibilidad condicionada de la disposicin, bajo el entendido de que la
reserva a que aluda no se extenda ms all del periodo probatorio. Acogiendo las
consideraciones vertidas por esta Corporacin en esa oportunidad, la ciudadana
interviniente propone a la Corte pronunciar nuevamente una exequibilidad
condicionada, como la que en aquella oportunidad se declar.
Adicionalmente, estima que el Congreso, al expedir la disposicin que se acusa,
desconoci la prohibicin contenida en el artculo 44 del Decreto 2067 de 1991 de
reproducir el contenido material de un acto jurdico declarado inexequible por razones
de fondo. A su juicio, del debate parlamentario antecedente a la expedicin de la
Ley, se deduce que el Congreso conoca la jurisprudencia constitucional mencionada,
relativa a la reserva dentro de los procesos de responsabilidad fiscal, y que no
obstante ello, reprodujo la disposicin declarada exequible bajo condicin.
b) Intervencin de la Auditora General de la Repblica. El doctor lvaro
Guillermo Rendn Lpez, actuando como ciudadano y en su condicin de Auditor
General de la Repblica, intervino dentro del proceso para defender la exequibilidad
de la disposicin demandada.
Tras hacer una serie de consideraciones respecto de la naturaleza administrativa
del proceso de responsabilidad fiscal y de su finalidad resarcitoria, independiente
de la responsabilidad disciplinaria y penal, el interviniente expresa que el trmite
de dicho proceso, tal como aparece regulado por la Ley 610 de 2000, respeta las
garantas sustanciales y procesales que conforman el debido proceso. A su juicio,
la reserva introducida por la norma acusada, que cobija todo el trmite procesal,
resulta razonable, pues teniendo en cuenta que en el proceso de responsabilidad
fiscal se pueden practicar pruebas hasta el momento antes de proferir el fallo, no
se desconoce el condicionamiento sealado por la Corte en la Sentencia C-038 de
1.996, segn el cual la mencionada reserva no puede extenderse ms all del
trmino probatorio.
De otro lado, el interviniente destaca que la reserva introducida por el artculo
20 de la Ley 610 de 2000 garantiza la presuncin de inocencia, pues en el proceso
de responsabilidad no se profiere decisin de fondo, fallo con o sin responsabilidad
fiscal, con el cual culmina el proceso, mientras no exista total certeza de la
ocurrencia de una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza
gestin fiscal. Adems indica que otra de las razones que ameritan la prevalencia

90 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

de la reserva en el proceso de responsabilidad fiscal sobre el derecho a la


informacin, es el derecho a la intimidad de los implicados, consagrado en el artculo
15 de nuestra Carta Poltica.
La situacin anterior es de conocimiento casi general, que en muchas ocasiones
en el mbito poltico Regional o Nacional este tipo de informacin cuando se filtra
a la luz pblica es utilizada por enemigos de bandos contrarios en lo poltico, y
sacan a relucir estos hechos, que todava no han sido calificados por la autoridad
competente sino que se encuentran en etapas preliminares, y los sujetos an estn
en condicin de presuntos, y es aqu donde se quebranta el derecho a la intimidad
de los implicados, determinado en el artculo 15 superior.
c) Intervencin del Ministerio del Interior. En la oportunidad legal prevista
y actuando en nombre del Ministerio del Interior, intervino dentro del proceso el
ciudadano, Hernando Beltrn Orjuela, quien defendi en los siguientes trminos la
constitucionalidad de la disposicin acusada:

Considera el interviniente que en ningn modo las normas que el demandante


considera vulneradas pueden estimarse infringidas por la disposicin acusada.
A su juicio, la participacin ciudadana no puede ser entendida como una
facultad de coadministrar en forma generalizada, pues corresponde a los
funcionarios pblicos la custodia y secreto profesional de investigaciones y
procesos que por la delicadeza de los mismos podran usarse indebidamente
en caso de caer en manos de personas sin escrpulos o sin la formacin
requerida para tal fin
Anota que de conformidad con lo prescrito por el artculo 74 de la Constitucin, el
derecho de acceso a los documentos pblicos puede ser limitado por la ley y, de
otro lado, que segn las normas superiores el secreto profesional es inviolable.
Con fundamento en estas consideraciones estima que la publicidad y la informacin
no son absolutas.
Finalmente, seala que la Sentencia C-038 de 1996, se refera a situaciones
estrictamente personales de carcter disciplinario y por ello el alto Tribunal se
limit a condicionar la reserva hasta cierta etapa del proceso por estimar que de
ah en adelante la reserva es excesiva, pero como para el caso que nos ocupa nos
referimos a asuntos de ndole fiscal que de acuerdo con el grado de responsabilidad
del posible inculpado afectan positiva o negativamente bienes del Estado, la reserva
debe ser total como se estipula en la norma impugnada.
d) Intervencin del Ministerio de Justicia y del Derecho. Representando
al Ministerio de Justicia y del Derecho, intervino oportunamente el ciudadano Jos
Camilo Guzmn Santos, quien abog por la constitucionalidad parcial de la
disposicin acusada.
El interviniente se refiere inicialmente a las caractersticas del proceso de
responsabilidad fiscal, indicando al respecto que de conformidad con lo sealado

Jos Alonso Garca Arciniegas

91

por la Corte en la Sentencia SU-620 de 1996, dicho proceso es de naturaleza


administrativa y su objeto es el esclarecimiento de la responsabilidad de quienes
administran bienes o recursos pblicos. Dicha responsabilidad es igualmente
administrativa, de carcter patrimonial y resarcitorio y no sancionatorio penal ni
disciplinario. No obstante, aclara que la declaratoria de responsabilidad tiene
incidencia en los derechos fundamentales de las personas a que se refiere.
Finalmente, indica que el trmite del proceso debe observar la garanta plena del
debido proceso.
Posteriormente, la intervencin continua refirindose a los fundamentos
constitucionales que en sentir del ciudadano interviniente justifican la reserva en
los procesos fiscales, y a los lmites que debe conocer dicha reserva. Al respecto
indica que la libertad del legislador para establecer un rgimen de reserva, sin
duda se fundamenta en la necesidad de asegurar la eficacia de las investigaciones
en curso y la presuncin de inocencia de las personas investigadas, de suerte que
la divulgacin pblica de las investigaciones se d slo a partir del fallo, pues el
conocimiento previo de los hechos y las personas investigadas, puede comprometer
el xito de las investigaciones o anticipar injustificadamente la culpabilidad de los
imputados.
Secundando las consideraciones vertidas por la Corte en la Sentencia C- 038 de
1996, estima que no obstante lo anterior, la reserva total en los procesos fiscales
es una medida desproporcionada, pues lleva a desconocer el derecho de ejercer el
control poltico. En tal sentido, afirma que no hay duda que la H. Corte
Constitucional ha definido el asunto debatido en esta oportunidad y est claro que
la restriccin impuesta a travs de la norma demandada, se considera razonable
en atencin a la finalidad que persigue, pero desproporcionada frente a otros
derechos cuya proteccin constitucional se encuentra garantizada, por lo cual la
disposicin acusada deber ser declarada parcialmente inexequible, en particular
el aparte referente a la exigencia de culminacin del proceso para levantar la
reserva.
e) Concepto del Procurador General de la Nacin. El Procurador General
de la Nacin, Jaime Bernal Cullar, en concepto N 2397 recibido el 11 de enero
de 2001, solicita a la Corte declarar la constitucionalidad parcial de las normas
acusadas.
Comienza el concepto del seor procurador haciendo un anlisis de la naturaleza
jurdica del proceso de responsabilidad fiscal despus de lo cual entra en el estudio
del principio de publicidad en las democracias liberales. Al respecto afirma que en
ellas la publicidad de las actuaciones administrativas, como garanta de un efectivo
control poltico, es la regla general al paso que la reserva de las mismas es la
excepcin. Aduce como fundamento del principio de publicidad, las libertades de
expresin, de opinin, de informacin, el derecho de peticin y el derecho a la
participacin democrtica. La reserva, por su parte, se justifica en la necesidad de
proteger los derechos a la honra, al buen nombre, a la intimidad y la garanta de la
92 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

presuncin de inocencia. Por esta razn la ley debe propiciar un equilibrio entre la
publicidad y la reserva, y entre los derechos colectivos y particulares.
Contina la vista fiscal recordando que el artculo 74 de la Constitucin consagra
la publicidad de los documentos pblicos como regla general pero admitiendo que
la ley puede sealar excepciones respecto de ella. En este sentido, resulta vlido
que la ley establezca la reserva mientras exista incertidumbre en relacin con los
hechos y las personas.
En seguida el concepto del Procurador recuerda lo dicho por la Corte en la
referida Sentencia C-038 de 1996, para concluir que con base en ella debe estimarse
que el precepto demandado es inconstitucional parcialmente, toda vez que existe
una desproporcionalidad en el aparte que se refiere a que la reserva opera durante
todo el proceso fiscal, ya que desconoce el principio superior de publicidad. En tal
sentido, solicita la declaracin de inexequibilidad de las expresiones hasta su
culminacin y hasta no terminarse el proceso de responsabilidad fiscal, y la
constitucionalidad condicionada del resto de la disposicin, en el entendido de que
la reserva no puede prolongarse ms all del momento en que se rindan los
descargos y se practiquen las pruebas a que haya lugar.
La situacin y condicin de conceptuar en nuestro anlisis, del Ministerio Pblico
pronuncindose ante la Corte Constitucional en Procesos de Constitucionalidad
este proceder de la Procuradura General de la Nacin debe ser eliminada y
trasladada, o bien a la Agencia de Defensa Judicial del Estado, o bien a una oficina
de Defensa Judicial de las Leyes en el Congreso de la Repblica (*).

5. Elementos de la Responsabilidad Fiscal


La responsabilidad fiscal de conformidad con el artculo 5 de la ley 610 de 2000,
est integrada por los siguientes elementos: Una conducta dolosa o culposa
atribuible a una persona que realiza gestin fiscal, Un dao patrimonial al Estado
y Un nexo causal entre los dos elementos anteriores. Para efectos de la
estructuracin de la responsabilidad fiscal, se requiere de la existencia de una
conducta, activa u omisiva, dolosa o gravemente culposa, por parte de un servidor
pblico o un particular, segn el caso, que en el ejercicio de la Gestin Fiscal,
produzca un dao sobre fondos o bienes pblicos, y que entre una y otra exista un
relacin de causalidades necesario enfatizar, que la nueva regulacin contiene
definiciones de los conceptos de gestin fiscal, como marco natural de la
responsabilidad fiscal, y de dao, como elemento objetivo de la misma. Ahora no
slo se concibe el dao, como aquel detrimento que un servidor pblico le pueda
causar al patrimonio pblico por actos u omisiones, sino de igual forma la afectacin
producida por una gestin fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa
o, en general, que no se aplique al cumplimiento de los cometidos estatales.
Esta es una apreciacin dada y que se comparte, por lo expresado por el profesor e investigador de
la Universidad Externado de Colombia Jorge Ivn Cuervo, el4, Marzo, 2013.
*

Jos Alonso Garca Arciniegas

93

Las caractersticas de la responsabilidad fiscal son dos a saber:


La Conducta. La conducta activa u omisiva, imputable al autor del dao,
dolosa o gravemente culposa, se refiere a la actuacin de un servidor pblico o de
un particular que, autorizado legalmente, despliegue gestin fiscal, en ejercicio de
la cual, o con ocasin de ella, genere un dao al patrimonio del Estado. La
calificacin de la conducta como gravemente culposa, como elemento de la
responsabilidad fiscal, fue precisado por la Corte Constitucional en sentencia C619 de 2002, cuyos efectos son aplicables a partir del 8 de agosto de 2002,
Magistrados Ponentes, Jaime Crdoba Trivio, y Rodrigo Escobar Gil. Tal como
se expuso en Sentencia de tutela T-832 de 2003, donde se aclara que la fecha de
la sentencia debe corresponder a aquella en que se adopt.
La Gestin Fiscal. Para efectos de determinar la responsabilidad fiscal, se
requiere que la conducta desplegada por parte del servidor pblico o el particular,
funcional o contractualmente, se encuentre en el mbito de la gestin fiscal, es en
consecuencia un elemento sustancial de dicha responsabilidad. En efecto, la
Constitucin Poltica seala como atribucin del Contralor General de la Repblica,
e igualmente la misma Constitucin la hace extensiva a los Contralores Territoriales,
y en su artculo 268, numeral 5o. determina la forma de establecer la responsabilidad
que se derive de la Gestin Fiscal.
La ley 610 de 2.000, en su artculo 3. Es as en su determinacin de definir
la Gestin Fiscal de la siguiente manera; para los efectos de dicha ley, se entiende
por gestin fiscal el conjunto de actividades econmicas, jurdicas y tecnolgicas,
que realizan los servidores pblicos y las personas de derecho privado que manejen
o administren recursos o fondos pblicos, tendientes a la adecuada y correcta
adquisicin, planeacin, conservacin, administracin, custodia, explotacin,
enajenacin, consumo, adjudicacin, gasto, inversin y disposicin de los bienes
pblicos, as como a la recaudacin, manejo e inversin de sus rentas en orden a
cumplir los fines esenciales del Estado, con sujecin a los principios de legalidad,
eficiencia, economa, eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia,
publicidad y valoracin de los costos ambientales.
La derivacin para poder establecer la responsabilidad fiscal derivada de una
conducta, sta debe tener una relacin directa con el ejercicio de actos de gestin
fiscal. Si la conducta que produce el dao sobre el patrimonio pblico se despliega
por fuera de dicho concepto, estaramos en presencia de una simple responsabilidad
patrimonial, pero no de una de carcter fiscal.
La amplitud del concepto de la gestin fiscal requiere a ms de la simple
disponibilidad material que tienen los servidores pblicos sobre el patrimonio pblico
para el cumplimiento de sus funciones (o los particulares, segn el caso, cuando
administran o custodian dicho patrimonio), tener una disponibilidad o titularidad
jurdica sobre los mismos, esto es, que el sujeto tenga la capacidad funcional o
contractual de ejercer actos de gestin fiscal sobre ese patrimonio. Si carece de

94 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

dicha titularidad jurdica, no tiene mando o decisin de disponibilidad sobre los


fondos o bienes pblicos (as tenga la disponibilidad material), no habra gestin
fiscal, y por lo tanto no habra responsabilidad fiscal, sino patrimonial, lo cual
obligara a que la reparacin se surtiera por otra va diversa (v. gr. accin patrimonial
ordinaria, o contractual, o a travs de la accin civil dentro del proceso penal si lo
hubiere, etc.).
Respecto de la Gestin Fiscal, la Corte Constitucional en Sentencia 840 del 9 de
agosto de 200181, Magistrado ponente: doctor Jaime Araujo Rentera, precis:
(...) En efecto, siguiendo los lineamientos del constitucionalismo moderno el
Estatuto Supremo precisa en su artculo 267 y siguientes los contenidos bsicos
del control fiscal, calificndolo como una funcin pblica encomendada a la
Contralora General de la Repblica y a las contraloras territoriales, en aras de
vigilar la gestin fiscal de la administracin y de los particulares o entidades que
manejen fondos o bienes del Estado en sus diferentes rdenes. Igualmente suprime
los controles previo y perceptivo ()

El tenor sobre lo relacionado con la supresin de los controles previo y perceptivo,


es lo coyuntural y a la vez fundamental, esencial respecto de la posicin que se ha
tomado en el grupo, el no compartir el haberse dado la supresin de los controles
previos y perceptivos y/o coincidentes por las razones que expondremos ms
adelante en detalle en este trabajo. En nuestra posicin el haberse suprimido y
eliminado estos controles ha coadyuvado para que se susciten, y se originen malos
manejos del erario en etapas previas tanto a contratacin como a compromisos
presupuestales del Estado con particulares y con el mismo Estado, es lo que podemos
denominar la anarqua del control, y una especie de un desgobierno en lo
concerniente al control fiscal, conllevando a un caos y malversacin de fondos
pblicos.
() y el criterio de universalidad frente al nmero de actos a revisar, al disponer
expresamente que el control fiscal se ejercer en forma posterior y selectiva conforme
a los procedimientos, sistemas y principios que establezca la ley. En este sentido
indica la Carta que la gestin fiscal del Estado incluye el ejercicio de un control
financiero, de gestin y de resultados, fundado en la eficiencia, la economa, la
equidad y la valoracin de los costos ambientales.
De este modo qued establecido que en adelante el control fiscal ya no se puede
seguir mirando bajo el exclusivo criterio econmico-formalista que lo embarg
durante tanto tiempo. Antes bien, preciso es reconocer que al tenor del deslinde
funcional de competencias y de la colaboracin armnica de poderes que contempla
el artculo 113 Superior, las contraloras estn llamadas a realizar una actividad
retroalimentadora en torno a la Administracin, vale decir, en trminos de valor

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Demanda de inconstitucionalidad contra algunos


apartes de los artculos 1, 4, 6, 12 y 41 de la ley 610 de 2000. Demandante: Andrs Caicedo Cruz.
Sentencia C-840-01.

81

Jos Alonso Garca Arciniegas

95

agregado. Siendo sta una de las vas idneas para acceder interinstitucionalmente
a crecientes ndices de gestin pblica, donde, al tiempo que se depura la
transparencia de los procedimientos y actuaciones de la Administracin, se propicia
y facilita el cumplimiento efectivo de los fines del Estado. Perspectiva bajo la cual
cobra especiales fuerzas la primaca de lo sustancial sobre lo procedimental

El procedimiento dentro del contexto como su nombre lo indica es la forma del


reconocimiento del derecho sustancial establecido en la Constitucin y en las dems
normas.
en tanto el Estado meramente funcionalista ha tenido que cederle el paso a un
Estado gestor, por definicin ms cercana a la comunidad, a la promocin de la
prosperidad general y a la garanta de los principios, derechos y deberes
contemplados en la Constitucin. Cierto es que la simple enunciacin de los
postulados rectores no satisface automticamente las ingentes demandas de la
colectividad, sin embargo, habida consideracin de la sealada importancia que el
ordenamiento superior le otorga a la concrecin material de los valores, principios,
derechos y deberes, los habitantes del pas bien pueden aspirar a un control fiscal
representativo de sus intereses, y por tanto vindicativo del derecho que tienen a
conocer la suerte de los recaudos, la administracin y disposicin sobre los bienes
estatales, y por supuesto, la forma, oportunidad y cuanta con que se ejecutan los
gastos. Este nuevo espectro constitucional ha puesto al ordenador del gasto en
un rango de autonoma e independencia ampliamente favorable a los designios de
la gestin fiscal que le atae, con unas responsabilidades correlativas que atienden
a la defensa de diversos bienes jurdicos tales como los referidos a la Administracin
y al Tesoro Pblico. Claro que este orden de cosas no le incumbe con exclusividad
al ordenador del gasto, dado que el circuito de la gestin fiscal involucra a todos
los servidores pblicos que tengan poder decisorio sobre los bienes o rentas del
Estado. Criterios stos que en lo pertinente cobijan a los particulares que manejen
fondos o bienes del Estado.
En sntesis, con arreglo a la nueva Carta Poltica la gestin fiscal no se puede
reducir a perfiles econmico-formalistas, pues, en desarrollo de los mandatos
constitucionales y legales el servidor pblico y el particular, dentro de sus
respectivas esferas, deben obrar no solamente salvaguardando la integridad del
patrimonio pblico, sino ante todo, cultivando y animando su especfico proyecto
de gestin y resultados. Proceder ste que por entero va con la naturaleza propia
de las cosas pblicas, por cuanto la efectiva realizacin de los planes y programas
de orden socioeconmico, al tiempo que se sustenta y fortalece sobre cifras fiscales,
funge como expresin material de stas y de la accin humana,
Por donde la adecuada preservacin y utilizacin de los bienes y rentas del Estado
puede salir bien librada a instancias de la vocacin de servicio legtimamente
entendida, antes que de un plano y estril cumplimiento normativo, que no por
obligatorio garantiza sin ms la realizacin prctica de las tareas pblicas

96 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

El alcance que se funde dentro de las esferas presupuestales, y en el manejo de


bienes para el beneficio de los administrados, es de notorio el observar que su
finalidad no est proporcionada a buscar una rentabilidad monetaria, sino que su
utilidad debe estar encaminada al bienestar de la pluralidad del pueblo, del beneficio
social, en la contribucin de afianzamientos y consolidaciones de programas que
contribuyan en lo social, estos alcances son herramientas que atacan de cierta
manera la corrupcin, estos programas benficos tenemos por ejemplo el de
Familias en Accin, el Sisbn, entre otros.
Por esto mismo, a ttulo de corolario se podra agregar que: el servidor pblico o
el particular - dentro de una dimensin programtica -, con apoyo en los bienes y
fondos estatales puestos a su cuidado pueden alcanzar los objetivos y resultados
de la gestin proyectada, al propio tiempo que dichos bienes y fondos despliegan
su eficiencia econmica manteniendo la integralidad patrimonial que la vida til y
la circulacin monetaria les permite. Se trata entonces de abogar por la integridad
y fortalecimiento de un patrimonio pblico dinmico, eficiente y eficaz, en la senda
de la gestin estatal que por principio debe privilegiar el inters general sobre el
inters particular; lo que equivale a decir que: la mejor manera de preservar y
fortalecer el patrimonio pblico se halla en la accin programtica, que no en la
mera contemplacin de unos haberes completos pero inertes.
La funcin desplegada por los servidores pblicos debe estar encausada es hacia
el encuentro de un beneficio econmico en lo social, que al encuentro de beneficios
de supervits y ganancias econmicos.

6. Dao Patrimonial
La lesin del patrimonio pblico, representada en el menoscabo, disminucin,
perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin
fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en
trminos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines
esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional,
programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contraloras.
Dicho dao podr ocasionarse por accin u omisin de los servidores pblicos o
por la persona natural o jurdica de derecho privado, que en forma dolosa o culposa
produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio pblico (*).
El Dao. Es la lesin al patrimonio pblico, al erario, del cual se deriva el
perjuicio y la consecuente obligacin de resarcirlo y en su condicin obligatoria de
reparar ese dao ocasionado por aquel agente pblico o privado que lo caus. Y
que la intervencin del rgano de Control de conformidad a su misin dada en lo
Constitucional es fundamental por cuanto es la que obliga a ese agente a la
reparacin de dicho dao.
expresiones contenidas en el artculo 6 de la ley 610 de 2000, declaradas inexequibles en la sentencia
C-340 de 2007, M.P.: Rodrigo Escobar Gil.
*

Jos Alonso Garca Arciniegas

97

La ley 610 en el artculo 6, precisa que para efectos de la misma ley se entiende
por dao patrimonial al Estado, la lesin representada en el menoscabo, disminucin,
perjuicio, detrimento, prdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos
pblicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestin
fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en trminos
generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales
del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o
proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contraloras. Agrega la
disposicin que dicho dao podr ocasionarse por accin u omisin de los servidores
pblicos o por la persona natural o jurdica de derecho privado, que en forma
dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio
pblico. Este precepto legal, tiene un carcter enunciativo, pues incluye dentro
del concepto de dao, los perjuicios, definidos como la ganancia lcita que deja de
obtenerse, o gastos que se ocasionen por acto u omisin de otro y que ste debe
indemnizar, a ms del dao o detrimento material causado por modo directo que
pueda sufrir la Nacin o el establecimiento pblico.
La Honorable Corte Constitucional, en sentencia SU-620/96, del 13 de noviembre
de 1996, Magistrado Ponente doctor Antonio Barrera Carbonell, al referirse a las
caractersticas del dao seal: ...Para la estimacin del dao debe acudirse a las
reglas generales aplicables en materia de responsabilidad; por lo tanto, entre otros
factores que han de valorarse, debe considerarse que aqul ha de ser cierto, especial,
anormal y cuantificable con arreglo a su real magnitud. En el proceso de
determinacin del monto del dao, por consiguiente, ha de establecerse no slo la
dimensin de ste, sino que debe examinarse tambin si eventualmente, a pesar
de la gestin fiscal irregular, la administracin obtuvo o no algn beneficio...
Y en sentencia C-840/2001 del 9 de agosto de 2001, Magistrado ponente:
doctor Jaime Araujo Rentera. La Corte indica:
(...) De otra parte destaca el artculo 4 el dao como fundamento de la responsabilidad
fiscal, de modo que si no existe un perjuicio cierto, un dao fiscal, no hay cabida
para la declaracin de dicha responsabilidad. Por consiguiente, quien tiene a su
cargo fondos o bienes estatales slo responde cuando ha causado con su conducta
dolosa o culposa un dao fiscal. El perjuicio material se repara mediante
indemnizacin, que puede comprender tanto el dao emergente, como el lucro
cesante, de modo que el afectado quede indemne, esto es, como si el perjuicio
nunca hubiera ocurrido. As, el resarcimiento del perjuicio, debe guardar
correspondencia directa con la magnitud del dao causado, mas no puede superar
ese lmite. Y no podra ser de otro modo, pues de indemnizarse por encima del
monto se producira un enriquecimiento sin causa, desde todo punto de vista
reprochable. Por lo mismo, la indemnizacin por los daos materiales sufridos
debe ser integral, de tal forma que incluya el valor del bien perdido o lesionado
(dao emergente), y el monto de lo que se ha dejado de percibir en virtud de tal
lesin (lucro cesante). A lo cual se suma la indexacin correspondiente, que para

98 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

el caso de la responsabilidad fiscal se halla prevista en el inciso segundo del


artculo 53 de la ley 610 (...)

En efecto, habr que decir que en la parametrizacin del dao se debe considerar
los perjuicios o dao, y as mismo se debe originar su actualizacin, es decir, traer
el dao al valor presente en el momento que se produzca la decisin de
responsabilidad, segn los ndices de precios al consumidor certificados por el
DANE para los perodos correspondientes, segn prescripcin del artculo 52 de
la ley 610 de 2000, Sentencia del Consejo de Estado de 7 de marzo de 2001,
expediente 820 y Concepto 732 de 3 de octubre de 1995.
Ahora es de conocimiento determinar que el dao causado en este caso al Erario,
la Entidad fiscalizadora deber cuantificarlo y determinarlo, por cuanto en profusas
oportunidades se da que existe el dao pero no hay la certeza de su cuantificacin,
y es aqu donde comienza a debatirse su elemental ambivalencia y confusin de la
certidumbre del dao, es decir que el estimativo del dao es incierto, y por lo tanto
es dudoso, y no cuantificable, con arreglo a su real magnitud.82
Los casos dados en los que no se ha determinado, ni se ha cuantificado el dao,
estamos inmersos en un limbo dentro del cual favorece al presunto autor del dao.
Por cuanto para irrogarle responsabilidad fiscal al presunto tenemos que tener la
certeza del valor del dao para que a futuro lo repare, es decir resarza al Estado
y repare el dao causado.
La Relacin de Causalidad. La relacin de causalidad, implica que entre la
conducta daina y el dao patrimonial causado, es as que debe existir una relacin
determinante y condicionante de causa-efecto, de tal manera que el dao sea
resultado de una conducta activa u omisiva. El nexo causal se rompe cuando
aparecen circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito.
En las providencias donde se edifique la imputacin de responsabilidad fiscal y
Fallo con responsabilidad fiscal, deber determinarse en forma precisa la
acreditacin de los elementos integrantes de responsabilidad, entre ellos el nexo
causal entre la conducta del agente y el dao ocasionado.
La ocurrencia por el hecho de un tercero, el nexo causal asimismo se rompe por
el hecho de un tercero, igualmente sucede por situaciones de fuerza mayor o caso
fortuito. La causalidad debe quedar adecuadamente demostrada y que el detrimento
debe ser derivacin directa del proceder activo u omisivo del Gestor Fiscal. Ahora
la correlacin de causa efecto deber estar atada concisamente a la accin u
omisin de la persona y declararla responsable, lo anterior est expreso en la
jurisprudencia y doctrina. Y este nexo causal deber ser demostrado por la
Contralora por cuanto no se permite ningn tipo de presuncin, al inverso de la
culpa grave o el dolo que s lo concede.

82

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias SU-620-96. [en lnea]. Op. cit.


Jos Alonso Garca Arciniegas

99

7. La Responsabilidad Fiscal en Colombia, est fundada en las siguientes


normas:
Constitucin Poltica
- Titulo X
- Captulo I

Leyes:
- 80 de 1993 Estatuto Contractual.
128 de 1994 Orgnica de las reas metropolitanas.
134 de 1994 Mecanismos de Participacin Ciudadana.
136 de 1994 Modernizacin y funcionamiento de los municipios
141 de 1994 Crea el Fondo Nacional de Regalas, la Comisin
de Regalas, se regula el derecho del Estado a percibir regalas por la
explotacin de recursos naturales no renovables, se establecen las
reglas para su liquidacin y distribucin y se dictan otras disposiciones.
142 de 1994 Servicios pblicos domiciliarios.
161 de 1994 Por la cual se organiza la Corporacin Autnoma Regional
del Ro Grande de la Magdalena, se determinan sus fuentes de financiacin y se
dictan otras disposiciones.
330 de 1996 Contraloras departamentales.
599 de 2000 Cdigo Penal.
600 de 2000 Cdigo de Procedimiento Penal.
610 de2000 Por la cual se establece el trmite de los procesos de
responsabilidad fiscal.
617 de 2000 Por la cual se reforma parcialmente la Ley 136 de 1994, el
Decreto Extraordinario 1222 de 1986, se adiciona la Ley Orgnica den Presupuesto,
el Decreto 1421 de 1993, se dictan otras normas tendientes a fortalecer la
descentralizacin, y se dictan normas para la racionalizacin del gasto pblico
nacional.
678 de 2001 Responsabilidad patrimonial de los agentes del Estado a travs
de ejercicio de repeticin o llamamiento en garanta con fines de repeticin.
715 de 2001 Por la cual se dictan normas orgnicas en materia de recursos
y competencias de conformidad con los artculos 151, 288, 356 y 357 (Acto
Legislativo 01 de 2001) de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones
para organizar la prestacin de los servicios de educacin y salud, entre otros.
734 de 2002 Cdigo Disciplinario nico.
794 de 2003 Por la cual se reforma el Cdigo de Procedimiento Civil
850 de 2003 Por la cual se reglamenta las Veeduras Ciudadanas
1474 de 2011 Estatuto anticorrupcin.
100 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Decretos

1714 de 2000 Consejo Ciudadano de Control de Gestin y Resultados de


la inversin pblica.
A Continuacin se desarrollar la Temtica y Anlisis de una de las partes
fundamentales dentro del Proceso de Responsabilidad Fiscal como es el trmite de
lo Probatorio (Documento elaborado internamente por la Contralora General de la
Repblica para sealar criterios internos en cuanto a vacos y deficiencias dentro
del ordenamiento jurdico respecto a la materia que atae a la Funcin Constitucional
de ejercer el Control Fiscal).

8. Tramite probatorio en virtud de la ley 1474 de 2011, y ley 610 de 2000


En el procedimiento verbal de Responsabilidad Fiscal que est enmarcado en la
Ley 1474 de 2011, es de acotar que este procedimiento se comenz a aplicar para
la Contralora General de la Repblica y la Auditora General de la Repblica a
partir del 12 de julio de 2011, fecha en la cual entr a regir la Ley 1474 de 2011. En
las Contraloras Territoriales, es decir, las Departamentales, Distritales y
Municipales, su aplicacin comenz a partir del 1 De enero de 2012.
La Primera Etapa del Procedimiento Verbal de Responsabilidad Fiscal tenemos
que esta es iniciada con la Audiencia de Descargos83.Viene en seguida
Presentacin de las Partes y Reconocimiento Personera Jurdica
Apoderados luego viene Descargo de Apoderados aqu se dan cuatro
actuaciones dentro de las cuales tenemos Solicitud de Pruebas que es la que
estamos abordando en este acpite soportada en el artculo 99 numeral 7,
artculo 100 literal E, ley 1474 de 2011),y el artculo 22 al 32 de la Ley 610
de 2000,en este momento es donde el funcionario competente tiene la facultad de
negar (artculo 99 numeral 8, ley 1474 de 2011), u ordenar la prctica de
pruebas, si la prueba es negada esta es susceptible de recurso tanto de Reposicin
como de Apelacin del auto que niegas pruebas, y posteriormente en esta misma
etapa es decir la primera, En Audiencia Decide Reposicin y Concede
Apelacin. Contrario Sensu, si se ha ordenado prctica de pruebas, El
Funcionario Competente suspende la Audiencia y Cita para Prctica de
Pruebas, luego este funcionario competente Reanuda audiencia para Prctica
de Pruebas artculo 100 literal F, ley 1474 de 2011 las cuales son tres (3);
Prueba Testimonial, artculo 114, literal B, ley 1474 de 2011, instante este
donde el Apoderado puede Interrogar y contrainterrogar, artculo 24, 25, y
32 de la Ley 610 de 2000, la Segunda es la Prueba Testimonial, artculo 25
de la Ley 610 de 2000, y tercera y ltima tenemos La Prueba Tcnica,
artculo 25 de la Ley 610 de 2000, y el artculo 117 de la ley 1474 de
2011.Hasta aqu lo concerniente a lo probatorio en la oralidad. Una vez
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPUBLICA. Ley 1474 de 2011. Artculos. 98 literal C, 99
y 100.

83

Jos Alonso Garca Arciniegas

101

practicadas la totalidad de la pruebas el funcionario competente cierra la Audiencia


de Descargos y convoca para audiencia de Decisin, fijando fecha y hora, y las
partes quedan notificadas en Estrados.
Posteriormente dentro de este proceso que lo trae el Estatuto Anticorrupcin
(Ley 1474 de 2011), tenemos la segunda etapa que es la que da Inicio a la Audiencia
de Decisin en virtud del artculo 101 literal A), de esta Ley.
Las controversias de cualquier ndole llmese del proceso ordinario, singular y
verbal, y los de trmite administrativo, en los cuales est inmerso el Proceso de
Responsabilidad Fiscal, estos deben ser resueltos de conformidad con las pruebas
legales, llmense Testimoniales, Documentales y Tcnicas, oportunamente
aportadas y que se practiquen en el respectivo trmite, y/o de pruebas tcnicas
realizadas por peritos, es decir que esta pruebas tcnicas las elaboren personas
versadas en el tema y tengan la experticia e idoneidad para ejercer tal dignidad
dentro del proceso.
El Derecho Probatorio es muy significativo dentro del procedimiento, puesto
que admite que el servidor pblico tome las medidas que recaen en derecho,
equidad y en justicia, impidiendo, el quebrantamiento de derechos fundamentales
de los administrados, concretamente en Procesos de Responsabilidad Fiscal
sancionando a agentes que no tienen culpa, o en busca del resarcimiento patrimonial
del Estado en caso de fallos declaratorios de responsabilidad.
Es por ello que se hace necesario conocer todos y cada uno de los formalismos
que las leyes adjetivas establecen en la prctica de las pruebas, con el fin que las
mismas puedan ser base de las decisiones y no se vea el Estado en la imposibilidad
de decidir contrariamente a la verdad.
La prueba resulta ser el medio o mecanismo por el cual se demuestra algo, y
jurdicamente lo que permite es saber cmo ocurri un hecho, conllevando al
esclarecimiento del asunto en controversia.
Deficiencias en el trmite de las pruebas. La Ley 610 de 2000 en el Ttulo II,
captulo I, hace referencia a las Pruebas dentro de la Indagacin Preliminar y
Proceso de Responsabilidad Fiscal. Sin embargo en los artculos 22 a 32 no se
establece la forma en que deben recepcionarse dichas pruebas, es decir, como se
realiza su decreto y prctica, por lo tanto debe acudirse a la remisin normativa
prescrita por el artculo 66 de la Ley 610 de 2000 y as debe regirse para estos
fines por el Cdigo de Procedimiento Civil.
Las pruebas son el medio que tiene el juzgador para impartir justicia, y si estas
son concebidas e inventadas, trasladadas con engaos, con artimaas, es lgico
que inducen al error al administrador de justicia. Es as que tanto en el procedimiento
ordinario como en el verbal, la bsqueda de la verdad material debe imperar por
los medios legales, y el funcionario competente del rgano de control fiscal y los
imputados no deben apartarse de la lgica que es lo que no existe en el proceso,
no existe en el mundo.A continuacin presentaremos unos interrogantes que
102 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

servirn como introduccin al desarrollo de este importante tema para el correcto


desarrollo de las actuaciones procesales.
Pero antes sealemos lo siguiente: Es oportuno acotar y remembrar ese principio
procesal donde exaltan y sealan dadme las pruebas, y yo te dar el derecho,
tiene plena aplicabilidad en el proceso verbal de responsabilidad fiscal, pero bajo
el entendido que, por ser un proceso resarcitorio y punible, la carga de la prueba le
incumbe al Estado, es decir, en esta caso al funcionario competente del rgano de
control fiscal, quien debe encaminar en la audiencia todos los elementos de juicio
que establezcan la fundamentacin respecto de la decisin que en derecho deba
tomar.
Cmo se deben incorporar las pruebas de la Auditora al Proceso de
Responsabilidad Fiscal? Qu requisitos deben cumplir los documentos
de auditora para que sean tenidos en cuenta en el proceso de
responsabilidad fiscal?

El Anlisis. La Prueba ha sido definida como: Todo lo que sirve para


darnos la certeza acerca de la verdad de una proposicin. La Certeza est en
nosotros, la verdad en los hechos. Aquella nace cuando uno cree que conoce sta;
ms por la fiabilidad humana, puede haber certeza donde haya verdad y
viceversa84. Lo que no est probado no es dable en derecho.
En materia de responsabilidad fiscal el pargrafo 2 del artculo 28 de la Ley 610
de 2000 seala: Los hallazgos encontrados en las auditoras fiscales tendrn
validez probatoria dentro del proceso de responsabilidad fiscal, siempre que sean
recaudados con el lleno de los requisitos sustanciales constitucionales y de ley.
Si bien el ejercicio auditor no tiene el carcter formal de un proceso de
responsabilidad fiscal, el legislador estableci su validez como medios de prueba.
Sin embargo, el legislador guard silencio al momento de precisar cules son los
requisitos sustanciales de ley. En este punto se considera que debe en primer
lugar atenderse los requisitos generales de pertinencia, conducencia y eficacia de
la prueba (*). Y en segundo trmino, las disposiciones reglamentarias relacionadas
con el ejercicio auditor, por ejemplo debe analizarse en procedimientos el MATERIAL
PROBATORIO DEL HALLAZGO FISCAL.
No puede darse aplicacin a la remisin normativa prevista en el artculo 66 de
la Ley 610 de 2000 en este punto por cuanto los requisitos de existencia y validez
de las pruebas, dependen de la existencia de un proceso formalmente iniciado, y
dado que la auditora no tiene el carcter de proceso formal no es compatible
aplicar las normas del Cdigo de Procedimiento Civil sobre el decreto, prctica y

CARRARA, Francesco. Programa de derecho criminal. Bogot, Colombia: Temis 1957. Tomo II,
pgina 381.
*
En relacin con los requisitos de conducencia, pertinencia y eficacia de la prueba y que son generales
para todas las pruebas, consultar la pregunta N 2 de este documento.
84

Jos Alonso Garca Arciniegas

103

valoracin. Igualmente, hacer referencia o predicar que deben cumplirse dichos


requisitos por las pruebas recaudadas en auditora, adems de ser inaplicable le
restara eficacia al art. 23 de la Ley 610 de 2000.
En este sentido, los documentos que soportan el hallazgo fiscal y los medios
probatorios recaudados en la Indagacin Preliminar, deben ser incorporados al
proceso de responsabilidad fiscal con el Auto de Apertura del Proceso,
identificndolos a fin de que los presuntos responsables los puedan controvertir
desde el momento mismo en que se notifican de sta providencia.
Los documentos o medios de prueba que se van a incorporar con posterioridad
a la apertura, deber proferirse una providencia que as lo ordene identificando los
medios de prueba que harn parte del recaudo probatorio con el fin de garantizar
el principio de contradiccin y comunidad de la prueba (las pruebas pertenecen al
proceso no a las partes).Se debe recordar que el principio de contradiccin de la
prueba, debe ser respetado dentro de los procesos de responsabilidad fiscal lo
cual implica que la parte contra la cual se pretende hacer valer la prueba tiene el
derecho a conocerla, a que se le brinde la oportunidad de controvertirla y a
intervenir en su prctica para que pueda ingresar vlidamente al proceso; quiere
ello decir, que a ste no pueden ingresar pruebas de manera clandestina y con
desconocimiento de las partes.
Una situacin particular surge con los informes tcnicos o dictmenes periciales
rendidos dentro del ejercicio auditor; en relacin con los mismos, si bien se deben
incorporar en la manera descrita, la contradiccin mediante el traslado de los
mismos debe surtirse posteriormente a la notificacin del Auto de Apertura con
su fijacin en lista en los trminos del artculo 108 del CPC.
Adicionalmente en cuanto a las versiones o declaraciones que se reciben en el
ejercicio auditor se debe acoger el criterio expuesto por la Oficina Jurdica de la
Contralora General de la Repblica que conceptu:
2.7. Validez del testimonio recibido durante la auditora. ()
Siendo la etapa de auditora, una etapa anterior al Proceso de Responsabilidad
Fiscal, cualquier testimonio que se reciba por parte de los Auditores dentro de la
misma, no puede ser considerada plena prueba dentro del Proceso de
Responsabilidad Fiscal, porque no ha sido objeto de contradiccin y por supuesto,
porque la misma deriva de un proceso tcnico, ms no jurdico propiamente
dicho; de ah que el trmino apropiado sera el de una versin sin apremio.
a) Cuando se hayan rendido en otro, sin citacin o intervencin de la persona
contra quien se aduzcan en el posterior.
b) Cuando se hayan recibido fuera del proceso en los casos y con los requisitos
previstos en los artculos 29817 y 29918 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Adicionalmente, sta reglamentacin establece que se prescindir de la ratificacin
cuando las partes lo soliciten de comn acuerdo, mediante escrito autenticado y el
fallador no la considere necesaria. (...)
104 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Conclusiones previas. Por lo anterior, la versin rendida dentro del curso


del proceso de auditora, servir de origen de investigacin para que dentro
del Proceso de Responsabilidad Fiscal, el investigador se encargue de llegar a
la verdad, ratificando y ajustndola al procedimiento legal.
En todo caso, deben tenerse en cuenta la regulacin que sobre Testimonios trae
el Cdigo de Procedimiento Civil, que en su artculo 229 establece que slo podrn
ratificarse en un proceso las declaraciones de testigos:

Qu valor probatorio tiene lo expresado por una autoridad tradicional


indgena en la visita efectuada por el equipo auditor y que queda consignada
en el acta de visita que levanta el equipo?
Siendo la etapa de auditora, una etapa anterior al Proceso de Responsabilidad
Fiscal, cualquier versin que se reciba por parte de los Auditores dentro de la
misma, no puede ser considerada plena prueba dentro del Proceso de
Responsabilidad Fiscal, porque no ha sido objeto de contradiccin y no se ha
recaudado conforme a los procedimientos de ley, lo que no obsta para que dentro
del proceso, la misma se convalide y ratifique por el deponente.
Por lo anterior, el testimonio rendido dentro de la etapa de auditora, servir de
fuente de informacin para que dentro del Proceso de Responsabilidad Fiscal, el
investigador o el funcionario competente tiene el deber en la etapa del proceso el
de verificar los hechos, y en la prctica de pruebas testimoniales habr la
oportunidad de interrogar y contrainterrogar en aras de establecer la verdad, la
existencia o no de los elementos de la responsabilidad fiscal, y se encargue de
llegar a la verdad.
Cules son los requisitos generales de las pruebas en el Proceso de
Responsabilidad Fiscal? En qu momento se evalan estos y cules son las
consecuencias de su incumplimiento?
Anlisis. Antes de ahondar en los elementos de cada medio de prueba, y de sus
respectivos requisitos, debe acudirse a indispensables precisiones conceptuales
que permita abordar posteriormente cada uno de ellos.
Como carencia usual a las distintas dependencias que no se evalan previamente
y que se contraen a su decreto los requisitos generales de las pruebas, esto es, la
necesidad, la pertinencia, conducencia y eficacia. La ausencia de tal anlisis
implica un desgaste innecesario y de contera, la dilacin de los procesos por la
necesidad de disponer de tiempo para la realizacin de diligencias que en nada le
aportan al proceso. Respecto al principio de necesidad de la prueba en los Procesos
de Responsabilidad Fiscal, la Oficina Jurdica de la Contralora General de la
Repblica seal:
Prctica de pruebas. La carga probatoria es una facultad discrecional de ofrecer y
solicitar pruebas y de intervenir en su prctica. Para que los hechos, cosas y actos
que se plantean en el proceso estn debidamente probados, se recurre a la prctica
Jos Alonso Garca Arciniegas

105

de pruebas. En materia de responsabilidad fiscal le corresponde al Estado, en


cabeza del rgano de control fiscal correspondiente, probar los hechos investigados.
() Principios rectores de la prueba. Necesidad de la prueba. Toda autoridad
judicial y administrativa debe fundamentar sus decisiones en pruebas legalmente
decretadas, oportuna y regularmente allegadas al expediente, las que debern ser
valoradas de acuerdo con la sana crtica.85

La pertinencia, conducencia y eficacia de la prueba debe evaluarse previamente


a su decreto. Por ejemplo, en varios procesos se ha observado que el presunto
responsable en su versin libre solicita el testimonio de varias personas, sin indicar
la relacin que puedan tener con los hechos investigados, y el funcionario
competente ordena la prctica de todos, llegando al ilgico de que al momento de
la diligencia la persona niega tener cualquier conocimiento sobre los hechos, o
incluso de aquel presunto y/o versionista.
La Ley 1474 de 2011, respecto al tema de las pruebas en el procedimiento
verbal, y en el desarrollo de la Audiencia de Descargos el investigado al igual que
su apoderado, como el representante legal de la Compaa de Seguros, es decir el
garante, pueden aportar y solicitar todos los medios probatorios, que estimen
pertinentes, y conducentes y que le sean tiles para que se encaminen en el
esclarecimiento de los hechos que fueron objeto de la investigacin.
Las pruebas recaudadas en aspectos del no cumplimiento, y observancia de las
formalidades, y puntualidades sustanciales o en forma tal que afecten los derechos
fundamentales del investigado se tendrn como no existentes dentro del proceso.
El dao patrimonial al Estado como la Responsabilidad del investigado se podr
demostrar en los diferentes medios probatorios que legalmente estn reconocidos.
Es aqu la importancia que las pruebas adquieren gran relevancia, y notoriedad,
donde debern ser reconocidas y valoradas en toda su integralidad por parte del
funcionario que tenga la competencia para ello, en concordancia con la sapiencia
y equilibrio de su funcin sin dejarse llevar por sesgos de ninguna naturaleza.
Pertinencia. La relevancia o pertinencia de las pruebas es una caracterstica
de las pruebas que hace referencia a su relacin directa o indirecta con los hechos
investigados, de los cuales depende la decisin del proceso de responsabilidad
fiscal. La pertinencia de la prueba indica que es til para la determinacin de los
hechos que se investigan y en principio todo elemento de prueba relevante debe
admitirse, salvo cuando haya normas o razones para su exclusin. Esta caracterstica
implica que haya una relacin entre el medio de prueba y el presupuesto de hecho
que se pretende demostrar con la misma. En este requisito debe tenerse especial
cuidado cuando el medio de prueba se relaciona con un hecho calificado como
secundario y del cual se puede establecer una inferencia o consecuencia que
conlleve a la prueba de un hecho principal.
COLOMBIA. CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA. Concepto N 80112-1025.
Oficina Jurdica de la Contralora General de la Repblica. 9, abril, 2003.
85

106 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Resulta por tanto impertinente o irrelevante una prueba intil y que no produzca
efectividad para lo que se busca probar como en el caso de la fijacin de la
certidumbre de los hechos que se investigan en el proceso.
De conformidad con el artculo 178 del CPC: RECHAZO IN LIMINE. O de
plano, Las pruebas deben ceirse al asunto materia del proceso y el juez rechazar
in limine las legalmente prohibidas o ineficaces, las que versen sobre hechos
notoriamente impertinentes y las manifestaciones superfluas.. Para tal efecto y
con el fin de evitar violaciones a la garanta del debido proceso debe analizarse
objetivamente y exponerse en el respectivo auto la plena evidencia del carcter
impertinente o irrelevante de una prueba, y en caso de duda optar por la admisin
de la prueba86.El Rechazo In Limine, est dado por comprender asuntos sin
fundamento, o por la omisin e improcedencia o defecto de un requisito insubsanable,
y tiene su sustento en la medida que no se puede otorgar un derecho a quien
demande que no tiene razn y que se siga con el proceso adelante a sabiendas que
culminar con decisiones a denegar.
Conducencia. Al igual que el anterior es un requisito de admisibilidad de la
prueba y se traduce en la aptitud o idoneidad jurdica de un medio probatorio para
establecer un hecho en el curso de un proceso. Hace referencia a la
correspondencia entre dicho medio y las normas que establecen la posibilidad de
acudir a su utilizacin para demostrar legalmente la existencia de un hecho.
En un caso particular puede encontrarse que la prueba est autorizada
expresamente o excluida expresa o tcitamente. Se diferencia de la pertinencia
en cuanto la conducencia se predica de la prueba y la pertinencia de los hechos
materia del proceso, as, puede suceder que una prueba tenga el carcter de
pertinente pero no de conducente. Por ejemplo, la venta de un bien inmueble
nicamente se prueba con la escritura pblica para su celebracin, en tanto los
testimonios o un documento privado no son conducentes para demostrar tal hecho.
La conducencia es el medio idneo de prueba para expresar y demostrar lo que
se quiere probar y que se encuentra establecida por la legislacin tanto sustantiva
como en la adjetiva que impone limitaciones a la forma como debe celebrarse o
probarse un determinado acto jurdico
Eficacia. Si bien se considera como un requisito de admisibilidad de la prueba
segn el art. 178 del CPC citado, la eficacia de la prueba se establece una vez
efectuada su valoracin o apreciacin. Prueba eficaz es la que resulta efectivamente
til para llevar a la conviccin del juez, de acuerdo con criterios de valoracin
racionales. La eficacia se establece despus de haberse constatado que tiene un
valor efectivo, de su valor probatorio. Puede considerarse que la eficacia de la
prueba corresponde al grado en que se ratifican los hechos que se indagan.

86
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Al respecto pueden consultarse las Sentencias T436/92, T-055/94, T-393/94, T-442/94, T-324/96, T-329/96, T-654/98 y T-589/99.

Jos Alonso Garca Arciniegas

107

En las Gerencias Departamentales de la Contralora General de la Repblica


dicha prueba sera viable cuando la prctica de las pruebas deba realizarse fuera
del Departamento87.Respecto del interrogante sobre las autoridades a las cuales
se puede comisionar, el artculo 27 de la Ley 610 de 2000 seala que se podr
comisionar a otro funcionario idneo. Las comisiones que procedan debern indicar
con estricta precisin el objeto para el cual se profieren, y el comisionado actuar
en desarrollo de tal diligencia contando con las mismas prerrogativas del funcionario
de conocimiento. Sobre este particular el artculo 34 del C.P.C. aduce que inclusive
el comisionado tendr la facultad de resolver reposiciones y conceder apelaciones
contra las providencias que dicte y que sean susceptibles de dichos recursos.
La efectividad de la prueba est encaminada a que pueda aportar en el
esclarecimiento del objeto de investigacin y que dependa de la emisin de conceptos
especializados de conformidad con lo sealado, es viable la suscripcin de convenios
con universidades de carcter pblico para efectos de peritajes o informes tcnicos
con requerimiento de experticias tcnicas, en la medida en que dichas instituciones
detenten en su objeto y misin la realizacin especializada de determinadas
actividades y posean el personal igualmente especializado con la capacidad e
idoneidad que aseguren un ptimo resultado en la prctica de la prueba requerida.
Los dictmenes periciales o informes tcnicos rendidos por instituciones de
educacin superior que no detentan la calidad de oficiales, es decir, privados, es
necesario indicar que aunque la norma seala de forma especfica que el apoyo
para la prctica de dictmenes periciales, sea solicitado a entidades o dependencias
oficiales, no es menos cierto que el nombramiento de peritos se efecta sin atender
dicha condicin, razn por la cual consideramos viable que se efecten convenios
con instituciones de educacin superior que ofrezcan las aptitudes de objeto y
personal de reconocida idoneidad para la prctica de las pruebas tcnicas que lo
requieran, sin reparar en la condicin pblica o privada que posean (*).
Lo procedimental enmarcado dentro del principio de economa, una prueba ser
intil en el evento que el hecho que se pretende probar con ella se haya
completamente justificado y demostrado en el proceso, de manera que se torna en
innecesaria y an dispendiosa para la discusin procesal. Para que una prueba
pueda ser razonada intil, inicialmente se debe haber determinado su conducencia
y pertinencia. En virtud de este principio, existirn intiles las pruebas que tiendan
a expresar palmarios, hechos debatidos en otro proceso o hechos legalmente
supuestos.
En la presente obra, se ha plasmado con objetividad meridiana la necesidad
sentida y demostrada, que al minimizarse los riesgos de corrupcin, a travs de
LAFOURI RIVERA, Jos Flix. Cambio fortalecimiento institucional y modernizacin tecnolgica.
Bogot D.C. 2001. Editorial. Imprenta Nacional. p.52.
*
Sin embargo, al tratarse de entidades privadas deben tenerse en cuenta los costos de la prueba tcnica
solicitada, al respecto ver Pongmonos de Acuerdo N 3, numeral 1.1.6. Derechos Patrimoniales del
Perito, p.8. Respecto de las entidades y dependencias oficiales ver el inciso 6 del artculo 243 CPC.
87

108 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

controles de advertencia, en los resultados de las auditorias deben permitir una


continua retroalimentacin para que la administracin pueda emprender acciones
correctivas, promover la participacin ciudadana y el acompaamiento en procesos
de vigilancia fiscal constituyndose en veeduras ciudadanas en virtud de la ley
850 de 2004, haciendo uso del control excepcional.88 por la encomiable labor que
desarrolla la Contralora General de la Repblica en su funcin constitucional de
vigilar y controlar el erario para que no haya saqueo al Estado, y aunque su modelo
de control fiscal sea posterior y selectivo, del que no est y de acuerdo por el
hecho de haber quitado el Control Previo y Coincidente, de la misma manera de
disminuir el conflicto de corrupcin, proporcionalmente los procesos de
Responsabilidad Fiscal debern igualmente que disminuir, y qu tan importante el
poder exponer todos los aspectos normativos, procedimentales de la Responsabilidad
Fiscal en el Estado Colombiano, en su concepto ecumnico de Estado Social de
Derecho en virtud de nuestra Constitucin Poltica. Y a partir de nuestra
Constitucin esta funcin pblica de control Fiscal es en donde logra una extensin
nueva, en tanto que esta actividad deber y debe dirigirse interiormente de su
tica del nuevo Estado Social de Derecho, y especficamente encaminada a la
aplicacin de los principios de Eficiencia econmica, equidad, y valoracin de los
costos ambientales89
Y como se sabe y conoce que la Responsabilidad Fiscal es una actuacin
predominantemente Administrativa, y su correlacin directa de su insumo como
son los hallazgos producto del proceso Auditor en la diferentes lneas de auditora,
y que internamente en la Contralora es llamado tcnicamente, Proceso Micro,
como ya se explic en artculos anteriores, lo que se funda en hiptesis de
retrotraer el modelo de Control Fiscal contenido en la ley 20 de 1975, con toda
certeza se apunta, que el cmulo de Procesos de Responsabilidad Fiscal y que
posteriormente pasan a una Jurisdiccin Coactiva para convertirse en Procesos
de difcil cobro, y que sea una cartera incobrable por parte del ente de Control
Fiscal, se tienen ejemplos palpables de la cuantiosa cartera de difcil recaudo, toda
vez que estas personas inmersas en procesos de Responsabilidad Fiscal se remiten
inmediatamente a transferir a otras personas todos sus bienes, componenda esta
llamada la accin pauliana. Y as termina casi en su gran mayora, toda esta
actividad de Control Fiscal, es aqu en donde colegimos que se ha tenido una gran
y si se pudiera decir una doble prdida por malversacin de fondos pblicos, aunado
a que se coloca en movimiento toda una estructura del Control Fiscal que le
representa al Estado un alto costo en salarios para los servidores pblicos que
hacen parte de este organismo de control.

COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-364. M.P.: Dr. Eduardo Montealegre


Lynett. 2, abril, 2001[en lnea]. Bogot D.C.: Relatora, 2013. [consultado 20 de febreroo de 2013].
Disponible en Internet:<http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria
89
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-167-1995. Op. cit
88

Jos Alonso Garca Arciniegas

109

CAPTULO VII
Declogo del buen unilibrista90. Fundamentado en la
honestidad y la tica. Al rescate y exaltacin de
principios y valores de los servidores pblicos

n este punto del documento y con precedencia a las Conclusiones, y a las


Recomendaciones, el grupo en su elaboracin y construccin de este trabajo,
en su disquisicin hemos sentido de gran y universal inters traer a esta
obra, lo que se debe y se tiene que sentir en la Universidad en el camino de la
rectitud y el humanizar a quienes nos hemos formado en ella y convertirnos en
multiplicadores de este declogo por cuanto la interrelacin con nuestro tema que
estamos presentado van ligados de acuerdo a los valores y la dignidad humana.
La humanidad toda, consciente de su responsabilidad histrica, desde tiempos
inmemoriales ha venido proporcionando espacios para que las personas crezcan,
se desarrollen y generen ambientes de paz y armona, ese proceso ha cultivado la
formacin de los pueblos con su actual identidad y sus diversos valores culturales
y ticos.
La Universidad es, por excelencia, ese espacio, es el escenario para la
construccin y progreso de los ideales civilizatorios de las sociedades modernas.
En este contexto, la Universidad Libre es una escuela que se nutre de tales
principios ecumnicos, dedicada por completo a la formacin de hombres y mujeres
que trabajan por la construccin de una sociedad ms justa, incluyente y
participativa. Un buen Unilibrista debe caracterizarse por ser, en todos los actos
de su vida, una persona que se oriente y promueva en los siguientes postulados
mnimos:

ZULETA HINCAPI, Nicols Enrique. Declogo del buen Unilibrista: Rector Nacional de la
Corporacin Universidad Libre. En: Expresin Libre. Octubre, 2011. edicin No. 26. p.21.
90

110 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Humanista: Comprende y valora las expresiones de la cultura de los pueblos.


Asimila el acervo intelectual de las naciones en el marco de la democracia. Cultiva
las letras, las artes y la diversidad de las producciones del espritu humano para
integrarlas a su proyecto de vida.
Honesto: vive con transparencia. Refleja en sus actos sus pensamientos de
modo sincero, llevando a muy alto grado el sentido de la amistad en congruencia
con los compromisos adquiridos. Es una persona de fiar.
Tolerante: expresa respeto por las libertades individuales y la dignidad humana
como valor supremo, asume una actitud incluyente en cada una de sus palabras y
de sus actos. Es paciente y sabe escuchar. Se muestra ajeno a los sectarismos y
fundamentalismos. Promueve el pluralismo ideolgico y el dilogo autntico en
medio de las diferencias.
Justo: acta siempre de manera equilibrada ecunime. Segn la recta razn da
a cada uno en la medida de sus posibilidades, guiado por el sentido de la justicia.
Genera espacios de inclusin social.
Discreto: medita con prudencia el alcance de sus palabras y decisiones, lo que
se refleja en su quehacer diario, principalmente en sus acciones y an en sus
gestos, sin desmedro del respeto a una sana confidencialidad, que asegura siempre
el secreto y la reserva profesional.
Solidaridad: trabaja de manera solcita a favor de las causas sociales, con
altruismo y generosidad. Convoca a la accin y al cambio. Emprende proyectos y
empresas que responden a las necesidades urgentes de los sectores ms vulnerables
de la sociedad, siempre preocupado por alcanzar un desarrollo sostenible.
Creativo: orienta sus acciones a ofrecer soluciones a los problemas del entorno
con actitud crtica y propositiva. Es innovador y emprendedor. Desarrolla su
capacidad de invencin para la evolucin cientfica en la permanente bsqueda de
una mejor calidad de vida, haciendo gala de su imaginacin y sentido esttico.
Lder: dirige su energa a materializar cada uno de los sueos y las metas de las
comunidades que representa. Transforma dinmicamente pensamientos en
acciones. Asume, vive y realiza con pasin cada proyecto, porque ama las cosas
que elige y hace en todos los momentos de su vida.
Crtico: expresa con claridad y carcter firmemente sus posiciones. Defiende
sus tesis con entereza y slidos argumentos; porque se ha nutrido de la pluralidad
de las expresiones humanas; sabe sentar sus puntos de vista y hacerlos valorar.
tico: reflexiona sobre el alcance de sus acciones de acuerdo con los valores
del humanismo de la actual civilizacin. Respeta las reglas para una sana convivencia
en el marco de la democracia, en una perspectiva pluralista e incluyente, siempre
en bsqueda del bien comn y del servicio social.
Un buen Unilibrista debe ser una persona ntegra que trabaja a diario por construir
y editar un mejor ser humano, con altas competencias profesionales, que enaltece

Jos Alonso Garca Arciniegas

111

la imagen institucional con estos valores. Si usted identifica a un profesional con


estas caractersticas, est frente a un buen Unilibrista91.
El declogo del buen Unilibrista contiene unos principios razonados e intrnsecos
que debe tener un ser humano con valores, y es la gran preocupacin de todas las
Instituciones del Estado, en especial de la Contralora General de la Repblica por
el rescate y el exaltar los principios y valores de los servidores pblicos, y, en
particular de los funcionarios que hacemos parte de ella, donde se promulgue el
Cdigo de tica, y la Cartilla de Valores institucionales, estos valores y principios
que rigen a la Contralora debern hacer parte integral de la cultura de la
organizacin. Es as que nuestra conducta debe ser irreprochable en todo tiempo
y circunstancia. Cualquier deficiencia en su conducta profesional, o inadecuada
conducta en su vida personal sin perjuicio de los derechos a la intimidad y el
desarrollo de la libre personalidad -, perjudica la imagen de integridad de los
funcionarios, la entidad y la calidad y la validez de su labor, y puede plantear
dudas acerca de la fiabilidad y la competencia profesional de la propia institucin.
Es as que el Cdigo de tica o los Valores de los funcionarios definen como debe
ser el comportamiento ideal de un empleado de la Contralora en su labor diaria. Y
estn dadas por; Integridad y honestidad; Responsabilidad y Compromiso;
Dedicacin y esfuerzo; Profesionalismo. Y dentro de sus valores tenemos:
Imparcialidad; Autonoma e independencia; Transparencia (o Responsabilidad);
Excelencia; Trabajo en equipo.

91

Ibd.

112 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

CAPTULO VIII
Modelo de Control Fiscal a proponer para la
Contralora General de la Repblica de Colombia

l control fiscal que ejerce la Contralora General de la Repblica de Colombia


es posterior y conjuntamente selectivo, pues as se concibi esta funcin
pblica la cual tiende a impedir que el control transgreda negativamente en
la administracin, de modo que los sujetos, y puntos de este control no dependan
de autorizaciones previas para la ejecucin de sus actos en general.
La Constitucin Poltica de 1991 quiso diferenciar sin equvoco alguno entre la
funcin convenientemente administrativa del ejecutivo, de la funcin fiscalizadora
de la Contralora General de la Repblica, considerando que el desarreglo de tales
funciones toleraba situaciones daosas para la buena marcha del Estado, contexto
que se destacara con el modelo del control fiscal posterior y selectivo.
Igualmente, con la demostrada ineficiencia e ineficacia del control fiscal que se
ejerca antes de la Constitucin de 1991 como lo era el previo y perceptivo realizado
por la Contralora General de la Repblica, y a la par de las contraloras territoriales,
el constituyente de 1991 resolvi implantar algunos cambios esenciales en este
mecanismo, recabando que el cambio se dio por cuanto se manifestaba como
argumento por parte de esta constituyente, que el ente de Control Fiscal
coadministraba, al ejercer el control de carcter previo y coincidente, es as que
se implant la vigilancia y control de la gestin fiscal sobre todas las entidades
pblicas, como tambin para los particulares y organismos que manejen bienes o
fondos de la Nacin, entrando a suprimir el control previo y perceptivo que fue
sustituido por el modelo de control posterior y selectivo. (Sentencia C-623 de
agosto 25 de 1999)
La expuesta ineficiencia e ineficacia que se instrua del control fiscal de forma
previa tambin se puede predicar del control fiscal posterior, despus de 23 aos
de su aplicacin, hasta esta anualidad de 2014, porque cuando se ejerce este
modelo de control posterior y selectivo, los hechos, operaciones y procedimientos,
Jos Alonso Garca Arciniegas

113

de la administracin ya han sucedido, es decir el ente de control solo acta una


vez se tengan hechos cumplidos y es a partir de la entrega de obras y contratos en
general, sustentados en actas de finalizacin y entrega de los mismos, cuando se
trata de obra pblica, y/o de adquisicin de bienes, en el entendido que se convierte
a la Contralora General de la Repblica en un notario que da fe de los mismos, sin
que se pueda impedir el fortuito detrimento patrimonial al Estado que se llegare a
presentar. As, el modelo de control fiscal vigente es ineficaz, por inoportuno. Y no
obstante se tenga por parte del ente de control otra herramienta llamada controles
de advertencia hacia sus sujetos de control, esta herramienta no suple de manera
ntegra la funcin fiscalizadora, por cuanto su nombre lo predica que es solo de
advertencia y no pasa de ah de nicamente advertir, conllevando a que los avivatos
y depredadores del erario se tecnifiquen en su actuar corruptor.
El artculo 209 de la Constitucin consagra que la administracin pblica, en
todos sus rdenes, tendr un control interno que se ejercer en los trminos que
seale la ley. En concordancia, el artculo 269 Ibdem seala que: En las entidades
pblicas, las autoridades correspondientes estn obligadas a disear y aplicar, segn
la naturaleza de sus funciones, mtodos y procedimientos de control interno, de
conformidad con lo que disponga la ley, la cual podr establecer excepciones y
autorizar la contratacin de dichos servicios con empresas privadas colombianas.
La Corte Constitucional, en la Sentencia C-506 de 1999, al sealar la importancia
del control interno, dijo en esa oportunidad:
Especial consideracin merece este empleo, dada la importancia que al sistema
de control interno da la Constitucin de 1991, al caracterizarlo como principalsimo
instrumento gerencial, instituido, junto con el control de segundo grado a cargo de
las contraloras, para asegurar el cabal cumplimiento de la misin de las distintas
entidades del Estado.
En el enfoque del Constituyente de 1991, en el eficaz y efectivo funcionamiento
del control interno, tambin denominado de primer grado, se articula estrechamente
con el que, en forma posterior y selectiva, ejercen las contraloras en la esfera de
su competencia. De tal manera que nuestra propuesta est orientada a que se
restituya el control previo, concurrente y/o coincidente, y que al control posterior
se le excluya la palabra selectivo. Quedando un modelo de control previo,
concurrente y posterior con el acompaamiento de las organizaciones de veeduras
ciudadanas, y el compromiso directo de la oficina de control interno de ese sujeto
de control, con independencia de su actuar con respeto al de mayor rango jerrquico
de esa entidad pblica, aunado que su nombramiento no lo realice y dependa en
jerarqua a ese supuesto superior. Y en la estructura orgnica estn al mismo nivel
tanto el ordenador del gasto como el jefe de control interno. De acuerdo a lo
anterior se ultima que se debe realizar un control fiscal en tiempo real. Y no a
futuro tal como sucede actualmente dndole cabida a una ausencia del Estado en
cabeza de los rganos de control.

114 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

CONCLUSIONES

l Estado Moderno, est cimentado en una fuerte organizacin cuyos


principales propsitos son proporcionar los contextos universales para la
convivencia social y facilitar determinados bienes y servicios para la
prosperidad colectiva. En este sentido dicta normas, vigilia su cumplimiento y
sanciona a los infractores, moviliza recursos de todo orden y realiza mltiples
actividades, mediante diversos rganos y procedimientos. Para alcanzar el mayor
resultado, esta labor debe cumplirse con economa, eficiencia, y eficacia, pues los
efectos deben llevar a un mayor grado de equidad social y de sostenibilidad
ambiental y garantizar la transparencia y la honradez en la salvaguardia y uso de
los bienes obviamente del Estado, en general del cuidado y pulcritud en el manejo
del erario.
El punto controversial y polmico, est enfocado en dos realidades que atentan
contra esa conducta desviada en el ejercicio de la funcin pblica como lo son;
Una Gestin Deficiente, es decir, que no lo lleva hacia el propsito esperado, o
que se despliega sin reparo a los principios precedentemente expresados; y Las
prcticas corruptas, en las que en su accionar se birlan los recursos y los
encaminan hacia beneficios y aprovechamiento propio y de los particulares, en
detrimento del bien social. Esta es la razn esencial para que preexista un rgano
Gubernamental tcnico e independiente para el Control y Vigilancia de la Gestin
Pblica, en el manejo y buen uso de los recursos pblicos con las funciones de
advertir las maas de los inescrupulosos con el manejo de lo pblico, procesar y
condenar a quienes se apropian ilcitamente de los recursos pblicos y que logran
un provecho ilegal, y su orientacin es la de recuperar los bienes que han sido
malversados.
El propsito de construir un entorno transparente para la ejecucin de los
presupuestos pblicos en Colombia es fundamental a la hora de recuperar la
institucionalidad nacional y la fuerza redistributiva del Estado, en construccin de
un modelo que sea capaz de conciliar el desarrollo con la justicia social. En tal
sentido, adquiere singular trascendencia abrir un espacio para la divulgacin de
reflexiones y trabajos, asociados con la batalla por la integridad, que tengan adems
la vocacin de aportar un granito de arena en la consecucin de espacios
Jos Alonso Garca Arciniegas

115

acadmicos y sociales que coadyuven a combatir la corrupcin en Colombia.


Precisamente con esta finalidad se abre la serie cuadernos de transparencia92
y debate sobre los pactos de integridad, concebidos como un novedoso instrumento
para evitar que la corruptela se siga prolongando en su podero en el terreno de las
licitaciones pblicas y los grandes Contratos del Estado. La ineficacia, de las
Oficinas de Control Interno de las diferentes Entidades Estatales, caso de Invas,
caso del Sector Salud, caso del Ministerio de Agricultura en el sonado tema de
AIS (Agro Ingreso Seguro) de la Pasada Administracin y que al Ministro de ese
entonces le dictaron medida de aseguramiento. Y esto solo por nombrar algunos
juicios, situacin que deja vislumbrar esta problemtica social, colocando al
descubierto el entramado poltico de ciertos grupos para hacerle el quite a las
Entidades de Control e inclusive a la Fiscala General de la Nacin que en cierta
forma y al pertenecer a otra rama del poder pblico, se convierte tambin en
rgano de Control, asimismo que, al hacerse al mando y podero de estas
organizaciones estatales que en smil las convierten en sus cajas menores, colocando
recomendados en ellas que acatan todos sus mandatos perversos, malsanos a
favorecimiento de intensiones oscuras y corruptas para beneficio propio a costas
del saqueo al erario como los ejemplos de este prrafo antes mencionado.
Esta es una apreciacin y conceptualizacin afincada en la hiptesis que el
Modelo de Control Fiscal adoptado por la Constituyente de 1991, en su sentir de
ser posterior y selectivo, tiene debilidades, por cuanto si la actividad de Control
en sus diferentes Lneas de Auditoria tuviesen acompaamientos desde el inicio
del proceso, como por ejemplo en la Contratacin Pblica, que se inicia de acuerdo
a sus cuantas respecto de su presupuesto aprobado, como lo es la Licitacin
Pblica, que el primer paso es el de convocar pblicamente a licitar, y que quiere
decir, adquirir algo debido, es aqu en donde no se tiene el acompaamiento del
Ente de Control es decir, realizar tanto el Control previo, y posteriormente con
el Control coincidente, y con el acompaamiento de las ONGs y las veeduras
ciudadanas entre otras, es decir realizar la funcin de control en vivo y en directo,
porque lo que se viene haciendo hoy es, realizar un control a actividades llevadas
a cabo por la Administracin cuando ya han pasado dos o tres aos de haberlas
culminado, y acudiendo al argot popular el papel puede con todo. Es aqu un
motivo para que las autoridades de Control Fiscal no puedan ejercer su funcin
eficientemente, por cuanto su actuacin es tarda en cuanto a descubrir malos
manejos del erario.
La apuesta consiste en que la Repblica de Colombia si va a ser capaz de
construir y acordar reglas de juego limpias y transparentes que nos permitan algn
da dejar archivados en las negras memorias del pasado el siniestro historial de
corrupcin a costa de las gentes buenas de este pas bueno93.
CORPORACION TRANSPARENCIA POR COLOMBIA. Coleccin Cuadernos de
Transparencia. Impresin azoma Criterio Editorial Ltda. Yara Prada. Bogot, D.C.
93
LOZANO, Juan. Op. cit.

92

116 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

La Corrupcin adopta mltiples formas como lo es la modalidad burocrtica de


menor cuanta, la corrupcin de la polica y la judicatura, la corrupcin del proceso
electoral, son algunas de ellas. Pero, probablemente, ninguna est ms extendida
ni tiene un costo tan elevado como la relativa a las compras que el gobierno
realiza de bienes, obras y servicios. La razn es simple. Si prescindimos de los
sueldos y las prestaciones sociales estatales, las compras representan normalmente
la mayor proporcin del gasto pblico en todos los niveles de gobierno. Tanto las
sumas totales como las de los contratos individuales son inmensas y ofrecen
oportunidades igualmente inmensas de sobornos, comisiones ilegales y otras
retribuciones. El potencial de recompensa por la adjudicacin de un solo contrato
a un licitante determinado puede exceder el sueldo legtimo de toda la vida de
trabajo de la persona encargada de la adjudicacin. Las tentaciones son enormes
y, en la mayora de los casos por no decir casi todos, el riesgo del castigo,
relativamente es mnimo para lo que realmente debera de recibir, un castigo ejemplar
y enfrentarlo al escarnio pblico.
Ahora se debe acotar que lo que est sucediendo en cuanto a los contratos de
obra que el Estado Colombiano ha dejado en manos de inescrupulosos, como los
ya conocidos en el mbito nacional, e inclusive traspas fronteras ejemplo del
caso de los NULE, el de las concesiones viales solo por mencionar algunos, y no
es que la corrupcin se haya incrementado o vaya en ascenso, lo que ha sucedido
es que se estn poniendo al descubierto grandes redes, mafias, carteles y a su vez
con modalidades muy sofisticadas de latrocinio al erario, y que estaban empotradas
dentro de l con bastante antigedad. Es as que la hiptesis a plantear, se proclama
y se le apuesta que en nuestro medio es urgente el regreso al Control Previo, y un
Control Coincidente. Simultneo con acompaamiento de Veeduras ciudadanas,
y una personera especial para la vigilancia de los recursos pblicos, aunado a que
el recurso humano en los niveles directivos de estos Organismos de Control tengan
una trayectoria considerable y experiencia directa con la temtica del Control
Fiscal, por cuanto este es un punto negativo en estos momentos dentro del ente de
Control Mayor, nombrando directivos que nunca en su trayectoria profesional han
Estado inmersos en temas de Control Fiscal, como tampoco la experiencia adquirida
en la academia sobre este tema de control, es apremiante que se d tambin el
cambio en la nominacin, escogencia y eleccin de los Contralores, tanto General
como los Territoriales, que se escojan por meritocracia con excelentes hojas de
vida y conducta intachable, y no por procedimientos que tienen tinte y manejo
poltico tal como est actualmente concebido.
La Contralora General de la Repblica incluye dentro de sus beneficios la
recuperacin y ahorro de recursos por auditoras, pues de no ser as no presentaran
en ningn ao un supervit operacional. Adems, el comportamiento voltil de
estas cifras es una razn para dudar de su confiabilidad y de los resultados que
presenta la Contralora, ya que no muestran una tendencia clara en ninguno de sus
rubros, sino por el contrario, se observan constantes incrementos y decrementos
Jos Alonso Garca Arciniegas

117

absolutos, sin ninguna explicacin. Por su lado, la Auditora General de la Repblica


(AGR) no acepta el concepto de beneficio del control fiscal que maneja la CGR,
ni considera confiables los datos que sta emite. En efecto, para la auditora los
beneficios del control fiscal se restringen a lo recaudado por control persuasivo y
cobro coactivo, de tal manera que quedaran por fuera los beneficios por
recuperaciones, ahorros y recuperaciones potenciales. Sin embargo, la auditora
no ha hecho una auditora completa sobre el valor completo de los beneficios que
permite afirmar o rebatir su valor.94
El anlisis que se realiz en la Universidad del Rosario en el ao 2004, considera
que el principal criterio de medicin debe corresponder al valor de las sumas
recuperadas, es decir, a las sumas que recaude en forma persuasiva o coactiva
como resultado de procesos de responsabilidad fiscal, pues no tiene sentido adelantar
procesos que no lleven a la reparacin efectiva del patrimonio pblico95.Adems,
el estudio presenta cuales son los beneficios que se han dejado por fuera de
cualquier criterio de beneficios fiscales por su difcil cuantificacin:
Indagaciones preliminares que llegan a la conclusin de que no es posible iniciar
un proceso de responsabilidad.
Efecto ejemplificante que tiene por si slo el hecho de incorporar al responsable en
los listados o boletines de responsables fiscales que publica peridicamente
(Bimensual) la Contralora General de la Repblica.
El costo que debera pagar el Estado y la sociedad si los informes que realiza la
Contralora los emitiera una empresa de auditora privada.
Mejoramiento de la contabilidad pblica y de los sistemas de Control Interno.96.

Finalmente, el anlisis concluye que en trminos generales puede afirmarse que


la eficacia de los gobiernos se explica en buena medida por los mecanismos de la
responsabilidad poltica y la transparencia gubernamental, de tal manera que, siendo
el control fiscal parte de tales mecanismos, su contribucin debe medirse por
criterios que vayan ms all de la simple recuperacin o el ahorro de los recursos.
Al resarcimiento del dao, debe de enfocarse tambin en crear cultura de
comportamientos honestos, crear valores a la temprana edad del ser humano.

Ibd.
Ibd. p. 282 y 286.
96
MISAS ARANGO, Gabriel. Control Fiscal, modernizacin y Lucha contra la Corrupcin:
Experiencias en Amrica Latina. Febrero, 2006. Primera Edicin. Bogot, D.C.: Contralora General
de la Repblica; Banco Interamericano de Desarrollo. BID. p. 248 y 249.
94
95

118 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Otro factor que puede medir la eficiencia de la Contralora General de la


Repblica es la capacidad de priorizar los procesos por cuantas, es decir, brindarles
una atencin diferente a los procesos que representan mayor valor monetario. En
este sentido, se puede evidenciar la ineficiencia de la Contralora porque, como se
observa en el siguiente acpite, el 55% de los procesos representan tan solo el 1%
de lo que se estima se va a recuperar en los procesos de responsabilidad fiscal,
por el contrario el 97% de esa recuperacin est representada en tan solo el 21%
de los procesos, que son los de mayor cuanta y los que tienen un mayor tiempo de
duracin. En materia de eficiencia, se deber el ente de Control apoyar en criterios
y herramientas que coadyuven y den la agilizacin de los procedimientos, atendiendo
la cuanta de los posibles detrimentos patrimoniales, abreviando los tiempos
procesales y economizando recursos. Darle una mayor claridad al proceso del
control fiscal en temas como: el control excepcional, la autonoma presupuestal de
las contraloras territoriales, la autonoma de la Auditora General de la Repblica,
las cuotas de auditaje, la funcin de advertencia, el proceso sancionatorio fiscal y
la limitacin de los pasos procesales de la responsabilidad fiscal. (Los anteriores
prrafos fueron los postulados del ex senador Luis Humberto Gmez Gallo, del
Departamento del Tolima en el ao de 2004 presidente de la Comisin Primera del
Senado de la Repblica, le solicit a la Oficina de Asistencia Tcnica Legislativa,
OATL, la elaboracin de un estudio de antecedente acerca del Proyecto de ley
181 de 2004, Senado, por la cual se reglamentan los organismos de control fiscal,
se organiza su funcin pblica, y se pretendi se derogara la Ley 610 de 2.000 y
que se dictaran otras disposiciones.Por ltimo y en contrario a lo anterior
planteado, y en concepto de Expertos judiciales aseguran que la Contralora actual
ha hecho bien su trabajo, por lo que no sera conveniente por ahora buscar una
frmula alternativa.
El Estatuto Anticorrupcin deber servir como un instrumento ms, destacando
en l y del primer mandatario de nuestro pas el darle a los corruptos el estatus de
TERRORISTAS, ahora se necesita que las Oficinas de control Interno de las
entidades del Estado se pongan a la vanguardia y sean adalid en la lucha contra
las mafias que desangran al erario, por cuanto estas oficinas se han convertido en
oficinas de burocracia e intiles.

Jos Alonso Garca Arciniegas

119

RECOMENDACIONES

as recomendaciones para combatir la corrupcin pblica, que durante muchos


aos ha viciado nuestro sistema poltico, organismos estatales, y privados,
que continuamente amenaza con desestabilizar nuestra frgil democracia,
que igualmente la convierte en un obstculo preocupante para la gobernabilidad
de nuestra sociedad, aunado a los costos econmicos, financieros y sociales que
este fenmeno implica, sus consecuencias polticas son de enorme despropsito
amenazador en la medida en que, no solamente las prcticas de corrupcin en el
sector pblico son elementos perturbadores del buen funcionamiento del sistema
poltico y econmico de los pases en que dicho problema se manifiesta, sino que
tambin, y sobre todo, ponen en tela de juicio la credibilidad de los gobiernos en
una poca en que stos exigen a la poblacin austeridad y sacrificio para enfrentar
estrictos ajustes econmicos. Ejemplo, de ajustes fiscales en grabar ms impuestos
y aumentar la base de contribuyentes.
El Modelo de Control Fiscal en Colombia no debe drsele el nombre de Control
posterior y selectivo en colijas expuestas en la investigacin de esta obra estamos
en aquiescencia que su nombre para presentarlo en proyecto de Acto Legislativo
ante el Senado de la Repblica es un Modelo de Control posterior ecumnico,
es decir, un Control Total, Universal frente a las diferentes actividades de sus
sujetos y puntos de control, agregndole el Control previo y concurrente. Y nos
preguntamos del por qu? Quitarle el selectivo, nuestra respuesta se encamina a
que este sera el abrirle una compuerta a la corrupcin por cuanto se tendra a
potestad y voluntad del Grupo Auditor, el escoger a su antojo y amao, la muestra
seleccionada a auditar y revisar, aunque se dice que de manera tcnica se realiza
la seleccin y/o escogencia de lo que se va a Auditar, pero este es un punto de
defensa en momentos de apremio hacia el Auditor, cuando realmente no se ha
tocado y revisado en el proceso Auditor todos esos asuntos neurlgicos de la
Administracin, y se dejan de lado aspectos fundamentales a Auditar, solamente
porque no se seleccionaron.

120 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

La filiacin poltica de los titulares de la Procuradura General de la Nacin y la


Contralora General de la Repblica sea diferente a la filiacin poltica del presidente
de la Repblica, este punto de proposicin que contena el proyecto de Referendo
(*), era una disposicin que hubiera contribuido al equilibrio de los poderes en la
democracia, prevena una situacin no deseable de contubernio entre vigiladores
y vigilados que representan a un mismo partido y que se tienen natural inters en
la permanencia de ste en el poder, aunque los deberes y su misin al igual que sus
fines de los Organismos de Control estn establecidos Constitucional y Legalmente,
y su cumplimiento tambin est penalizado, sin importar la filiacin poltica del
dignatario, es conocido que la competencia entre los partidos polticos dara como
resultado en un desequilibrio si el que gobierna se controla a s mismo97. Pero
sera fundamental que el titular del Organismo de Control tenga una filiacin poltica
distinta de la del Presidente de la Repblica, de la misma manera como sucede en
las Contraloras Territoriales, frente al Gobernador o Alcalde, ahora bien esto no
debera implicar de ninguna manera una vocacin de oposicin al Gobierno. Ms
bien devendra en una independencia del Titular del Organismo de Control frente
a sus Entidades bajo su tutela de Control, es decir a sus sujetos y puntos de Control.
La eleccin del contralor por el Congreso no es desatinada en s misma, los
reparos estn es, dependiendo del proceso de seleccin y conformacin de la
terna y de las calidades del elegido, aunque la eleccin a travs de un cuerpo
colegiado civil presentara indudables ventajas.
El abismal desconocimiento de la Funcin Auditora al fisco, de la Funcin de
Control Fiscal, por parte de un considerable y gran nmero de ciudadanos es
bastante preocupante, es esta la razn que sera indispensable y necesaria por
parte del Ministerio de Educacin Nacional de Colombia, implementara la ctedra
sobre Control Fiscal en los planteles educativos tanto privados como pblicos, que
al nio en su temprana edad se le forme en esa cultura de la moralidad, honradez,
rectitud, honestidad frente a lo pblico que tambin es de l, por cuanto a futuro
cuando sea mayor y tribute al Estado, se conozca con certeza que finalidad han
tenido sus contribuciones invertidas por el gobierno con probidad.
El de conformar un grupo lite dentro del organismo de control para la lucha
contra la corrupcin con el acompaamiento de organismos no gubernamentales
ONGs y veeduras ciudadanas conformadas para coadyuvar en la vigilancia y
control de las distintas entidades estatales.
La identificacin de unas pocas agencias o reas clave proclives y propensas al
despilfarro y a la malversacin de fondos pblicos, donde el esfuerzo anticorrupcin

Referendo o Reforma Constitucional de 2003 propuesta por el expresidente lvaro Uribe Vlez, la
cual fue votada negativa en toda su extensin.
97
OSSA ESCOBAR, Carlos. El Contralor ante el Congreso: coleccin dos aos de gestin. Imprenta
Nacional de Colombia. primera edicin. Noviembre, 2000, p.673.
*

Jos Alonso Garca Arciniegas

121

se centre en un primer momento en un sistema integral de control de las auditorias,


con la esperanza de que el xito le permita ganar fuerza en el desarrollo y
seguimiento de hallazgos tanto de tipo fiscal, disciplinario y penal. Y la estrategia
dentro de la recomendacin es la de formar gente dentro de ministerios y/o sujetos
de control clave, y que asuman seriamente los problemas de incentivos e
informacin, incluyendo experimentos de pagos.
Crear mecanismos para identificar o involucrar dentro de la organizacin estatal,
personal adscrito a organismos de control y se mimeticen con el resto de personal
para poder ver lo que sucede dentro de entidades calificadas con alto riesgo y
grados de corrupcin, y que estos malos funcionarios puedan ser procesados de
manera inmediata sin dilaciones, y que se les divulgue masivamente para el
escarnio pblico.
El apremio, e inminencia de ampliar ms la funcin de las Contraloras en los
elementos de control de resultados, ligado al de Gestin del Estado, y forjar de
este rgano una probada unidad Estatal de Auditora a la altura de laGovernment
Accountability Office su sigla (GAO) de los Estados Unidos de Amrica,
que ostenta unas reas bien definidas y tcnicas que garantizan al Gobierno una
vigilancia y control del gasto de todos sus Estados federados, no slo en su legalidad,
eficiencia y transparencia en su moralidad, en fortuna asimismo en trminos de
impacto y ajuste a las polticas determinadas por el Gobierno con compromisos al
fisco. En Colombia la estimacin de polticas pblicas corresponde al Departamento
de Planeacin Nacional consagrado en el artculo 343 de la Constitucin Nacional,
fundamental sera que el organismo de control fiscal de igual forma haga parte en
la evaluacin de polticas pblicas del Estado, por cuanto su actuar de este
Departamento se encamina a ser juez y parte, e involucrar a la sociedad
representadas en ONGs como las veeduras ciudadanas, para que hagan
acompaamientos a los diferentes procesos de inversin y gasto Pblico del
presupuesto nacional.
El modelo en cuanto a la escogencia y eleccin del Contralor General, se debe
mantenerse tal como lo ha concebido la Constituyente de 1991, pero en las regiones
valdra reconocer que s se deberan realizar ajustes para esta eleccin que las
realiza las Asambleas Departamentales y/o los Concejos de acuerdo a las
postulaciones para Contralor Departamental o Municipal, evitando que los
gamonales polticos de estas regiones no tengan la oportunidad de tener injerencias
e intromisiones en la escogencia y a su vez la respectiva eleccin para estas
dignidades, por cuanto el proceder de estos escogidos en el desarrollo de sus
funciones no tendra independencia como la ausencia de imparcialidad en su actuar,
por lo tanto su labor sera inerme para el logro de objetivos a la persecucin de
corruptos y vigilancia del erario, mediante un control fiscal efectivo y eficaz, estos
Contralores Territoriales tanto en su escogencia como en su eleccin lo deberan

122 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

realizar los Tribunales pertinentes y sean estos los que ternen y elijan al Contralor
(*).
La coexistencia paralela de Contraloras Departamentales, Distritales, y
Municipales, al igual que las Gerencias Departamentales Colegiadas de la
Contralora General de la Repblica, y que este ltimo organismo acta
desconcentradamente del nivel central, la recomendacin va encaminada a que se
debera unificar en las regiones, para que acte un solo ente de control y este
ejerciera la funcin de Vigilancia y Control sobre los sujetos y puntos de control de
estas regiones, y no se d una gran burocracia dentro y al frente de estos rganos,
igualmente para que desaparezcan la duplicidad de funciones, que pueden conllevar
al entorpecimiento de la labor de investigacin en sus diferentes frentes, convertida
igualmente en una competencia insana (**).
Los incentivos para propiciar denuncias sobre corrupcin, es el ofrecimiento de
recompensas a los denunciantes. La legislacin norteamericana establece el
derecho del gobierno a recuperar daos por medio de una accin civil en aquellos
casos en los cuales se perpetr un fraude contra el Estado. La ley establece que
si los daos recuperados son el resultado de denuncia, el denunciante tiene el
derecho a recibir entre el 15 y el 25% del monto recuperado. En nuestro pas no
existe normativa que prohba al gobierno ofrecer este tipo de recompensas.
Implementar esta prctica en nuestro pas es una forma de estimular el trabajo
que hacen los veedores ciudadanos, en el entendido que el trabajo que hacen es
riesgoso y sera una forma de estimular el ejercicio ciudadano de la participacin
ciudadana. As como se cre el famoso milln de cooperantes contra el terrorismo,
se puede crear otro milln de cooperantes para denunciar hechos de corrupcin.
El hacer ms gravosas las penas para quienes cometan delitos fiscales o que
desven los recursos del erario. Hay que seguir construyendo normas que realmente
le metan miedo a los corruptos y a los jueces que cohonesten con ellos, por ejemplo
hacer ms gravosa la sancin o la crcel e inhabilidad para quienes cometan
hechos de corrupcin. Para quienes cometan esos hechos se les privara la libertad
por trmino de treinta aos, lo mismo para los jueces que cohonesten con ellos.
La negociacin de cargos y sentencia. Una de las armas ms poderosas para
obtener la cooperacin de testigos en los casos imputados al crimen organizado o
a la corrupcin es la posibilidad de llevar a cabo una negociacin entre el Ministerio
Pblico, la Contralora General, la Fiscala General y posibles inculpados para
reducir la pena de aquellos a cambio de su testimonio contra ste. Esta negociacin
permitira romper el crculo de silencio que rodea la corrupcin, estimulando a los
particulares para que denuncien los abusos de los funcionarios pblicos que exigen
el peaje o la propina, o sumas de dinero a los usuarios, pudiendo ampliarse este

Postura de la Auditoria General de la Repblica.


Ibd.

**

Jos Alonso Garca Arciniegas

123

beneficio a los casos en que proceda el perdn judicial y a los particulares que
participen en el delito de cohecho. El castigar con severidad la utilizacin indebida
de informacin privilegiada. Algunas normas sancionan a funcionarios pblicos o
particulares que, como empleados o miembros de una junta directiva u rgano de
administracin de cualquier entidad, pblica o privada, hagan uso indebido de la
informacin conocida por razn de sus funciones, con el fin de obtener provecho.
El trfico de influencias es una nueva conducta relacionada con la corrupcin.
Esta figura sanciona a cualquier funcionario pblico que influye en las actuaciones
de otro funcionario pblico valindose de su cargo, posicin jerrquica o relacin
personal para conseguir algn beneficio; a cualquier persona que use estas mismas
relaciones para ejercer presin destinada a que un funcionario pblico lo beneficie;
y a los que solicitan de otros, ddivas por influenciar indebidamente a cualquier
autoridad.
Lo que se debiera implementar desde la participacin ciudadana, es la pedagoga
que debe hacerse con las comunidades, apoyarse en ellas, puesto que hay que
atacar unas causas de orden cultural, y este ejercicio es el que debe implementarse
con la construccin de las veeduras ciudadanas, que la misma comunidad desde
la base implemente el control, puesto que el ciudadano como doliente del patrimonio
pblico, de la cosa pblica, es quien debe ayudar a cuidarlo a travs del control
social.
El Modelo de Control Fiscal debe de replantearse trascendentalmente, como ya
se haba planteado preliminarmente, en donde igualmente las Contraloras deben
ser en lo primario, tcnicas en su proceder y en el ejercicio de su Misin
Constitucional, apartadas por siempre de lo poltico y que sus Recursos Humanos
sean escogidos mediante Meritocracia es decir que se antepongan y se honren
los mritos y el conocimiento tanto acadmico como prctico sobre lo insustancial,
como es la escogencia que actualmente se da, que es por padrinazgos polticos, y
argucias que ostentan y tienen a su haber los poderes provedos a quienes en su
potestad ponen y votan por Contralores sin el perfil para ejercer tal dignidad.
Como son los cuerpos legislativos, el Senado de la Repblica, las Asambleas
Departamentales, los Concejos Distritales y Municipales, as que la escogencia
debe recaer es en un recurso humano probo, idneo, competente, y que tengan un
bagaje y experticia en el tema de Control Fiscal, realidades stas que se deben
considerar y replantear en lo concerniente al procedimiento y a la forma de eleccin
de los Contralores, tanto General de la Repblica, como los Territoriales. Porque
en estos tiempos, esta eleccin la hacen ms enfocados por arreglos soslayados
de moralidad pblica de las bancadas polticas y amaos de vertientes grupales
para luego cobrar prebendas canonjas convertidas en puestos dentro de la nmina
de estos organismos de control. Esta es la forma como a una persona que terna
para ocupar tal dignidad, los rganos legislativos la convierten en preboste del
Control Fiscal.

124 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

La recomendacin que considero imprescindible y que es la base coyuntural ,


est encaminada para que el legislador reevale y mediante los mecanismos
constitucionales se vuelva a incluir en nuestra Constitucin Poltica el modelo de
Control Fiscal, el Control Previo, Coincidente, y posterior con
acompaamiento de organismos no gubernamentales como las veeduras
ciudadanas, dndole participacin a la ciudadana, y de la Auditoria General de
Repblica, al igual que a la Defensora del Pueblo, para que esta funcin de Control
se practique frente a sus sujetos de control as de esta manera, y en su estudio en
el Argot tcnico se realice un control fiscal en Tiempo Real. Y no haya
ausencia de los organismos de control en estas etapas tan fundamentales
provedas en los procesos de Licitaciones Pblicas. Porque solo se dan
lnguidos llamados de Controles de Advertencia por parte de estos organismos
en las Etapas ya enunciadas y lo que conlleva a estos Controles de Advertencia
es que los corruptos se tecnifiquen en su actuar para evadir a sus vigilantes como
lo son los rganos de control. A este tenor el Auditor General de la Repblica98se
pronunci al respecto manifestando que Los corruptos son expertos en cumplir
los requisitos99

98
99

SINDRESIS. Op. cit., p.95.


Ibd.
Jos Alonso Garca Arciniegas

125

BIBLIOGRAFA
AMAYA OLAYA, Uriel Alberto. Fundamentos constitucionales del control fiscal.
Bogot: Umbral. 1996. ISBN 958-33-0428-X. 511 p.
. Teora de la responsabilidad fiscal. Bogot: Universidad Externado de
Colombia. 2002. 688 p.
CALA H., lvaro. Asamblea Nacional Constituyente, Comisin Quinta, Subcomisin
Segunda. Presentacin sobre los diferentes proyectos relativos al Rgimen del Control
Fiscal. Bogot, abril, 1991.
COLOMBIA. CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA, et. al. Cambio:
fortalecimiento institucional y modernizacin tecnolgica. Primera Edicin. Bogot:
e-control. Octubre, 2001. Imprenta Nacional.
.Cambio en la contralora y reforma del Estado: Informe del Contralor,
General Carlos Ossa, al Congreso y al Presidente de la Repblica, 1999-2000. Primera
edicin. Bogot D.C.: Imprenta nacional de Colombia. Octubre, 2000.
.Control Fiscal, modernizacin y Lucha contra la Corrupcin: Experiencias
en Amrica Latina. Primera Edicin. Contralora General de la Repblica; Banco
Interamericano de Desarrollo. BID.: Bogot, D.C.: Febrero, 2006.481 p.
.El contralor ante el congreso 1998-2.000: Coleccin Dos Aos De Gestin,
La Contralora Que Colombia Necesita. Primera edicin. Bogot D. C.: Imprenta
Nacional de Colombia. Noviembre, 2.000.
.El Contralor General ante el Congreso de la repblica 1998-1999, Colombia.
Edicin de trabajo, primera edicin. Bogot D. C.: Cargraphics S.A. Impresin Digital.
Marzo, 2000.
.El Proceso de Responsabilidad Fiscal. Cuadernillo Responsabilidad Fiscal
y Jurisdiccin Coactiva. Bogot: Imprenta Nacional. Marzo, 2004.
.Gua de auditora gubernamental con enfoque integral - Audite 4.0,
presentacin: Contralor General de la Repblica Dr. Julio Cesar Turbay Quintero.
Bogot D. C.: Talleres Grficos de la Contralora General de la Repblica de Colombia.
Febrero, 2010.

126 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

.La Construccin De Un Nuevo Discurso Del Control: Reflexiones sobre


el proceso de cambio y fortalecimiento institucional 1995-1998. Santaf de Bogot
D.C.: Giro Editores Limitada. 1998.
.La Recuperacin De La Confianza Pblica: Informe del Contralor General
Carlos Ossa Escobar al Congreso y al Presidente de la Repblica 1998- 1999.Primera
edicin. Bogot D.C.: Servigraphic Ltda. Octubre, 1999.
.Modernizacin y lucha contra la corrupcin 2004-2005. Bogot D.C.:
CGR. Septiembre, 2005. ISBN: 1794-5356.131 p.
. Plan Operativo Responsabilidad Fiscal Jurisdiccin Coactiva - Proyecto
de Modernizacin Contralora General De La Repblica. Bogot D.C.: CGR. Mayo,
2009
.Resolucin Orgnica 5500 (4, julio, 2003). Por la cual se determina la
competencia para el conocimiento y trmite de la Accin de Responsabilidad Fiscal
en la Contralora General de la Repblica. Bogot: Contralora, 2003.
.Una contralora con opinin 1998-2.000. Primera edicin. Bogot D. C.:
Imprenta Nacional de Colombia. Octubre, 2000
CORPORACION TRANSPARENCIA POR COLOMBIA. El control social a la
administracin pblica en Colombia: Aproximaciones. Captulo Transparencia
Internacional. Coleccin Cuadernos de Transparencia. No. 8. Mayo, 2004. Zeta
Periodismo.
.Experiencias de control social en Colombia: Resultados del Programa de
ampliacin y cualificacin del Control Social Primera Convocatoria 2002-2003.
Captulo Transparencia Internacional. Coleccin Cuadernos de Transparencia.
No. 7. Enero, 2004. Zeta Periodismo.
. Informe del comit de expertos de la organizacin de estados americanosOEA: Implementacin en Colombia de las disposiciones de la Convencin
Interamericana contra la Corrupcin. Captulo Transparencia Internacional.

Coleccin Cuadernos de Transparencia. No. 6. Enero, 2004. Zeta Periodismo.


. Observatorio de integridad transparencia por Colombia. Bogot D.C.,
2005.
GACETA CONSTITUCIONAL. Asamblea Nacional Constituyente de 1991. De fechas
16 de julio de 1991; 20 de mayo de 1991; 23 de abril de 1991; 18 de abril de 1991; 1
de abril de 1991; 26 de marzo de 1991; 19 de marzo de 1991; 13 de febrero de 1991.
GOMEZ LEE, Ivn Daro. EL CAMINO DE LA TRANSFORMACIN DEL
CONTROL FISCAL COLOMBIANO. Informe de Gestin y Resultados 2009-2011.
Bogot D.C.: Imprenta Nacional de Colombia, Mayo, 2.011.
HOLGUN SARRIA, Armando. Compilacin de ponencias en la Asamblea Nacional
Constituyente: El debate general en la Asamblea Nacional Constituyente, proyectos
de actos reformatorios. Bogot D. C.: CGR. Junio, 1991.
RODRGUEZ R. Libardo. Estructura del Poder Pblico en Colombia. Temis. Dcimo
Tercera Edicin. Bogot D. C.: Colombia. 2011.

Jos Alonso Garca Arciniegas

127

SEMINARIO INTERNACIONAL GESTIN PBLICA Y LUCHA CONTRA LA


CORRUPCIN. Memorias. (Octubre, 2008: Bogot D.C., Colombia). Bogot D.C.:
XVII Asamblea General de OLACEFS. Acograf Impresores Ltda. 2001.
VARELA BARRIOS, Edgar. Manual de Control Fiscal, Participacin Ciudadana y
lucha contra la Corrupcin. Contralora Santiago De Cali. Junio, 2003. Cali: Artes
Grficas del Valle Ltda.
WOLFENSOHN, James. Estrategia de Principios Bsicos contra la Corrupcin.
Perspectivas Econmicas (Publicacin Electrnica de USIS), Vol. 3, No. 5, noviembre
de 1998. Transcrito de la pgina del Programa Presidencial de Lucha contra la
Corrupcin www.anticorrupcion.gov.co. [Consultada en enero de 2013].
ZULETA ARANGO, LOPEZ MARIN y SANCHEZ GARCIA (1990-2005):
Descentralizacin y disparidades econmicas territoriales en Colombia.
Observatorio de la economa latinoamericana. No. 130, 2010.
Normas jurdicas
COLOMBIA. CONGRESO DE LA REPBLICA. Ley 42. (26, julio, 1923.) Sobre
reorganizacin de la contabilidad oficial y creacin del Departamento de Contralora.
. Ley 58. (18, diciembre, 1946). Relativo a empresas y establecimientos
pblicos descentralizados, as como las atribuciones de competencia de la Contralora
para el ejercicio del control fiscal.
. Ley 20. (28, abril, 1975.) Por la cual se modifican y adicionan las normas
orgnicas de la Contralora General de la Repblica, se fijan sistemas y directrices
para el ejercicio del control fiscal y se dictan otras disposiciones.
. Ley 610. (15, Agosto, 2000) Por la cual se establece el trmite de los
Procesos de Responsabilidad Fiscal de competencia de las contraloras.
.Ley 678. (3, agosto, 2001) Por medio de la cual se reglamenta la
determinacin de responsabilidad patrimonial de los agentes del Estado a travs del
ejercicio de la accin de repeticin o de llamamiento en garanta con fines de repeticin.
. Ley 734. (5, febrero, 2002) Por la cual se expide el Cdigo Disciplinario
nico.
. Ley 1474. (12, julio, 2011) Estatuto Anticorrupcin.

Jurisprudencia
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia SU-620-96, M.P.: Dr. Antonio
Barrera Carbonell.
. Sentencia C-540/1997, M.P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.
. Sentencia C-840-01, M.P.: Dr. Jaime Araujo Rentera.
. Sentencia C-374/1995, M.P.: Dr. Antonio Barrera Carbonell.

128 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

. Sentencia C-540/1997, M.P.: Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.


. Sentencia C-127/2002, M.P.: Dr. Alfredo Beltrn Sierra.
. Sentencia C-167/1995, M. P.: Dr. Fabio Morn Daz.
. Sentencia C-477/01, M.P.: Marco Gerardo Monroy Cabra.
.Sentencia C-340/2007, M.P.: Rodrigo Escobar Gil.
. Sentencia C-364, M.P.: Dr. Eduardo Montealegre Lynett.
COLOMBIA. CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo.
Seccin Tercera. Sentencia del 11 de abril de 1994. C.P. Carlos Betancur Jaramillo.
Radicacin. No. 8540. Actor. Juan Jos Bonilla Monta.

Cibergrafa
AGENDA DE CONECTIVIDAD. Disponible en Internet: http://www.agenda.gov.co.
AUDITORIA GENERAL DE LA REPBLICA. Disponible en Internet: http://www.
auditoria.gov.co
BANCO DE LA REPUBLICA. Disponible en Internet: http://www.banrep.gov.co/
juriscol
COLCIENCIAS. Disponible en Internet: http://www.colciencias.gov.co
CONTRALORIA GENERAL DE LA REPBLICA. Disponible en Internet: http://
www. contraloriagen.gov.co
CORTE
CONSTITUCIONAL.
Disponible
en
Internet:
http://
www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Disponible en Internet: http://
www.cortesupremadejusticia.gov.co
DERECHO.COM. Disponible en Internet: http://www.Derecho.com/c/
leyes+sobre+Control+fiscal
DICCIONARIOS. Disponible en Internet: http://www.diccionarios.com
DICCIONARIO REAL ACADEMIA ESPAOLA. Disponible en Internet: http://
lema.rae.es/drae/
EL ESPECATDOR. Disponible en Internet: http://www.elespectador.com.co
ORGANIZACIN TRASPARENCIA COLOMBIA. Disponible en Internet: http://
www.transparenciacolombia.org.co
RAMA JUDICIAL. Disponible en Internet: http://www.ramajudicial.gov.co/
RAZON PBLICA. Disponible en Internet: http://www.razonpublica.com
SECRETARIA SENADO: Disponible en Internet: http://www.secretariasenado.gov.co/
leyes/
TRANSPARENCY INTERNATIONAL. Disponible en Internet: http://
www.transparency.org/surveys/index.html

Jos Alonso Garca Arciniegas

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ANEXO

130 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

Jos Alonso Garca Arciniegas

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La presente edicin e impresin se


termin en POEMIA, su casa editorial,
en Santiago de Cali, Colombia, en
noviembre de 2014.

132 El Modelo de Control Fiscal ejercido por la Contralora General de la Repblica de Colombia

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