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Abstract: This article contains a synthetic presentation of the class actions Brazilian system, with some
indications of its future developments. The distinction between protection of collective rights and
collective protection of individual rights is discussed in detail. The application and sometimes the
creation of Law as a major goal of class actions related to diffuse rights is pointed out in opposition to
class action related to homogenous individual rights, intended for the protection of subjective rights.
Parties, preliminary injunctions, enforcement and claim preclusion are some of the chief topics exposed.
Resumo: Trata-se de uma apresentao sinttica do sistema brasileiro de aes coletivas, com indicao
de seus provveis rumos num futuro prximo. salientada a distino entre tutela de direitos coletivos
e tutela coletiva de direitos. Aponta-se a aplicao (s vezes, a criao) do Direito objetivo como
finalidade preponderante das aes relativas a direitos difusos, em oposio s aes relativas a direitos
individuais homogneos, destinadas tutela de direitos subjetivos. A legitimao ativa e passiva, a
antecipao de tutela, a execuo e a coisa julgada so alguns dos principais temas tratados.
Keywords: Class actions. Brazil. Brazilian class actions, diffuse rights, homogeneous individual rights.
Palavras-chave: Sistema brasileiro de aes coletivas, ao civil pblica, direitos difusos, direitos
individuais homogneos.
Summary: Introduction. 1 Class actions. 2 Diffuse rights and homogeneous individual rights. 3 Civil
investigation. 4 Plaintiff and defendant. 5 Preliminary injunctions. 6 Enforcement. 7 Class actions
related to diffuse rights. 8 Class actions related to homogeneous individual rights. 9 Court costs. 10
Conclusion.
Sumrio: Introduo. 1 Ao civil pblica e aes coletivas. 2 Tutela de direitos difusos e tutela
coletiva de direitos individuais homogneos. 3 Inqurito civil. 4- Legitimao ativa e passiva. 5Medidas antecipatrias. 6 Execuo. 7. Aes relativas a direitos difusos. 8 Aes relativas a direitos
individuais homogneos. 9 Despesas processuais. 10 Concluso.
Introduo
Encontrando ambiente favorvel, idias transmitem-se como vrus. 1 Da o interesse que
eventualmente possa apresentar este artigo sobre idias correntes no Brasil a respeito das
aes coletivas, muitas j convertidas em lei, aplicadas pelos tribunais ou constantes de Projeto
de Lei. Pinaram-se os pontos considerados de maior interesse para o pblico externo, no se
tratando, pois, de uma completa exposio do tema.
BLACKMORE, Susan. The meme machine. New York: Oxford University Press. 1999.
Para simplificar a exposio, deixamos de lado a categoria das aes que visam tutela de direitos coletivos
stricto sensu.
3
ZAVASCKI, Teori Albino. Processo coletivo Tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006.
ZAVASCKI, Teori Albino. Processo coletivo Tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006. p. 41-3
Em verdade, a teconocincia tem conferido aos homens poderes cada vez maiores. Seu totalitarismo pe em
risco o mundo natural e a humanidade inteira. O que o poder apocalptico da tecnocincia pe em jogo, alm da
sobrevivncia fsica da espcie humana, tambm a integridade da sua essncia. De fato, o progresso cientifico
transformou-se numa espcie de Prometeu definitivamente desacorrentado, solto, colocando em xeque as
condies globais da vida humana, o futuro da espcie e da natureza como um todo. A tica tradicional
preocupava-se com o melhor ser possvel do homem, ou seja, as virtudes, como a honradez, o respeito, a justia, a
caridade. Estas, entretanto, resultaram eclipsadas pelo crescente alcance do obrar coletivo. Nenhuma tica
anterior teve de cuidar das condies globais da vida humana nem do futuro remoto, e ainda menos da prpria
extino da espcie. Por isso tambm nenhuma tica ou metafsica anterior proporciona os princpios para
enfrentas as novas questes, muito menos portadora de uma doutrina j pronta para essa finalidade. Isso,
entretanto, no implicar perder de vista as antigas normas ticas, as velhas virtudes cardeais. No se trata, pois de
substituir uma tica por outra, mas de adicionar ao catlogo de obrigaes... outras novas, que nunca foram
consideradas, porque no havia ocasio para isso. Volta-se questo leibniziana: porque o ser e no o nada? Por
que se deve preferir o ser ao nada? Esta pergunta, agora feita com mais urgncia do ponto de vista tico: deve
haver humanidade? Porque deve haver? Por que se tem de respeitar a herana gentica e conservar o ser humano
tal como a evoluo o produziu? Enfim, por que deve prevalecer a vida? que o ser vale mais do que o no ser; h
preferncia absoluta do ser sobre o nada. As geraes futuras, todavia, nada faro a favor do homem presente.
Disso emerge o elemento caracterstico do imperativo, a no-reciprocidade. A obrigao de um (homem do
presente) no a imagem inversa do dever do outro (homem do futuro). Desse tipo precisamente a obrigao
parental, a dos pais em relao aos filhos, qual tambm se assemelha a responsabilidade do homem de Estado.
Ambas estas responsabilidades envolvem o ser total do objeto, so contnuas e se referem ao futuro.
animais domsticos,
limitao.
Nas aes relativas a direitos individuais homogneos h substituio processual,
havendo, em um dos polos da relao processual, um substituto processual, agindo em nome
prprio, em defesa de direitos individuais dos substitudos, que no esto presentes no
processo e podem at ser proibidos de nele intervir. H um grupo integrado por indivduos
determinados ou indeterminveis. Trata-se, claramente, de tutela de direitos individuais. Sirva
de exemplo a ao proposta pelo Diretrio Central dos Estudantes da Universidade Federal do
Rio Grande do Sul, para a concesso do benefcio da meia entrada para estudantes, como
previsto na Lei Municipal 9.989/2006. 9
No basta a existncia de direitos individuais homogneos para autorizar ao coletiva.
preciso a existncia de fatores que recomendem tutela conjunta a ser aferida por critrios
como facilitao do acesso Justia, economia processual, preservao da isonomia processual,
segurana jurdica ou dificuldade na formao do litisconsrcio.
Como observa Pedro Lenza, a prevalncia das questes de direito e de fato comuns
sobre as questes de direito e de fato individuais e da superioridade da tutela coletiva sobre a
individual, constitui requisito para as aes relativas a direitos individuais homogneos. 10
Se a sentena coletiva em nada contribuir para o deslinde de aes individuais que
precisaro ser propostas, a ao no deve ser admitida, por ausncia de interesse na tutela
coletiva.
Suponha-se acidente de nibus de que resultem numerosos mortos e feridos. No
haveria utilidade numa ao coletiva para declarao da culpa do motorista e da
responsabilidade da empresa de transportes, num sistema, como o nosso, de responsabilidade
objetiva do transportador. Nada se ganharia esta condenao genrica.
8
TJRGS, 3 Cmara Cvel, Apelao Cvel 70025515628, Nelson Monteiro Pacheco, relator, j. 28/5/2009
TJRGS, 9 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento 70029970928, Odone Sanguin, relator, j. 28/5/2009
10
LENZA, Pedro. Efetividade do processo coletivo O Cdigo-Modelo de processos coletivos para Ibero-Amrica e
o Direito Brasileiro. Revista Jurdica Logos. So Paulo: n. 3, 2007. p. 233-249.
9
3 - Inqurito civil
Alm de legitimado para a ao civil pblica, o Ministrio Pblico exerce outra funo
importante: a instaurao de inqurito civil, semelhana do inqurito penal, preparatrio de
ao penal. Concebido como preparatrio de ao civil pblica, tende a assumir autonomia e a
findar por um acordo: o compromisso de ajustamento de conduta, que dispensa a
interveno judicial.
11
Outra caracterstica do Direito brasileiro que, nas aes coletivas relativas a direitos
difusos, o Poder Pblico frequentemente ru ou co-ru. Nelas, o Poder Judicirio substitui a
Administrao, a confirmar, nesse caso, a tese chiovendiana de que jurisdio substituio. O
Judicirio atua porque a Administrao se omitiu ou porque (ou a pretexto de que) agiu mal.
Assim, os integrantes do Ministrio Pblico e do Judicirio, via de regra concursados, mas
nunca eleitos, controlam, fiscalizam e supervisionam a atuao de administradores escolhidos
pelo povo, em nome da Constituio.
5 - Medidas antecipatrias
Tanto nas aes individuais quanto nas coletivas, admite-se, hoje, no Brasil, medidas
antecipatrias, que se distinguem das cautelares, porque no se limitam a garantir o resultado
prtico da ao, mas satisfazem a pretenso do autor, ainda que a ttulo provisrio, dado o
juzo de verossimilhana em que fundam.
6 - Execuo
Caracterstica moderna das aes, quer individuais, quer coletivas, a preferncia pela
execuo especfica, ao contrrio do sistema anterior, em que a regra era a converso em
perdas e danos.
O cumprimento especfico das obrigaes de fazer e no fazer e de dar coisa certa
frequentemente obtido mediante a aplicao de astreintes, ou seja, de multa por dia de
descumprimento.
ao, que se exerce em todo o curso do processo, assumindo as caractersticas de uma mera
representao: uma vontade que, uma vez declarada, autoriza o juiz a agir de ofcio.
A circunstncia de no se haver ainda reconhecido a natureza materialmente
administrativa da atividade judicial exercida nessas aes impede ou dificulta o
reconhecimento de que a deciso obedece, s vezes, a critrios de convenincia e de
oportunidade. Manter a empresa e seus empregados ou acabar de vez com a poluio que
produz?
A jurisdicionalizao criou tambm um problema no bem resolvido, a partir do falso
pressuposto, no expresso, mas implcito, de que a sentena precisaria ter a qualidade ou
produzir o efeito de coisa julgada material.
Mas como atribuir-se imutabilidade a uma sentena que declarou a inocuidade de um
produto, cuja toxicidade posteriormente se revela?
O Projeto de Lei 5.139/2009 tentou resolver o problema, com a previso de uma ao
revisional, que poderia ser proposta no prazo de um ano contado do conhecimento geral da
descoberta de prova tcnica nova, superveniente.
Ter-se-ia melhor soluo admitindo-se que os chamados direitos difusos muitas vezes
dizem respeito a relaes continuativas, impondo-se a aplicao da regra rebus sic stantibus.
O que se disse a respeito das aes relativas a direitos difusos, no se aplica s relativas
a direitos individuais homogneos.
9 - Despesas processuais
A sentena condena o ru vencido nas custas, emolumentos, honorrios periciais e
quaisquer outras despesas, bem como em honorrios advocatcios. Os autores, porm, no
adiantam custas, emolumentos, honorrios periciais ou quaisquer outras despesas, nem so
condenados em honorrios de advogado e periciais, custas e demais despesas processuais,
salvo em caso de comprovada m-f.
10 - Concluso
No obstante crticas pontuais que se possam fazer ao sistema brasileiro de aes
coletivas, certo que elas tm se mostrado eficazes para a realizao do Direito objetivo bem
como para assegurar direitos individuais.
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