Derecho positivo de las obligaciones mercantiles.

Para Daz Bravo, los regmenes legales de derecho privado diferenciado

como el que priva en Mxico, en donde el derecho civil y el mercantil de
dividen, aunque se reconozca al cdigo civil como fuente supletoria del
mercantil, admite una teora general de las obligaciones mercantiles con
caractersticas peculiares. Lo anterior se sustenta en el hecho de que algunas
tendencias en el derecho comercial, respecto a cmo se obligan sus principales
sujetos es decir, los comerciantes, en ocasiones muestran tendencias opuestas
a las del derecho civil.
Por ello, las obligaciones mercantiles tienen un rgimen especial dentro de la
teora general de las obligaciones, que lo hacen nico.
Para demostracin tenemos que un cedente de un crdito en materia civil debe
responder de la existencia y legitimidad del crdito al momento de la cesin
segn el artculo 2042 del Cdigo civil, en tanto que un cedente de un crdito
que se aporte en una sociedad mercantil responde adems de la solvencia del
deudor segn el artculo 12 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Otro
caso es que los contratos civiles se perfeccionan desde que el proponente
recibe la aceptacin, de conformidad con el artculo 1807 de la ley civil y en
materia mercantil, los contratos se perfeccionan desde que se emite la
aceptacin de la oferta aunque no la reciba el ofertante. Por otra parte, es
importante comentar que la obligacin mercantil necesariamente emana de un
acto de comercio. Es importante comentar que lo anterior no es una obviedad,
pues hay que recordar que en nuestra materia existen los llamados actos
mixtos, donde personas no sujetas al rgimen legal mercantil pueden celebrar
actos que por alguna razn presentan una doble vertiente, pues puede ser civil
para una parte y mercantil para la otra.
Al respecto y ante la posible ambigedad que puede producir la celebracin de
un acto mixto, tenemos que para evitar situaciones caticas se les aplica a
estos actos mixtos, lo establecido en el Cdigo de Comercio. Sin embargo, es
claro el artculo 77 del Cdigo de comercio, cuando nos indica que las
convenciones ilcitas no producen obligacin ni accin, aunque recaigan sobre
operaciones de comercio. Lo anterior, puede explicarse porque si un
arrendamiento, que es un contrato civil, recae sobre un local comercial, aunque
el bien tenga este mismo carcter, deber regirse por las disposiciones del
Cdigo Civil, independientemente de que exista posible aplicacin de normas
mercantiles.
Otro ejemplo, si un banco otorga un crdito, lo cual es un acto mercantil por
la naturaleza del acreditante y el acreditado otorga una garanta hipotecaria,
esta ltima se regir por las disposiciones del Cdigo civil, por lo menos en lo
que respecta a la hipoteca.

La principal crtica que hace Daz Bravo es que en estos casos y acudiendo a
los actos mixtos y por la naturaleza de los bienes involucrados estos deberan

ser materia de juicios de tipo mercantil, se siguen solucionando mediante

juicios civiles pues en la prctica los contratos de este tipo llegan a estipular
con claridad meridiana los intereses normales o moratorios, las fechas y
consecuencias de los incumplimientos e incluso, como se debern calcular los
daos y los perjuicios.

1.2 Rgimen legal supletorio sustantivo.

Como lo establece el artculo 2 del Cdigo de comercio, a falta de

disposiciones de este ordenamiento y las dems leyes mercantiles, sern
aplicables a los actos de comercio las de los derechos comunes contenidos en
el Cdigo Civil aplicable en materia federal.
Esto explica Daz Bravo, causaba controversia en la aplicacin supletoria
sustantiva el hecho de que el citado artculo 2 hasta antes de la reforma de
1996, deca solamente sern aplicables las disposiciones del derecho
comn.
Exista la discusin acadmica sobre cul era el derecho comn al que se
refera dicho artculo, si el derecho civil federal o si los cdigos civiles de los
Estados. Una interpretacin generalizada deca que el antiguo Cdigo civil del
Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal.
Hoy tenemos que existe un Cdigo civil para el Distrito Federal y que existe
un Cdigo Civil Federal, ambos derivado de una reforma celebrada en el ao
2000 y por lo tanto la discusin se vuelve intil, pues la disposicin asentada al
inicio es clara, por lo que en materia de obligaciones la fuente supletoria es el
multicitado cdigo civil Federal.
1.3 Rgimen legal procesal.

En ese aspecto procesal, Daz Bravo nos dice que cuando el acto es
absolutamente mercantil o tiene tal naturaleza por los elementos personales o
materiales que intervengan, el juicio ser de carcter mercantil, lo mismo
suceder si se trata de un acto mixto, de conformidad con el artculo 1050 del
Cdigo de comercio que reza as:
(REFORMADO, D.O.F. 4 DE ENERO DE 1989)
Art. 1,050. Cuando conforme a las disposiciones mercantiles, para una de las
partes que intervienen en un acto, ste tenga naturaleza comercial y para la
otra tenga naturaleza civil la controversia que del mismo se derive se regir
conforme a las leyes mercantiles. Por su parte, en materia de procedimiento

tenemos que la propia ley ha determinado que el ordenamiento supletorio a la

materia mercantil lo constituye el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles
segn lo establece el artculo 1054 de la ley de comercio que dicta:
(REFORMADO, D.O.F. 13 DE JUNIO DE 2003)
Art. 1,054.- En caso de no existir convenio de las partes sobre el procedimiento
ante tribunales en los trminos de los anteriores artculos, salvo que las leyes
mercantiles establezcan un procedimiento especial o una supletoriedad
expresa, los juicios mercantiles se regirn por las disposiciones de este libro y
en su defecto se aplicar el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles

1.4 Unificacin del Derecho privado. Daz Bravo comenta que la corriente
unificadora del derecho privado fue proclamada por Csar Vivante a fines del
siglo XIX. Los argumentos vertidos a favor de esta unin son:
a) Las razones histricas del surgimiento del derecho comercial han
desaparecido y por ello no se justifica su separacin que fue coyuntural.
b) La separacin crea problemas de derecho sustantivo y procesal, as como
de competencia jurisdiccional que ya no se justifican.
c) Prcticamente las instituciones civiles y mercantiles son las mismas y no
hay razn para regularlas en dos cdigos distintos.
d) La separacin doctrinal y acadmica ha significado un obstculo al
profundo estudio cientfico del derecho privado.
e) La unificacin en pases como Suiza, Italia y algunos del Common Law,
muestran la conveniencia de la unificacin.
Por otra parte, los sepa racionistas comentan que:
a) Las razones histricas de la separacin mantienen su vigencia, pues el
Cdigo Civil se caracteriza por ser tradicionalista, formal y rgido en tanto que
la actividad comercial requiere de leyes actualizadas, flexibles y giles.
b) La separacin propicia la especializacin de las leyes sustantivas y
adjetivas, as como la especializacin de los jueces.
C) Si bien es cierto que sus figuras e instituciones se parecen, no es posible
tratarlas de la misma forma, pues los fines son distintos.
d) La autonoma de ambos ordenes ha sido fructfera, en lo doctrinal,
acadmico, legislativo y jurisdiccional, pues la especialidad entre ambas ramas
ha logrado una profunda investigacin cientfica en ambos derechos, no
obstante que el derecho civil sea supletorio al mercantil.
e) La unin de ambos derechos en corrientes como la del Common Law, se
da porque de hecho nunca se separaron en estos pases en tanto que los

propios estudiosos del derecho en Suiza e Italia, consideran a la unin del

derecho privado como artificial y formal.
Por otra parte, otro fenmeno que est surgiendo en nuestros das es la
unificacin internacional del derecho mercantil, en donde, ante la necesidad de
que el comercio se desarrolle entre los Estados o los comerciantes de varios
Estados, se ha venido desarrollando un cuerpo legal de tratados o de reglas
que los comerciantes cumplirn en sus contrataciones.
Estos cuerpos legales se han constituido principalmente por los tratados de
libre comercio y por la Lex Mercatoria. Esto traer como consecuencia la
ineludible globalizacin del Derecho mercantil.
El contrato como fuente de obligaciones mercantiles.
Recordando que el contrato viene de la figura del convenio lato sensu, es decir
el acuerdo de voluntades que crea, modifica, transmite o extingue derechos y
obligaciones, segn el artculo 1792 del Cdigo Civil Federal; de lo cual se
derivan los conceptos contrato y convenio en stricto sensu.
Nosotros definimos contrato al acuerdo de voluntades que crea o transmite o
transfiere derechos y obligaciones en tanto que los convenios en sentido
estricto, son los acuerdos de voluntades que modifican o extinguen derechos y
obligaciones, lo que se desprende del artculo 1793 del mismo cdigo civil.
Sin embargo, Daz Bravo comenta que en materia mercantil en la actualidad,
existen acuerdos de voluntades que no caen exactamente en la taxativa de
modificar o extinguir derechos y obligaciones, por lo que para l es posible
seguir denominando contrato a un acuerdo a pesar de que no se originen o se
transmitan derechos y obligaciones.
La ley como fuente especfica de obligaciones: La ley tambin adquiere
connotacin de fuente de obligaciones, principalmente cuando acta como
fuente supletoria a la fuente contractual, por ejemplo en el caso del pago de
daos o perjuicios establecido por el artculo 2104 del cdigo civil federal o
bien el pago de intereses establecido por el artculo 362 del cdigo de
comercio.
De este modo, podemos citar tambin que la ley es fuente especfica y nica
de acciones judiciales para obtener la modificacin de obligaciones
contractuales asumidas, o bien de obligaciones contractuales contrarias a su
sentido o incluso, beneficiarse con la nulidad de alguna clusula, ejemplo
artculo 198 de la Ley de Sociedades Mercantiles que dice que es nulo todo
pacto que restrinja la libertad de voto de los accionistas.
Obligaciones Precontractuales:
Precisamente uno de los problemas que se tienen en el derecho mexicano es
cmo puedes dar cumplimiento a este tipo de acuerdos si no son contratos
todava, pues manifiestan alguna intencin de celebrarlos, pero an tienen que
negociarse las condiciones de los mismos. Como ya lo mencionamos, la ley

mexicana no concede ms facultades a estos acuerdos que slo la promesa de

que si se cumplen las condiciones podrn llegar a ser contratos obligatorios.
Por lo tanto, cumpliendo el perfeccionamiento que seala la ley mexicana
en el artculo 80 del cdigo de Comercio, donde se perfeccionan las
obligaciones desde el momento en que se reciba la aceptacin de la propuesta
o las condiciones con que sta fuere modificada, por cualquier medio manual o
electrnico, tendremos un contrato obligatorio para las partes. Del mismo
modo, los contratos en que intervengan corredores quedarn perfeccionados
cuando los contratantes firmaren la correspondiente minuta, de la manera
prescrita en la ley.
La lex mercatoria, tan importante como lo fue en la Edad Media, contina
sindolo en la actualidad, y con mayor intensidad. En un principio se bas su
importancia en el hecho de que constitua el nico ordenamiento
especficamente dirigido a regular el comercio. Hoy en da su importancia
estriba ms bien en el hecho de que compite cabeza a cabeza con las
normativas Estatales sobre la regulacin de los fenmenos comerciales.

La llamada nueva lex mercatoria est formada al igual que la vieja lex
mercatoria por usos que constituyen un derecho espontneo, uniforme, y en
cierta manera universal; que son usos propios de los comerciantes, y que
tratan de superar las dificultades del conflicto de leyes cuando se trata de
determinar el derecho nacional que regir determinada relacin jurdica, o que
plantean evitar dicha confrontacin dejando claras las reglas de juego de
antemano al diferendo.
Las tcnicas del derecho internacional privado basadas en la norma del
conflicto se muestran a veces inadecuadas para regular las complejas
cuestiones suscitadas en el mbito del comercio internacional, en el que se
vern incluidos variedad de Ordenamientos Jurdicos, por ejemplo en el caso de
conflicto entre dos contratantes en el que uno de ellos se vea regido por un
Sistema Jurado Romano Germnico, mientras que el otro por un Sistema del
Common Law Anglosajn, en este caso no estaramos siquiera en presencia de
un conflicto de normas, sino en sistemas de aplicacin de justicia totalmente
distintos. Cul es la solucin entonces?
A esta interrogante pretende darle respuesta la lex mercatoria, aplicacin
unitarizada a nivel mundial para las contrataciones mercantiles, con miras a
evitar la menor muestra de lagunas en la solucin de conflictos. Algunos lo
llaman el derecho de la Globalizacin, y por qu no, si su fin ltimo es borrar
fronteras.