Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Tema 1. Las fuentes del Derecho Administrativo. La jerarqua de las fuentes. La Constitucin. La Ley.
Disposiciones normativas con fuerza de Ley. El Reglamento. Derecho comunitario.
Tema 2. El acto administrativo: Concepto, clases y elementos. Motivacin y notificacin del acto
administrativo. Nulidad y anulabilidad del acto administrativo. La revisin de oficio.
Tema 3. El procedimiento administrativo. Los interesados. Derechos de los ciudadanos en la Ley de
Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. El
procedimiento administrativo comn. El silencio administrativo. La ejecucin forzosa. Derechos
de los ciudadanos en la Administracin electrnica.
Tema 4. Los recursos administrativos: Concepto y clases. El recurso de alzada. El recurso de
reposicin. El recurso extraordinario de revisin. La jurisdiccin contencioso-administrativa.
Tema 5. Los contratos administrativos: Concepto y clases. Estudio de sus elementos. Su
cumplimiento. La revisin de precios y otras alteraciones contractuales. Incumplimiento de los
contratos administrativos.
Tema 6. El personal funcionario al servicio de las Administraciones Pblicas. Derechos y deberes de
los funcionarios. La provisin de puestos de trabajo y la carrera administrativa. Situaciones
administrativas. Incompatibilidades y rgimen disciplinario. El rgimen de Seguridad Social de
los funcionarios.
Tema 1 . Las fuentes del Derecho Administrativo. La jerarqua de las fuentes. La Constitucin, la
Ley. Disposiciones normativas con fuerza de ley. El Reglamento.
Derecho.
Por tanto, clasificamos las fuentes de la siguiente forma:
FUENTES DIRECTAS
-
La Ley
La costumbre
FUENTES INDIRECTAS
-
La Jurisprudencia
Esta tradicional clasificacin de las fuentes que hace el Cdigo Civil no se corresponde, sin embargo, con la
realidad del ordenamiento, entre otras razones porque no se cita siquiera una fuente tan importante como
son los reglamentos, aunque se puede entender una alusin al hablar de disposiciones que contradigan otras
de rango superior. Por ello hay que entender el trmino ley en el sentido de norma escrita, cualquiera que
sea el rgano de que emane.
Por otro lado, el sistema de fuentes es hoy mucho ms complejo que cuando se redact el Cdigo Civil,
complejidad que deriva no slo del valor de la Constitucin como norma jurdica, sino tambin de la aparicin
de dos nuevas clases de leyes, desconocidas hasta la Constitucin de 1978: la Ley orgnica, que se aplica
para regular ciertas materias por su importancia, y la Ley de las Comunidades Autnomas, que surge de
haberse reconocido en ellas otra instancia soberana de produccin de Derecho. Por si esto fuera poco, la
entrada de nuestro pas en las Comunidades Europeas ha supuesto la aplicacin de un nuevo ordenamiento
conforme al cul, a parte del valor de los tratados internacionales, aparecen los reglamentos comunitarios,
con vigencia directa e inmediata en el Derecho espaol e incluso con valor superior al de nuestras leyes, a
las que derogan.
Un sistema de fuentes, de otro lado, supone la existencia de unas normas sobre las mismas fuentes, que
las ordenen o jerarquicen, asignando a cada su posicin dentro del conjunto. Esta funcin la cumplen los
principios de jerarqua normativa y el de competencia.
Segn el primero de ellos, recogido en el artculo 9.3 Constitucin, la norma superior deroga a la inferior y
la inferior es nula cuando contradice la superior.
El principio de competencia significa la atribucin a un rgano concreto de la potestad de regular materias
o de dictar cierto tipo de normas con exclusin de los dems rganos.
Por tanto, podemos establecer despus de estas aclaraciones que el sistema real de fuentes del derecho
en nuestro pas es el siguiente:
FUENTES DIRECTAS
- Primarias-
La Constitucin
Ordenamiento comunitario
Leyes ordinarias del Estado y de las Comunidades Autnomas; Decretos leyes y Decretos legislativos
rdenes Ministeriales
- Secundarias-
Costumbre
FUENTES INDIRECTAS
Tratados Internacionales
-
Jurisprudencia
2. LA CONSTITUCIN
La Constitucin es la primera de las fuentes, es decir, la norma que prevalece sobre todas las dems. Sin
embargo, la cuestin que interesa dilucidar no es la evidencia de que la Constitucin es una norma jurdica
sino si es o no directamente aplicable por los operadores del Derecho. Si esta discusin se plantea es porque
las constituciones actuales, adems de regular los derechos y libertades bsicas y la organizacin de los
poderes del Estado, recogen otra serie de preceptos que pretenden establecer una tabla de valores
conformadores de la sociedad entera.
La respuesta la encontramos recogida en el artculo 53 de la Constitucin, que distingue entre las normas
reguladoras de los derechos fundamentales y libertades pblicas de las que recogen los principios rectores
de la poltica social y econmica. De las primeras se predica su aplicacin directa al sealar que vinculan a
todos los poderes pblicos. De las segundas, en cambio, se dice que su reconocimiento, respeto y
proteccin informar la legislacin positiva, la prctica judicial y la actuacin de los poderes pblicos.
La supremaca de la Constitucin puede verse, no obstante, disminuida por el Derecho europeo, pues, si en
principio los tratados internacionales slo son vlidos si se sujetan a lo dispuesto en la Constitucin (artculo
95.1: la celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias a la Constitucin
exigir previa revisin constitucional), aquella supremaca cede en el supuesto contemplado en el artculo
93 de la propia Constitucin, que establece que mediante ley orgnica se podr autorizar la celebracin de
tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias
derivadas de la Constitucin.
Por razn de los procedimientos establecidos para su revisin, las normas constitucionales son de dos
clases:
Las previstas en el artculo 168.1 de la Constitucin. Su revisin se equipara con la revisin total de
la Constitucin y se sujeta a un procedimiento que consiste en la aprobacin de la iniciativa por mayora de
2/3 de ambas Cmaras, disolucin de las Cortes, ratificacin de la decisin por las nuevas Cmaras,
aprobacin del nuevo texto por mayora de 2/3 y sometimiento a referndum.
Las restantes que se pueden considerar jerrquicamente inferiores a las anteriores y su revisin
se realiza por un procedimiento ms simple, recogido en el artculo 167 de la Constitucin.
Las tcnicas utilizadas para garantizar la supremaca de la Constitucin sobre las dems normas se
organizan en nuestro pas mediante un sistema de control concentrado en la que el control de la
Constitucionalidad de las leyes queda en manos de un solo rgano, el Tribunal Constitucional, frente al
denominado sistema de control difuso, utilizado en Estados Unidos y en el que, son los propios jueces
ordinarios, bajo el control ltimo del Tribunal Supremo, los que determinan la constitucionalidad de las
normas con ocasin de su aplicacin a los casos concretos.
3. LAS LEYES Y SUS CLASES
Las leyes son aquellas normas de origen parlamentario, subordinadas a la Constitucin, e irresistibles e
indiscutibles para los operadores jurdicos.
Dentro de las leyes parlamentarias, adems de las leyes ordinarias, que se aprueban por el procedimiento
habitual y mayora simple, la Constitucin de 1978 ha introducido la categora de leyes orgnicas. Estas
leyes se refieren a materias de especial trascendencia y requieren mayora absoluta del Congreso. Se
refieren al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueben los
Estatutos de Autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin (artculo
81 Constitucin).
Tambin son leyes parlamentarias las leyes de las Comunidades Autnomas, es decir, las normas que
aprueban sus rganos legislativos sobre materias que tiene atribuidas y sobre las cuales tiene el Tribunal
Constitucional el control de su constitucionalidad.
Las leyes de las Comunidades Autnomas estn subordinadas, adems de a la Constitucin, a sus respectivos
Estatutos de Autonoma. Esto significa que no estn subordinadas a todas las leyes estatales con las cuales
se relaciona a travs del principio de competencia, en lugar del principio de jerarqua.
Sin embargo, la Constitucin ha previsto un conjunto de leyes estatales de conexin con los subsistemas
autonmicos, que por su naturaleza se imponen jerrquicamente a las leyes de los Parlamentos de las CC.AA.
y que son las siguientes:
Los Estatutos de Autonoma, que son leyes orgnicas que se caracterizan, a partir de su objeto, en
su sistema de elaboracin y modificacin.
Las leyes-marco, a travs de las cuales las Cortes Generales, en materia de competencia estatal,
podrn atribuir a todas o a alguna de las Comunidades Autnomas la facultad de dictar para s mismas
normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices fijados por una Ley estatal (artculo
150.1 Constitucin).
Las leyes de transferencia o delegacin, por medio de las cuales el Estado podr transferir o delegar
en las Comunidades Autnomas, mediante ley orgnica, facultades correspondientes a materias de
titularidad estatal que por su propia naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin (artculo
150.2 Constitucin).
Las leyes de armonizacin, por medio de las cuales el Estado podr dictar leyes que establezcan los
principios necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las CC.AA., an en el caso de materias
atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el inters general (artculo 150.3 Constitucin).
Como formas especiales de leyes parlamentarias estn las siguientes:
- Leyes refrendadas.- Son las sometidas a referndum, si entendemos que el artculo 92 de la Constitucin,
al hablar, a propsito del referndum, de decisiones polticas de especial trascendencia incluye a las leyes.
- Leyes paccionadas.- Se utilizan para dar ms autoridad a determinados contratos, protegindolos de
posibles modificaciones unilaterales del poder ejecutivo.
3.2. EL PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO ORDINARIO
Se regula en el Ttulo III, Captulo II de la Constitucin espaola de 1978 (artculos del 81 al 92).
El procedimiento se inicia con la iniciativa o presentacin de proyectos o proposiciones de ley antes las
Cmaras.
La iniciativa legislativa puede ser ejercida por:
-
El Gobierno.
Se concreta en los proyectos de ley. Una vez aprobados por el Consejo de Ministros, se remiten al Congreso
de los Diputados, acompaados de una exposicin de motivos y de los antecedentes necesarios, para que
ste pueda pronunciarse sobre ellos (artculos 87 y 88 de la Constitucin)
El procedimiento de elaboracin de proyectos de ley, a que se refiere el apartado anterior, se iniciar en
el Ministerio o Ministerios competentes mediante la elaboracin del correspondiente Anteproyecto, que
ir acompaado por la memoria, los estudios o informes sobre la necesidad y oportunidad del mismo, un
informe sobre el impacto por razn de gnero de las medidas que se establecen en el mismo, as como
por una memoria econmica que contenga la estimacin del coste a que dar lugar.
En todo caso los anteproyectos de ley habrn de ser informados por la Secretara General Tcnica.
-
Se ejercita por medio de una proposicin de ley que puede ser impulsada por los grupos parlamentarios o
individualmente por 15 Diputados o 20 Senadores (artculo 87 de la Constitucin).
-
Se realiza remitiendo a la Mesa del Congreso de los Diputados una proposicin de ley y designando a tres
de sus miembros como representantes para que se encarguen de su defensa (artculo 87.2 Constitucin).
-
El Pueblo.
Conocida como iniciativa legislativa popular. Se encuentra regulada por Ley Orgnica 3/1984, de 28 de
marzo. Para su ejercicio se exige un mnimo de 500.000 firmas acreditadas, y no procede en materias
propias de ley orgnica, tributarias o de carcter internacional, ni en lo relativo a la prerrogativa de gracia
(artculo 87.3 de la Constitucin).
Una vez ejercida la iniciativa, si se trata de una proposicin de ley, la Mesa de la Cmara la remitir al
Gobierno para que pueda oponerse a su tramitacin, para pasar despus al Pleno de la Cmara, que se
pronunciar sobre su toma en consideracin. Este trmite no se aplica a los proyectos de ley.
Tras la iniciativa tiene lugar la aprobacin por el Congreso de los Diputados, siguiendo los trmites
siguientes:
-
Toma en consideracin
Publicacin
Presentacin de enmiendas
Para que los proyectos sean aprobados basta la mayora simple, es decir, ms votos a favor que en contra,
cualquiera que sea el nmero de abstenciones, salvo que la Constitucin exija una mayora cualificada.
Si el Senado ha introducido enmiendas o ha puesto su veto el proyecto se devuelve al Congreso para su
nueva consideracin. Si se trata de enmiendas, el Congreso se pronunciar sobre ellas, admitindolas o no
por mayora simple. Si se trata de veto, el proyecto habr de someterse a ratificacin, que requerir
mayora absoluta o, una vez transcurridos dos meses, mayora simple.
El procedimiento legislativo concluye con la sancin por parte del Rey, en cumplimiento del artculo 91 de la
Constitucin de 1978 que seala que el Rey sancionar, en el plazo de quince das, las leyes aprobadas por
las Cortes Generales, y las promulgar y ordenar su inmediata publicacin, que deber hacerse en el BOE,
segn establece el artculo 2.1 Cdigo Civil.
3.3. LEYES ORGNICAS Y ORDINARIAS
Segn el artculo 81 de la Constitucin espaola de 1978, son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de
los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueban los Estatutos de Autonoma y el
rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin.
La Constitucin exige una mayora cualificada tanto para su aprobacin como para su modificacin o
derogacin, mayora que consiste en la mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el
conjunto del proyecto.
Las leyes ordinarias son aprobadas, modificadas o derogadas, por las Cortes Generales por mayora simple
tanto en el Congreso de los Diputados como en el Senado y afectan a todas aquellas materias sobre las que
no exista reserva de ley orgnica.
3.4. LAS NORMAS DEL GOBIERNO CON FUERZA DE LEY: DECRETOS-LEYES Y DECRETOS
LEGISLATIVOS
El Gobierno tiene atribuida la facultad de dictar normas con rango de ley bajo las frmulas de decreto-ley
y de decreto legislativo, tambin denominadas normas con fuerza de ley. Procedemos a su estudio a
continuacin.
3.4.1. Decretos-leyes
Surgen a finales del siglo XIX y, si bien en principio tuvieron su fundamento en la concurrencia de
circunstancias excepcionales, actualmente se basan en razones de urgencia o como alternativa a la lentitud
de los trabajos parlamentarios.
La Constitucin los regula en el artculo 86, estableciendo una serie de normas de necesario y obligado
cumplimiento:
-
No pueden afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes
y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al rgimen de las Comunidades Autnomas, ni al
derecho electoral general.
-
Deber ser ratificado por el Congreso en el plazo de los 30 das siguientes a su promulgacin.
Las normas comunitarias que cumplen determinados requisitos tienen eficacia inmediata en el
ordenamiento interno de los Estados miembros.
En el Derecho comunitario, existe un nivel de fuentes primarias, que hacen el papel de constitucin, y que
son los tratados y dems actos posteriores que los han modificado o completado y que se integran en ellos.
Tambin se integran en este primer nivel los elementos normativos que han completado los tratados, entre
ellos protocolos como los que han establecido el Estatuto del Tribunal de Justicia de la Comunidad o el
Estatuto de la Banca Europea para las inversiones. Tambin se integran en este nivel los tratados de
adhesin de los Estados no fundadores. Cada uno de ellos ha sido aprobado segn la normativa constitucional
de cada Estado.
Los tratados comunitarios contienen dos tipos de normas: las de alcance general, que reconocen derechos
a los particulares, y otras que agotan su eficacia en las relaciones entre los Estados miembros o entre stos
y las instituciones comunitarias. El Tribunal de Justicia de las Comunidades ha ido definiendo las
condiciones y requisitos que deben reunir las disposiciones de los tratados que tendrn esta eficacia
normativa directa y cules carecern de ella.
En cuanto a las fuentes de segundo nivel, que son las que se fundamentan en las anteriores, el Tratado de
la Comunidad Europea, clasifica en cinco los actos que pueden ser emitidos por las instituciones
europeas: reglamentos, directivas, decisiones, recomendaciones y dictmenes.
El reglamento tendr un alcance general. Ser obligatorio en todos sus elementos y directamente
aplicable en cada Estado miembro.
La directiva slo obliga a los Estados miembros en cuanto al resultado que debe conseguirse, dejando
a los mismos la eleccin de la forma y los medios.
-
La decisin ser obligatoria en todos sus elementos para todos sus destinatarios.
3.7. EL REGLAMENTO
3.7.1. Concepto
Por Reglamento se entiende toda norma escrita con rango inferior a la ley dictada por una Administracin
Pblica.
Por rango inferior a la ley se entiende, en primer lugar, que aunque sea posterior el reglamento no puede
derogar a la ley y, por el contrario, toda norma con rango de ley puede derogar un reglamento. Tambin
significa que no hay materias reservadas a la potestad reglamentaria en el sentido de que la ley puede
regular cualquier materia regulada anteriormente por el reglamento.
Esta posicin ordinamental de la ley y el reglamento se expresa en el principio de reserva de ley.
c) Por su origen
Por razn de la Administracin que los dicta, los reglamentos se clasifican en estatales, autonmicos,
locales, institucionales y corporativos.
Los reglamentos estatales de mayor jerarqua son los dictados por el Gobierno, al que el art 97
Constitucin atribuye el ejercicio de la potestad reglamentaria, y que revisten la forma de Real Decreto.
Subordinados a stos y a las Ordenes de las Comisiones Delegadas del Gobierno, estn los Reglamentos de
los Ministros, con la forma de Orden Ministerial, dictados en las materias propias de su Departamento, y
los reglamentos de las Autoridades inferiores, que revestirn la forma de Resolucin, Instruccin o
Circular.
Los reglamentos de las Comunidades Autnomas se denominan de la misma forma que los anteriores:
Decretos, del Consejo de Gobierno o Gobierno de la Comunidad Autnoma; Ordenes de los Consejeros.
En cuanto a los reglamentos de los Entes Locales, la Ley de Bases de Rgimen Local de 1985 distingue
entre el Reglamento orgnico de cada Entidad, por el que sta se autoorganiza y las Ordenanzas locales,
que son normas de eficacia externa competencia del Pleno de la Entidad, as como los Bandos, que el Alcalde
puede dictar en materias de su competencia.
Por ltimo citamos los reglamentos de los Entes institucionales y los reglamentos de los Entes
corporativos, que estn subordinados a los reglamentos de los Entes territoriales.
3.7.3. Procedimiento de elaboracin de los reglamentos
El procedimiento a seguir para la aprobacin de los reglamentos estatales est regulado en la Ley del
Gobierno de 1997:
Si el texto afecta a los derechos e intereses legtimos de los ciudadanos, se les dar audiencia en un
plazo razonable y no inferior a 15 das hbiles, directamente o a travs de organizaciones que los
representen.
Los reglamentos que deban ser aprobadas por el Gobierno o sus Comisiones Delegadas se remitirn
con 8 das de antelacin a los dems Ministerios convocados, para que formulen las observaciones que
estimen pertinentes.
A lo largo del proceso de elaboracin debern recabarse, adems de los informes, dictmenes y
aprobaciones previos preceptivos, cuantos estudios y consultas se estimen convenientes para garantizar el
acierto y la legalidad del texto.
En todo caso, los reglamentos debern ir acompaados de un informe sobre el impacto por razn de gnero
de las medidas que se establecen en el mismo.
piezas, la organizacin y funcionamiento de los Jurados y Tribunales de riego, como el Tribunal de las Aguas
de Valencia.
Por su parte, la prctica supone una reiteracin en la aplicacin de un determinado criterio en varios casos
anteriores, mientras que el precedente puede ser simplemente la forma en que se resolvi con anterioridad
un nico asunto, anlogo a otro pendiente de resolucin.
Ambos se distinguen de la costumbre en que:
La prctica o el precedente no tienen porqu estar avalados como la costumbre por un cierto grado
de reiteracin o antigedad, bastando un slo comportamiento en el caso del precedente.
Tanto las prcticas como los precedentes administrativos tienen una importancia real en la vida
administrativa, hasta el punto que la Administracin est obligada a motivar aquellas resoluciones que se
aparten del criterio seguido en actuaciones precedentes.
Por tanto, la Administracin puede desvincularse de su prctica o precedente al resolver un nuevo y anlogo
asunto con slo cumplir la carga de la motivacin, pero ello implicar la exposicin de razones objetivas que
expliquen y justifiquen el cambio de conducta; de lo contrario, la Administracin estar vinculada por su
anterior comportamiento so pena de incurrir en una discriminacin atentatoria al principio de igualdad de
los administrados.
3.9. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Para algunos autores, los principios generales del Derecho se identifican con los principios del Derecho
natural; para otros no son ms que los principios informadores del Derecho positivo, es decir, el arco de
bveda del ordenamiento jurdico; para otros, finalmente, seran ambas cosas a la vez, como parece
desprenderse del artculo 1.4 Cdigo Civil cuando seala que los principios generales del Derecho se
aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento
jurdico.
Adems el Derecho administrativo espaol cuenta con un reconocimiento ya clsico de esta fuente en la
Exposicin de Motivos de la L.J.C.A. de 1956.
La Constitucin recoge todos los que se entienden por principios generales del Derecho en otros sistemas,
como la regulacin de derechos fundamentales y libertades pblicas del Titulo I, o los principios de
irretroactividad, de igualdad, mrito y capacidad para el acceso a la funcin pblica, de responsabilidad
patrimonial de las administraciones pblicas, etc.
3.10. LA JURISPRUDENCIA
Los Jueces y Tribunales se ven impulsados a seguir los criterios interpretativos sentados por los rganos
judiciales superiores por razn de coherencia o para evitar la revocacin de sus fallos. Adems, la
observancia del precedente judicial es una conducta jurdicamente exigible en virtud del principio
constitucional de igualdad, que prohbe que dos o ms supuestos de hecho sustancialmente iguales sean
resueltos de forma injustificadamente dispar, como ha reiterado el Tribunal Constitucional.
Es en la reforma del Cdigo Civil de 1973-74 donde ya se menciona a la jurisprudencia para, an sin
reconocerla directamente el valor de fuente del Derecho, slo se establece que complementar el
ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al
interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho (artculo 1.6)
Dicho precepto hay que entenderlo ahora en el contexto de la Constitucin de 1978, que ofrece la realidad
de una Justicia constitucional por encima del propio Tribunal Supremo.
Existen adems otras dos fuentes de doctrina jurisprudencial que son fruto de nuestra integracin
europea: de una parte, la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derecho Humanos y, de otro lado, son
vinculantes tambin para los Tribunales y autoridades espaolas las decisiones del Tribunal de Justicia de
la Comunidad Europea.
L.O.P.J.). Anlogamente, la actividad administrativa del Tribunal Constitucional es hoy enjuiciable por la
J.C.A. Conclusiones similares pueden establecerse para el Defensor del Pueblo y el Tribunal de Cuentas,
cuyos "actos en materia de personal y de administracin", como los de los rganos antes mencionados, la
L.O.P.J. de 1985 ha declarado fiscalizables por los Tribunales Cont-administrativos (art 58).
2.- CLASES DE ACTO ADMINISTRATIVO.
En cuanto a la clasificacin de los actos administrativos, ha merecido doctrinalmente respuestas distintas.
As hay quien la considera merecedora de un tratamiento minucioso (Garrido Falla) y quin entiende que no
tiene inters agotar las distintas especies de actos en un cuadro (Garca de Enterria). La realidad es que
las agotadoras clasificaciones de italianos y alemanes contrastan con la simplificacin de la doctrina
francesa, esta ltima distingue, entre los actos regla o reglamentos, las decisiones o actos individuales y
los actos condicin. El concepto de acto regla o reglamentos es ya conocido. Decisin o acto individual es
aqul en virtud del cual la autoridad competente crea una situacin jurdica que afecta a una persona
determinada, por ejemplo, la liquidacin de un impuesto; y acto condicin aqul por el que la autoridad
competente coloca a una persona en una situacin jurdica general e impersonal que tiene por efecto hacer
posible sobre ella la aplicacin de una normativa preexistente, como ocurre, por ejemplo, con el acto de
nacionalizacin o de nombramiento de un funcionario.
En nuestra doctrina Garrido clasifica los actos por la extensin de sus efectos en generales y concretos;
por la posibilidad de su fiscalizacin, en impugnables e inimpugnables; por razn del tipo de facultades
ejercitadas, en discrecionales y reglados; por los sujetos que intervienen, en actos simples y complejos,
unilaterales y bilaterales, y por razn del contenido del acto y sus efectos, en meros actos administrativos
y actos negocios jurdicos, actos definitivos y actos de trmite.
2.1. ACTOS ADMINISTRATIVOS Y POTESTAD DISCRECIONAL. ACTOS REGLADOS Y ACTOS
DISCRECIONALES.
Los actos discrecionales, frente a los reglados, son aquellos dictados en materias discrecionales, o si se
prefiere, en ejercicio de potestades igualmente discrecionales.
De acuerdo con la doctrina legal no hay, ni competencias o potestades absolutamente discrecionales, ni
estas pueden invocarse para impedir el enjuiciamiento de fondo de los actos administrativos. No obstante,
la L.J. muestra que la potestad discrecional, como opuesta a la actividad reglada, es una realidad, pues la
Administracin ante determinadas situaciones dispone de un margen de eleccin, que le permite hacer o no
hacer y, en este segundo caso puede disponer de varias soluciones.
El Tribunal Supremo, reconociendo esa realidad normativa, ha definido la potestad discrecional como "la
capacidad de opcin, sin posibilidad de control jurisdiccional, entre varias soluciones, todas ellas igualmente
vlidas por permitidas por la Ley", o tambin, como "concesin de posibilidades de actuacin, cuyo desarrollo
efectivo es potestativo y queda enteramente en manos de la Administracin".
A) DISCRECIONALIDAD Y CONCEPTOS JURDICOS INDETERMINADOS:
Los conceptos jurdicos indeterminados han sido definidos por el Tribunal Supremo como "aquellos de
definicin normativa necesariamente imprecisa a la que ha de otorgarse alcance y significacin especficos
a la vista de unos hechos concretos", de forma que "su empleo excluye la existencia de varias soluciones
igualmente legtimas, imponiendo como correcta una nica solucin en el caso concreto, resultando, pues,
incompatible con la tcnica de la discrecionalidad (Sentencias de 1979 y 1984).
El Tribunal Supremo tiene declarado que en los supuestos jurdicos indeterminados puede distinguirse a la
hora de su aplicacin o del control judicial entre un crculo de certeza positiva (supuestos que claramente
el motivo de inadmisin del art 40,a) haya de constreirse a consignar cautela en su apreciacin.
d) A las resoluciones tardas porque los actos tcitos producidos por silencio administrativo no son
autnticos actos, por lo que no pueden quedar firmes ni ser confirmados por ningn otro.
e) A los actos que reiteran o confirman otros que o no han sido notificados o lo fueron de forma defectuosa.
3.3. ACTOS FAVORABLES Y ACTOS DE GRAVAMEN.
Hay actos de doble efecto o mixtos, pues mientras para unos son limitadores de derechos, para otros
administrados suponen una ampliacin de su esfera jurdica, como ocurre con las expropiaciones en que el
beneficiario y el expropiado son dos particulares.
A) los actos favorables:
Actos favorables o declarativos de derechos son, los que amplan la esfera jurdica de los particulares. Son
actos fciles de dictar pero difciles de anular o revocar. Por ello no necesitan motivacin respecto de sus
destinatarios ni, en principio, apoyarse en normas con rango de ley. Excepcionalmente pueden ser
retroactivos. Sin embargo, no pueden ser revocados sino a travs de procedimientos formalizados (arts
54, 57 y 102 de la LRJAP y del PAC). Entre los actos administrativos que amplan esta esfera jurdica de
los particulares se incluyen:
1.- Las Admisiones. Son actos cuyo efecto es la inclusin del sujeto en una institucin u organizacin, o en
una categora de personas, para hacerlo participar de algunos derechos o ventajas o del disfrute de
determinados servicios administrativos. Por ejemplo la admisin en la Universidad.
2.- Las Concesiones. Son resoluciones por las que una Administracin transfiere a otros sujetos un derecho
o un poder propio; y aqullas, en que sobre la base de un derecho o poder propios, que quedan de esta forma
limitados, constituye un nuevo derecho o poder en favor de otros. En las concesiones se distingue entre las
llamadas traslativas (ej. concesin de un servicio pblico en el que el concesionario se subroga en la misma
posicin que tendra la Administracin) de las llamadas concesiones constitutivas; en esta categora se
incluiran las de uso excepcional o privativo de dominio pblico (concesin de aguas, minas, etc.).
3.- Las Autorizaciones. Son actos por los que la Administracin confiere al administrado la facultad de
ejercitar un poder o derecho que preexiste a la autorizacin en estado potencial. La autorizacin esta
previamente en el patrimonio o mbito de libertad del particular, pero cuyo ejercicio slo es lcito despus
que la Administracin constata la existencia y lmites del Derecho o de la libertad, o que no existen motivos
contrarios a su plena efectividad. La autorizacin es de uso frecuente en la llamada polica de seguridad
(industrias peligrosas, pasaportes, armas) o en materia urbanstica (licencia de obras) y en general como
tcnica preventiva.
4.- Las Aprobaciones. Son actos por los cuales la Administracin presta eficacia o exigibilidad a otros actos
ya perfeccionados y vlidos. Esta tcnica acta en el campo de los controles administrativos, estando
siempre referida a un acto jurdico. El control que la aprobacin cumple puede tener por objeto verificar
la conveniencia u oportunidad del acto controlado o simplemente su legitimidad o conformidad con el
ordenamiento jurdico.
5.- Las Dispensas. Son actos por los que la Administracin exonera a un administrado o a otra
Administracin del cumplimiento de un deber ya existente. Slo puede tener lugar cuando est prevista en
la ley, ya que se opone a la misma el principio de igualdad. Tambin es un obstculo a la admisin de dispensas
la regla de la inderogabilidad singular de los reglamentos u otras prohibiciones legales expresas de
dispensas como la relativa a la planificacin urbanstica (art 57 de la Ley del Suelo).
El sujeto del que emana la declaracin de voluntad en que el acto administrativo consiste es siempre una
Administracin Pblica, pero que acta siempre a travs de una persona fsica, titular de un rgano. Los
requisitos que deben concurrir son los siguientes:
1.- La regularidad de la investidura de quien figura como titular del rgano es la primera cuestin a
considerar en el elemento subjetivo. Pues cabe que el nombramiento de la autoridad o funcionario no sea
vlido, bien porque ste se haya anticipado o haya sido cesado, porque el rgano este ocupado
fraudulentamente por un impostor, etc. Todos estos supuestos que la doctrina califica como supuestos de
funcionarios, de hecho plantean la cuestin de si debe negarse toda validez a los actos realizados por el
supuesto funcionario, o en aras a la seguridad, debe reconocerse valor a dichos actos siempre que se
adecuen al Derecho en todos los dems elementos.
2.- La actuacin del titular del rgano implica su imparcialidad, es decir, la ausencia de circunstancias que
puedan provocar la parcialidad de la autoridad o servidor y que se concreta en las llamadas causas de
abstencin y de recusacin; la actuacin del funcionario en que concurran motivos de abstencin no implicar
necesariamente la invalidez de los actos en que haya intervenido (arts. 28 y 29 de la LRJAP y del PAC) o
bien nicamente la implicar cuando haya sido determinante de la resolucin adoptada (art 76 de la LRBRL).
Entre estas causas de abstencin y recusacin son:
a) Tener inters personal en el asunto de que se trate.
b) El parentesco de consanguinidad dentro de 4 grado o de afinidad dentro del 2 grado
c) Tener amistad ntima o enemistad manifiesta.
d) Tener relacin de servicio con persona natural o jurdica interesada directamente en el asunto. (art
28). Si en alguna autoridad o servidor de las administraciones pblicas se da alguna de las circunstancias
anteriores deber abstenerse de intervenir, incurriendo en caso contrario en responsabilidad.
3.- Capacidad de obrar del titular del rgano y la ausencia de vicios en el consentimiento, los cuales son
objeto en el Derecho administrativo de distinta valoracin. La incapacidad del funcionario titular del
rgano, por enajenacin mental por ejemplo, o la concurrencia de determinados vicios en su voluntad, como
el dolo o la violencia, tampoco afectaran decisivamente a la validez del acto, si ste desde el punto de vista
objetivo se produce de acuerdo con el ordenamiento jurdico (Garrido).
La infrecuencia de los vicios que afectan al titular del rgano o su irrelevancia cuando el acto se adecua al
ordenamiento lleva a considerar a la competencia del rgano como el elemento fundamental. Esta se define
como la aptitud que se confiere a un rgano de la Administracin para emanar determinados actos jurdicos
en nombre de sta. Ordinariamente las competencias son establecidas por la norma de forma impersonal,
de manera que todos los funcionarios que tienen el mismo empleo ostentan las mismas competencias. La
falta de competencia determina el consiguiente vicio de incompetencia que nuestro Derecho contempla
como susceptible de originar dos tipos de invalidez (nulidad de pleno derecho o simple anulabilidad). El art
62,1 de la LRJAP y del PAC dice "los actos dictados por rganos manifiestamente incompetentes por razn
de la materia o del territorio".
10. La causa y los Presupuestos de hecho.
Distingue la doctrina italiana entre la causa jurdica o causa inmediata de los actos administrativos, que es
el fin tpico de todos los actos de una determinada categora, de la causa natural, remota o finalis, que es
el fin particular que el sujeto se propone al realizar un determinado acto. As, en la concesin la causa
jurdica o inmediata consiste en crear en favor del destinatario del acto un nuevo derecho, mientras que el
motivo o causa remota puede ser muy diverso como la oportunidad de crear un nuevo servicio pblico, de
realizacin de graves irregularidades formales para alcanzar un fin distinto al exigido por la norma, etc.
12. El contenido y los elementos accidentales de los actos administrativos.
Define Zanobini el contenido diciendo que "consiste en aquello que con el acto la autoridad administrativa
entiende disponer, ordenar, permitir, atestiguar o certificar" y distingue con referencia a los
administrativos entre el contenido natural, el implcito y el accidental o eventual, no faltando quienes
reducen esa clasificacin a dos trminos contenido natural y accidental.
a) Contenido natural es aquel cuya existencia sirve para individualizar el acto mismo e impide su confusin
con otros. As el contenido natural de la autorizacin es permitir a una persona ejercitar su derecho; y el
de la expropiacin, el traspaso coactivo de la propiedad.
b) Contenidos accidentales y eventuales de los actos son: l trmino, condicin y modo.
a) El trmino. Es el momento, ordinariamente un da determinado, a partir del cual debe comenzar o cesar
la eficacia del acto. El momento en que el acto administrativo adquiere eficacia es aquel en que alcanza la
perfeccin y la expresin de un trmino distinto sirve para que el acto despliegue sus efectos en un
momento anterior o posterior. (ej. el ascenso de un funcionario con efecto retroactivo en que se produjo
la vacante). El trmino final significa que los efectos del acto terminan en el momento previsto.
b) La condicin. Es la clusula por la que se subordina el comienzo o la cesacin de los efectos de un acto al
cumplimiento de un suceso fortuito o incierto. En el primer caso se habla de condicin suspensiva y en el
segundo de condicin resolutoria, estas se distinguen de las condiciones iuris.
c) El modo. Es una carga especfica impuesta a la persona en cuyo inters se ha dictado el acto, por la cual
se le exige un determinado comportamiento del que depende de la posibilidad de disfrutar de los beneficios
del acto, lo que, sin embargo, no debe confundirse con los deberes que directamente impone la ley como
contenido implcito de aqul.
13. Los elementos formales: procedimiento, declaracin y motivacin.
El procedimiento. Es el conjunto de actuaciones preparatorias y conducentes al acto o resolucin final cuya
finalidad es asegurar el acierto y la eficacia de la Administracin, adems de garantizar los derechos y
libertades de los particulares. El procedimiento es por ello un requisito esencial, que cumple una funcin
anloga al proceso judicial y al procedimiento legislativo. La esencialidad del procedimiento viene impuesta
por el art 53 de la LRJAP y del PAC, "los actos administrativos se producirn por el rgano competente
mediante el procedimiento que, en su caso, estuviese establecido" y por el art 62 que sanciona con la
nulidad de pleno derecho "los actos que fueren dictados prescindiendo total y absolutamente del
procedimiento legalmente establecido".
La regla general sobre la forma de declaracin de los actos administrativos es la exigencia de forma escrita
en trminos anlogos a los exigidos en los actos judiciales, dndose en uno y otro caso la misma justificacin;
los actos administrativos son actos recepticios, que deben documentarse, notificarse o publicarse, porque
son creadores de derechos y deberes dotados de fuerza ejecutoria. La forma escrita es la regla general
cuando se trata de resoluciones tal y como establece el art 55 de la LRJAP y del PAC:
- Los actos administrativos se producirn o consignarn por escrito cuando su naturaleza o circunstancias
no exijan otra forma ms adecuada de expresin o constancia.
- En los casos en que los rganos administrativos su competencia en forma verbal y no se trate de
resoluciones, la constancia escrita del acto, cuando sea necesaria, se efectuarn y firmar por el rgano
As se ha exigido la motivacin ante la solicitud por un particular de una autorizacin que se le deniega
(sentencias de 14 de octubre de 1982, o 26 de noviembre de 1982, o la denegacin de la solicitud de un
permiso de trabajo (sentencia de 6 de octubre de 1983), o de inclusin de una finca en el Registro municipal
de solares (sentencia de 11 de junio de 1976).
La nueva redaccin, de la Ley 30/92 respecto de la LPA, ampla considerablemente la exigencia de
motivacin, que ahora se extiende adems de aquellos actos que afecten a derechos subjetivos a los que lo
hagan a intereses legtimos, englobando por consiguiente cualquier expectativa legtima de un derecho o de
una simple ventaja material o moral.
b) Los que resuelvan procedimientos de revisin de oficio de actos administrativos, recursos
administrativos, reclamaciones previas a la va judicial y procedimientos de arbitraje. Es predicable por
tanto de todos aquellos casos en que la Administracin resuelve sobre la reclamacin de un particular
debiendo pronunciarse expresamente sobre los vicios, si existieran o no, imputados a los actos.
c) Los que se separen del criterio seguido en actuaciones precedentes o del dictamen de rganos
consultivos.
Entiende Gonzlez Prez aplicable la exigencia de motivacin no slo a los actos definitivos sino tambin a
los de trmite, toda vez que no aparecen expresamente excludos.
La razn ltima del precepto es el control de legalidad que la motivacin exige se dirige a impedir una
arbitrariedad encubierta frente a criterios a los que, por su habitualidad o especial fundamentacin, ha de
atribuirse una cierta presuncin de acierto y de ser conformes con la legalidad.
La jurisprudencia entiende aplicable el requisito de la motivacin a la resolucin que se aparta de la
propuesta de resolucin (sentencia de 29 de septiembre de 1988), pero no a aquellos casos en que
existiendo en un mismo procedimiento in-formes contrapuestos se opta por los criterios de uno de ellos
(sentencia de 16 de junio de 1964).
d) Los acuerdos de suspensin de actos, cualquiera que sea el motivo de sta y los acuerdos de tramitacin
de urgencia o de ampliacin de plazos. El fundamento radica en la excepcionalidad que la suspensin su-pone
frente al principio general de ejecutividad o la excepcin a los principios generales del procedimiento en el
caso de am-pliacin de plazos o reduccin de los mismos.
e) Los que se dicten en el ejercicio de potestades discrecionales, as como los que deban serlo en virtud de
disposicin legal o reglamentaria expresa.
La referencia a la motivacin de los actos discrecionales ha sido includa tras la sugerencia realizada al
respecto por el Consejo de Estado en su dictamen sobre el ante-proyecto de Ley.
Se invierte as la voluntad de la Ley que se manifestaba en el prrafo 2 del artculo 43 de la LPA que
exceptuaba de motivacin los actos discrecionales en materia de polica de informacin y que era
incompatible con la esencia del Estado de Derecho.
La segunda parte del precepto obraba en el artculo 43 aadiendo el nuevo artculo 54 a las disposiciones
legales las reglamenta-rias y exigiendo que el requisito de motivacin se establezca en forma expresa.
Por ltimo debemos hacer referencia al apartado 2 del artculo 54.
Dicho apartado no excluye de motivacin los acuerdos adoptados por los Tribunales calificadores en
procedimientos de seleccin o de concurrencia competitiva, pues son sin duda limitativos de derecho o al
menos de intereses legtimos respecto a los no se-leccionados, pero s atiende a las peculiaridades de estos
proce-dimientos recogiendo el criterio reiterado de la jurisprudencia que remite la regulacin formal de
aqullos a las respectivas convocatorias. Debe tenerse adems en cuenta que tanto el Tribu-nal
Constitucional en su sentencia 39/83, de 16 de mayo, como el Tribunal Supremo, entre las ms recientes
las sentencias de 24 de septiembre de 1980, 7 de abril de 1986, 17 de diciembre de 1986, recogen la
exclusin de control jurisdiccional de la decisin adoptada por el Tribunal calificador en la evaluacin de la
capacidad tcnica del opositor o concursante ("discrecionalidad tcnica").
7.2. La notificacin y la publicacin
Es el modo de comunicar a los ciudadanos, personal o colectivamente, la existencia del acto administrativo,
lo que constituye un requisito fundamental para la seguridad jurdica, y una con-dicin legal de la que
depende la eficacia del acto. la notifi-cacin es un deber jurdico del rgano que dict el acto, que no afecta
a la validez del acto pero s a su eficacia que quedar demorada cuando ... est supeditada a su notificacin
o publicacin".
La propia jurisprudencia, en su abundantsimo tratamiento de las notificaciones, ha recogido la finalidad de
la notificacin, como el medio de asegurar el verdadero, real e ntegro conocimiento por parte de los
destinatarios de los actos administrativos, de su verdadero contenido. A travs de la notificacin se
pretende asegurar el conocimiento exacto y autntico de los actos admi-nistrativos.
En cuanto a los elementos subjetivos de la notificacin habr de cursarse por el rgano competente, que
hubiera dictado el acto administrativo o, en su defecto, por cualquier otro.
Por el hecho de que el acto no haya sido notificado por el rgano competente, no pierde eficacia, y en todo
caso estaramos ante un supuesto de irregularidad formal, carente de trascendencia como para provocar
la anulabilidad.
En cuanto al sujeto pasivo segn dispone el artculo 58.1, se notificarn a los interesados las resoluciones
y actos administrativos que afecten a sus derechos e intereses. El artculo 31 de la LRJPAC contiene un
concepto amplio de interesado, que es plenamente aplicable en el mbito de las notificaciones, mxime si lo
que se pretende es garantizar el derecho de todos los afectados a la tutela y defensa de sus intereses y
derechos.
Asimismo, los interesados pueden vlidamente actuar por medio de representantes, legales o voluntarios,
que podrn actuar como receptores de las notificaciones.
El plazo de 10 das es indicativo, pues lo importante es que efectivamente se haga la notificacin. Si el plazo
es mayor ser en todo caso un error no invalidante.
El contenido de la notificacin est en el artculo 58.2, y es muy importante que consten todos los elementos
pues en caso contrario la notificacin es defectuosa y no produce efectos. El contenido de toda notificacin
son los siguientes:
a) Texto ntegro de la resolucin. Se trata de una exigencia lgica, pues si lo que se pretende es garantizar
el conocimiento por parte del interesado de la resolucin o acto que le afecta, slo conociendo ntegramente
el contenido del acto podr ste ejercitar los derechos de defensa de sus intereses.
b) Indicacin de si el acto es o no definitivo en la va administrativa. Parece desprenderse del trmino
empleado la utilizacin como equiparable de definitivo y causar estado en va administrativa, pero, de una
interpretacin conjunta de este apartado con el posterior, se deducira la exigencia de que en todo caso se
haga constar la condicin del acto y su susceptibilidad de ser recurrido o no.
c) Recursos procedentes, rgano ante el que hubieran de presentares y plazos para interponerlos.
Este requisito es exigible tanto de los actos administrativos definitivos y no firmes - esto es, aquellos
resolutorios que no agotan la va administrativa- como de los actos administrativos definitivos y firmes en
va administrativa. Quiz sea sta una de los principales motivos de impugnacin de los actos
administrativos, cuando la notificacin cumple los dems requisitos exigidos en la ley. El incumplimiento del
mismo es supuesto de nulidad
La notificacin defectuosa solo puede convalidarse si el interesado manifiesta haber conocido la resolucin
o acto por otros medios o interpone un recurso. (Artculo 58.3).
texto de la Ley la idea del domicilio, pero del juego de los apartados 1 y 2 del artculo 59 se deducen las
siguientes notas:
El lugar habitual para practicar las notificaciones, cuando no se hubiera sealado otro, ser el domicilio del
interesado; al margen del domicilio, las notificaciones se podrn hacer en cualquier lugar, siempre y cuando
se garantice fehacientemente la recepcin por el destinatario del acto notificado, de lo cual habr de
guardarse constancia en el expediente.
Cuando se realiza la notificacin en el domicilio del interesado se presentan dos posibilidades:
a) Que se entienda con el propio interesado. Como se desprende de una interpretacin a sensu contrario
de los artculos 58.2, prrafo segundo, de la LRJPAC y 271 del Reglamento de Correos, si la notificacin se
entregara al propio destinatario, no ser necesario consignar en la libreta de entrega o en el acuso de
recibo la identidad del recibidor, sin perjuicio de que por razones de seguridad jurdica es conveniente que
aun en estos casos se deje constancia en uno de estos dos instrumentos, y preferiblemente en los dos, de
la identidad del receptor. Como seala el Tribunal Supremo en sentencias de 28 de mayo de 1991 y 11 de
diciembre de 1991, "la mera afirmacin de ignorarse de quin es la firma estampada en la tarjeta verde de
aviso de recibo no es suficiente para destruir la presuncin de validez", y cuando el interesado niega que la
firma que aparece en el documento es la suya no se encuentra ante un hecho negativo a efectos probatorios
porque "era perfectamente accesible a la pericial caligrfica" (STS de 11 de diciembre de 1991). An as,
el TS viene manteniendo la necesidad de hacer constar si el firmante que recibe el certificado es el propio
destinatario (SSTS de 17 de febrero de 1984, 3 de diciembre de 1984 y 17 de junio de 1988).
b) A travs de tercero.
El artculo 59.2, prrafo segundo, trata de resolver el problema que se produce cuando, ante la ausencia
de una persona de su domicilio, se hace imposible la notificacin personal de los actos administrativos, de
modo que mediante un juego de presunciones se atribuye a quien se haya presente en su domicilio el valor
de "representante", presumindose de la permanencia en el domicilio del interesado un vnculo estrecho
que genera una comunicacin. Y sobre la base de este vnculo y la consiguiente comunicacin se presume el
conocimiento por el interesado del acto notificado
Son varias las cuestiones que plantea esta forma de constancia:
1. La notificacin debe haberse intentado en el domicilio del interesado. Esto no significa que el domicilio
sea en la actualidad el lugar donde han de practicarse las notificaciones, como ya se ha expuesto en pginas
anteriores, sino que la aplicabilidad de esta regla del artculo 59.2, prrafo segundo, est condicionada a
las notificaciones que se hubieran practicado en el domicilio del destinatario.
2. Podr hacerse cargo de la notificacin cualquier persona que se encuentre en el domicilio del interesado.
La ley actual, al igual que la anterior ley de Procedimiento de 1958, no contiene reglas especficas sobre la
capacidad del receptor. Por el contrario, la nueva ley de procedimiento sigue los criterios tradicionales,
esto es, admitir la recepcin por cualquier persona que se encuentre en el domicilio del destinatario, sin
restriccin alguna por razn de capacidad. Ante esta situacin y sin perjuicio de que pueda aclararse en el
futuro por el desarrollo normativo de los preceptos afectados, parece necesario plantearse la vigencia de
las autolimitaciones impuestas por las disposiciones inferiores.
En lo referente al rechazo de la notificacin dice el artculo 59.3:
"3. Cuando el interesado o su representante rechace la notificacin de una actuacin administrativa, se
har constar en el expediente, especificndose las circunstancias del intento de notificacin y se tendr
por efectuado el trmite siguindose el procedimiento".
Pero debe tenerse en cuenta que este tipo de actividad unilateral y formalizada dirigida a la produccin de
actos es tambin desarrollada por otros poderes pblicos distintos de las Administraciones pblicas: el
Congreso de los Diputados y el Senado, el Tribunal Constitucional, el Defensor del Pueblo y el Tribunal de
3
Cuentas, el Consejo General del Poder Judicial, y la Administracin electoral, sin perjuicio de sus funciones
constitucionales tpicas, desarrollan actividades materialmente administrativas con carcter instrumental
para la administracin y gestin de su personal, as como de su patrimonio. En estos casos se produce una
asimilacin en su tratamiento adaptndose en su desarrollo y sometimiento a control a la normativa propia
y especfica de las Administraciones pblicas.
Es actividad administrativa en sentido objetivo, pues de actividad de las Administraciones pblicas en
rgimen de Derecho administrativo se trata. No obstante dentro de ella destaca la dirigida a la produccin
precisamente de actos administrativos, pues la actuacin administrativa formalizada puede tener por
objeto, en funcin de la potestad administrativa que se ejercite, la aludida produccin de actos
administrativos, la elaboracin de disposiciones administrativas (reglamentos) o la celebracin de
contratos. Dentro de estas tres manifestaciones jurdicas tpicas de la referida actuacin de las
Administraciones pblicas las dos ltimas se diferencian ntidamente de la primera, bien por no tratarse
de una actividad unilateral (como sucede en el caso de los contratos), bien por estar dirigida a la produccin
de disposiciones de carcter general (los reglamentos, siguiendo un cauce procedimental especfico). Por lo
tanto, el procedimiento administrativo se refiere, en sentido tcnico-jurdico, a supuestos en los que la
actividad administrativa se centra en la aplicacin del Derecho objetivo mediante una declaracin cuya
lgica y eficacia se circunscribe a un supuesto concreto, esto es, se trata de la realizacin concreta del
Derecho de forma tpica a travs de los actos administrativos.
88. Los procedimientos administrativos consisten en un conjunto de actuaciones efectuadas en orden
legalmente predeterminado y reflejadas documentalmente en los correspondientes expedientes
administrativos, y que se dirigen a preparar y prefigurar la declaracin final resolutoria con relevancia
jurdica que resuelven el procedimiento.
Caractersticas y fines del procedimiento administrativo 4 En tanto el procedimiento administrativo est
compuesto por un conjunto de actos, cada uno de ellos conserva su propia individualidad, lo que implica que
su rgimen y su naturaleza sean diferentes. Dentro de stos se pueden distinguir los actos preparatorios
o de trmite de los actos resolutorios o definitivos del correspondiente procedimiento.
Los primeros, es decir, los de trmite, son actos interconectados y anudados causalmente con la finalidad
comn de preparar la resolucin final del procedimiento, lo que explica la improcedencia de los recursos
contra ellos excepto en determinados supuestos (que son los llamados actos de trmite cualificados):
cuando decidan directa o indirectamente el fondo del asunto, determinen la imposibilidad de continuar el
procedimiento, o cuando produzcan indefensin o un perjuicio irreparable (art. 107 LRJPAC). Conforme a
esta arquitectura, el acto resolutorio o final subsume los efectos jurdicos de todos los anteriores.
Los procedimientos administrativos responde a una serie de fines especficos entre los que destacan los
siguientes:
1. Garantizar, gracias a su formalizacin, el sometimiento pleno a la Ley y al Derecho de las actuaciones
administrativa con relevancia jurdica directa sobre la esfera jurdica de los ciudadanos, tal y como se
deriva del artculo 103 CE y lo exige especficamente el artculo 105 CE, lo que responde a la clusula de
Estado de Derecho;
2. Permitir mediante la uniformizacin y racionalizacin de la actividad administrativa, la satisfaccin de
las necesidades colectivas de forma rpida, gil y flexible, conforme al principio de eficacia (art. 103 CE)
al que debe responder la Administracin propia de un Estado social;
3. Posibilitar la participacin de los particulares en la toma de decisiones del poder pblico administrativo,
en tanto que derecho fundamental proclamado por el artculo 23 CE y requisito derivado del contenido del
artculo 105 CE, el cual impone la audiencia de los ciudadanos afectados en el procedimiento de 5
elaboracin de las disposiciones administrativas, y la de los interesados en el procedimiento de produccin
de los actos administrativos, como corresponde a un Estado democrtico de Derecho.
mediante el cual las Administraciones pblicas cumplen las funciones constitucionales que les son propias,
sirviendo al inters general con objetividad y eficacia. Por lo tanto, la posicin de la Administracin en el
procedimiento es acorde con su condicin de poder pblico constituido y con las funciones que
constitucionalmente tiene encomendadas. En este sentido se distingue el procedimiento administrativo del
proceso judicial, ya que sus respectivos principios, fines y su estructura son radicalmente distintos, aunque
quepan paralelismos.
Principios estructurales del procedimiento administrativo
Las caractersticas propias de la estructura del procedimiento administrativo pueden apreciarse en los
principios que lo informan:
1. Principio inquisitivo. La Administracin actuante tiene reconocidas en la LRJPAC amplias facultades con
respecto a la iniciacin, el impulso y la direccin de las actuaciones procedimentales en una posicin similar
a la del Juez en la fase instructora o sumarial del proceso penal: apreciacin de la conveniencia de la
apertura del procedimiento e incoacin de oficio (art. 69.2); despacho ordenado de asuntos, impulsando y
dando celeridad a los procedimientos (arts. 74 y 75); instruccin de oficio, acordando los actos necesarios
para la determinacin, el conocimiento y la comprobacin de los datos necesarios para la resolucin (art.
78); acuerdo, por iniciativa propia, de la apertura de un perodo de prueba (art. 11
80); y resolucin, decidiendo todas las cuestiones derivadas del procedimiento y no slo las planteadas por
los interesados (art. 89).
2. Principio de contradiccin. Este principio que posibilita la defensa de los derechos e intereses de los
particulares se reconoce con carcter general en el art. 85.3 LRJPC, as como, de forma especfica, en
previsiones concretas: los interesados puedan provocar la actuacin administrativa y, en todo caso,
participar en el procedimiento (arts. 31, 35, 70 y 85.2); asimismo tienen derecho a conocer el estado de
tramitacin del procedimiento, a formular alegaciones, a aportar documentos en cualquier momento, a
proponer las actuaciones instructoras que requieran su intervencin, que debern realizarse, en todo caso,
en la forma que les resulte ms cmoda y compatible con sus obligaciones laborales o profesionales (arts.
35, 78.1, 79.1 y 85); asimismo, estn facultados para alegar defectos de tramitacin en cualquier momento
(art. 79.2); pueden proponer la prctica de prueba y asistir a su verificacin (art. 81); debe drseles trmite
especfico de vista y audiencia (art. 84), con independencia del trmite de informacin pblica, y de otras
formas, medios y cauces de participacin (art. 85); asimismo, tienen derecho a una resolucin expresa en
tiempo y congruente con sus peticiones, de suerte que las no debatidas deben someterse a contradiccin
para su inclusin vlida en dicha resolucin (art. 42, 44 y 89).
3. Principio de participacin en el ejercicio de las potestades administrativas, en tanto se prev la
posibilidad de la resolucin del procedimiento por pactos, acuerdos, convenios o contratos entre la
Administracin actuante y responsable del procedimiento y los interesados en ste, conforme al artculo
88 LRJPAC.
4. Principio de igualdad, que se refiere a los interesados en el procedimiento no a la relacin entre la
Administracin y los ciudadanos o interesados, conforme dispone el artculo 85.3 LRJPAC, que exige del
rgano instructor que adopte las medidas necesarias para lograr el pleno respeto a los principios de
contradiccin y de igualdad de los interesados en el procedimiento. 12 ; y, por otra, el derecho de acceso y
conocimiento de los registros y documentos archivados, dispuesto en el . 13 y LRJPAC). 14
consanguinidad o compartir despacho profesional o estar asociado con stos; tener amistad ntima o
enemistad manifiesta; haber tenido intervencin como perito o como testigo; o tener relacin de servicio
con persona natural o jurdica interesada directamente en el asunto o haberle prestado en los dos ltimos
aos servicios profesionales.
Cuando concurra en ellos alguna de las circunstancias sealadas, las autoridades y, en general, el personal
al servicio de la Administracin afectados por las mismas debern abstenerse de intervenir en el
procedimiento y comunicarlo as a su superior jerrquico inmediato para que resuelva lo procedente (art.
28.1 LRJPAC). Por su parte, dicho superior puede ordenarles, de oficio, que se abstengan de dicha
intervencin (art. 28.4 LRJPAC). La no abstencin, cuando proceda, no determina por si sola la invalidez de
los actos en que se haya concretado la intervencin indebida, ya que debe vincularse a la produccin de
1.2. Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan resultar afectados por la
decisin que en el mismo se adopte. A ellos deben sumarse, por consecuencia de lo dispuesto en el art. 34
LRJPAC, los que tengan intereses directos, categora ms especfica que la de inters legtima y que segn
la jurisprudencia abarca situaciones en las que, de prosperar la pretensin de su titular, bien se obtendra
un beneficio, bien se dejara de sufrir un perjuicio efectivo, de carcter material o jurdico, derivado
directamente del acto de la Administracin de que se trate.
Con respecto a todos estos interesados se impone la obligacin de la identificacin sea por la propia
Administracin o mediante la colaboracin de otros interesados de posibles interesados necesarios, y, 17
). Esta obligacin se satisface mediante el otorgamiento de la posibilidad de intervenir en el procedimiento,
por lo que la comparecencia efectiva y participacin activa dependen exclusivamente de su propia voluntad.
18
salvo manifestacin expresa en contra. Por excepcin, rige la regla de la acreditacin de la representacin
por cualquier medio vlido en Derecho que deje constancia fidedigna o mediante declaracin en
comparecencia personal del interesado, en los siguientes supuestos: formulacin de solicitudes,
formalizacin de recursos, desistimiento de acciones y renuncia a derechos. En todo caso la falta de
acreditacin de la representacin puede subsanarse.
La representacin tambin se aplica en los casos de intervencin directa de varios interesados en los que,
por razn del principio de celeridad y agilidad, se debe designar a un representante de entre ellos y, en
caso de que no se haya designado, las actuaciones se entendern con aqul que figure en primer trmino en
el escrito de iniciacin (art. 33).
La representacin es tambin posible a travs de medios electrnicos (art. 23 LAE), pero en este caso se
rige por un normas especficas que han desarrollado un sistema de apoderamiento electrnico que queda
inscrita en un registro11 .
11 El apoderamiento electrnico consiste en una habilitacin que los ciudadanos pueden otorgar a terceros
para actuar en su nombre en determinados trmites o actuaciones por medios electrnicos ante la
Administracin General del Estado y/o sus organismos pblicos vinculados o dependientes. El Registro
Electrnico de Apoderamientos. creado por el articulo 15 del Real Decreto 1671/2009, por el que se
desarrolla parcialmente la LAE, permite hacer constar las representaciones que los ciudadanos otorguen a
terceros para actuar en su nombre.
6.4. LOS DERECHOS Y DEBERES DE LOS CIUDADANOS EN SUS RELACIONES CON LAS
ADMINISTRACIONES PBLICAS
Los derechos y deberes de los ciudadanos
96. Al margen de los derechos materiales relacionados con el objeto de cada uno de los procedimientos
administrativo en particular, el hecho de que en su seno se desarrolle una verdadera relacin jurdicoprocedimental
19
entre la Administracin actuante y los interesados presupone la existencia de unos derechos y obligaciones
formales vinculados al propio procedimiento.
Con respecto a estas ltimas, las obligaciones y deberes de los ciudadanos vinculados al procedimiento
administrativo se formulan de forma muy genrica en tanto se dispone, por una parte, la obligacin de
facilitar a la Administracin informes, inspecciones y otros actos de investigacin slo en los casos
previstos en la Ley (art. 39 LRJPAC). En el mismo sentido se establece la obligacin de comparecencia en
las oficinas pblicas previa citacin y nicamente cuando as est previsto en una Ley (art. 40 LRJPAC).
Por lo que respecta a los derechos de los interesados y de los ciudadanos se encuentran ms desarrollados,
tal y como se puede apreciar en la enumeracin contenida en el artculo 35 LRJPAC. Este artculo da inicio
al Ttulo V sobre la actividad de las Administraciones pblicas, lo que pone de manifiesto el cambio de
actitud en el tratamiento de los particulares, que han pasado de ser simples administrados a ser
considerados ciudadanos o interesados titulares de derechos.
El derecho de acceso a la informacin en poder de la Administraci
97. El principio de transparencia de la actividad administrativa y la necesaria publicidad de determinadas
actuaciones se articulan, en primer lugar, a travs del derecho de acceso a las actuaciones en curso que
reconoce el artculo 35 a) LRJPAC. Se configura formalmente como un derecho a conocer, en cualquier
momento, el estado de la tramitacin de los procedimientos en los que tengan la condicin de interesados,
y obtener copias de documentos contenidos. Se limita as exclusivamente a los interesados en
procedimientos en curso. Este derecho se encuentra sometido a las mismas limitaciones y condiciones
propias del derecho de acceso a archivos y registros, especificadas en el artculo 37 LRJPAC y que se
analizan a continuacin. En este mismo sentido el artculo 6.2 d) y e) LAE reconoce un derecho anlogo a
conocer por
20
medios electrnicos el estado de tramitacin de los procedimientos y a obtener copias electrnicas de los
documentos electrnicos.
En segundo lugar, el derecho de acceso a los registros y archivos de las Administraciones pblicas se
reconoce en los artculos 35 h) y 37 LRJPAC en desarrollo de la reserva de Ley dispuesta en el artculo 105
b) CE. Se trata de un derecho reconocido a todos los ciudadanos y se refiere a registros y documentos que,
formando parte de un expediente, obren en archivos administrativos, siempre que correspondan a
procedimientos terminados en la fecha de su solicitud (art. 37.1 LRJPAC). Este derecho de acceso tiene un
alcance comn con respecto a todos los archivos y registros administrativos, si bien se encuentra
especficamente regulado en determinados mbitos: materias clasificadas, datos sanitarios, rgimen
electoral, datos estadsticos, Registro Civil, Registro Central de Penados y Rebeldes, y archivos histricos.
Si bien se trata de un derecho reconocido a todos los ciudadanos, deben tenerse en cuenta las restricciones
existentes en su mbito subjetivo, en primer lugar, por lo que respecta al acceso a los documentos que
contengan datos referentes a la intimidad de las personas, que se encuentra reservado a stas, y a los que
se aplica lo dispuesto en la normativa de proteccin de datos.
Asimismo, otra limitacin se deriva de la presencia de documentos de carcter nominativo que restringe el
derecho de acceso a sus titulares y a terceros que acrediten un inters legtimo y directo en la medida que
sea necesario para el ejercicio de derechos de los ciudadanos, adems de excluirlo en todo caso, cuando se
trate de procedimientos de carcter sancionador o disciplinario. A ello se aade la posibilidad de denegar
motivadamente el ejercicio del derecho, en cualquier caso, cuando prevalezcan razones de inters pblico
o intereses de tercero ms dignos de proteccin.
Tambin se establecen limitaciones por lo que respecta a la dimensin objetiva del derecho de acceso a
archivos y registros, ya que se establece que no podr ser ejercido con respecto a los expedientes que
contengan informacin 21
relativa a: i) las actuaciones del Gobierno del Estado o de las Comunidades Autnomas en el ejercicio de
sus competencias constitucionales no sujetas al Derecho Administrativo; ii) a la defensa nacional o la
seguridad del Estado; iii) los tramitados para la investigacin de los delitos, cuando pudiera ponerse en
peligro la proteccin de los derechos y libertades de terceros o las necesidades de las investigaciones que
se estn realizando; iv) los relativos a las materias protegidas por el secreto comercial o industrial; y v) los
relativos a actuaciones administrativas derivadas de la poltica monetaria.
Por otra parte, el derecho de acceso a archivos y registros se encuentra igualmente limitado por las
exigencias relativas a las condiciones para su ejercicio, que se pueden concretar en tres: el acceso indirecto
a los archivos y documentos, salvo por razones de investigacin histrica, etc.; la necesidad de una solicitud
individualizada en la que se especifiquen los documentos que se desean consultar; y la posibilidad de
articular el acceso de forma indirecta a travs de la obtencin de copias o certificados de los documentos
previo pago. En todo caso este derecho debe ser ejercido por los particulares de forma que no se vea
afectada la eficacia del funcionamiento de los servicios pblicos.
comunicacin.
El derecho de acceso por medios electrnicos a la AAPP
Se gener as una gran asimetra dando lugar a un modelo de islas en el que determinados procedimientos
se encontraban muy avanzados en algunas Administraciones (como es el caso de la recaudacin de tributos
por parte de la Agencia Estatal Tributaria o la gestin de la Seguridad Social) mientras que la mayora
permaneca anclada en el uso de instrumentos tradicionales.
La LAE vino a dar un impulso definitivo al desarrollo de la llamada administracin electrnica mediante la
consagracin del derecho a que los ciudadanos puedan comunicarse con las Administraciones Pblicas por
medios electrnicos. El reconocimiento de este derecho implica, por de pronto, la obligacin de stas de
dotarse de los medios electrnicos para que pueda ejercerse. Asimismo dicho reconocimiento suscita la
necesaria adaptacin de los derechos reconocidos con respecto al procedimiento tradicional (por ejemplo
el derecho de acceso al mismo y a sus documentos), as como la aparicin de o vinculacin por nuevos
derechos (como los correspondientes a la privacidad de los datos que se facilitan en relacin con un
expediente concreto). En general, la progresiva utilizacin de comunicaciones electrnicas, derivada del
reconocimiento este derecho obliga a las Administraciones, no slo a adaptarse a una nueva forma de
relacionarse con los ciudadanos, sino tambin a adecuar sus formas de actuacin y tramitacin de los
expedientes y, en general, de los procedimientos a la nueva realidad que imponen las nuevas tecnologas. 26
La LAE dispone as unos nuevos fundamentos radicales de la actividad de las todas Administraciones
Pblicas que se suman a los dispuestos en el procedimiento administrativo comn por la LRJPAC. De este
modo surge un modelo de actuacin administrativa electrnica que, a pesar de estar regulada en una norma
diferenciada como es la LAE, no es distinta ni alternativa a la dispuesta por la LRJPAC sino que es una
modalidad de sta que resulta normativamente adaptada por razn de los medios electrnicos que se
emplean. Conforme a este diseo se explica que la mayor parte de la LAE tenga carcter bsico ya que
pretende garantizar los derechos de los ciudadanos que relacionan con las Administraciones mediante
tecnologas de informacin, por lo que se procura un tratamiento comn ante ellas, as como garantizar la
validez y eficacia de la actividad administrativa ejercida a travs de estos medios en condiciones de
seguridad jurdica.
Por ello se entiende que el contenido de la LAE vaya ms all de la exclusiva regulacin del procedimiento
ya que, a partir del reconocimiento del derecho de los ciudadanos a relacionarse con las Administraciones
pblicas por medios electrnicos (Ttulo I) y de la consiguiente obligacin de incorporar tecnologas de la
informacin a su actividad, las Administraciones Pblicas se someten a una normativa especfica que
dispone, con la misma sistemtica que la LRJPAC, un rgimen jurdico de la administracin electrnica
(Ttulo II) y una regulacin de los procedimientos gestionados electrnicamente (Ttulo III), a lo que se
aaden medidas de cooperacin entre Administraciones para el impulso de la administracin electrnica
(Ttulo IV).
El contenido bsico de la LAE ha sido desarrollado tanto para la Administracin General del Estado y los
organismos pblicos vinculados o dependientes de ste13 , como, por otra, por parte de las CCAA que lo
han
13 Para la Administracin General del Estado rige el Real Decreto 1671/2009, de 6 de noviembre. 27 . 28
condiciones de validez, efectos, etc., as como la gestin electrnica de los procedimientos especificando
las particularidades con respecto a la iniciacin, instruccin y terminacin de los procedimientos
electrnicos.
Por lo que respecta a los derechos relativos al acceso electrnico de los ciudadanos a las Administraciones
Pblicas se parte del derecho de los ciudadanos a relacionarse por medios electrnicos con las
Administraciones Pblicas (art. 6 LAE) el cual no es exigible de forma inmediata ni absoluta. Por lo tanto,
no cabe pensar que sea posible utilizar desde su aprobacin cualquier medio electrnico y pretende que
tenga plena validez (por ejemplo, un mensaje de correo electrnico).
En primer lugar, la LAE previ una adaptacin progresiva de las Administraciones Pblicas para el ejercicio
de los derechos reconocidos en la misma (disposicin adicional tercera). En el mbito de la Administracin
General del Estado y los organismos pblicos vinculados o dependientes, estos derechos pueden ser
ejercidos en relacin con la totalidad de los procedimientos y actuaciones de su competencia a partir del
31 de diciembre de 2009. En cambio en el mbito de las Comunidades Autnomas y de las Entidades Locales,
dichos derechos podrn ser ejercidos desde dicha fecha siempre que lo permitan sus disponibilidades
presupuestarias, excepto para los procedimientos relacionados con la prestacin o el establecimiento para
la prestacin de actividades de servicios16 .
16 Par todas las Administraciones publicas, con respecto a los procedimientos y trmites que supeditan el
acceso a una actividad de servicios y su ejercicio (que constituyen una gran mayora), existe el derecho
frente a todas las Administraciones y con independencia de la situacin presupuestaria a obtener
determinada informacin sobre los requisitos de los prestadores, medios de acceso a la registros y bases
de datos de los prestadores, vas de impugnacin y las asociaciones existentes por medios electrnicos a
travs de una ventanilla nica, y, asimismo, dichos procedimientos y trmites podrn realizarse
electrnicamente y a distancia salvo que se trate de la inspeccin del lugar o del equipo que se utiliza en la
prestacin del servicio (art. 6.3 LAE y arts. 18.4 y 19 Ley 17/2009, de 23 de noviembre, sobre el libre
acceso a las actividades de servicios y su ejercicio).
Todas estas previsiones conducen a que pueda afirmarse que actualmente existe un derecho a la
administracin electrnica que ha obligado a 29
adoptar las normas y disposiciones necesarias para permitir el ejercicio de estos derechos en los trminos
previstos en la propia LAE.
Por otra parte, el ejercicio del derecho al acceso electrnico a las Administraciones Pblicas se encuentra
sometido a las propias condiciones y lmites previstos en la LAE. Por lo tanto, no cabe pensar que sea posible
utilizar desde su aprobacin cualquier medio electrnico y pretender que tenga plena validez (por ejemplo,
un mensaje de correo electrnico enviado a una direccin de una Administracin pblica). As, los medios
electrnicos que se pueden emplear para las comunicaciones electrnicas con las Administraciones Pblicas
son aquellos reconocidos y aprobados por stas. Adems su utilizacin deber llevarse a cabo respetando
en las condiciones establecidas para garantizar la autenticidad e identidad de los interlocutores y a travs
de las propias.
En este sentido, para un adecuado funcionamiento de la administracin electrnica a lo largo de la LAE, se
disponen de las medidas necesarias para el empleo de los medios electrnicos sea seguro, para que no sean
ms vulnerables que las comunicaciones ordinarias y aprovechen todo el potencial que en este sentido
ofrecen los avances tecnolgicos, e interoperable, de modo que puedan ser empleados por los ciudadanos
ante las distintas Administraciones y que stas se puedan comunicarse entre si. Las condiciones de
seguridad e interoperabilidad son comunes para todas las Administraciones pblicas conforme a lo
dispuesto en el Esquena Nacional de Seguridad y en el Esquema Nacional de Interoperabilidad aprobados
por los Reales Decretos 3/2010 y 4/2010, de 8 de enero.
Sin perjuicio de las referencias que se hagan en otras lecciones, interesa ahora destacar los derechos de
acceso electrnico que se reconocen a los ciudadanos y los criterios que vinculan a las Administraciones
pblicas para la gestin electrnica de los procedimientos. 30 . 31
trabajo interno en los que se pone de manifiesto el impacto que tienen estos medios sobre las actuaciones
procedimentales (artculo 34 LAE).
6.5. LOS ELEMENTOS TEMPORALES: TRMINOS Y PLAZOS
101. La ordenacin del procedimiento se desarrolla necesariamente en una dimensin temporal, por lo que
debe tenerse en cuenta lo dispuesto con respecto a los trminos y plazos y su cmputo que se contienen en
el Captulo II del Ttulo IV LRJPAC. Los trminos y plazos obligan por igual a las autoridades y personal de
las Administraciones pblicas y a los interesados en los correspondientes procedimientos (art. 47 LRJPAC).
Estos se refieren a los trmites que integran los diversos procedimientos, que varan en funcin de la
regulacin del procedimiento especfico de que se trate y de las circunstancias del caso concreto, las cuales
determinan los trmites pertinentes y la duracin de los mismos.
La obligatoriedad de los plazos
102. El cmputo de los trminos y plazos depende de la forma en que stos hayan sido fijados en la
normativa o en el acto correspondiente (art. 48.1 LRJPAC). El cmputo de los sealados por das se
entiende, con carcter general y siempre que no medie manifestacin expresa en contrario, que lo son por
das hbiles, excluyndose del cmputo los domingos y los declarados festivos. En caso contrario, los plazos
por das naturales deben ser expresamente as fijados y, adems, debe hacerse constar en las
correspondientes notificaciones, en cuyo caso cuentan todos los das, hbiles e inhbiles. El cmputo de los
sealados por meses o aos se verifica de fecha a fecha, expirando el ltimo da del mes cuando en ste no
haya da equivalente al de comienzo del cmputo.
El cmputo de los trminos y plazos 32 Unos y otros plazos comienzan a computarse a partir del da
siguiente a aqul en que tenga lugar la notificacin o publicacin del acto de que se trate, o desde el da
siguiente a aqul en que se produzca la estimacin o desestimacin por silencio administrativo.
Estos plazos expiran siempre en da hbil, de manera que si el ltimo da del cmputo es inhbil el plazo se
entiende prorrogado al da siguiente hbil. Cuando un da sea hbil en el Municipio o la Comunidad Autnoma
de residencia del interesado e inhbil en la sede del rgano administrativo competente, o a la inversa, se
considera inhbil siempre y en todo caso.
Los das inhbiles son distintos a los das laborables, ya que no coinciden con el rgimen de funcionamiento
de los centros de trabajo de las Administraciones pblicas registros, etc.; y tampoco coinciden con los
plazos procesales que no incluyen ni el mes de agosto ni los sbados.
La identificacin de los das inhbiles presenta una dificultad aadida derivada de los das declarados
festivos, por lo que las Administraciones General del Estado y de las Comunidades Autnomas deben
establecer y publicar un calendario de das inhbiles a efectos de cmputo de plazos, conforme al calendario
laboral oficial y comprendiendo el de las Comunidades Autnomas los das inhbiles a nivel municipal.
Por ltimo, debe tenerse en cuenta que cuando los trmites se realizan a travs de medios electrnicos
ante los registros electrnicos, el cmputo de los trminos y plazos se modula en el artculo 26 LAE
atendiendo a sus caractersticas (naturaleza virtual, funcionamiento veinticuatro horas al da todos los das
del ao). Por ello se dispone que los registros electrnicos se rijan a efectos de cmputo de los plazos
imputables tanto a los interesados como a las Administraciones Pblicas por la fecha y hora oficial de la
sede electrnica de acceso, que es precisamente la que determina los das que se consideran inhbiles, que
son, adems, los nicos que rigen ya que no se tienen en cuenta si se trata de das hbil o inhbil en el lugar
de residencia de los interesado. A los 33
efectos del cmputo de plazo fijado en das hbiles o naturales, y en lo que se refiere a cumplimiento de
plazos por los interesados, la presentacin en un da inhbil se entender realizada en la primera hora del
primer da hbil siguiente, salvo que una norma permita expresamente la recepcin en da inhbil. El inicio
del cmputo de los plazos que hayan de cumplir los rganos administrativos y entidades de derecho pblico
vendr determinado por la fecha y hora de presentacin en el propio registro, que debe ser comunicada a
quien present el escrito, solicitud o comunicacin.
103. Los plazos son ampliables (excepto plazo mximo para resolver las solicitudes) de oficio o a peticin
de los interesados, por decisin de la Administracin actuante (art. 49 LRJPAC). Tanto la peticin como la
decisin sobre la ampliacin debern producirse, en todo caso, antes del vencimiento del plazo de que se
trate. La ampliacin se acordar si las circunstancias lo aconsejan y no se perjudican derechos de tercero,
y siempre y cuando no exista disposicin expresa en contrario (en todo caso cuando se trate de
procedimientos tramitados por las misiones diplomticas y oficinas consulares y la verificacin de trmites
en el extranjero). El acuerdo sobre ampliacin de plazos que deber ser notificado a los interesados, o
sobre su denegacin, no son susceptibles de recurso, sin perjuicio de que pueda constituir parte del
fundamento del recurso que proceda contra el acto que resuelva el procedimiento. En el caso de que no se
reciba respuesta se entender desestimada la solicitud de ampliacin.
Ampliacin y reduccin de plazos
Los plazos son tambin reducibles, de oficio o a peticin de los interesados, lo que da lugar a la tramitacin
de urgencia (art. 50 LRJPAC). La aplicacin al procedimiento de la tramitacin de urgencia se produce por
decisin de la Administracin actuante, cuando razones de inters pblico lo aconsejen, y da lugar a la
reduccin de los plazos establecidos para el procedimiento ordinario a la mitad de su duracin, salvo los
plazos 34
correspondientes a la presentacin de solicitudes y recursos pertinentes contra el acto resolutorio que
ponga fin al procedimiento. El acuerdo que declare la aplicacin de la tramitacin de urgencia al
procedimiento no es susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de las alegaciones que puedan realizarse
al respecto en el recurso contra acto resolutorio que ponga fin al procedimiento. Todo esto al margen de
las regulaciones sectoriales que prevn procedimientos abreviados o simplificados.
LECTURAS COMPLEMENTARIAS:
- SANTAMARA PASTOR, Juan Alfonso: Derecho Administrativo, 2 ed. Iustel, Madrid, 2009, pp. 23 a
45.
- PAREJO ALFONSO, Luciano: Lecciones de Derecho Administrativas, Tirant lo Blanch, Valencia, 2012,
(Lecciones 10 y 11).
NORMATIVA DE REFERENCIA:
- Constitucin Espaola.
- Estatutos de Autonoma.
- Ley 30/1992, de 24 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y Procedimiento
Administrativo Comn.
- Ley 11/2007, de 22 de junio, de acceso electrnico de los ciudadanos a los Servicios Pblicos.
revisin.
Frente a las disposiciones administrativas no cabe ms recurso que el contenciosoadministrativo,
si bien podr impugnarse un acto aplicativo en va administrativa fundado
nicamente en la ilegalidad de aqulla.
1.5. Sujetos
Los recursos conectan a la Administracin y a los particulares recurrentes. Administracin
recurrida ser el rgano que dict el acto impugnado en el recurso de reposicin y en el de
alzada aunque en ste la resolucin corresponder al rgano superior. En el supuesto de que
se impugne el acto basado en la ilegalidad de la disposicin general en cuyo caso puede
interponerse directamente ante el rgano que dict la disposicin. Recurrentes son los que,
teniendo capacidad jurdica y de obrar, sean titulares de un derecho subjetivo o tengan un
inters legtimo, directo o indirecto y, en su caso, colectivo que resulte afectado por el acto o
disposicin que se recurre.
1.6. Formalidades
El art. 100 LRJ-PAC nos determina cules son los pormenores que debe contener el escrito
de interposicin del recurso, y estos son:
a) El nombre y apellidos del recurrente, as como la identificacin personal del mismo.
b) El acto que se recurre y la razn de su impugnacin.
c) Lugar, fecha firma del recurrente, identificacin del medio y, en su caso, del lugar que
se seale a efectos de notificaciones.
d) rgano, centro o unidad administrativa al que se dirige.
e) Las dems particularidades exigidas en su caso por las disposiciones especficas.
El error en la calificacin del recurso (por ejemplo, llamar escrito de alegaciones a un
recurso de reposicin) por parte de los recurrentes no obsta a su tramitacin, a la que se dar
el destino realmente procedente, si puede ste desprenderse del texto del escrito. Los vicios y defectos
que hagan anulable un acto no podrn ser alegados por quienes los hubieren causado
(art. 110.33 LRJ-PAC)
1.7. Plazos
Es importante el cumplimiento de los plazos, ya que de no interponerse en los perodos
previstos decae el derecho a recurrir, convirtindose el acto en consentido y no pudiendo ser
atacado en instancias posteriores, salvo por la va excepcional del recurso de revisin, ni llegar
a los tribunales. La extemporaneidad de un recurso constituye un obstculo insalvable para su
admisin.
1.8. Efectos
La interposicin de los recursos no suspende la ejecucin del acto recurrido, salvo
disposicin expresa en contrario, aunque la Administracin a quien competa resolverlo podr,
previa ponderacin suficientemente razonada entre los perjuicios para el inters pblico y para
los particulares afectados, decidirlo de oficio o a solicitud de los recurrentes, cuando la
ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil reparacin o cuando se alegue la
nulidad de pleno derecho del acto impugnado. (art. 1114 LRJ-PAC).
La decisin administrativa puede estimar en todo o en parte o desestimar las pretensiones
formuladas e incluso declarar su inadmisin por extemporaneidad, por ejemplo. Tambin
puede retrotraer las actuaciones al momento en que se cometi la infraccin, si se tratase de
vicios de forma.
La Administracin debe pronunciarse siempre sobre las cuestiones de forma o de fondo que
plantee el expediente, con independencia de que hayan sido o no alegadas debiendo, en este
ltimo caso, or previamente a los interesados. Debe dictar una resolucin que sea congruente
con las peticiones formuladas en la misma y no puede agravar la situacin inicial (est vedada
la reformatio in peius) segn el art. 1135 LRJ-PAC.
2. Los recursos en particular
2.1. Recurso de alzada
2.1.1 Concepto
El recurso de alzada es aqul interpuesto ante el rgano superior jerrquico del que dict el
acto recurrido, solicitando su eliminacin o modificacin (arts. 1146 y 1157 LRJ-PAC).
Es un recurso slo utilizable para aquellos actos que no ponen fin a la va administrativa, es
decir, en los que quepa la posibilidad de intervencin de una autoridad situada en un escaln
superior al de aquella de la que procede el acto.
Derecho Administrativo Tema 16
Jos A. Guilabert (07/10/2002 12:49) 5/16
Pueden ser objeto de recurso de alzada los actos emanados de aquellas autoridades que
tienen superior jerrquico, siempre que no acten por delegacin o que tengan atribuidas
funciones decisorias absolutas sobre la materia de que se trate.
El art. 1098 LRJ-PAC establece qu actos ponen fin a la va administrativa con carcter
general para todas las Administraciones Pblicas:
a) Las resoluciones de los recursos de alzada.
b) Las resoluciones de los procedimientos de impugnacin a que se refiere el art. 107.2
LRJ-PAC.
c) Las resoluciones de los rganos administrativos que carezcan de superior jerrquico,
salvo que una Ley establezca lo contrario.
d) Las dems resoluciones de rganos administrativos cuando una disposicin legal o
reglamentaria as lo establezca.
e) Los acuerdos, pactos, convenios o contratos que tengan la consideracin de
finalizadotes del procedimiento.
En los Tribunales y rganos de seleccin de personal de las Administraciones Pblicas, y
cualesquiera otras que acten con autonoma funcional se considera superior a estos efectos el
rgano al que estn adscritos o, en su defecto, la autoridad que haya nombrado al Presidente
del los mismos.
Recurso de alzada impropio. Es el supuesto de los organismos autnomos que aunque no
estn en relacin jerrquica con el Ministerio de quin dependen, sus actos pueden ser
impugnados ante el Ministro respectivo.
2.1.2 Fundamento
El recurso de alzada est basado en la distribucin jerrquica de los rganos de la
Administracin. Supone la posibilidad de sustituir la autoridad superior a la inferior en relacin
con los actos recurridos. Entre los poderes implcitos en la organizacin jerrquica est el de
revisar los superiores las actuaciones de los inferiores.
2.1.3 Nmero de recursos
No cabe ms que un recurso de alzada, es decir, aunque en la escala jerrquica haya ms
de un escaln superior, no se puede interponer recurso ante el superior inmediato, y frente a
la resolucin de este ltimo otro recurso, y as sucesivamente hasta agotar la escala
jerrquica. Con uno slo se agota y pone fin a la va administrativa y ya no cabe ms recurso
que el extraordinario de revisin. Esto es, queda abierta la va jurisdiccional.
Derecho Administrativo Tema 16
Jos A. Guilabert (07/10/2002 12:49) 6/16
2.1.4 Plazos
El recurso debe interponerse en el plazo de un mes si el acto recurrido fuera expreso, si no
el plazo ser de tres meses a partir del da siguiente a aqul en que se produzcan los efectos
del silencio administrativo.
El plazo mximo para resolverlo y notificar la resolucin ser de 3 meses, transcurrido el
cual sin que recaiga resolucin se entender desestimado, salvo en el caso previsto en el art.
43.29 LRJ-PAC.
2.1.5 Presentacin
El recurso puede presentarse ante el rgano que dict el acto que se impugna o ante el
superior jerrquico que deba decidirlo. Si el recurso se interpone ante la propia autoridad que
dict el acto, sta debe remitirlo al superior con el expediente para que ste resuelva.
2.1.6 Efectos
La interposicin del recurso de alzada tiene como efecto el agotar as la va administrativa,
dejando abierta la va jurisdiccional posterior, aunque esta ltima puede ser innecesaria si se
decide atender a la peticin del recurrente.
2.2. Recurso de reposicin
2.2.1 Concepto
Puede interponerse con carcter facultativo ante el mismo rgano que hubiere dictado el
acto administrativo impugnado, solicitando como en cualquier otro recurso su eliminacin o
modificacin (arts. 116 y 11710 LRJ-PAC).
Slo puede utilizarse contra aquellos actos que agotan la va administrativa, esto es,
cuando no es posible interponer el recurso de alzada. Su carcter potestativo deja en manos
del afectado recurrir la decisin va administrativa o impugnar la decisin directamente ante
los rganos jurisdiccionales.
2.2.2 Fundamento
Este recurso posibilita la reconsideracin de la decisin adoptada por el mismo rgano que
la dict en todos aquellos casos en los actos proceden de rganos que carecen de superior
jerrquico, en particular en el mbito local.
2.2.3 Nmero de recursos
No cabe presentar ms de un recurso (art. 117.3 LRJ-PAC) aunque es posible prescindir de
l si el interesado estima de mayor inters para sus derechos o intereses el acudir ante el
orden jurisdiccional.
Derecho Administrativo Tema 16
Jos A. Guilabert (07/10/2002 12:49) 7/16
2.2.4 Plazos
Se ha de interponer en el plazo de un mes si el acto impugnado fuera expreso y en el de 3
meses si fuera presunto. Superados stos sin formalizarlo, nicamente podr interponerse
recurso contencioso-administrativo, sin perjuicio, en su caso, de la procedencia del recurso de
revisin.
El rgano competente para resolverlo ha de dictar y notificar la resolucin del recurso en el
plazo de un mes. Si transcurre ste sin ella, deber entenderse desestimado por silencio
administrativo (art. 116.2 LRJ-PAC).
2.2.5 Presentacin
Este recurso ha de presentarse ante el rgano autor del acto impugnado.
2.2.6 Efectos
No cabe interponer recurso contencioso-administrativo cuando se haya optado previamente
por este recurso de reposicin, hasta tanto no recaiga resolucin expresa sobre el mismo o se
produzca su desestimacin presunta.
2.3. Recurso extraordinario de revisin
Tiene como caracterstica fundamental el interponerse frente a actos firmes, es decir, actos
que agoten la va administrativa o contra los que no se haya interpuesto recurso en plazo.
Segn el art. 11811 LRJ-PAC, es un recurso extraordinario que se interpone ante el mismo
rgano que dict el acto impugnado, slo cuando concurra alguna de estas circunstancias:
que se hubiera dictado con error de hecho documentalmente acreditado en el
expediente;
que aparezcan o se aporten documentos de validez esencial evidenciando el error de la
resolucin;
que en la resolucin hayan influido esencialmente documentos o testimonios declarados
falsos por sentencia firme;
que la resolucin se hubiese dictado como consecuencia de prevaricacin, cohecho,
remitirlo al competente en el plazo de diez das, con su informe y con una copia completa y
ordenada del expediente.
El titular del rgano que dict el acto recurrido ser responsable directo del cumplimiento de lo
previsto en el prrafo ante rior. (Artculo redactado segn Ley 4/99, de 13 de enero)
7 LRJ-PAC, art. 115. De la revisin de los actos en va administrativa. Recurso de
alzada. Plazos.
1. El plazo para la interposicin del recurso de alzada ser de un mes, si el acto fuera expreso.
Si no lo fuera, el plazo ser de tres meses y se contar, para el solicitante y otros posibles
interesados, a partir del da siguiente a aquel en que, de acuerdo con su normativa especfica, se
produzcan los efectos del silencio administrativo.
Derecho Administrativo Tema 16
Jos A. Guilabert (07/10/2002 12:49) 12/16
Transcurridos dichos plazos sin haberse interpuesto el recurso, la resolucin ser firme a todos
los efectos.
2. El plazo mximo para dictar y notificar la resolucin ser de tres meses. Transcurrido este plazo
sin que recaiga resolucin, se podr entender desestimado el recurso, salvo en el supuesto
previsto en el artculo 43.2, segundo prrafo.
3. Contra la resolucin de un recurso de alzada no cabr ningn otro recurso administrativo, salvo el
recurso extraordinario de revisin en los casos establecidos en el artculo 118.1. (Artculo
redactado segn Ley 4/99, de 13 de enero)
8 LRJ-PAC, art. 109. De la revisin de los actos en va administrativa. Recursos
administrativos. Recursos administrativos. Principios generales. Fin de la va
administrativa.
Ponen fin a la va administrativa:
a) Las resoluciones de los recursos de alzada.
b) Las resoluciones de los procedimientos de impugnacin a que se refiere el artculo 107.2.
c) Las resoluciones de los rganos administrativos que carezcan de superior jerrquico, salvo que
una Ley establezca lo contrario.
d) Las dems resoluciones de rganos administrativos cuando una disposicin legal o reglamentaria
as lo establezca.
e) Los acuerdos, pactos, convenios o contratos que tengan la consideracin de finalizadores del
procedimiento. (Artculo redactado segn Ley 4/99, de 13 de enero)
9 LRJ-PAC, art. 43. De la actividad de las Administraciones Pblicas. Normas
generales. Silencio administrativo en procedimientos iniciados a solicitud de
interesado.
1. En los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, el vencimiento del plazo mximo sin
haberse notificado resolucin expresa legitima al interesado o interesados que hubieran deducido
la solicitud para entenderla estimada o desestimada por silencio administrativo, segn proceda,
sin perjuicio de la resolucin que la Administracin debe dictar en la forma prevista en el
apartado 4 de este artculo.
2. Los interesados podrn entender estimadas por silencio administrativo sus solicitudes en todos
los casos, salvo que una norma con rango de Ley o norma de Derecho Comunitario Europeo
establezca lo contrario. Quedan exceptuados de esta previsin los procedimientos de ejercicio del
derecho de peticin, a que se refiere el artculo 29 de la Constitucin, aquellos cuya estimacin
tuviera como consecuencia que se transfirieran al solicitante o a terceros facultades relativas al
dominio pblico o al servicio pblico, as como los procedimientos de impugnacin de actos y
disposiciones, en los que el silencio tendr efecto desestimatorio.
No obstante, cuando el recurso de alzada se haya interpuesto contra la desestimacin por silencio
administrativo de una solicitud por el transcurso del plazo, se entender estimado el mismo si,
llegado el plazo de resolucin, el rgano administrativo competente no dictase resolucin expresa
sobre el mismo.
3. La estimacin por silencio administrativo tiene a todos los efectos la consideracin de acto
administrativo finalizado del procedimiento.
La desestimacin por silencio administrativo tiene los solos efectos de permitir a los interesados
la interposicin del recurso administrativo o contencioso-administrativo que resulte procedente.
4. La obligacin de dictar resolucin expresa a que se refiere el apartado primero del artculo 42 se
sujetar al siguiente rgimen:
a) En los casos de estimacin por silencio administrativo, la resolucin expresa posterior a la
produccin del acto slo podr dictarse de ser confirmatoria del mismo.
b) En los casos de desestimacin por silencio administrativo, la resolucin expresa posterior
al vencimiento del plazo se adoptar por la Administracin sin vinculacin alguna al
sentido del silencio.
5. Los actos administrativos producidos por silencio administrativo se podrn hacer valer tanto ante
la Administracin como ante cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada. Los mismos
producen efectos desde el vencimiento del plazo mximo en el que debe dictarse y notificarse la
resolucin expresa sin que la misma se haya producido, y su existencia puede ser acreditada por
cualquier medio de prueba admitido en Derecho, incluido el certificado acreditativo del silencio
producido que pudiera solicitarse del rgano competente para resolver. Solicitado el certificado,
ste deber emitirse en el plazo mximo de quince das. (Artculo redactado segn Ley 4/99, de
13 de enero)
10 LRJ-PAC, art. 117. De la revisin de los actos en va administrativa. Recursos
administrativos. Recurso potestativo de reposicin. Plazos.
1. El plazo para la interposicin del recurso de reposicin ser de un mes, si el acto fuera expreso.
Si no lo fuera, el plazo ser de tres meses y se contar, para el solicitante y otros posibles
interesados, a partir del da siguiente a aquel en que, de acuerdo con su normativa especfica, se
produzca el acto presunto. Transcurridos dichos plazos, nicamente podr interponerse recurso
contencioso-administrativo, sin perjuicio, en su caso, de la procedencia del recurso extraordinario
de revisin.
2. El plazo mximo para dictar y notificar la resolucin del recurso ser de un mes.
3. Contra la resolucin de un recurso de reposicin no podr interponerse de nuevo dicho
recurso.(Artculo redactado segn Ley 4/99, de 13 de enero)
11 LRJ-PAC, art. 118. De la revisin de los actos en va administrativa. Recursos
administrativos. Recurso Extraordinario de Revisin. Objeto y plazos.
1. Contra los actos firmes en va administrativa podr interponerse el recurso extraordinario de
revisin ante el rgano administrativo que los dict, que tambin ser el competente para su
resolucin, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1 Que al dictarlos se hubiera incurrido en error de hecho, que resulte de los propios
documentos incorporados al expediente.
2 Que aparezcan documentos de valor esencial para la resolucin del asunto que, aunque sean
posteriores, evidencien el error de la resolucin recurrida.
3 Que en la resolucin hayan influido esencialmente documentos o testimonios declarados
falsos por sentencia judicial firme , anterior o posterior a aquella resolucin.
4 Que la resolucin se hubiese dictado como consecuencia de prevaricacin, cohecho, violencia,
maquinacin fraudulenta u otra conducta punible y se haya declarado as en virtud de
sentencia judicial firme.
2. El recurso extraordinario de revisin se interpondr cuando se trate de la causa primera, dentro
del plazo de cuatro aos siguientes a la fecha de la notificacin de la resolucin impugnada. En
los dems casos, el plazo ser de tres meses a contar desde el conocimiento de los documentos o
desde que la sentencia judicial qued firme.
3. Lo establecido en el presente artculo no perjudica el derecho de los interesados a formular la
solicitud y la instancia a que se refieren los artculos 102 y 105.2 de la presente Ley ni su derecho
a que las mismas se substancien y resuelvan. (Artculo redactado segn Ley 4/99, de 13 de
enero)
12 LRJ-PAC, art. 102. De la revisin de los actos en va administrativa. Recursos
administrativos. Revisin de oficio. Revisin de disposiciones y actos nulos.
1. Las Administraciones Pblicas, en cualquier momento, por iniciativa propia o a solicitud de
interesado, y previo dictamen favorable del Consejo de Estado u rgano consultivo equivalente de
la Comunidad Autnoma, si lo hubiere, declararn de oficio la nulidad de los actos administrativos
que hayan puesto fin a la va administrativa o que no hayan sido recurridos en plazo, en los
supuestos previstos en el artculo 62.1.
2. Asimismo, en cualquier momento, las Administraciones pblicas de oficio, y previo dictamen
favorable del Consejo de Estado u rgano consultivo equivalente de la Comunidad Autnoma si lo
hubiere, podrn declarar la nulidad de las disposiciones administrativas en los supuestos
previstos en el artculo 62.2.
3. El rgano competente para la revisin de oficio podr acordar motivadamente la inadmisin a
trmite de las solicitudes formuladas por los interesados, sin necesidad de recabar dictamen del
Consejo de Estado u rgano consultivo de la Comunidad Autnoma, cuando las mismas no se
basen en alguna de las causas de nulidad del artculo 62 o carezcan manifiestamente de
fundamento, as como en el supuesto de que se hubieran desestimado en cuanto al fondo otras
solicitudes sustancialmente iguales.
4. Las Administraciones Pblicas al declarar la nulidad de una disposicin o acto, podrn establecer,
en la misma resolucin, las indemnizaciones que proceda reconocer a los interesados, si se dan
las circunstancias previstas en los artculos 139.2 y 141.1 de esta Ley; sin perjuicio de que,
tratndose de una disposicin, subsistan los actos firmes dictados en aplicacin de la misma.
5. Cuando el procedimiento se hubiera iniciado de oficio, el transcurso del plazo de tres meses
desde su inicio sin dictarse resolucin producir la caducidad del mismo. Si el procedimiento se
hubiera iniciado a solicitud de interesado, se podr entender la misma desestimada por silencio
administrativo. (Artculo redactado segn Ley 4/99, de 13 de enero)
13 LRJ-PAC, art. 105. De la revisin de los actos en va administrativa. Recursos
administrativos. Revisin de oficio. Revocacin de actos y rectificacin de errores.
1. Las Administraciones Pblicas podrn revocar en cualquier momento sus actos de gravamen o
desfavorables, siempre que tal revocacin no constituya dispensa o exencin no permitida por las
leyes, o sea contraria al principio de igualdad, al inters pblico o al ordenamiento jurdico.
2. Las Administraciones Pblicas podrn, asimismo, rectificar en cualquier momento, de oficio o a
instancia de los interesados, los errores materiales, de hecho o aritmticos existentes en sus
actos. (Artculo redactado segn Ley 4/99, de 13 de enero)
14 LRJ-PAC, art. 119. De la revisin de los actos en va administrativa. Recursos
administrativos. Recurso Extraordinario de Revisin. Resolucin.
1. El rgano competente para la resolucin del recurso podr acordar motivadamente la inadmisin
a trmite, sin necesidad de recabar dictamen del Consejo de Estado u rgano consultivo de la
Comunidad Autnoma, cuando el mismo no se funde en alguna de las causas previstas en el
apartado 1 del artculo anterior o en el supuesto de que se hubiesen desestimado en cuanto al
fondo otros recursos sustancialmente iguales.
2. El rgano al que corresponde conocer del recurso extraordinario de revisin debe pronunciarse no
slo sobre la procedencia del recurso, sino tambin, en su caso, sobre el fondo de la cuestin
resuelta por el acto recurrido.
3. Transcurrido el plazo de tres meses desde la interposicin del recurso extraordinario de revisin
sin haberse dictado y notificado la resolucin, se entender desestimado, quedando expedita la
va jurisdiccional contencioso-administrativa. (Artculo redactado segn Ley 4/99, de 13 de enero)
15 TITULO VIII De las reclamaciones previas al ejercicio de las acciones civiles y
laborales.
INTRODUCCIN
Entender el rgimen jurdico aplicable para la vlida celebracin de los contratos administrativos
Los contratos que celebren las Administraciones pblicas se ajustarn a las prescripciones establecidas en
el Real Decreto Legislativo 2/ 2000, de 16 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de
contratos de las Administraciones Pblicas (en adelante TRLCAP).
Asimismo es aplicable el Real Decreto 1098/2001, de 12 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento
general de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas.
Se entiende por Administraciones Pblicas a los efectos del TRLCAP:
a)
b)
c)
Debern asimismo ajustar su actividad contractual al TRLCAP los organismos autnomos en todo caso y las
restantes entidades de derecho pblico con personalidad jurdica propia, vinculadas o dependientes de
cualquiera de las Administraciones pblicas, siempre que en aqullas se den los siguientes requisitos:
Que hayan sido creadas para satisfacer especficamente necesidades de inters general que no
tengan carcter industrial o mercantil.
Que se trate de entidades cuya actividad est mayoritariamente financiada por las Administraciones
pblicas u otras entidades de derecho pblico, o bien, cuya gestin se halle sometida a un control por parte
de estas ltimas, o cuyos rganos de administracin, de direccin o de vigilancia estn compuestos por
miembros ms de la mitad de los cuales sean nombrados por las Administraciones pblicas y otras entidades
de derecho pblico.
1.1.1. Negocios y contratos excluidos
Quedan fuera del mbito del TRLCAP, y por tanto se regularn por sus normas especiales, aplicndose los
principios del TRLCAP para resolver las dudas y lagunas que pudieran presentarse:
a)
La relacin de servicio de los funcionarios pblicos y los contratos regulados en la legislacin laboral.
b)
Las relaciones jurdicas derivadas de la prestacin por parte de la Administracin de un servicio
pblico que los administrados tienen la facultad de utilizar mediante el abono de una tarifa, tasa o precio
pblico de aplicacin general a los usuarios.
c)
Los convenios de colaboracin que celebre la Administracin General del Estado con la Seguridad
Social, las Comunidades Autnomas, las Entidades locales, sus respectivos organismos autnomos y las
restantes entidades pblicas o cualquiera de ellos entre s.
d)
Los convenios de colaboracin que, con arreglo a las normas especficas que los regulan, celebre la
Administracin con personas fsicas o jurdicas sujetas al derecho privado, siempre que su objeto no est
comprendido en los contratos regulados en la Ley o en normas administrativas especiales. Quedarn
asimismo excluidos asimismo los convenios que sean consecuencia del artculo 296 del Tratado Constitutivo
de la Comunidad Europea.
e)
Los acuerdos que celebre el Estado con otros Estados o con entidades de derecho internacional
pblico.
f)
Los contratos de suministro relativos a actividades directas de los organismos autnomos de las
Administraciones pblicas de carcter comercial, industrial, financiero o anlogo, si los bienes sobre los
que versan han sido adquiridos con el propsito de devolverlos, con o sin transformacin, al trfico jurdico
patrimonial, de acuerdo con sus fines peculiares, y siempre que tales organismos acten en ejercicio de
competencias especficas a ellos atribuidas por la Ley.
g)
Los contratos y convenios derivados de acuerdos internacionales celebrados de conformidad con el
Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea, relativos a obras o suministros destinados a la realizacin
o explotacin en comn de una obra o relativos a los contratos regulados en el Ttulo IV, Libro II del
TRLCAP, destinados a la realizacin o explotacin en comn de un proyecto.
h)
Los contratos y convenios efectuados en virtud de un acuerdo internacional celebrado en relacin
con el estacionamiento de tropas.
i)
internacional.
j)
k)
Los contratos relacionados con la compraventa y transferencia de valores negociables o de otros
instrumentos financieros y los servicios prestados por el Banco de Espaa. Se entienden asimismo excluidos
los contratos relacionados con la instrumentacin de operaciones financieras de cualquier modalidad
realizadas para financiar las necesidades previstas en las normas presupuestarias aplicables, tales como
prstamos, crditos u otras de naturaleza anloga, as como los contratos relacionados con instrumentos
financieros derivados concertados para cubrir los riesgos de tipo de inters y de cambio derivados de los
anteriores.
1.2. Libertad de pactos
La Administracin podr concertar los contratos, pactos y condiciones que tenga por conveniente, siempre
que no sean contrarios al inters pblico, al ordenamiento jurdico o a los principios de buena administracin
y deber cumplirlos a tenor de los mismos, sin perjuicio de las prerrogativas establecidas por la legislacin
bsica en favor de aqulla.
1.3. Clases de contratos: carcter administrativo y privado de los contratos
Los contratos que celebre la Administracin tendrn carcter administrativo o carcter privado. Existe
adems una tercera categora de contratos, denominados contratos mixtos.
Los definimos a continuacin.
1.3.1. Contratos administrativos
Son contratos administrativos:
a)
Aquellos cuyo objeto directo, conjunta o separadamente, sea la ejecucin de obras, la gestin de
servicios pblicos y la realizacin de suministros, los de consultora y asistencia o de servicios, excepto los
contratos de seguros y bancarios y de inversiones y los contratos que tengan por objeto la creacin e
interpretacin artstica y literaria y los de espectculos.
b)
Los de objeto distinto a los anteriormente expresados, pero que tengan naturaleza administrativa
especial por resultar vinculados al giro o trfico especfico de la Administracin contratante, por satisfacer
de forma directa o inmediata una finalidad pblica de la especfica competencia de aqulla o por declararlo
as una ley.
1.3.2. Contratos privados
Los restantes contratos celebrados por la Administracin tendrn la consideracin de contratos privados
y, en particular, los contratos de compraventa, donacin, permuta, arrendamiento y dems negocios
jurdicos anlogos sobre bienes inmuebles, propiedades incorporales y valores negociables, as como los
contratos de seguros y bancarios y de inversiones y los contratos que tengan por objeto la creacin e
interpretacin artstica y literaria y los de espectculos.
1.3.3. Contratos mixtos
Cuando un contrato administrativo contenga prestaciones correspondientes a otro u otros administrativos
de distinta clase se atender, para su calificacin y aplicacin de las normas que lo regulen, al carcter de
En los casos en que sea necesario justificar la solvencia econmica, financiera, tcnica o profesional, los
rganos de contratacin precisarn en el anuncio los criterios de seleccin en funcin de los medios de
acreditacin que vayan a ser utilizados.
A) Solvencia econmica y financiera
La justificacin de la solvencia econmica y financiera del empresario podr acreditarse por uno o varios
de los medios siguientes:
a)
Informe de instituciones financieras o, en su caso, justificante de la existencia de un seguro de
indemnizacin por riesgos profesionales.
b)
Tratndose de personas jurdicas, presentacin de las cuentas anuales o extracto de las mismas, en
el supuesto de que la publicacin de stas sea obligatoria en los Estados en donde aquellas se encuentren
establecidas.
c)
Declaracin relativa a la cifra de negocios global y de las obras, suministros, servicios o trabajos
realizados por la empresa en el curso de los tres ltimos ejercicios.
Si por razones justificadas un empresario no puede facilitar las referencias solicitadas, podr acreditar
su solvencia econmica y financiera por cualquier otra documentacin considerada como suficiente por la
Administracin.
B. Solvencia tcnica en los contratos de obras
En los contratos de obras la solvencia tcnica del empresario podr ser justificada por uno o varios de los
medios siguientes:
a)
Ttulos acadmicos y experiencia del empresario y de los cuadros de la empresa y, en particular, del
o de los responsables de las obras.
b)
Relacin de las obras ejecutadas en el curso de los ltimos cinco aos acompaada de certificados de
buena ejecucin para las ms importantes.
c)
Declaracin indicando la maquinaria, material y equipo tcnico del que dispondr el empresario para
la ejecucin de las obras.
d) Declaracin sobre los efectivos personales medios anuales de la empresa, indicando, en su caso, grado
de estabilidad en el empleo de los mismos y la importancia de sus equipos directivos durante los tres ltimos
aos.
e)
Declaracin indicando los tcnicos o las unidades tcnicas, estn o no integradas en la empresa, de
los que sta disponga para la ejecucin de las obras.
C) Solvencia tcnica en los contratos de suministro
En los contratos de suministro la solvencia tcnica de los empresarios se acreditar por uno o varios de los
siguientes medios:
a)
Por relacin de los principales suministros efectuados durante los tres ltimos aos, indicndose su
importe, fechas y destino pblico o privado, a la que se incorporarn los correspondientes certificados
sobre los mismos.
b)
Descripcin del equipo tcnico, medidas empleadas por el suministrador para asegurar la calidad y los
medios de estudio e investigacin de la empresa.
c)
Indicacin de los tcnicos o de las unidades tcnicas, integradas o no en la empresa, participantes en
el contrato, especialmente de aqullos encargados del control de calidad, as como, en su caso, grado de
estabilidad en el empleo del personal integrado en la empresa.
d)
e)
Certificaciones establecidas por los institutos o servicios oficiales u homologados encargados del
control de calidad y que acrediten la conformidad de artculos bien identificados con referencia a ciertas
especificaciones o normas.
f)
Control efectuado por la Administracin o en su nombre por un organismo oficial competente del
Estado en el cual el empresario est establecido, siempre que medie acuerdo de dicho organismo, cuando
los productos a suministrar sean complejos o a ttulo excepcional deban responder a un fin particular ; este
control versar sobre las capacidades de produccin y, si fuera necesario, de estudio e investigacin del
empresario, as como sobre las medidas empleadas por este ltimo para controlar la calidad.
D) Solvencia tcnica o profesional en los restantes contratos
En los dems contratos regulados por el TRLCAP, la solvencia tcnica o profesional de los empresarios
deber apreciarse teniendo en cuenta sus conocimientos tcnicos, eficacia, experiencia y fiabilidad, lo que
podr acreditarse, segn el objeto del contrato, por uno o varios de los medios siguientes:
a)
Las titulaciones acadmicas y profesionales de los empresarios y del personal de direccin de la
empresa y, en particular, del personal responsable de la ejecucin del contrato.
b)
Una relacin de los principales servicios o trabajos realizados en los ltimos tres aos que incluya
importe, fechas y beneficiarios pblicos o privados de los mismos.
c)
Una descripcin del equipo tcnico y unidades tcnicas participantes en el contrato, estn o no
integrados directamente en la empresa del contratista, especialmente de los responsables del control de
calidad.
d)
Una declaracin que indique el promedio anual de personal, con mencin, en su caso, del grado de
estabilidad en el empleo y la plantilla del personal directivo durante los ltimos tres aos.
e)
Una declaracin del material, instalaciones y equipo tcnico de que disponga el empresario para la
realizacin del contrato.
f)
Una declaracin de las medidas adoptadas por los empresarios para controlar la calidad, as como
de los medios de estudio y de investigacin de que dispongan.
g)
Cuando se trate de servicios o trabajos complejos o cuando, excepcionalmente, deban responder a un
fin especial, un control efectuado por el rgano de contratacin o en nombre de ste por un organismo
oficial u homologado competente del Estado en que est establecido el empresario, con el acuerdo de dicho
organismo sobre la capacidad tcnica del empresario y, si fuese necesario, sobre los medios de estudio y
de investigacin de que disponga y sobre las medidas de control de la calidad.
E) Prohibiciones de contratar
En ningn caso podrn contratar con la Administracin las personas en quienes concurra alguna de las
circunstancias siguientes:
a)
Haber sido condenadas mediante sentencia firme por delitos de falsedad, contra el patrimonio y
contra el orden socioeconmico, cohecho, malversacin, trfico de influencias, revelacin de secretos, uso
de informacin privilegiada, delitos contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social, delitos contra los
derechos de los trabajadores o por delitos relativos al mercado y a los consumidores. La prohibicin de
contratar alcanza a las personas jurdicas cuyos administradores o representantes, vigente su cargo o
representacin, se encuentren en la situacin mencionada por actuaciones realizadas en nombre o a
beneficio de dichas personas jurdicas o en las que concurran las condiciones, cualidades o relaciones que
requiera la correspondiente figura de delito para ser sujeto activo del mismo.
b)
Haber sido declaradas en quiebra, en concurso de acreedores, insolvente fallido en cualquier
procedimiento o sujeto a intervencin judicial; haber iniciado expediente de quita y espera o de suspensin
de pagos o presentado solicitud judicial de quiebra o de concurso de acreedores, mientras, en su caso, no
fueren rehabilitadas.
c)
Haber dado lugar, por causa de la que hubiesen sido declarados culpables, a la resolucin firme de
cualquier contrato celebrado con la Administracin.
d)
Haber sido sancionadas con carcter firme por infraccin grave en materia de disciplina de mercado,
en materia profesional o en materia de integracin laboral de minusvlidos o muy grave en materia social,
de acuerdo con lo dispuesto en la Ley 8/1988, de 7 de abril, sobre infracciones y sanciones en el orden
social o en materia de seguridad y salud en el trabajo, de conformidad con lo dispuesto en la Ley 31/1995,
de 8 de noviembre, sobre prevencin de riesgos laborales.
e)
Estar incursa la persona fsica o los administradores de la persona jurdica en alguno de los supuestos
de incompatibilidades de los miembros del Gobierno de la Nacin y de los altos cargos de la Administracin
General del Estado, de la Ley 53/1984, de 26 de diciembre, de incompatibilidades del personal al servicio
de las Administraciones pblicas o tratarse de cualquiera de los cargos electivos regulados en la Ley
Orgnica 5/1985, de 19 de junio, del Rgimen Electoral General, en los trminos establecidos en la misma.
La prohibicin alcanza igualmente a los cnyuges, personas vinculadas con anloga relacin de convivencia
afectiva y descendientes de las personas a que se refiere el prrafo anterior, siempre que, respecto de los
ltimos, dichas personas ostenten su representacin legal.
f)
No hallarse al corriente en el cumplimiento de las obligaciones tributarias o de Seguridad Social
impuestas por las disposiciones vigentes, en los trminos que reglamentariamente se determine.
g)
h)
Haber incumplido las obligaciones impuestas al empresario por los acuerdos de suspensin de las
clasificaciones concedidas o de la declaracin de inhabilitacin para contratar con cualquiera de las
Administraciones pblicas.
i)
Si se trata de empresarios no espaoles de Estados miembros de la Comunidad Europea, no hallarse
inscritos, en su caso, en un Registro profesional o comercial en las condiciones previstas por la legislacin
del Estado donde estn establecidos.
j)
Haber sido sancionado como consecuencia del correspondiente expediente administrativo en los
trminos previstos en el artculo 82 de la Ley General Presupuestaria y en el artculo 80 de la Ley General
Tributaria.
k)
No hallarse debidamente clasificadas o no acreditar la suficiente solvencia econmica, financiera y
tcnica o profesional.
F) Efectos de la falta de capacidad, solvencia y de las prohibiciones de contratar
Las adjudicaciones de contratos en favor de personas que carezcan de la capacidad de obrar o de solvencia
y de las que se hallen comprendidas en alguno de los supuestos anteriores sern nulas de pleno derecho.
Sin perjuicio de ello, el rgano de contratacin podr acordar que el empresario contine la ejecucin del
contrato, bajo las mismas clusulas, por el tiempo indispensable para evitar perjuicios al inters pblico
correspondiente.
2.1.3. Determinacin del objeto del contrato
El objeto de los contratos deber ser determinado y su necesidad para los fines del servicio pblico
correspondiente se justificar en el expediente de contratacin.
2.1.4. Precio de los contratos
Los contratos tendrn siempre un precio cierto, que se expresar en moneda nacional y se abonar al
contratista en funcin de la prestacin realmente efectuada y de acuerdo con lo convenido. Cuando las
condiciones establecidas en el contrato impliquen pagos en moneda extranjera habr de expresarse,
adems del precio total en moneda nacional, el importe mximo de aqulla y la clase de divisas de que se
trate.
En todo caso los rganos de contratacin cuidarn de que el precio de los contratos sea el adecuado al
mercado.
Se prohbe el pago aplazado del precio en los contratos, excepto en los supuestos en que el sistema de pago
se establezca mediante la modalidad de arrendamiento financiero o mediante el sistema de arrendamiento
con opcin de compra y en los casos que una Ley lo autorice expresamente. Ello no ser de aplicacin en los
contratos cuyo pago se establezca mediante la modalidad de arrendamiento financiero o de arrendamiento
con opcin de compra, en cuyo caso el lmite mximo para su pago ser de cuatro aos a partir de la
adjudicacin del contrato, salvo que se acuerde otro lmite mayor cuando as sea autorizado por el Consejo
de Ministros
La financiacin de los contratos por la Administracin se ajustar al ritmo requerido en la ejecucin de la
prestacin, debiendo adoptarse a este fin por el rgano de contratacin las medidas que sean necesarias
al tiempo de la programacin de las anualidades y durante el perodo de ejecucin.
3. CLASIFICACIN Y REGISTRO DE LAS EMPRESAS
3.1. Supuestos de clasificacin
Para contratar con las Administraciones pblicas la ejecucin de contratos de obras o de contratos de
servicios, en ambos casos por presupuesto igual o superior a 20.000.000 de pesetas (120.202,42 euros),
ser requisito indispensable que el empresario haya obtenido previamente la correspondiente clasificacin.
Se exceptan de este requisito los contratos que tengan por objeto la creacin e interpretacin artstica
y literaria y los de espectculos.
Este requisito ser exigido igualmente al cesionario de un contrato en el caso en que hubiese sido exigido
al cedente.
Por Real Decreto podr exceptuarse la clasificacin para determinados grupos y subgrupos de los contratos
de obras y de servicios en los que este requisito sea exigible o acordar la exigencia de clasificacin en
grupos y subgrupos de los contratos de obras, consultora y asistencia y servicios, cuando, segn las
disposiciones vigentes, tal requisito no sea exigible habida cuenta las circunstancias especiales
concurrentes en los citados grupos y subgrupos.
3.2. Competencia para la clasificacin en las Entidades Locales
En relacin con los contratos que celebren los rganos de contratacin de las Entidades locales, sus
organismos autnomos y dems entidades pblicas, surtirn efecto las clasificaciones acordadas por la
Junta Consultiva de Contratacin Administrativa del Ministerio de Hacienda, por la Comunidad Autnoma
respectiva o por otra Comunidad Autnoma, siempre que, en este ltimo caso, se haya practicado la
inscripcin a que se refiere el apartado anterior en el Registro Oficial de Empresas Clasificadas.
3.3. Duracin y revisin de las clasificaciones
La clasificacin de las empresas se acordar por un plazo de dos aos y se efectuar en funcin de los
elementos personales, materiales, econmicos y tcnicos de que dispongan respecto de la actividad en que
la soliciten y, en su caso, de la experiencia en trabajos realizados directamente en el ltimo quinquenio.
Las clasificaciones acordadas sern revisables a peticin de los interesados o de oficio por la
Administracin en cuanto dejen de ser actuales las bases tomadas para establecerlas.
3.4. Denegacin de clasificaciones
Podr denegarse la clasificacin de aquellas empresas de las que, a la vista de las personas que las rigen o
de otras circunstancias, pueda presumirse que son una continuacin, transformacin, fusin o sucesin de
otras empresas respecto de las cuales se haya acordado la suspensin de su clasificacin o su inhabilitacin
para contratar.
4. GARANTAS EXIGIDAS PARA LOS CONTRATOS CON LA ADMINISTRACIN
4.1. Garantas provisionales
En los contratos comprendidos en el TRLCAP ser requisito necesario para acudir a los procedimientos
abiertos o restringidos de cuanta igual o superior a la fijada en los artculos 135.1, 177.2, y 203.2, del
TRLCAP, segn el tipo de contrato de que se trate, el acreditar la constitucin previa, a disposicin del
correspondiente rgano de contratacin, de una garanta provisional equivalente al 2 por 100 del
presupuesto del contrato, entendindose por tal el establecido por la Administracin como base de la
licitacin, salvo en los supuestos en que no se haya hecho previa fijacin del presupuesto, en los que se
determinar estimativamente por el rgano de contratacin. Dicha garanta habr de ser constituida:
a)
En metlico o en valores pblicos o privados, con sujecin, en cada caso, a las condiciones
reglamentariamente establecidas. El metlico, los valores o los certificados correspondientes, se
depositarn en la Caja General de Depsitos o en sus sucursales o en las Cajas o establecimientos pblicos
equivalentes de las Comunidades Autnomas o Entidades locales en la forma y con las condiciones que
reglamentariamente se establezcan.
b)
Mediante aval prestado, en la forma y condiciones reglamentarias, por alguno de los bancos, cajas de
ahorros, cooperativas de crdito, establecimientos financieros de crdito y sociedades de garanta
recproca autorizados para operar en Espaa y presentado ante el correspondiente rgano de contratacin.
c)
Por contrato de seguro de caucin celebrado en la forma y condiciones que reglamentariamente se
establezcan, con entidad aseguradora autorizada para operar en el ramo de caucin, debiendo entregarse
el certificado del contrato al correspondiente rgano de contratacin.
En los contratos de cuanta inferior a la sealada, as como en los contratos administrativos especiales y
en los contratos privados, la exigencia de garanta provisional ser potestativa para el rgano de
contratacin.
La garanta provisional ser devuelta a los interesados inmediatamente despus de la propuesta de
adjudicacin del contrato en los casos en los que la forma de adjudicacin sea la subasta o de la
adjudicacin, cuando aqulla sea por concurso. La garanta ser retenida al empresario incluido en la
propuesta de adjudicacin o al adjudicatario e incautada a las empresas que retiren injustificadamente su
proposicin antes de la adjudicacin.
En los supuestos de presuncin de temeridad, retenida la garanta a los empresarios comprendidos en la
misma, as como al mejor postor o al que presente la oferta ms ventajosa de los que no lo estn, hasta que
se dicte el acuerdo de adjudicacin.
En caso de no formalizacin del contrato por causas imputables al contratista, se estar a lo dispuesto en
el artculo 54 del TRLCAP.
En el procedimiento negociado cuando se interese la oferta de alguno o de algunos empresarios, cualquiera
que sea la cuanta del contrato, el rgano de contratacin podr exigir de los mismos la constitucin de una
garanta provisional que surtir sus efectos hasta el momento de la adjudicacin.
La constitucin de la garanta global eximir de la constitucin de la garanta provisional, produciendo
aquella los efectos inherentes a sta ltima.
4.2. Garantas definitivas, especiales y complementarias
Los adjudicatarios de los contratos estn obligados a constituir una garanta definitiva por el importe del
4 por 100 del importe de adjudicacin, a disposicin del rgano de contratacin, cualquiera que haya sido
el procedimiento y la forma de adjudicacin del contrato, que habr de constituirse:
a)
b)
c)
Cuando el precio del contrato se determine en funcin de precios unitarios el importe de la garanta a
constituir ser del 4 por 100 del presupuesto base de licitacin.
En los contratos privados ser facultativa para el rgano de contratacin la exigencia de la garanta
definitiva.
Alternativamente a lo establecido en el apartado anterior el contratista podr constituir una garanta
global con referencia a todos los contratos que celebre con una Administracin pblica o con uno o varios
rganos de contratacin sin especificacin singular para cada contrato.
La garanta global deber ser depositada en la Caja General de Depsitos o en sus sucursales encuadradas
en las Delegaciones Provinciales de Hacienda o en las cajas o establecimientos pblicos equivalentes de las
Comunidades Autnomas o Entidades Locales contratantes, segn la Administracin ante la que ha de surtir
efecto.
En casos especiales el rgano de contratacin podr establecer en el pliego de clusulas administrativas
particulares que, adems de la garanta a que se refiere el apartado primero, se preste una complementaria
que no podr superar el 6 por 100 del importe de adjudicacin del contrato, pudindose alcanzar una
garanta total de hasta un 10 por 100 del citado importe.
A todos los efectos, dicha garanta tendr la consideracin de garanta definitiva.
En el supuesto de adjudicacin a un empresario cuya proposicin hubiera estado incursa inicialmente en
presuncin de temeridad, el rgano de contratacin exigir al contratista la constitucin de una garanta
definitiva por el 20 por 100 del importe de adjudicacin o del presupuesto base de licitacin, cuando el
precio se determine en funcin de precios unitarios que sustituir a la del 4 por 100, sin que resulte de
aplicacin lo dispuesto en el apartado precedente.
El pliego de clusulas administrativas particulares podr asimismo establecer un sistema de garantas
complementarias, de hasta un 16 por 100 del precio del contrato, en funcin de la desviacin a la baja de la
oferta seleccionada de la que se defina como oferta media y de la aproximacin de aquella al umbral a partir
del cual las ofertas deben ser consideradas como anormalmente bajas.
En ningn caso las garantas aplicadas conforme a lo dispuesto en este artculo podrn superar por
acumulacin el porcentaje del 20 %.
4.3. Garanta definitiva en determinados contratos
En los contratos de consultora y asistencia, en los de servicios y en los contratos administrativos especiales
la garanta definitiva podr ser dispensada cuando as se haga constar en el pliego de clusulas
administrativas particulares, debiendo motivarse en el expediente de contratacin las causas de tal
dispensa.
4.4. Garantas en contratos de gestin de servicios pblicos
En los contratos de gestin de servicios pblicos el importe de las garantas provisionales o definitivas se
fijar en cada caso por el rgano de contratacin en el pliego de clusulas administrativas, a la vista de la
naturaleza, importancia y duracin del servicio de que se trate.
En estos contratos, el Consejo de Ministros queda facultado para acordar en casos especiales la exencin
de las correspondientes garantas.
4.5. Excepciones a la constitucin de garantas
No ser necesaria la constitucin de garanta provisional o definitiva en los siguientes contratos de
suministro:
a)
Los concertados con empresas concesionarias de servicios pblicos referentes a suministros en
determinados casos.
b) Aquellos en los que el contratista entregue inmediatamente los bienes consumibles o de fcil deterioro
antes del pago del precio, salvo que exista plazo de garanta y en los de arrendamiento y sus modalidades
de arrendamiento financiero y arrendamiento con opcin de compra.
c) Cuando la empresa suministradora sea extranjera y garantice el cumplimiento del contrato de acuerdo
con las prcticas comerciales internacionales.
4.6. Constitucin de garantas
El adjudicatario deber acreditar en el plazo de quince das, contados desde que se le notifique la
adjudicacin del contrato, la constitucin de la garanta definitiva. De no cumplirse este requisito por
causas imputables al adjudicatario, la Administracin declarar resuelto el contrato.
En el mismo plazo contado desde la fecha en que se hagan efectivas las penalidades o indemnizaciones el
adjudicatario deber reponer o ampliar la garanta en la cuanta que corresponda, incurriendo en caso
contrario en causa de resolucin.
La garanta definitiva en los contratos de consultora y asistencia, en los de servicios y en los contratos
administrativos especiales podr llevarse a cabo en forma de retencin del precio.
4.7. Responsabilidades a que se afectan las garantas
La garanta provisional responder del mantenimiento de las proposiciones presentadas por los licitadores
hasta la adjudicacin y de la proposicin del adjudicatario hasta la formalizacin del contrato.
Las garantas definitivas respondern de los siguientes conceptos:
a)
De las penalidades impuestas al contratista en razn de la ejecucin del contrato, cuando no puedan
deducirse de las certificaciones.
b)
De las obligaciones derivadas del contrato, de los gastos originados a la Administracin por demora
del contratista en el cumplimiento de sus obligaciones y de los daos y perjuicios ocasionados a la misma
con motivo de la ejecucin del contrato o en el supuesto de incumplimiento del mismo, sin resolucin.
c)
d)
Adems, en el contrato de suministro la garanta definitiva responder de la inexistencia de vicios o
defectos de los bienes suministrados durante el plazo de garanta que se haya previsto en el contrato.
4.8. Cancelacin de garantas
La garanta no ser devuelta o cancelada hasta que se haya producido el vencimiento del plazo de garanta
y cumplido satisfactoriamente el contrato de que se trate o resuelto ste sin culpa del contratista.
4.9. Devolucin de la garanta definitiva
Aprobada la liquidacin del contrato, si no resultaren responsabilidades que hayan de ejercitarse sobre la
garanta y transcurrido el plazo de la misma, en su caso, se dictar acuerdo de devolucin de aqulla o de
cancelacin del aval.
En el supuesto de recepcin parcial slo podr el contratista solicitar la devolucin o cancelacin de la parte
proporcional de la garanta cuando as se autorice expresamente en el pliego de clusulas administrativas
particulares.
En los casos de cesin de contratos no se proceder a la devolucin o cancelacin de la garanta prestada
por el cedente hasta que no se halle formalmente constituida la del cesionario.
Transcurrido un ao desde la fecha de terminacin del contrato, sin que la recepcin formal y la liquidacin
hubiesen tenido lugar por causas no imputables al contratista, se proceder, sin ms demora, a la devolucin
o cancelacin de las garantas siempre que no haya lugar a responsabilidades.
5. ACTUACIONES RELATIVAS A LA CONTRATACIN
5.1. Pliegos de clusulas administrativas y de prescripciones tcnicas
5.1.1. Pliegos de clusulas administrativas generales
El Consejo de Ministros, a iniciativa de los Ministerios interesados y a propuesta del Ministro de Hacienda,
podr aprobar pliegos de clusulas administrativas generales para la Administracin General del Estado,
sus organismos autnomos, entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social y dems
entidades pblicas estatales, previo dictamen del Consejo de Estado.
Cuando se trate de pliegos generales para la adquisicin de bienes y servicios de tecnologas para la
informacin la propuesta al Consejo de Ministros corresponder conjuntamente al Ministro de Hacienda y
al Ministro de Administraciones Pblicas.
En los mismos trminos, las Comunidades Autnomas y las entidades que integran la Administracin Local
aprobarn, en su caso, los pliegos de clusulas administrativas generales, de acuerdo con sus normas
especficas, siendo asimismo preceptivo el dictamen del Consejo de Estado u rgano consultivo equivalente
de la Comunidad Autnoma respectiva, si lo hubiera.
5.1.2. Pliegos de clusulas administrativas particulares
Debern aprobarse, previa o conjuntamente a la autorizacin del gasto y siempre antes de la perfeccin y,
en su caso, licitacin del contrato, los pliegos de clusulas administrativas particulares que incluirn los
pactos y condiciones definidoras de los derechos y obligaciones que asumirn las partes del contrato.
La aprobacin de dichos pliegos corresponder al rgano de contratacin competente.
El rgano de contratacin competente podr asimismo establecer modelos tipo de pliegos particulares de
general aplicacin a los contratos de naturaleza anloga.
En los supuestos de los dos apartados anteriores, en la Administracin General del Estado, sus organismos
autnomos, entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social y dems entidades pblicas
estatales se requerir el informe previo del Servicio Jurdico respectivo, que en el caso de pliegos de
modelos tipo har innecesario el del pliego particular correspondiente.
Los contratos se ajustarn al contenido de los pliegos particulares, cuyas clusulas se consideran parte
integrante de los respectivos contratos.
Las Administraciones pblicas facilitarn las copias de los pliegos o condiciones de los contratos a todos
los interesados que lo soliciten.
5.1.3. Pliegos de prescripciones tcnicas
Sern elaborados con anterioridad a la autorizacin del gasto los pliegos y documentos que contengan las
prescripciones tcnicas particulares que hayan de regir la ejecucin de la prestacin, correspondiendo su
aprobacin al rgano de contratacin competente.
la cuanta del contrato exceda de 100.000.000 de pesetas (601.012,10 euros), tratndose de obras y de
gestin de servicios pblicos; de 75.000.000 de pesetas (450.759,08 euros), tratndose de suministros, y
de 25.000.000 de pesetas (150.253,03 euros), en los de consultora y asistencia, en los de servicios y en
los contratos administrativos especiales.
Igualmente se comunicarn al Tribunal de Cuentas u rgano de fiscalizacin correspondiente de la
Comunidad Autnoma las modificaciones, prrrogas o variaciones de plazos y extincin de los contratos
indicados.
5.6. De las prerrogativas de la Administracin
Dentro de los lmites y con sujecin a los requisitos y efectos sealados legalmente, el rgano de
contratacin ostenta la prerrogativa de interpretar los contratos administrativos, resolver las dudas que
ofrezca su cumplimiento, modificarlos por razones de inters pblico, acordar su resolucin y determinar
los efectos de sta.
Los acuerdos correspondientes pondrn fin a la va administrativa y sern inmediatamente ejecutivos.
En el correspondiente expediente se dar audiencia al contratista.
5.7. Tramitacin de los expedientes de contratacin
5.7.1. Clases de expedientes
Los expedientes de contratacin podrn ser ordinarios, urgentes o de emergencia.
5.7.2. Tramitacin urgente
Podrn ser objeto de tramitacin urgente los expedientes de contratos cuya necesidad sea inaplazable o
cuya adjudicacin sea preciso acelerar por razones de inters pblico. A tales efectos el expediente deber
contener la declaracin de urgencia hecha por el rgano de contratacin y debidamente motivada.
Los expedientes calificados de urgentes se sujetarn a las siguientes normas:
a) Preferencia para su despacho por los distintos rganos administrativos, fiscalizadores y asesores que
participen en la tramitacin previa, que dispondrn de un plazo de cinco das para emitir los respectivos
informes.
b) Cuando la complejidad del expediente o cualquier otra causa igualmente justificada impida el despacho
en el plazo antes indicado, los rganos administrativos, fiscalizadores y asesores lo pondrn en conocimiento
del rgano de contratacin que hubiese declarado la urgencia. En tal caso el plazo quedar prorrogado hasta
diez das.
c)
Acordada la apertura del procedimiento de adjudicacin, los plazos establecidos en la Ley para la
licitacin y adjudicacin del contrato se reducirn a la mitad.
d)
No obstante, cuando hayan de publicarse los anuncios en el "Diario Oficial de las Comunidades
Europeas", en el procedimiento abierto se observarn los plazos establecidos en los artculos 137, 178 y
207 TRLCAP, en el procedimiento restringido, los de los artculos 138, 179 y 207 TRLCAP y en el
procedimiento negociado con publicidad, los de los artculos 140, 181 y 207 TRLCAP.
e)
No podr fraccionarse un contrato con objeto de disminuir la cuanta del mismo y eludir as los requisitos
de publicidad, el procedimiento o la forma de adjudicacin que corresponda.
Cuando el objeto admita fraccionamiento, justificndolo debidamente en el expediente, podr preverse en
el mismo la realizacin independiente de cada una de sus partes, mediante su divisin en lotes, siempre que
stas sean susceptibles de utilizacin o aprovechamiento separado o as lo exija la naturaleza del objeto.
7.3. Aprobacin del expediente
Completado el expediente de contratacin, se dictar resolucin motivada por el rgano de contratacin
aprobando el mismo y disponiendo la apertura del procedimiento de adjudicacin. Dicha resolucin
comprender tambin la aprobacin del gasto, salvo el supuesto excepcional previsto en el artculo 85,
prrafo a) del TRLCAP o que las normas de desconcentracin, en su caso, hubiesen establecido lo contrario.
En los contratos cuya financiacin haya de realizarse con aportaciones de distinta procedencia, aunque se
trate de rganos de una misma Administracin pblica, se tramitar un solo expediente por el rgano de
contratacin al que corresponda la adjudicacin del contrato, debiendo acreditarse en aqul la plena
disponibilidad de todas las aportaciones y el orden de su abono, con inclusin de una garanta para su
efectividad.
Los expedientes de contratacin podrn ultimarse incluso con la adjudicacin del contrato y su
formalizacin correspondiente, aun cuando su ejecucin, ya se realice en una o en varias anualidades, deba
iniciarse en el ejercicio siguiente.
Cuando el contrato se formalice en ejercicio anterior al de la iniciacin de la ejecucin, el pliego de clusulas
administrativas particulares deber someter la adjudicacin a la condicin suspensiva de existencia de
crdito adecuado y suficiente para financiar las obligaciones derivadas del contrato en el ejercicio
correspondiente.
8. ADJUDICACIN DE LOS CONTRATOS
8.1. Procedimientos de adjudicacin
La adjudicacin de los contratos podr llevarse a cabo por procedimiento abierto, restringido o negociado.
En el procedimiento abierto todo empresario interesado podr presentar una proposicin.
En el procedimiento restringido slo podrn presentar proposiciones aquellos empresarios seleccionados
expresamente por la Administracin, previa solicitud de los mismos.
En el procedimiento negociado el contrato ser adjudicado al empresario justificadamente elegido por la
Administracin, previa consulta y negociacin de los trminos del contrato con uno o varios empresarios.
8.2. Subasta y concurso
Tanto en el procedimiento abierto como en el restringido la adjudicacin podr efectuarse por subasta o
por concurso.
La subasta versar sobre un tipo expresado en dinero, con adjudicacin al licitador que, sin exceder de
aqul, oferte el precio ms bajo.
En el concurso la adjudicacin recaer en el licitador que, en su conjunto, haga la proposicin ms ventajosa,
teniendo en cuenta los criterios que se hayan establecido en los pliegos, sin atender exclusivamente al
precio de la misma y sin perjuicio del derecho de la Administracin a declararlo desierto.
8.3. Utilizacin de los procedimientos y formas de adjudicacin
Los rganos de contratacin utilizarn normalmente la subasta y el concurso como formas de adjudicacin.
El procedimiento negociado slo proceder en los casos determinados en el Libro II del TRLCAP para cada
clase de contrato.
En todo caso, deber justificarse en el expediente la eleccin del procedimiento y forma utilizados.
9. NORMAS GENERALES DE PROCEDIMIENTO
9.1. Publicidad de las licitaciones
Todos los procedimientos para la adjudicacin de los contratos, con excepcin de los procedimientos
negociados, se anunciarn en el "Boletn Oficial del Estado". Estos ltimos tambin sern objeto de anuncio
en dicha publicacin, cuando por razn de su cuanta estn sujetos a publicidad en el "Diario Oficial de las
Comunidades Europeas".
No obstante, las Comunidades Autnomas, entidades locales y sus organismos autnomos y entidades de
derecho pblico, cuando se trate de contratos que por su cuanta no hayan de publicarse en el "Diario
Oficial de las Comunidades Europeas", podrn sustituir la publicidad en el "Boletn Oficial del Estado" por
la que realicen en los respectivos diarios o boletines oficiales.
En los procedimientos abiertos la publicacin se efectuar con una antelacin mnima de quince das al
sealado como el ltimo para la admisin de proposiciones. No obstante, en los contratos de obras, dicho
plazo ser de veintisis das.
En los procedimientos restringidos el plazo ser de diez das anteriores al ltimo para la recepcin de las
solicitudes de participacin y el plazo para la presentacin de proposiciones ser de quince das desde la
fecha del envo de la invitacin escrita.
En los procedimientos negociados con publicidad los plazos de recepcin de solicitudes de participacin
debern coincidir con los resultantes respecto de la fecha del envo del anuncio del contrato a la Oficina
de Publicaciones de la Comunidad Europea.
Los procedimientos relativos a los contratos regulados en el Libro II, Ttulos I, III y IV del TRLCAP se
anunciarn, adems, en el "Diario Oficial de las Comunidades Europeas" en los casos y plazos que se sealan
en su articulado y conforme al procedimiento y modelo oficial establecidos por la Comunidad Europea y
podrn serlo voluntariamente en los dems supuestos.
El envo del anuncio al "Diario Oficial de las Comunidades Europeas" deber preceder a cualquier otra
publicidad. En todo caso esta ltima publicidad deber indicar la fecha de aquel envo y no contener
indicaciones distintas a las incluidas en dicho anuncio.
9.2. Proposiciones de los interesados
Las proposiciones sern secretas y se arbitrarn los medios que garanticen tal carcter hasta el momento
de la licitacin pblica. Se sujetarn al modelo que se establezca en el pliego de clusulas administrativas
particulares. Su presentacin presume la aceptacin incondicionada por el empresario del contenido de la
totalidad de dichas clusulas sin salvedad alguna.
b) Los que acrediten la clasificacin de la empresa, en su caso, o justifiquen los requisitos de su solvencia
econmica, financiera y tcnica o profesional y una declaracin responsable de no estar incursa en
prohibicin de contratar.
c)
d)
Para las empresas extranjeras la declaracin de someterse a la jurisdiccin de los juzgados y
tribunales espaoles de cualquier orden, para todas las incidencias que de modo directo o indirecto pudieran
surgir del contrato, con renuncia, en su caso, al fuero jurisdiccional extranjero que pudiera corresponder
al licitante.
9.3. Mesa de contratacin
Salvo en los supuestos previstos en el artculo 12.4 del TRLCAP el rgano de contratacin para la
adjudicacin de los contratos por procedimiento abierto o restringido estar asistido por una Mesa
constituida por un Presidente, los vocales, que se determinen reglamentariamente, y un Secretario,
designados por el rgano de contratacin, el ltimo entre funcionarios del propio rgano de contratacin o,
en su defecto, entre personal a su servicio. En el procedimiento negociado la constitucin de la Mesa ser
potestativa para el rgano de contratacin.
En la Administracin General del Estado, sus organismos autnomos, entidades de derecho pblico y
Entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social, debern figurar necesariamente entre los
vocales un funcionario de entre quienes tengan atribuido legal o reglamentariamente el asesoramiento
jurdico del rgano de contratacin y un interventor.
La Mesa de contratacin podr solicitar, antes de formular su propuesta, cuantos informes tcnicos
considere precisos y se relacionen con el objeto del contrato.
Cuando el rgano de contratacin no adjudique el contrato de acuerdo con la propuesta formulada por la
Mesa de contratacin deber motivar su decisin.
10. EJECUCIN DE LOS CONTRATOS
10.1. Efectos de los contratos
Los efectos de los contratos administrativos se regirn por el TRLCAP, sus disposiciones de desarrollo y
por los pliegos de clusulas administrativas y de prescripciones tcnicas, generales y particulares.
10.2. Demora en la ejecucin
El contratista est obligado a cumplir el contrato dentro del plazo total fijado para la realizacin del mismo,
as como de los plazos parciales sealados para su ejecucin sucesiva.
La constitucin en mora del contratista no precisar intimacin previa por parte de la Administracin.
Cuando el contratista, por causas imputables al mismo, hubiere incurrido en demora respecto al
cumplimiento del plazo total, la Administracin podr optar indistintamente por la resolucin del contrato
o por la imposicin de las penalidades diarias en la proporcin de 20 por cada 100.000 pesetas (0,12 por
La ejecucin del contrato se realizar a riesgo y ventura del contratista, sin perjuicio de lo establecido
para el de obras con carcter especfico.
10. 6. Pago del precio
El contratista tendr derecho al abono de la prestacin realizada y con arreglo al precio convenido.
El pago del precio podr hacerse de manera total o parcialmente mediante abonos a cuenta.
El contratista tendr tambin derecho a percibir abonos a cuenta por el importe de las operaciones
preparatorias de la ejecucin del contrato y que estn comprendidas en el objeto del mismo, en las
condiciones sealadas en los respectivos pliegos, debindose asegurar los referidos pagos mediante la
prestacin de garanta.
La Administracin tendr la obligacin de abonar el precio dentro de los dos meses siguientes a la fecha
de la expedicin de las certificaciones de obras o de los correspondientes documentos que acrediten la
realizacin total o parcial del contrato, y, si se demorase, deber abonar al contratista, a partir del
cumplimiento de dicho plazo de dos meses, el inters legal del dinero incrementado en 1,5 puntos, de las
cantidades adeudadas.
Si la demora en el pago fuese superior a cuatro meses, el contratista podr proceder, en su caso, a la
suspensin del cumplimiento del contrato, debiendo comunicar a la Administracin, con un mes de antelacin,
tal circunstancia, a efectos del reconocimiento de los derechos que puedan derivarse de dicha suspensin.
Si la demora de la Administracin fuese superior a ocho meses, el contratista tendr derecho, asimismo, a
resolver el contrato y al resarcimiento de los perjuicios que como consecuencia de ello se le originen.
Sin perjuicio de lo establecido en las normas tributarias y de la Seguridad Social, los abonos a cuenta que
procedan por la ejecucin del contrato, slo podrn ser embargados en los siguientes supuestos:
a)
Para el pago de los salarios devengados por el personal del contratista en la ejecucin del contrato y
de las cuotas sociales derivadas de los mismos.
b) Para el pago de las obligaciones contradas por el contratista con los subcontratistas y suministradores
referidas a la ejecucin del contrato.
11. MODIFICACIN DE LOS CONTRATOS
Una vez perfeccionado el contrato, el rgano de contratacin slo podr introducir modificaciones por
razn de inters pblico en los elementos que lo integran, siempre que sean debidas a necesidades nuevas
o causas imprevistas, justificndolo debidamente en el expediente.
En las modificaciones de los contratos, aunque fueran sucesivas, que impliquen aislada o conjuntamente
alteraciones en cuanta igual o superior al 10 por 100 del precio primitivo del contrato, siempre que ste
sea igual o superior a 1.000.000.000 de pesetas (6.010.121,04 euros) con exclusin del Impuesto sobre el
Valor Aadido, ser preceptivo, adems del informe correspondiente, el informe de contenido
presupuestario de la Direccin General de Presupuestos del Ministerio de Hacienda. A tal efecto, los
rganos de contratacin remitirn el expediente correspondiente a la modificacin propuesta, al que se
incorporarn los siguientes documentos:
a)
Una memoria explicativa suscrita por el director facultativo de la obra que justifique la desviacin
producida que motiva la modificacin, con expresin de las circunstancias no previstas en la aprobacin del
b)
c)
d)
Obras de demolicin.
Son obras de primer establecimiento las que dan lugar a la creacin de un bien inmueble.
El concepto general de reforma abarca el conjunto de obras de ampliacin, mejora, modernizacin,
adaptacin, adecuacin o refuerzo de un bien inmueble ya existente.
Se consideran como obras de reparacin las necesarias para enmendar un menoscabo producido en un bien
inmueble por causas fortuitas o accidentales.
Cuando afecten fundamentalmente a la estructura resistente tendrn la calificacin de gran reparacin y,
en caso contrario, de reparacin simple.
Si el menoscabo se produce en el tiempo por el natural uso del bien, las obras necesarias para su enmienda
tendrn el carcter de conservacin. Las obras de mantenimiento tendrn el mismo carcter que las de
conservacin.
Son obras de demolicin las que tengan por objeto el derribo o la destruccin de un bien inmueble.
12. 2. Contrato de gestin de servicios pblicos
Son aquellos mediante los que las Administraciones pblicas encomienden a una persona, natural o jurdica,
la gestin de un servicio pblico.
La Administracin podr gestionar indirectamente, mediante contrato, los servicios de su competencia,
siempre que tengan un contenido econmico que los haga susceptibles de explotacin por empresarios
particulares. En ningn caso podrn prestarse por gestin indirecta los servicios que impliquen ejercicio de
la autoridad inherente a los poderes pblicos.
Antes de proceder a la contratacin de un servicio pblico, deber haberse determinado su rgimen jurdico
bsico que atribuya las competencias administrativas, que determine el alcance de las prestaciones en favor
de los administrados y que declare expresamente que la actividad de que se trata queda asumida por la
Administracin respectiva como propia de la misma.
En todo caso, la Administracin conservar los poderes de polica necesarios para asegurar la buena marcha
de los servicios de que se trate.
El contrato expresar con claridad el mbito de la gestin, tanto en el orden funcional como en el territorial.
12. 2.1. Modalidades de la contratacin
La contratacin de la gestin de los servicios pblicos adoptar cualquiera de las siguientes modalidades:
a)
b)
Gestin interesada, en cuya virtud la Administracin y el empresario participarn en los resultados
de la explotacin del servicio en la proporcin que se establezca en el contrato.
c)
Concierto con persona natural o jurdica que venga realizando prestaciones anlogas a las que
constituyen el servicio pblico de que se trate.
d)
Sociedad de economa mixta en la que la Administracin participe, por s o por medio de una entidad
pblica, en concurrencia con personas naturales o jurdicas.
12. 2.2. Duracin
El contrato de gestin de servicios pblicos no podr tener carcter perpetuo o indefinido, fijndose
necesariamente en el pliego de clusulas administrativas particulares su duracin y la de las prrrogas de
que pueda ser objeto, sin que pueda exceder el plazo total, incluidas las prrrogas, de los siguientes
perodos:
a)
Cincuenta aos en los contratos que comprendan la ejecucin de obras y la explotacin de servicio
pblico.
b)
Veinticinco aos en los contratos que comprendan la explotacin de un servicio pblico no relacionado
con la prestacin de servicios sanitarios.
c)
Diez aos en los contratos que comprendan la explotacin de un servicio pblico cuyo objeto consista
en la prestacin de servicios sanitarios siempre que no estn comprendidos en el prrafo a).
12. 3. Contrato de suministro
Se entender por contrato de suministro el que tenga por objeto la compra, el arrendamiento financiero,
el arrendamiento, con o sin opcin de compra, o la adquisicin de productos o bienes muebles, salvo los
relativos a propiedades incorporales y valores negociables, que se regirn por la legislacin patrimonial de
las Administraciones Pblicas aplicable a cada caso.
En todo caso, se considerarn incluidos los contratos siguientes:
a)
Aquellos en los que el empresario se obligue a entregar una pluralidad de bienes de forma sucesiva y
por precio unitario sin que la cuanta total se defina con exactitud al tiempo de celebrar el contrato, por
estar subordinadas las entregas a las necesidades de la Administracin.
b)
La adquisicin y el arrendamiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la informacin, sus
dispositivos y programas y la cesin del derecho de uso de estos ltimos, as como de equipos y sistemas
de telecomunicaciones.
c)
Los de fabricacin, por los que la cosa o cosas que hayan de ser entregadas por el empresario deban
ser elaboradas con arreglo a caractersticas peculiares fijadas previamente por la Administracin, aun
cuando sta se obligue a aportar, total o parcialmente, los materiales precisos.
No obstante, la adquisicin de programas de ordenador a medida se considerar contrato de servicios.
Por otra parte, tambin tendr la consideracin de suministro el mantenimiento de equipos y sistemas para
el tratamiento de la informacin, sus dispositivos y programas cuando se contrate conjuntamente con la
adquisicin o el arrendamiento.
12. 3. 1. Contratos menores
Los contratos comprendidos en este Ttulo tendrn la consideracin de contratos menores cuando su
Llevar a cabo, en colaboracin con la Administracin y bajo su supervisin, las siguientes prestaciones:
c)
d)
Los programas de ordenador desarrollados a medida para la Administracin, que sern de libre
utilizacin por la misma.
e)
f)
De gestin de los sistemas de informacin que comprenda el mantenimiento, la conservacin,
reparacin y actualizacin de los equipos fsicos y lgicos de tratamiento de la informacin, as como la
actualizacin de los programas informticos y el desarrollo de nuevos programas.
No podrn celebrarse contratos de servicios con empresas de trabajo temporal, salvo el supuesto
expresado en el prrafo e) y slo cuando se precise la puesta a disposicin de la Administracin de personal
con carcter eventual. En tal supuesto, vencido el plazo a que se refiere el artculo 198.3 TRLCAP, no podr
producirse la consolidacin como personal de las Administraciones Pblicas de las personas que,
procedentes de las citadas empresas, realicen los trabajos que constituyan el objeto del contrato, sin que
sea de aplicacin, a tal efecto, lo establecido en el artculo 7.2 de la Ley 14/1994, de 1 de junio, por la que
se regulan las empresas de trabajo temporal.
No podrn ser objeto de estos contratos los servicios que impliquen ejercicio de la autoridad inherente a
los poderes pblicos.
12. 4. 1. Duracin
Los contratos de consultora y asistencia y los de servicios no podrn tener un plazo de vigencia superior a
dos aos con las condiciones y lmites establecidos en las respectivas normas presupuestarias de las
Administraciones pblicas, si bien podr preverse en el mismo contrato su modificacin y su prrroga por
mutuo acuerdo de las partes antes de la finalizacin de aqul, sin que la duracin total del contrato, incluidas
las prrrogas, pueda exceder de cuatro aos, ni stas puedan ser concertadas aislada o conjuntamente por
un plazo superior al fijado originariamente.
No obstante lo dispuesto anteriormente, los contratos que sean complementarios de contratos de obras o
de suministro podrn tener un plazo superior de vigencia que, en ningn caso, exceder del plazo de duracin
del contrato principal, salvo en los contratos que comprenden trabajos relacionados con la liquidacin del
contrato principal, cuyo plazo final exceder al del mismo en el tiempo necesario para realizarlos. La
iniciacin del contrato complementario a que se refiere este apartado quedar en suspenso, salvo causa
justificada derivada de su objeto y contenido, hasta que comience la ejecucin del correspondiente
contrato de obras.
Solamente tendrn el concepto de contratos complementarios aquellos cuyo objeto se considere necesario
para la correcta realizacin de la prestacin o prestaciones objeto del contrato principal.
12. 4. 2. Contratos menores
Tendrn la consideracin de contratos menores cuando su cuanta no exceda de 2.000.000 de pesetas
(12.020,24 euros), salvo en los contratos a que se refiere el artculo 196.3 TRLCAP, concertados con
empresas de trabajo temporal en los que no existir esta categora de contratos.
orientacin sexual, religin o convicciones, opinin, discapacidad, edad o cualquier otra condicin o
circunstancia personal o social.
j) Derecho a la adopcin de medidas que favorezcan la conciliacin de la vida personal, familiar y laboral.
k) Derecho a la libertad de expresin dentro de los lmites del ordenamiento jurdico.
l) Derecho a recibir proteccin eficaz en materia de seguridad y salud en el trabajo. Las entidades
locales estn obligadas a facilitar a sus funcionarios una adecuada asistencia mdico-farmacutica que
incluir a la quirrgica y de especialidad tal como establece el artculo 143 del Texto Refundido de
Rgimen Local.
m) Derecho a las vacaciones, descansos, permisos y licencias. Adems los funcionarios que se distingan
notoriamente en el cumplimiento de sus deberes, como dice el artculo 66 de la Ley de Funcionarios
Civiles del Estado (no derogado por el Estatuto), podrn ser recompensados con menciones honorficas,
premios en metlico, condecoraciones y honores. No obstante, los premios en metlico en la actualidad no
tendran encaje dentro de las retribuciones complementarias por lo que habra que considerarlos
derogados. Por tal razn, el Texto Refundido slo menciona las recompensas, permisos, licencias y
vacaciones retribuidas. As, el artculo 153 del citado Decreto Legislativo seala los funcionarios de la
Administracin local slo sern remunerados por las Corporaciones respectivas, por los conceptos
establecidos en la Ley. De la misma forma, el art. 22.5 del Estatuto dispone que no podr percibirse
participacin en tributos o en cualquier otro ingreso de las Administraciones Pblicas como
contraprestacin de cualquier servicio, participacin o premio en multas impuestas, aun cuando estuviesen
normativamente atribuidas a los servicios.
En cuanto a permisos y licencias indicar que el rgimen jurdico de estos derechos vendr previsto en la
legislacin sobre funcin pblica de la Comunidad Autnoma respectiva y, supletoriamente, en la
correspondiente a los funcionarios de la Administracin del Estado. A tal efecto, el artculo 30 de la Ley
30/1984, de 2 de Agosto, de Medidas para la Reforma de la Funcin Pblica, a pesar de no ser un artculo
bsico y por tanto, tan solo aplicable directamente a los funcionarios de la Administracin del Estado,
tiene un carcter supletorio. No obstante, el Estatuto, si bien lo mantiene vigente, con la salvedad de sus
apartados 3 (los permisos en supuesto de parto, que quedan regulados por el art. 49 del Estatuto de
manera pormenorizada) y 5 (los permisos y reducciones de jornada de las funcionarias vctimas de la
violencia de gnero), establece un catlogo de los mismos, que a ttulo de mnimos debern ser observados
por las leyes que se dicten en su desarrollo. En pregunta aparte trataremos de esta materia.
n) Derecho a la jubilacin segn los trminos y condiciones establecidas en las normas aplicables. El
Estatuto aunque no desarrolla este derecho, tan solo recoge el citado derecho en el art. 67 al referirse a
las clases de jubilacin y que son las siguientes: Voluntaria, a solicitud del funcionario; Forzosa, al cumplir
la edad legalmente establecida; Por la declaracin de incapacidad permanente o por el reconocimiento de
una pensin de incapacidad permanente absoluta o total; y Parcial, a solicitud del interesado, siempre que
el funcionario rena los requisitos y condiciones establecidos en el Rgimen de Seguridad Social que le
sea aplicable. Asimismo si bien la jubilacin forzosa se declarar de oficio al cumplir el funcionario los
sesenta y cinco aos de edad, tambin se prev, como sucede ahora, en los trminos de las Leyes de
Funcin Pblica que se dicten en desarrollo del Estatuto, la prolongacin de la permanencia en el servicio
activo como mximo hasta que se cumpla setenta aos de edad. Obviamente quedarn excluidos los
funcionarios que tengan normas estatales especficas de jubilacin.
Por ltimo, en la Disposicin Adicional 6 del estatuto se confiere un mandato al Gobierno a fin de que
presente en el Congreso de los Diputados un estudio sobre los distintos regmenes de acceso a la
jubilacin de los funcionarios que contenga, entre otros aspectos, recomendaciones para asegurar la no
discriminacin entre colectivos con caractersticas similares y la conveniencia de ampliar la posibilidad de
acceder a la jubilacin anticipada de determinados colectivos.
) Derecho a las prestaciones de la Seguridad Social correspondientes al rgimen que les sea de
aplicacin.
o) Derecho a la libre asociacin profesional.
p) Derecho a los dems derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico.
puedan hacer uso de la informacin obtenida para beneficio propio o de terceros, o en perjuicio del
inters pblico.
Sern principios de conducta, conforme al art. 54 del Estatuto los siguientes:
1. Tratarn con atencin y respeto a los ciudadanos, a sus superiores y a los restantes empleados
pblicos.
2. El desempeo de las tareas correspondientes a su puesto de trabajo se realizar de forma diligente y
cumpliendo la jornada y el horario establecidos.
3. Obedecern las instrucciones y rdenes profesionales de los superiores, salvo que constituyan una
infraccin manifiesta del ordenamiento jurdico, en cuyo caso las pondrn inmediatamente en
conocimiento de los rganos de inspeccin procedentes.
4. Informarn a los ciudadanos sobre aquellas materias o asuntos que tengan derecho a conocer, y
facilitarn el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
5. Administrarn los recursos y bienes pblicos con austeridad, y no utilizarn los mismos en provecho
propio o de personas allegadas. Tendrn, asimismo, el deber de velar por su conservacin.
6. Se rechazar cualquier regalo, favor o servicio en condiciones ventajosas que vaya ms all de los usos
habituales, sociales y de cortesa, sin perjuicio de lo establecido en el Cdigo Penal.
7. Garantizarn la constancia y permanencia de los documentos para su transmisin y entrega a sus
posteriores responsables.
8. Mantendrn actualizada su formacin y cualificacin.
9. Observarn las normas sobre seguridad y salud laboral.
10. Pondrn en conocimiento de sus superiores o de los rganos competentes las propuestas que
consideren adecuadas para mejorar el desarrollo de las funciones de la unidad en la que estn destinados.
A estos efectos se podr prever la creacin de la instancia adecuada competente para centralizar la
recepcin de las propuestas de los empleados pblicos o administrados que sirvan para mejorar la eficacia
en el servicio.
11. Garantizarn la atencin al ciudadano en la lengua que lo solicite siempre que sea oficial en el
territorio.
2. SISTEMA RETRIBUTIVO DE LOS FUNCIONARIOS LOCALES
Los funcionarios de las Corporaciones Locales, como expresa el artculo 153.1 del Texto Refundido de
Rgimen Local, slo sern remunerados por los conceptos establecidos en el artculo 23 de la Ley
30/1984. Como el citado precepto ha sido derogado por la Disposicin Derogatoria nica del Estatuto,
debemos estudiar el sistema retributito siguiendo sus determinaciones. A tal efecto, si bien se siguen
combinando dos sistemas diferentes, como hemos visto antes: por un lado, un sistema uniforme y
homogneo (las retribuciones bsicas) y por otro, un sistema discrecional y heterogneo (las
retribuciones complementarias), en donde el peso especfico de las segundas es muy superior a la de las
bsicas, el Estatuto satisface una antigua y permanente reivindicacin de los funcionarios determinando
que la cuanta de las pagas extraordinarias comprenda una mensualidad completa de las retribuciones
bsicas y de las complementarias de carcter fijo, derecho que ya disfrutan hoy en muchos casos los
empleados con contrato laboral..
El artculo 93 de la Ley de Bases seala que las retribuciones bsicas tendrn la misma estructura e
idntica cuanta que las establecidas con carcter general para toda la funcin pblica y las
complementarias se atendrn a la estructura y criterios de valoracin objetiva de las del resto de los
funcionarios pblicos, su cuanta global ser fijada por el Pleno de la Corporacin dentro de los lmites
mximos y mnimos que se sealen por el Estado. Las cuantas de todas las retribuciones debern
reflejarse en los correspondientes Presupuestos Locales, en los trminos previstos en la legislacin
bsica sobre la funcin pblica. En las entidades locales sujetas al Ttulo X las retribuciones del personal
la fijar la Junta de Gobierno Local, conforme al art. 127.1.h). Sin embargo la de los miembros de la
Corporacin, rganos superiores y rganos directivos las fijar el Pleno.
En cuanto a las retribuciones bsicas indicar que son las que retribuyen al funcionario segn la
adscripcin de su cuerpo o escala a un determinado Subgrupo o Grupo de clasificacin profesional, y por
su antigedad en el mismo, es decir, las que componen el sueldo y trienios. Junto a ellas, ya no como
formando parte de las retribuciones bsicas, se debe hacer referencia a las pagas extraordinarias, que
sern dos al ao, cada una por el importe de una mensualidad de retribuciones bsicas y de la totalidad de
las retribuciones complementarias, salvo el grado de inters, iniciativa, esfuerzo o rendimiento (el
antiguo complemento de productividad) y las horas extraordinarias.
En cuanto a las retribuciones complementarias, si bien desaparecen los conceptos de complemento de
destino, especfico, o de productividad, los citados emolumentos se originan por los mismos supuestos, es
decir, los que retribuyen las caractersticas de los puestos de trabajo, la carrera profesional o el
desempeo, el rendimiento o resultados alcanzados por el funcionario. As pues, si bien en el Estatuto,
como hemos observado, desaparecen las denominaciones tradicionales de complemento de destino (que es
el que retribua la categora del puesto), de complemento especfico (que es el que retribua las
caractersticas del puesto) y el de productividad (el rendimiento, la iniciativa o el inters), permanecen
los mismos motivos, introducindose uno nuevo cul es el de la progresin.
As pues, siguiendo las determinaciones del Estatuto, podemos decir que las retribuciones bsicas, que se
fijan en la Ley de Presupuestos Generales del Estado, estarn integradas nica y exclusivamente por: el
sueldo asignado a cada Subgrupo o Grupo de clasificacin profesional; y los trienios, que consisten en una
cantidad, que ser igual para cada Subgrupo o Grupo de clasificacin profesional, en el supuesto de que
ste no tenga Subgrupo, por cada tres aos de servicio. A las retribuciones bsicas se deben unir, cuando
se devenguen, es decir, los meses de junio y diciembre, las pagas extraordinarias.
En cuanto a las retribuciones complementarias, su cuanta y estructura se establecern por las
correspondientes Leyes de cada Administracin Pblica atendiendo, entre otros, a los siguientes
factores: la progresin alcanzada por el funcionario dentro del sistema de carrera administrativa, la
dificultad tcnica, responsabilidad, dedicacin, incompatibilidad exigible para el desempeo de
determinados puestos de trabajo o las condiciones en que se desarrolla el trabajo, el grado de inters,
iniciativa o esfuerzo con que el funcionario desempea su trabajo y el rendimiento o resultados
obtenidos. Tambin formarn parte de las retribuciones complementarias los servicios extraordinarios
prestados fuera de la jornada normal de trabajo.
En lo que concierne a las retribuciones de los funcionarios interinos, el Estatuto expresa que percibirn
las retribuciones bsicas y las pagas extraordinarias correspondientes, menos el referente a la
progresin. Tambin se reconocern los trienios correspondientes a los servicios prestados antes de la
entrada en vigor del presente Estatuto que tendrn efectos retributivos nicamente a partir de la
entrada en vigor del mismo, es decir, a partir del 14 de mayo de 2007.
Por ltimo, los funcionarios en prcticas percibirn como mnimo el sueldo del Subgrupo o Grupo en que
aspiren a ingresar.
En relacin a las retribuciones del personal laboral, stas se determinarn de acuerdo con la legislacin
laboral, el convenio colectivo que sea aplicable y el contrato de trabajo.
El Estatuto define lo que son las retribuciones complementarias (artculo 22.3) las que retribuyen las
caractersticas de los puestos de trabajo, la carrera profesional o el desempeo, rendimiento o
resultados alcanzados por el funcionario. Pero a cambio, no expresa como lo haca la Ley 30/1984 cules
son, sino que, enumera una serie de caracteres para que sirva a modo de magnitudes a tener en cuenta
para su evaluacin. Prcticamente son los mismos valores que la Ley 30/1984 utilizaba (especial dificultad
tcnica, responsabilidad, dedicacin, incompatibilidad que se incorporaban al antiguo complemento
especfico; o el grado de inters, iniciativa o esfuerzo con que el funcionario desempea su trabajo, que
se ligaba al complemento de productividad). Junto a los citados mdulos, el art. 20.5 del Estatuto
introduce uno nuevo, cul es el de la progresin alcanzada por el funcionario dentro del sistema de
carrera, con lo que se relaciona este concepto para la cuantificacin de las retribuciones complementarias
en funcin a la carrera profesional (carrera vertical y carrera horizontal) del funcionario.
Tambin se sigue manteniendo las retribuciones por los servicios extraordinarios prestados fuera de la
jornada normal de trabajo, que no podrn ser fijas en su cuanta ni peridicas en su devengo.
Por ltimo indicar que la serie de factores que integran las retribuciones complementarias no tienen la
consideracin de numerus clausus puesto que el artculo 24 del Estatuto indica expresamente qu
cuanta y estructura de las retribuciones complementarias de los funcionarios se establecern por las
correspondientes Leyes de cada Administracin Pblica atendiendo, entre otros, a los siguientes
factores.... Lo que implica por un lado que sern las diferentes Administraciones Pblicas (ya sea la
Estatal o, en su caso, la Autonmica) la que determine su cuanta y estructura; y por otro, que debern
tener en cuenta a tales efectos los factores anteriormente analizados, sin perjuicio de que se puedan
utilizar otros.
Se debe sealar, que desde la perspectiva de la ejecucin presupuestaria, y a fin de que los empleados
pblicos tengan garantizado el pago de sus retribuciones, la Ley, en este caso, la Ley de Haciendas
Locales, confiere a los pagos que se efecten para tal finalidad un carcter prioritario, calificndolos
como pagos preferentes y por tanto, preeminentes sobre cualquier otro gasto que deba realizarse con
cargo a los fondos de la respectiva Entidad Local.
3. JORNADAS, PERMISOS Y VACACIONES
3.1. Jornada
En lo que afecta a la jornada se ha de tener en cuenta que el Estatuto se remite a lo que las
Administraciones Pblicas establezcan al efecto, si bien distingue dos modalidades de jornada de trabajo,
al decir que podr ser a tiempo completo o a tiempo parcial. Como vemos el Estatuto deja margen
suficiente para que se establezca la Jornada por parte de cada Administracin Pblica.
3.2. Permisos
En cuanto a los permisos hay que tener en cuenta la distincin entre aquellos que tienen un tratamiento
genrico (los del art. 48.1) y los que se relacionan con la conciliacin de la vida laboral y familiar y con la
violencia de gnero (art. 49).
3.2.1. Permisos que tienen un tratamiento genrico
En el caso de los previstos en el artculo 48, el margen de configuracin del legislador de desarrollo es
muy amplio pues se reconoce que sern las Administraciones Pblicas las que determinarn en cada caso
los supuestos, si bien en defecto de legislacin aplicable, se establece un listado mnimo de permisos y la
duracin mnima de los mismos. As pues, el art. 48 dispone lo siguiente:
1. Las Administraciones Pblicas determinarn los supuestos de concesin de permisos a los funcionarios
pblicos y sus requisitos, efectos y duracin. En defecto de legislacin aplicable los permisos y su
duracin sern, al menos, los siguientes:
a) Por fallecimiento, accidente o enfermedad grave de un familiar dentro del primer grado de
consanguinidad o afinidad, tres das hbiles cuando el suceso se produzca en la misma localidad, y cinco
das hbiles cuando sea en distinta localidad.
Cuando se trate del fallecimiento, accidente o enfermedad grave de un familiar dentro del segundo grado
de consanguinidad o afinidad, el permiso ser de dos das hbiles cuando se produzca en la misma
localidad y de cuatro das hbiles cuando sea en distinta localidad.
b) Por traslado de domicilio sin cambio de residencia, un da.
c) Para realizar funciones sindicales o de representacin del personal, en los trminos que se determine.
d) Para concurrir a exmenes finales y dems pruebas definitivas de aptitud, durante los das de su
celebracin.
e) Para la realizacin de exmenes prenatales y tcnicas de preparacin al parto por las funcionarias
embarazadas.
f) Por lactancia de un hijo menor de doce meses tendr derecho a una hora de ausencia del trabajo que
podr dividir en dos fracciones. Este derecho podr sustituirse por una reduccin de la jornada normal en
media hora al inicio y al final de la jornada o, en una hora al inicio o al final de la jornada, con la misma
finalidad. Este derecho podr ser ejercido indistintamente por uno u otro de los progenitores, en el caso
de que ambos trabajen. Igualmente la funcionaria podr solicitar la sustitucin del tiempo de lactancia
por un permiso retribuido que acumule en jornadas completas el tiempo correspondiente. Este permiso se
incrementar proporcionalmente en los casos de parto mltiple.
g) Por nacimiento de hijos prematuros o que por cualquier otra causa deban permanecer hospitalizados a
continuacin del parto, la funcionaria o el funcionario tendr derecho a ausentarse del trabajo durante un
mximo de dos horas diarias percibiendo las retribuciones ntegras. Asimismo, tendrn derecho a reducir
su jornada de trabajo hasta un mximo de dos horas, con la disminucin proporcional de sus
retribuciones.
h) Por razones de guarda legal, cuando el funcionario tenga el cuidado directo de algn menor de doce
aos, de persona mayor que requiera especial dedicacin, o de una persona con discapacidad que no
desempee actividad retribuida, tendr derecho a la reduccin de su jornada de trabajo, con la
disminucin de sus retribuciones que corresponda.
Tendr el mismo derecho el funcionario que precise encargarse del cuidado directo de un familiar, hasta
el segundo grado de consanguinidad o afinidad, que por razones de edad, accidente o enfermedad no
pueda valerse por s mismo y que no desempee actividad retribuida.
i) Por ser preciso atender el cuidado de un familiar de primer grado, el funcionario tendr derecho a
solicitar una reduccin de hasta el cincuenta por ciento de la jornada laboral, con carcter retribuido, por
razones de enfermedad muy grave y por el plazo mximo de un mes. Si hubiera ms de un titular de este
derecho por el mismo hecho causante, el tiempo de disfrute de esta reduccin se podr prorratear entre
los mismos, respetando en todo caso, el plazo mximo de un mes.
j) Por tiempo indispensable para el cumplimiento de un deber inexcusable de carcter pblico o personal y
por deberes relacionados con la conciliacin de la vida familiar y laboral.
k) Por asuntos particulares, seis das.
2. Adems de los das de libre disposicin establecidos por cada Administracin Pblica, los funcionarios
tendrn derecho al disfrute de dos das adicionales al cumplir el sexto trienio, incrementndose en un da
adicional por cada trienio cumplido a partir del octavo.
3.2.2. Permisos relacionados con la conciliacin de la vida laboral y familiar y con la violencia de gnero
Frente a los citados permisos, como hemos visto, el art. 49 del Estatuto enumera los permisos por
motivos de conciliacin de la vida personal, familiar y laboral y por razn de violencia de gnero,
disponiendo, a diferencia de lo que haca respecto a lo que hemos denominados permisos en general, que
en todo caso se concedern los siguientes permisos con las correspondientes condiciones mnimas:
a) Permiso por parto: tendr una duracin de diecisis semanas ininterrumpidas. Este permiso se ampliar
en dos semanas ms en el supuesto de discapacidad del hijo y, por cada hijo a partir del segundo, en los
supuestos de parto mltiple. El permiso se distribuir a opcin de la funcionaria siempre que seis semanas
sean inmediatamente posteriores al parto. En caso de fallecimiento de la madre, el otro progenitor podr
hacer uso de la totalidad o, en su caso, de la parte que reste de permiso.
No obstante lo anterior, y sin perjuicio de las seis semanas inmediatas posteriores al parto de descanso
obligatorio para la madre, en el caso de que ambos progenitores trabajen, la madre, al iniciarse el periodo
de descanso por maternidad, podr optar por que el otro progenitor disfrute de una parte determinada e
ininterrumpida del periodo de descanso posterior al parto, bien de forma simultnea o sucesiva con el de
la madre. El otro progenitor podr seguir disfrutando del permiso de maternidad inicialmente cedido,
aunque en el momento previsto para la reincorporacin de la madre al trabajo sta se encuentre en
situacin de incapacidad temporal.
En los casos de disfrute simultneo de periodos de descanso, la suma de los mismos no podr exceder de
las diecisis semanas o de las que correspondan en caso de discapacidad del hijo o de parto mltiple.
Este permiso podr disfrutarse a jornada completa o a tiempo parcial, cuando las necesidades del
servicio lo permitan, y en los trminos que reglamentariamente se determinen.
En los casos de parto prematuro y en aqullos en que, por cualquier otra causa, el neonato deba
permanecer hospitalizado a continuacin del parto, este permiso se ampliar en tantos das como el
neonato se encuentre hospitalizado, con un mximo de trece semanas adicionales.
Durante el disfrute de este permiso se podr participar en los cursos de formacin que convoque la
Administracin.
b) Permiso por adopcin o acogimiento, tanto preadoptivo como permanente o simple: tendr una duracin
de diecisis semanas ininterrumpidas. Este permiso se ampliar en dos semanas ms en el supuesto de
discapacidad del menor adoptado o acogido y por cada hijo, a partir del segundo, en los supuestos de
adopcin o acogimiento mltiple.
El cmputo del plazo se contar a eleccin del funcionario, a partir de la decisin administrativa o judicial
de acogimiento o a partir de la resolucin judicial por la que se constituya la adopcin sin que en ningn
caso un mismo menor pueda dar derecho a varios periodos de disfrute de este permiso.
En el caso de que ambos progenitores trabajen, el permiso se distribuir a opcin de los interesados, que
podrn disfrutarlo de forma simultnea o sucesiva, siempre en periodos ininterrumpidos.
En los casos de disfrute simultneo de periodos de descanso, la suma de los mismos no podr exceder de
las diecisis semanas o de las que correspondan en caso de adopcin o acogimiento mltiple y de
discapacidad del menor adoptado o acogido.
Este permiso podr disfrutarse a jornada completa o a tiempo parcial, cuando las necesidades de servicio
lo permitan, y en los trminos que reglamentariamente se determine.
Si fuera necesario el desplazamiento previo de los progenitores al pas de origen del adoptado, en los
casos de adopcin o acogimiento internacional, se tendr derecho, adems, a un permiso de hasta dos
meses de duracin, percibiendo durante este periodo exclusivamente las retribuciones bsicas.
Con independencia del permiso de hasta dos meses previsto en el prrafo anterior y para el supuesto
contemplado en dicho prrafo, el permiso por adopcin o acogimiento, tanto preadoptivo como
permanente o simple, podr iniciarse hasta cuatro semanas antes de la resolucin judicial por la que se
constituya la adopcin o la decisin administrativa o judicial de acogimiento.
Durante el disfrute de este permiso se podr participar en los cursos de formacin que convoque la
Administracin.
Los supuestos de adopcin o acogimiento, tanto preadoptivo como permanente o simple, previstos en este
artculo sern los que as se establezcan en el Cdigo Civil o en las Leyes civiles de las Comunidades
Autnomas que los regulen, debiendo tener el acogimiento simple una duracin no inferior a un ao.
c) Permiso de paternidad por el nacimiento, acogimiento o adopcin de un hijo: tendr una duracin de
quince das, a disfrutar por el padre o el otro progenitor a partir de la fecha del nacimiento, de la
decisin administrativa o judicial de acogimiento o de la resolucin judicial por la que se constituya la
adopcin.
Este permiso es independiente del disfrute compartido de los permisos contemplados en los apartados a
y b.
En los casos previstos en los apartados a, b, y c el tiempo transcurrido durante el disfrute de estos
permisos se computar como de servicio efectivo a todos los efectos, garantizndose la plenitud de
derechos econmicos de la funcionaria y, en su caso, del otro progenitor funcionario, durante todo el
periodo de duracin del permiso, y, en su caso, durante los periodos posteriores al disfrute de este, si de
acuerdo con la normativa aplicable, el derecho a percibir algn concepto retributivo se determina en
funcin del periodo de disfrute del permiso.
Los funcionarios que hayan hecho uso del permiso por parto o maternidad, paternidad y adopcin o
acogimiento tendrn derecho, una vez finalizado el periodo de permiso, a reintegrarse a su puesto de
trabajo en trminos y condiciones que no les resulten menos favorables al disfrute del permiso, as como
a beneficiarse de cualquier mejora en las condiciones de trabajo a las que hubieran podido tener derecho
durante su ausencia.
d) Permiso por razn de violencia de gnero sobre la mujer funcionaria: las faltas de asistencia de las
funcionarias vctimas de violencia de gnero, totales o parciales, tendrn la consideracin de justificadas
por el tiempo y en las condiciones en que as lo determinen los servicios sociales de atencin o de salud
segn proceda.
Asimismo, las funcionarias vctimas de violencia sobre la mujer, para hacer efectiva su proteccin o su
derecho de asistencia social integral, tendrn derecho a la reduccin de la jornada con disminucin
proporcional de la retribucin, o la reordenacin del tiempo de trabajo, a travs de la adaptacin del
horario, de la aplicacin del horario flexible o de otras formas de ordenacin del tiempo de trabajo que
sean aplicables, en los trminos que para estos supuestos establezca la Administracin Pblica
competente en casa caso.
3.3. Vacaciones
Por ltimo, el art. 50 del Estatuto se refiere a las vacaciones de los funcionarios pblicos estableciendo
un mnimo, durante cada ao natural, de unas vacaciones retribuidas de veintids das hbiles, o de los
das que correspondan proporcionalmente si el tiempo de servicio durante el ao fue menor. A los efectos
de lo previsto en el presente artculo, no se considerarn como das hbiles los sbados, sin perjuicio de
las adaptaciones que se establezcan para los horarios especiales. Obviamente en tanto en cuanto no se
dicten las normas en desarrollo del citado precepto seguir vigente la Ley 53/2002 que delimitaba el
perodo vacacional en los siguientes trminos: todos los funcionarios tendrn derecho, por ao completo
de servicios, a disfrutar de una vacacin retribuida de un mes natural o de veintids das hbiles anuales,
o a los das que corresponda proporcionalmente al tiempo de servicios efectivos. Asimismo, tendrn
derecho a un da hbil adicional al cumplir quince aos de servicio, aadindose un da hbil ms al cumplir
los veinte, veinticinco y treinta aos de servicio, respectivamente, hasta un total de veintisis das
hbiles por ao natural.
En cuanto a la jornada de trabajo, permisos y vacaciones del personal laboral, el Estatuto se remite a lo
regulado anteriormente y a la legislacin laboral correspondiente.
4. SITUACIONES ADMINISTRATIVAS
4.1. Introduccin
El artculo 140 del Texto Refundido de Rgimen Local recoge las situaciones en las que pueden hallarse
los funcionarios de carrera de la Administracin Local, que sern las siguientes: servicio activo, servicios
en Comunidades Autnomas (que desaparece con el Estatuto), excedencia forzosa (desaparece con el
Estatuto) o voluntaria, servicios especiales y suspensin de funciones. Como expresa el precepto, tales
situaciones se regularn por la normativa bsica estatal y por la legislacin de la funcin pblica de las
respectivas Comunidades Autnomas y supletoriamente, por la legislacin de los funcionarios de la
Administracin del Estado, tenindose en cuenta las peculiaridades del rgimen local.
Por tanto, para su estudio y teniendo en cuenta que el Estatuto deroga el art. 29 de la Ley 30/1984 que
es el que trataba de las situaciones administrativas, en la actualidad debemos remitirnos a las
determinaciones que al respecto se establecen en los arts. 85 a 90 del Estatuto, en donde se distinguen
las siguientes situaciones administrativas de los funcionarios de carrera: servicio activo, servicios
especiales, servicio en otras Administraciones Pblicas, excedencia (que se subdivide en excelencia por
inters particular, agrupacin familiar, por el cuidado de familiar, por violencia de gnero), y suspensin
de funciones.
No obstante, esta enumeracin no es cerrada, ya que el Estatuto prev que las Leyes de Funcin Pblica
que se dicten en su desarrollo puedan regular otras situaciones administrativas de los funcionarios de
carrera. Tratemos a continuacin de cada una de las situaciones administrativas anteriormente citadas.
4.2. Servicio activo
Se hallarn en situacin de servicio activo quienes presten servicios en su condicin de funcionarios
pblicos cualquiera que sea la Administracin u Organismo Pblico o entidad en el que se encuentren
destinados y no les corresponda quedar en otra situacin. Los funcionarios de carrera en situacin de
servicio activo gozan de todos los derechos inherentes a su condicin de funcionarios y quedan sujetos a
los deberes y responsabilidades derivados de la misma. Se regirn por las normas de este Estatuto y por
la normativa de funcin pblica de la Administracin Pblica en que presten servicios.
4.3. Servicios especiales
Los funcionarios de carrera sern declarados en situacin de servicios especiales en los siguientes
supuestos:
a) Cuando sean designados miembros del Gobierno o de los rganos de gobierno de las Comunidades
Autnomas y Ciudades de Ceuta y Melilla, miembros de las Instituciones de la Unin Europea o de las
Organizaciones Internacionales, o sean nombrados altos cargos de las citadas Administraciones Pblicas
o Instituciones.
b) Cuando sean autorizados para realizar una misin por periodo determinado superior a seis meses en
Organismos Internacionales, Gobiernos o Entidades Pblicas extranjeras o en programas de cooperacin
internacional.
c) Cuando sean nombrados para desempear puestos o cargos en Organismos Pblicos o entidades,
dependientes o vinculados a las Administraciones Pblicas que, de conformidad con lo que establezca la
respectiva Administracin Pblica, estn asimilados en su rango administrativo a altos cargos.
d) Cuando sean adscritos a los servicios del Tribunal Constitucional o del Defensor del Pueblo o
destinados al Tribunal de Cuentas en los trminos previstos en el artculo 93.3 de la Ley 7/1988, de 5 de
abril.
e) Cuando accedan a la condicin de Diputado o Senador de las Cortes Generales, miembros de las
Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas si perciben retribuciones peridicas por la
realizacin de la funcin.
f) Cuando se desempeen cargos electivos retribuidos y de dedicacin exclusiva en las Asambleas de las
Ciudades de Ceuta y Melilla y en las Entidades Locales, cuando se desempeen responsabilidades de
rganos superiores y directivos municipales y cuando se desempeen responsabilidades de miembros de
los rganos locales para el conocimiento y la resolucin de las reclamaciones econmico-administrativas.
g) Cuando sean designados para formar parte del Consejo General del Poder Judicial o de los Consejos de
Justicia de las Comunidades Autnomas.
h) Cuando sean elegidos o designados para formar parte de los rganos Constitucionales o de los rganos
Estatutarios de las Comunidades Autnomas u otros cuya eleccin corresponda al Congreso de los
Diputados, al Senado o a las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas.
i) Cuando sean designados como personal eventual por ocupar puestos de trabajo con funciones
expresamente calificadas como de confianza o asesoramiento poltico y no opten por permanecer en la
situacin de servicio activo.
j) Cuando adquieran la condicin de funcionarios al servicio de organizaciones internacionales.
k) Cuando sean designados asesores de los grupos parlamentarios de las Cortes Generales o de las
Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas.
l) Cuando sean activados como reservistas voluntarios para prestar servicios en las Fuerzas Armadas.
Quienes se encuentren en situacin de servicios especiales percibirn las retribuciones del puesto o
cargo que desempeen y no las que les correspondan como funcionarios de carrera, sin perjuicio del
derecho a percibir los trienios que tengan reconocidos en cada momento. El tiempo que permanezcan en
tal situacin se les computar a efectos de ascensos, reconocimiento de trienios, promocin interna y
derechos en el rgimen de Seguridad Social que les sea de aplicacin. No ser de aplicacin a los
funcionarios pblicos que, habiendo ingresado al servicio de las instituciones Comunitarias Europeas, o al
de Entidades y Organismos asimilados, ejerciten el derecho de transferencia establecido en el estatuto
de los Funcionarios de las Comunidades Europeas.
Quienes se encuentren en situacin de servicios especiales tendrn derecho, al menos, a reingresar al
servicio activo en la misma localidad, en las condiciones y con las retribuciones correspondientes a la
categora, nivel o escaln de la carrera consolidados, de acuerdo con el sistema de carrera administrativa
vigente en la Administracin Pblica a la que pertenezcan. Tendrn, asimismo, los derechos que cada
Administracin Pblica pueda establecer en funcin del cargo que haya originado el pase a la mencionada
situacin. En este sentido, las Administraciones Pblicas velarn para que no haya menoscabo en el
derecho a la carrera profesional de los funcionarios pblicos que hayan sido nombrados altos cargos,
miembros del Poder Judicial o de otros rganos constitucionales o estatutarios o que hayan sido elegidos
Alcaldes, retribuidos y con dedicacin exclusiva, Presidentes de Diputaciones o de Cabildos o Consejos
Insulares, Diputados o Senadores de las Cortes Generales y miembros de las Asambleas Legislativas de
las Comunidades Autnomas. Como mnimo, estos funcionarios recibirn el mismo tratamiento en la
consolidacin del grado y conjunto de complementos que el que se establezca para quienes hayan sido
Directores Generales y otros cargos superiores de la correspondiente Administracin Pblica.
4.4. Servicio en otras Administraciones Pblicas
Los funcionarios de carrera que, en virtud de los procesos de transferencias o por los procedimientos de
provisin de puestos de trabajo, obtengan destino en una Administracin Pblica distinta, sern
declarados en la situacin de servicio en otras Administraciones Pblicas. Se mantendrn en esa situacin
en el caso de que por disposicin legal de la Administracin a la que acceden se integren como personal
propio de sta.
Los funcionarios transferidos a las Comunidades Autnomas se integran plenamente en la organizacin de
la Funcin Pblica de las mismas, hallndose en la situacin de servicio activo en la Funcin Pblica de la
Comunidad Autnoma en la que se integran.
Los funcionarios de carrera en la situacin de servicio en otras Administraciones Pblicas que se
encuentren en dicha situacin por haber obtenido un puesto de trabajo mediante los sistemas de
provisin previstos en este Estatuto, se rigen por la legislacin de la Administracin en la que estn
destinados de forma efectiva y conservan su condicin de funcionario de la Administracin de origen y el
derecho a participar en las convocatorias para la provisin de puestos de trabajo que se efecten por
esta ltima. El tiempo de servicio en la Administracin Pblica en la que estn destinados se les
computar como de servicio activo en su cuerpo o escala de origen.
Los funcionarios que reingresen al servicio activo en la Administracin de origen, procedentes de la
situacin de servicio en otras Administraciones Pblicas, obtendrn el reconocimiento profesional de los
progresos alcanzados en el sistema de carrera profesional y sus efectos sobre la posicin retributiva
conforme al procedimiento previsto en los Convenios de Conferencia Sectorial y dems instrumentos de
colaboracin que establecen medidas de movilidad interadministrativa, previstos en el artculo 84 del
presente Estatuto. En defecto de tales Convenios o instrumentos de colaboracin, el reconocimiento se
realizar por la Administracin Pblica en la que se produzca el reingreso.
4.5. Excedencia
La excedencia de los funcionarios de carrera, como hemos visto, podr adoptar las siguientes
modalidades:
a) Excedencia voluntaria por inters particular.
b) Excedencia voluntaria por agrupacin familiar.
c) Excedencia por cuidado de familiares.
d) Excedencia por razn de violencia de gnero.
a) Los funcionarios de carrera podrn obtener la excedencia voluntaria por inters particular cuando
hayan prestado servicios efectivos en cualquiera de las Administraciones Pblicas durante un periodo
mnimo de cinco aos inmediatamente anteriores.
No obstante, las Leyes de Funcin Pblica que se dicten en desarrollo del presente Estatuto podrn
establecer una duracin menor del periodo de prestacin de servicios exigido para que el funcionario de
carrera pueda solicitar la excedencia y se determinarn los periodos mnimos de permanencia en la misma.
La concesin de excedencia voluntaria por inters particular quedar subordinada a las necesidades del
servicio debidamente motivadas. No podr declararse cuando al funcionario pblico se le instruya
expediente disciplinario.
Proceder declarar de oficio la excedencia voluntaria por inters particular cuando finalizada la causa
que determin el pase a una situacin distinta a la de servicio activo, se incumpla la obligacin de solicitar
el reingreso al servicio activo en el plazo en que se determine reglamentariamente.
Quienes se encuentren en situacin de excedencia por inters particular no devengarn retribuciones, ni
les ser computable el tiempo que permanezcan en tal situacin a efectos de ascensos, trienios y
derechos en el rgimen de Seguridad Social que les sea de aplicacin.
b) Podr concederse la excedencia voluntaria por agrupacin familiar sin el requisito de haber prestado
servicios efectivos en cualquiera de las Administraciones Pblicas durante el periodo establecido a los
funcionarios cuyo cnyuge resida en otra localidad por haber obtenido y estar desempeando un puesto
de trabajo de carcter definitivo como funcionario de carrera o como laboral fijo en cualquiera de las
Administraciones Pblicas, Organismos pblicos y Entidades de Derecho pblico dependientes o
vinculados a ellas, en los rganos Constitucionales o del Poder Judicial y rganos similares de las
Comunidades Autnomas, as como en la Unin Europea o en Organizaciones Internacionales.
Quienes se encuentren en situacin de excedencia voluntaria por agrupacin familiar no devengarn
retribuciones, ni les ser computable el tiempo que permanezcan en tal situacin a efectos de ascensos,
trienios y derechos en el rgimen de Seguridad Social que les sea de aplicacin.
c) Los funcionarios de carrera tendrn derecho a un perodo de excedencia de duracin no superior a
tres aos para atender al cuidado de cada hijo, tanto cuando lo sea por naturaleza como por adopcin o
acogimiento permanente o preadoptivo, a contar desde la fecha de nacimiento o, en su caso, de la
5. INCOMPATIBILIDADES
El artculo 145 del Texto Refundido seala que el rgimen de incompatibilidades de los funcionarios de la
Administracin Local es el establecido con carcter general para la funcin pblica en la Ley 53/1984, de
26 de Diciembre y en las normas que dicte el Estado para su aplicacin a los funcionarios de las
Administraciones Locales. Dicha Ley, conforme a lo previsto en su Disposicin Final Primera tiene el
carcter bsico, y por tanto, aplicable a todo el personal de las diferentes Administraciones Pblicas. La
incompatibilidad a la que se refiere la Ley se produce tanto entre actividades pblicas, como entre una
actividad pblica y otra de ndole privada.
Respecto a la primera, la incompatibilidad significa la prohibicin para el personal de las diferentes
Administraciones Pblicas de poder compatibilizar un segundo puesto de trabajo en el sector pblico, y
por lo tanto, poder percibir ms de una remuneracin con cargo a los Presupuestos de las
Administraciones Pblicas. No obstante, la citada Ley prev una serie de supuestos en los cuales puede
ser autorizada expresamente la compatibilidad. As, los funcionarios podrn desempear un puesto de
trabajo en la esfera docente como profesor universitario a tiempo parcial; los catedrticos y profesores
de Universidad y los de Escuelas Universitarias podrn ser autorizados para desempear un segundo
puesto de trabajo en el sector pblico sanitario o de la investigacin; y el empleado pblico podr
compatibilizar su puesto de trabajo con el desempeo de un cargo pblico electivo en una Corporacin
Local, salvo que ste sea retribuido y de dedicacin exclusiva. Excepcionalmente podr autorizarse la
compatibilidad para el ejercicio de actividades de investigacin, de carcter no permanente o de
asesoramiento en supuestos concretos, que no correspondan a funciones del personal adscrito a las
respectivas Administraciones Pblicas.
Desde el punto de vista retributivo, la cantidad que se perciba por ambos puestos no podr superar la
cantidad prevista en los Presupuestos Generales del Estado para el cargo de Directos General, ni supere
la correspondiente al principal, estimada en rgimen de dedicacin ordinaria e incrementada en un tanto
por ciento dependiendo del nivel funcional.
Respecto a la segunda modalidad, es decir, incompatibilidad entre la actividad pblica y la privada, sta
significa la imposibilidad de desempear aquellas actividades privadas que se relacionen directamente con
las que desarrolle el Departamento u Organismo donde estuviera destinado el empleado pblico. En caso
de no ser as, el ejercicio de actividades profesionales, laborales, mercantiles o industriales fuera de las
Administraciones Pblicas requerir el previo reconocimiento de compatibilidad.
En todo caso no podr reconocerse compatibilidad alguna al personal que desempee puestos que
comporten la percepcin de complementos especficos y al retribuido por arancel. No obstante, la Ley de
Presupuestos Generales del Estado para 1992 (Ley 31/1991) determina que podr reconocerse la
compatibilidad para el ejercicio de actividades privadas al personal que desempee puestos de trabajo
que tengan un complemento especfico cuya cuanta no supere el 30 por 100 de sus retribuciones bsicas,
excluido los trienios. Sin embargo, el Estatuto modifica el art. 16.1 de la citada Ley 53/1984, al precisar
que no podr autorizarse o reconocerse compatibilidad al personal funcionario, al personal eventual y al
personal laboral cuando las retribuciones complementarias que tengan derecho a percibir del apartado b
del artculo 24 del presente Estatuto incluyan el factor de incompatibilidad al retribuido por arancel y al
personal directivo, incluido el sujeto a la relacin laboral de carcter especial de alta direccin.
Todas las resoluciones de compatibilidad para desempear un segundo puesto de trabajo o el ejercicio de
actividades privadas debern inscribirse en el Registro de Personal, siendo competentes para resolverlas
el Pleno de la Corporacin.
Hay que tener en cuenta la existencia de una serie de actividades que quedan excluidas del rgimen de
incompatibilidades y que son entre otras, las siguientes:
a) Las derivadas de la administracin del patrimonio personal o familiar.
b) La direccin de seminarios o cursos en Centros Oficiales destinados a la formacin de funcionarios,
cuando no tengan carcter permanente o habitual, ni supongan ms de setenta y cinco horas al ao, as
como la preparacin para el acceso a la funcin pblica, en los casos y forma que reglamentariamente se
determinen.
Las infracciones muy graves prescribirn a los 3 aos, las graves a los 2 aos y las leves a los 6 meses; las
sanciones impuestas por faltas muy graves prescribirn a los 3 aos, las impuestas por faltas graves a los
2 aos y las impuestas por faltas leves al ao.
El plazo de prescripcin comenzar a contarse desde que la falta se hubiera cometido, y desde el cese de
su comisin cuando se trate de faltas continuadas. El de las sanciones, desde la firmeza de la resolucin
sancionadora.
6.5. Procedimiento disciplinario y medidas provisionales
No podr imponerse sancin por la comisin de faltas muy graves o graves sino mediante el procedimiento
previamente establecido. La imposicin de sanciones por faltas leves se llevar a cabo por procedimiento
sumario con audiencia al interesado.
El procedimiento disciplinario que se establezca en el desarrollo de este Estatuto se estructurar
atendiendo a los principios de eficacia, celeridad y economa procesal, con pleno respeto a los derechos y
garantas de defensa del presunto responsable. Adems en el procedimiento quedar establecido la
debida separacin entre la fase instructora y la sancionadora, encomendndose a rganos distintos.
Cuando as est previsto en las normas que regulen los procedimientos sancionadores, se podr adoptar
mediante resolucin motivada medidas de carcter provisional que aseguren la eficacia de la resolucin
final que pudiera recaer. La suspensin provisional como medida cautelar en la tramitacin de un
expediente disciplinario no podr exceder de 6 meses, salvo en caso de paralizacin del procedimiento
imputable al interesado. La suspensin provisional podr acordarse tambin durante la tramitacin de un
procedimiento judicial, y se mantendr por el tiempo a que se extienda la prisin provisional u otras
medidas decretadas por el juez que determinen la imposibilidad de desempear el puesto de trabajo. En
este caso, si la suspensin provisional excediera de seis meses no supondr prdida del puesto de trabajo.
El funcionario suspenso provisional tendr derecho a percibir durante la suspensin las retribuciones
bsicas y, en su caso, las prestaciones familiares por hijo a cargo. Cuando la suspensin provisional se
eleve a definitiva, el funcionario deber devolver lo percibido durante el tiempo de duracin de aqulla. Si
la suspensin provisional no llegara a convertirse en sancin definitiva, la Administracin deber restituir
al funcionario la diferencia entre los haberes realmente percibidos y los que hubiera debido percibir si se
hubiera encontrado con plenitud de derechos. El tiempo de permanencia en suspensin provisional ser de
abono para el cumplimiento de la suspensin firme.
Cuando la suspensin no sea declarada firme, el tiempo de duracin de la misma se computar como de
servicio activo, debiendo acordarse la inmediata reincorporacin del funcionario a su puesto de trabajo,
con reconocimiento de todos los derechos econmicos y dems que procedan desde la fecha de
suspensin.
6.6. Organos competentes
En cuanto a la facultad de los rganos de las Corporaciones Locales respecto al rgimen disciplinario de
sus funcionarios, debemos distinguir los supuestos de incoacin de tales expedientes y la imposicin de
las sanciones disciplinarias.
El artculo 150 del Texto Refundido del Rgimen Local establece que son rganos competentes para la
incoacin de los expedientes disciplinarios, los siguientes:
a) El Presidente de la Corporacin, o miembro de sta, que por delegacin de aqul, ostente la jefatura
directa del personal, respecto a todos los funcionarios de la propia Corporacin, salvo en los supuestos
indicados a continuacin.
b) La Direccin General de la Funcin Pblica respecto a los funcionarios de habilitacin de carcter
nacional, por faltas cometidas en Corporacin distinta de aquella en la que se encuentren prestando
servicios, o cuando por la gravedad de los hechos denunciados pudiera dar lugar a sancin de destitucin o
separacin del servicio.
El rgano competente para acordar la incoacin lo ser tambin para nombrar instructor del
procedimiento disciplinario y decretar o alzar la suspensin provisional del expedientado, as como para
instruir diligencias previas antes de decidir sobre tal incoacin.
Son rganos competentes para la imposicin de sanciones por faltas graves o muy graves al resolver el
expediente disciplinario, los siguientes:
a) Los rganos competentes del Ministerio para las Administraciones Pblicas, cuando se trate de
imponer sanciones que supongan la destitucin del cargo o la separacin definitiva del servicio de
funcionarios con habilitacin de carcter nacional. Tambin los sern para imponer la sancin de
suspensin de funciones cuando la falta la hubiese cometido en una Corporacin distinta de la que se
encuentre prestando servicios.
b) El Pleno de la Corporacin, en los casos de sanciones a funcionarios con habilitacin de carcter
nacional,nocomprendidasenelprrafoanterior.
c) El Presidente de la Corporacin, en los restantes casos. En las entidades locales que se rijan por el
Ttulo X de la LBRL la competencia residir en la Junta de Gobierno Local.
Las sanciones disciplinarias, como determina el artculo 152 del Texto Refundido de Rgimen Local, que se
impongan a los funcionarios se anotarn en el Registro de Personal, con indicacin de las faltas que lo
motivaron.
Los funcionarios podrn ser rehabilitados cuando hayan sido separados del servicio por sancin
disciplinaria, acreditando la cancelacin de los antecedentes penales, en su caso, el cumplimiento de las
responsabilidades en que hubiera incurrido y que observen conducta que les haga acreedores a dicho
beneficio a juicio de la autoridad que deba decidir.
7.ELDERECHODESINDICACIN
En la actualidad, como el Estatuto deroga la Ley de rganos de representacin, determinacin de las
condiciones de trabajo y participacin del personal al servicio de las Administraciones Pblicas, de 12 de
Mayo de 1987 (Ley 9/1987), salvo su art. 7, nos debemos remitir a las determinaciones del citado
Estatuto, si bien, conforme a su D.T. 5, en tanto no se determine el procedimiento electoral previsto en
el art. 39 del Estatuto se mantendrn vigentes los arts. 13, 2, 3, 4, 5 y 6; as como de los arts. 15 a 21 y
del 25 al 29 de la citada Ley.
Sern rganos especficos de representacin de los funcionarios son Delegados de Personal y las Juntas
de Personal. En las unidades electorales donde el nmero de funcionarios sea igual o superior a 6 e
inferior a 50, su representacin corresponder a los Delegados de Personal. Hasta 30 funcionarios se
elegir un Delegado, y de 31 a 49 se elegirn tres, que ejercern su representacin conjunta y
mancomunadamente. Sin embargo, las Juntas de Personal se constituirn cuando el nmero de
funcionarios cuenten con n censo mnimo de 50 funcionarios.