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D CIVIL 5 STRE.
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regla del contrato si la causa que le daba vida era lcita, por eso se le llam cuasi ex ctto
(como el ctto). Estas obligaciones se regan por las reglas del delito si la causa que le
daba origen era ilcita, por eso se las llam cuasi ex delito o cuasi ex manifiesto.
Se dice por la va de los autores, que en el derecho romano bizantino se
interpretaron mal los textos, y a las llamadas obls cuasi ex ctto se las denomin cuasi
contractuales y a las obls llamadas cuasi ex delito se las llam cuasi delictuales.
De ah naci el concepto de cuasictto y cuasidelito. Domat y Pothier tomaron esta
denominacin y la llevaron al cc francs. Respecto del ctto no hay problema, tampoco lo
hay respecto del concepto de delito ni del cuasidelito, pero s lo hay respecto del
concepto de cuasictto, que es una nocin falsa e inenteligible, y que al decir de Josserand
es un monstruo legendario que debera ser desterrado para siempre del vocabulario
jdco. Lo que han hecho los CC modernos, como el alemn e italiano, el suizo de las obls,
el peruano, mexicano y brasileo entre otros.
A esta clasificacin que consagra nuestro CC se le critica, adems de su origen, el
ser demasiado exuberante. Por que lgicamente se puede llegar a sealar que las ftes de
las obls, en nuestro ordenamiento, deberan ser 2: el ctto y la ley; si aceptamos la doctrina
moderna, tb lo ser la declaracin unilateral de voluntad.
Debido a que el concepto de ctto, definido por el art 1438 cc, es una definicin
criticable desde un doble punto de vista.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.
Es la voluntad de las partes la que crea la obl, p ej en la C/V si el comprador
resulta obligado a pagar el precio, es por que l lo quiso, y si el vendedor resulta obligado
a entregar la cosa, es por que l lo quiso y, lo que hace la ley es slo intervenir para
sancionar la voluntad de las partes, para prestarle proteccin. Tambin para establecer
limitaciones mediante prohibiciones, velando por que no se vulnere la moral, el orden
pblico o las buenas costumbres.
En las dems fuentes de las obligaciones distintas del contrato, si el vendedor
resulta obligado en el caso del delito o del cuasidelito, no es por que l lo haya querido,
sino que es por que la ley le impone la obligacin.
Lo mismo puede decirse en el cuasicontrato, el deudor aqu resulta obligado por
que la ley le impone la obligacin. La ley lo hace para evitar un enriquecimiento injusto,
sin causa, por parte del deudor.
La definicin que de contrato da el Cdigo Civil, ha sido criticada desde un
doble punto de vista:
1) En primer trmino se la critica por que hace sinnimos los conceptos de ctto y
convencin, en consecuencia que la convencin es el gnero y el ctto la especie (ctto es
la convencin generadora de derechos y obls), siendo la convencin un acuerdo de
voluntades con el objeto de crear, modificar o extinguir derechos u obls. Adems, hay
convenciones que no son cttos por que tienen por objeto extinguir derechos y obls, p ej el
pago, la resciliacin, la tradicin, la remisin, etc. (La novacin es ctto y convencin por
que tb crea obls).
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Desde un pto de vista prctico esta crtica no tiene mayor importancia, por que el rgimen
jdco por el cual se rigen la convencin y el ctto son el mismo.
Es as como el art 1121 del cc italiano define al ctto como el acuerdo de
voluntades que tiene por objeto crear, modificar o extinguir una relacin jdco-patrimonial,
por lo tanto el pago en el cc italiano es un ctto por que no hace distincin tal cdigo entre
ctto y convencin.
2) La segunda crtica que se formula a la definicin que de ctto da el CC chileno
dice relacin con su contenido jdco. En realidad el CC no est definiendo ni el ctto ni la
convencin, sino que est definiendo la obligacin, que es el objeto del ctto.
Pero, en realidad el CC est definiendo al contrato como fuente de la obligacin, y
sta es la atenuante que le podemos conceder al legislador en la materia.
Sin duda es el contrato la fuente de mayor importancia, la inmensa mayora de las
disposiciones del libro IV se refieren a las obligaciones que emanan del contrato.
A las obligaciones cuasicontractuales se refiere el ttulo XXXIV del libro IV y a los
delitos y cuasidelitos civiles el ttulo XXXV del libro IV. Ambos ttulos no tienen en total
ms de 50 artculos, por que la fuente ms fecunda es el contrato.
La complejidad de la vida moderna, la industrializacin, el nacimiento de formas
ignoradas que ponen a cada instante en peligro la vida del hombre, ha dado un repunte a
la responsabilidad delictual y cuasidelictual.
Las causas de indemnizacin de perjuicios, desde principios de siglo al da de hoy,
por delitos y cuasidelitos civiles, han experimentado un crecimiento notable.
El art. 2284 CC nos da un concepto aproximado de cuasicontrato:
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o
del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
Tradicionalmente se ha definido al cuasicontrato como el hecho voluntario,
lcito y no convencional, que genera obligaciones.
Esta definicin es poco grata, porque el concepto de cuasictto es poco
satisfactorio, su nocin es oscura, casi ininteligible (recordar a Josserand).
Es un hecho voluntario lcito para diferenciarlo de los hechos ilcitos (delitos y
cuasidelitos civiles), y es no convencional para diferenciarlo del ctto.
Se dice que es un hecho voluntario, sin embargo, normalmente quien resulta
obligado no es el que ejecut el hecho voluntario, sino que el que ejecut el hecho
voluntario tiene la calidad de acreedor y tiene la calidad de deudor un sujeto totalmente
distinto de aquel que ejecut el hecho voluntario, por lo tanto se desprende de esto que es
un absurdo que este hecho voluntario sea fuente de obligaciones.
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Para que estemos frente al enriquecimiento sin causa se requiere que falte la
causa, esto es que no exista un antecedente jurdico que justifique el beneficio obtenido y
el perjuicio sufrido. No habr pues enriquecimiento injusto si existe entre las partes una
relacin jurdica patrimonial, sea que esta relacin jurdica patrimonial emane de un
contrato o de un hecho lcito.
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Accin IN REMVERSO
La accin in rem verso es la que emana del enriquecimiento sin causa, para
que la persona que experimento un empobrecimiento injustificado obtenga una
indemnizacin de aquel que se ha enriquecido a su costa sin causa.
Caracteres que presenta la accin in remverso:
1- Es una accin personal. (se dirige en contra de la persona que ha experimentado el
enriquecimiento injustificado)
2- Es una accin patrimonial (persigue una indemnizacin)
Consecuencias de que sea una accin patrimonial:
- renunciable (art 12)
- transferible entre vivos
- transmisible por causa de muerte
- prescriptible (5 aos contados desde que la accin se ha hecho exigible)
- subsidiaria (La doctrina ha resuelto que como la accin in remverso es tan amplia, su
ejercicio puede resultar abusivo, y por ello la doctrina estima que la accin in remverso
solo puede entablarse a falta de otra accin que permita obtener la reparacin.)
Corresponde probar el enriquecimiento sin causa a quin lo alega, quien deber
acreditar la concurrencia de los requisitos que nosotros hemos sealado.
Efectos que produce el ejercicio de la accin In remverso:
El efecto que se produce es que aquel que se enriqueci sin causa debe
indemnizar al empobrecido de los perjuicios que este hubiere sufrido.
-
En los dems casos deber indemnizarse al empobrecido con una doble limitacin:
1-el monto del enriquecimiento; 2-el monto de empobrecimiento
Esto porque si no, el que se empobreci sin causa estara enriqueciendose sin
causa a costa del que se enriqueci a su costa sin causa.
Otro problema es saber en qu momento se determina el empobrecimiento y el
enriquecimiento, si en el momento que se produce o cuando se entabla la accin, porque
las cosas pueden haber variado en ese lapso, por ejemplo si durante el juicio la cosa se
destruye por caso fortuito o fuerza mayor no habr que indemnizar nada, pro si el que se
enriqueci sin causa ha enajenado la cosa deber siempre el valor de la enajenacin
aunque no conserve en su poder el producto de la enajenacin. Entonces se determina
desde el momento en que se entabla la accin.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN PARTICULAR
EL CONTRATO
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Art. 1438 CC. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas.
En relacin a las Crticas, nos remitimos a lo sealado al comienzo.Indudablemente que el contrato desempea una rol instrumental. El contrato es el
instrumento que el ordenamiento jurdico pone a disposicin de los particulares para la
satisfaccin de sus fines prcticos. Por ello los particulares se sirven a menudo del
contrato ignorando su categora tpica e incurren en el error llamado in nomine negoti.
As mismo el contrato cumple una funcin econmica que es innegable, pues es el
vehculo, el instrumento de las relaciones econmicas entre personas. La vida de los
negocios sera imposible sin el contrato porque la circulacin de la riqueza, el intercambio
de los bienes y servicios se realiza a travs de este instrumento.
Cualquiera que sea el rgimen econmico imperante el contrato se nos presenta
como un fenmeno sociolgico jurdico fundamental. Ninguno de nosotros permanece
ajeno al mbito de la contratacin, la cual ya es parte de la vida cotidiana.
Pero otras veces el contrato se nos presenta como una herramienta mucho ms
sofisticada, que permite satisfacer necesidades ms complejas como los contratos
relativos a la computacin, transferencia de tecnologa, contratos de actividades mineras,
donde el consentimiento viene despus de arduas conversaciones que tienen por objeto
conciliar los intereses divergentes de las partes. La vida actual nos presenta contratos
atpicos como la franquicia, etc, que tienen por objeto la distribucin de los bienes en
forma estandarizada.
El contrato no solo tiene una funcin econmica de gran relevancia, tambin
cumple una funcin social. El contrato es el medio de colaboracin o cooperacin entre
los hombres. Existen ciertas actividades humanas casi incomprensibles sin el contrato
como el trabajo, el arrendamiento, la recreacin, el transporte, etc.
Desde el punto de vista tcnico jurdico, la funcin social del contrato est
ntimamente ligada al principio de la buena fe. La buena fe impone a las partes el deber
de actuar correcta y lealmente desde las conversaciones preliminares a la celebracin del
contrato, la ejecucin del contrato e incluso a una etapa posterior a su ejecucin. O sea el
principio de la buena fe abarca todo el item contractual.
En suma las funciones socio-econmicas del contrato dan lugar a ciertas sub
funciones no taxativas que distingue el prof. Jorge Lpez Santa Mara. Tales funciones
son:
-Funcin de cambio o de circulacin de los bienes, que se realiza a travs de los
contratos que constituyen ttulo traslaticio de dominio, compraventa, permuta, donacin,
mutuo, aporte en propiedad a la sociedad (la transaccin es por regla gral. de carcter
declarativo y constituye ttulo translaticio de dominio cuando recae sobre un objeto no
disputado).
En nuestro pas, como el contrato no transfiere por s el dominio, se requiere
adems un modo de adquirir el dominio, como la tradicin. Tambin se encuentran en la
funcin de cambio y circulacin de los bienes contratos que conceden la mera tenencia
por un largo tiempo, como el arrendamiento por largo tiempo, el Leasing o arrendamiento
con opcin de compra (por ejemplo se arrienda un televisor y se paga la renta de
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arrendamiento que viene a ser parte del precio. Luego se opta por comprar y se paga el
saldo del precio.
-Funcin de crdito. Esta es de carcter generalmente onerosa y se realiza a
travs de contratos como el mutuo, la apertura de crdito, las operaciones bancarias.
-Funcin de garanta, realizada a travs de los contratos de garanta prenda
fianza e hipoteca, que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal y constituyen la base del crdito.
Los cttos tienen una funcin de cambio, de crdito, de garanta, de custodia,
laboral, de tuicin, de recreacin y de coordinacin.
La funcin de custodia se realiza mediante cttos de guarda y conservacin. P ej el
arrendamiento de una caja de seguridad, el hospedaje, estacionamiento.
La funcin laboral se realiza fundamentalmente a travs del ctto de trabajo, tb a
travs del ctto de arrendamiento de servicios y a travs del mandato a comisionista en
factores de comercio o gerente.
La funcin de tuicin se realiza a travs de cttos destinados a cubrir riesgos, p ej
seguros, la renta vitalicia.
La funcin de recreacin se realiza a travs de cttos tales como el de transporte
con fines tursticos, el de hospedaje, el ctto de espectculos, y el ctto de juegos y
apuestas, etc.
La funcin de coordinacin se realiza fundamentalmente a travs de cttos intuito
personae, como el mandato, la donacin y la sociedad colectiva.
Clasificacin de los Contratos
La clasificacin de los cttos consiste en agrupar los cttos con criterios de
uniformidad, lo que es propio de toda actividad cientfica. Esta materia es de gran
importancia, debido a que hay ciertas instituciones que se aplican a ciertas categoras
contractuales y no a otras. Por ejemplo la condicin resolutoria tcita, que en nuestro
concepto no es sino un efecto de los cttos bilaterales en caso de incumplimiento; la
excepcin del ctto no cumplido (la mora purga la mora), son instituciones propias de los
cttos bilaterales, y que no se aplican a los cttos unilaterales.
El acto jdco es unilateral cuando para nacer a la vida jdca requiere de una sola
declaracin de voluntad; es bilateral cuando requiere de un acuerdo de voluntades
(Consentimiento; 2 partes), por lo tanto el ctto es siempre un acto jdco bilateral. Pero, a
su vez el ctto es unilateral o bilateral.
Clasificacin legal que hace el CC en los artculos 1439 y siguientes:
1) Bilaterales o sinalagmticos y unilaterales
2) Gratuitos y onerosos
3) Principales y accesorios
4) Reales, solemnes y consensuales
Clasificacin Doctrinal:
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A menudo existe una confusin, a saber, el riesgo de la cosa y el riesgo del ctto.
Cuando se habla del riesgo del ctto se refieren al riesgo de la cosa y vice-versa. De tal
manera, que para aclarar el problema de los riesgos es menester distinguir 2 cuestiones:
1) El riesgo de la cosa
2) El riesgo del ctto
El riesgo de la cosa consiste en que las cosas estn expuestas al peligro de
deteriorarse o perecer por caso fortuito o fuerza mayor. El riesgo de la cosa es una
cuestin que no presenta mayores problemas, por que el riesgo de la cosa lo soporta el
dueo (las cosas producen y perecen para su dueo).
El riesgo del ctto consiste en que los ds y obls que emanan de un ctto estn
expuestos a perderse a consecuencia de una imposibilidad sobreviniente y fortuita de la
obl.
Si el ctto es unilateral, y la obl se extingue por imposibilidad en la ejecucin, el
acreedor no podr ddar la prestacin debida ni tampoco indemnizacin de perjuicios;
luego el riesgo del ctto unilateral lo soporta el acreedor.
Si el ctto es bilateral el problema de los riesgos tiene gran importancia, ya que si la
obl de una de las partes se extingue por imposibilidad en la ejecucin, se nos va a
presentar el problema de saber qu ocurre con la obl de la otra parte. Si el contratante
cuya obl se extingui por imposibilidad en la ejecucin puede, no obstante, exigir a su
contraparte la prestacin a que se oblig, quiere decir que el riesgo del ctto bilateral lo
soporta el acreedor. (Por que el va a tener que realizar su propia prestacin no obstante
que no va a recibir nada a cambio).
Por el contrario, si el contratante cuya obl se extingui por imposibilidad en la
ejecucin, no puede exigir a su contraparte el cumplimiento de la obl que contrajo a su
respecto, quiere decir que el riesgo del ctto bilateral lo soporta el deudor, es decir, aquel
cuya obl se extingui por imposibilidad en la ejecucin.
Desde el pto de vista Tcnico-jdco, y lgico, el riesgo en el ctto bilateral lo soporta
el deudor, es decir aquel cuya obl se extingui por imposibiliad en la ejecucin. P ej una
empresa de turismo se obliga a realizar un viaje al extranjero, y con motivo de una guerra
en el pas de destino el viaje no puede realizarse, la obl de la empresa se extingue por
imposibilidad en la ejecucin (era una obl de hacer). Los viajeros no estn obligados a
pagar el viaje, y si algo pagaron la empresa debe restituirlo conforme a las reglas del pago
de lo no debido.
El riesgo de la cosa no presenta problemas por que las cosas producen y
perecen para su dueo.
Entonces nos preguntamos porqu el riesgo del ctto bilateral lo soporta el deudor,
es decir, aquel cuya obligacin se extingue por imposibilidad en la ejecucin?
Por que en los cttos bilaterales, existe una verdadera simetra obligacional, hay
reciprocidad e interdependencia entre las obligaciones de las partes.
La obligacin de una de las partes existe en funcin de la obligacin de la otra, y
para los causalistas, la obligacin de una de las partes es causa de la obl de la otra. De
tal manera que, si la otra obl se extingue por la imposibilidad en la ejecucin, la otra obl
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carece de causa, por lo que sera inexistente o nula de nulidad absoluta por falta de
causa.
La solucin que hemos dado en materia de riesgos, tiene los mismos fundamentos
y races que otras instituciones que dicen relacin con los cttos bilaterales, como la
condicin resolutoria tcita o la excepcin del ctto no cumplido.
Esta solucin se encuentra expresamente consagrada en el CC. Alemn, italiano,
uruguayo, etc. El CC. Italiano en su art. 1463 establece: en los cttos que establecen
obligaciones recprocas (cttos bilaterales) la parte cuya obligacin se extingue por
imposibilidad en la ejecucin, no puede exigir la contraprestacin, y debe restituir aquello
que hubiere recibido conforme a las reglas del pago de lo indebido
Nuestra legislacin no contiene un precepto gral, Que plantee la solucin que debe
darse al problema de los riesgos, contiene s ciertas reglas particulares.
El art. 1550 del cc nos dice que el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya
entrega se debe, es siempre a cargo del acreedor, salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarlo o se haya comprometido a entregar una misma cosa a 2 o ms
personas por obligaciones distintas, en cualquiera de estos caso sera a cargo del deudor
el riesgo del la cosa.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa,
hasta su entrega.
Esta es una regla contraria a lo que hemos dicho. Esta disposicin no obstante,
estar formulada como regla gral dentro del mbito de aplicacin que ella tiene, se aplica
nica y exclusivamente a las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, sin
embargo tiene numerosas excepciones que restringen su mbito de aplicacin y en
realidad el art. 1550 es de aplicacin excepcional y su mbito de aplicacin se limita a la
C/V no condicional, a la permuta y al pacto de retroventa.
Las excepciones al art. 1550 son:
1.- art. 1486, que se ocupa del riesgo de la especie o cuerpo cierto pendiente la
condicin suspensiva, tanto se extingue la obl del deudor de entregar la cosa, como la
obl del comprador de pagar el precio, y donde el cc dice se extingue la obl debemos
entender, que se extingue el ctto.
Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin
culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado
al precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que
se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido
la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin
derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda
de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o
que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin
de perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza
o segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
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proporcione el artfice, por que si es as, estamos frente a una C/V, si la materia la
proporciona el que encarg la obra, estamos frente a una obl de hacer art. 1996 cc.
Art. 1996. Si el artfice suministra la materia para la confeccin de una obra
material, el contrato es de venta; pero no se perfecciona sino por la aprobacin del que
orden la obra.
Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra sino
desde su aprobacin, salvo que se haya constituido en mora de declarar si la aprueba o
no.
Si la materia es suministrada por la persona que encarg la obra, el contrato es de
arrendamiento.
Si la materia principal es suministrada por el que ha ordenado la obra, poniendo el
artfice lo dems, el contrato es de arrendamiento, en el caso contrario, de venta.
El arrendamiento de obra se sujeta a las reglas generales del contrato de
arrendamiento, sin perjuicio de las especiales que siguen.
El riesgo del ctto bilateral lo soporta el deudor, es decir, aquel cuya obl se
extingue por imposibilidad de ejecucin, salvo que se trate de obls de dar una especie o
cuerpo cierto, por que entonces el riesgo del ctto bilateral, lo soporta el acreedor, pero se
vuelve a la regla gral en los casos de excepcin del art. 1550cc.
De dnde viene esta regla del art. 1550cc, que viene a romper el sistema de
riesgos que se ha enunciado?
Esta regla est tomada del art. 1138 del cc francs, que establece exactamente lo
mismo, pero en Francia la regla tiene justificacin , por que el solo ctto de C/V transfiere
dominio, de tal manera que, perfeccionado el ctto el comprador se hace dueo de la cosa
comprada aunque no se le haya efectuado la entrega y en este caso no es una cuestin
de riesgo del ctto, sino de la cosa, ya que el comprador ya es dueo de la cosa, y si
perece, el lo soporta el dueo.
El art. 1138 del cc francs est tomado del D romano y sabemos que en el D
romano el sistema es idntico al nuestro, la C/V es solo titulo traslaticio de dominio y para
que surja el D de dominio se requiere la tradicin.
La explicacin que puede darse en el D romano dice relacin con el origen mismo
del ctto de C/V. En sus ppios el ctto de C/V, est formado por una doble estipulatio, una
estipulatio de la cual emana la obl del vendedor de entregar la cosa, y otra estipulatio
distinta por la cual el comprador se obliga a pagar el precio, o sea, no era un ctto, sino
dos.
Luego, si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue la obl del
vendedor de entregar la cosa, que nace esa estipulatio, pero susiste la obl del comprador
de pagar el precio, por que nace de otra estipulatio. Pero, en nuestro D siendo el ctto de
C/V uno solo, existiendo reciprocidad e interdependencia entre las obls de las partes, la
regla del art. 1550cc no tiene explicacin, lo que constituye un contrasentido, es un
precepto injusto que rompe el sistema de riesgos que establece el cc por lo que debemos
ser lo ms estrictos posibles en su aplicacin, y no se a erradicado de nuestro cc por un
temor reverencial que le tienen los civilistas a Andrs Bello.
2) Gratuitos y onerosos (Desde un pto. de vista econmico; a su vez los cttos
onerosos pueden ser conmutativos o aleatorios)
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Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la
utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe
dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia
o prdida, se llama aleatorio.
Luego el cc clasifica los cttos desde un punto de vista econmico, en gratuitos o
de beneficencia y cttos onerosos (art. 1440) Art. 1440. El contrato es gratuito o de
beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra
el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro.
La clasificacin de los cttos en unilaterales y bilaterales, se efecta desde un punto
de vista tcnico jco aludiendo al n de partes que resulta obligada. La clasificacin de los
cttoc en gratuitos y onerosos, se efecta desde un punto de vista econmico. De tal
manera que, no necesariamente existe una conexin en la nocin ctto bilateral con la
nocin ctto oneroso, y la de ctto unilateral con la de ctto gratuito. En otros trminos,
los cttos bilaterales son por regla gral onerosos, pero ello no opta que exista un ctto
bilateral gratuito, ni tampoco un ctto unilateral oneroso.
Contrato Oneroso y Contrato gratuito
Para distinguir entre estor cttos hay que atender al numero de partes en cuya
utilidad se celebra el contrato. El ctto oneroso es segn el cdigo aquel que tiene por
objeto la utilidad de ambas partes y la regla general es que los contratos bilaterales sern
onerosos. (compraventa, arrendamiento, permuta), porque tiene por objeto la utilidad de
ambas partes y son bilaterales porque ambas partes se obligan reciprocamente.
Sin embargo podemos encontrar un contrato bilateral gratuito que es el ctto de
mandato, que siendo un ctto bilateral naturalmente oneroso en el que el mandante se
obliga a pagar al mandatario la remuneracin estipulada o la usual (aquella que determina
la costumbre en el lugar y para el negocio encomendado al mandatario). Pero el mandato
puede ser gratuito porque las partes pueden estipular expresamente que el mandatario no
va a recibir remuneracin, en cuyo caso el mandato ser siempre un contrato bilateral
porque ambas partes se obligan reciprocamente, el mandante a proporcionar lo necesario
para la gestin de negocios y el mandatario a realizar la gestin de negocios
encomendada.
Los cttos unilaterales son normalmente gratuitos, el comodato deposito y el mutuo,
porque estn establecidos nica y exclusivamente en favor del comodatario, del
depositario o del mutuario, sin embargo el mutuo, que es unilateral, puede ser oneroso.
Hay que decir que el mutuo civil es gratuito pero puede estipularse que se paguen
intereses. En este caso el mutuario est obligado a restituir la cosa y a pagar los intereses
pactados, y por lo tanto ser un ctto unilateral y oneroso.
Tratandose del mutuo de dinero cabe hacer presente que en virtud del art 12 de la
ley 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero, la gratuidad no se presume en las
operaciones de crdito de dinero, y si no se han estipulado intereses en el mutuo de
dinero el mutuario debe el inters estipulado y a falta de estipulacin el corriente, y para
que el mutuo de dinero no devengue intereses se requiere estipulacin expresa que debe
contar en acto escrito.
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4) La C/V de todos los bienes que una persona tiene (patrimonio), es un ctto
solemne, en el cual se deben de individualizar todos los bienes que lo componen, en
una escritura pblica. Esto se debe a que no puede venderse el patrimonio como una
universalidad jdca, porque es un atributo de la personalidad y, por consiguiente, es
inseparable de la persona.
5) El ctto de promesa de celebrar un ctto, la solemnidad consiste en que el ctto de
promesa conste por escrito.
6) La hipoteca, debe otorgarse por escritura pblica.
7) Las sociedades mercantiles
8) El mandato judicial
9) El mandato para contraer matrimonio, debe otorgarse por escritura pblica, y en
esta escritura deben individualizarse los contrayentes y el mandatario.
10) El ctto de seguro, debe otorgarse por escritura pblica.
11) La fianza mercantil.
El cc en al art 1443 en cuanto dice: El contrato es real cuando, para que sea
perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere incurre en un error, porque
el ctto es real cuando se perfecciona por la entrega o tradicin de la cosa y, la entrega
puede o no constituir tradicin; constituir tradicin cuando el ctto tenga en relacin a la
tradicin el carcter de ttulo traslaticio de dominio.
El mutuo se perfecciona por la tradicin, porque es un ttulo traslaticio de dominio;
el depsito irregular, que es aquel que recae sobre cosas fungibles, se perfecciona por la
tradicin de las cosas, porque el depositario se hace duea de ellas.
Esto, segn el art 2221 del cc que nos dice:
Art. 2221. En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el
depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se
presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en
la misma moneda.
Este depsito irregular, que recae sobre cosas fungibles es un ttulo traslaticio de
dominio y se perfecciona por la tradicin de la cosa. Pero, el ctto de comodato, el
depsito, la prenda son cttos de mera tenencia y, por consiguiente se perfeccionan con la
entrega de la cosa.
Muchas veces el cc habla de tradicin, queriendo decir entrega. En el art 2212,
al tratar del depsito, emplea correctamente la expresin entrega:
Art. 2212. El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la
cosa al depositario.
En el comodato (2174 cc) emplea errneamente la voz tradicin:
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Art. 2174. El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
Debi haber dicho entrega, porque el comodato es un ttulo de mera tenencia.
Al tratar del mutuo en el art 2197 cc emplea correctamente la voz tradicin:
Art. 2197. No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la
tradicin transfiere el dominio.
Estos cttos reales, que nacieron como tales en el derecho romano son
acervamente criticados por la tcnica jdca actual, porque no se justifica que constituyan
una categora distinta de los cttos consensuales o solemnes.
Se dice que estos cttos son tales por la naturaleza de las cosas, el depositario est
obligado a devolver la cosa depositada porque la cosa se le entreg. El mutuario est
obligado a restituir las cosas dadas en mutuo (otras tantas del mismo gnero y calidad)
porque las recibi; lo mismo ocurre con el acreedor prendario, con el comodatario, etc.
Tanto es as que, para los causalistas en los cttos reales la causa de la obl del
deudor es la entrega de la cosa. Pero, las crticas son fuertes, razonables y lgicas, la
circunstancia de que en estos cttos exista la obl de restituir no autoriza, en realidad, para
crear una categora distinta de los cttos consensuales o solemnes con una serie de
defectos.
Tampoco es efectivo que el mutuante, el depositante, el comodante o, el que da
una cosa en prenda, la da para que le sea restituida. Ello es absurdo e ilgico, el
mutuante da las cosas en mutuo para que el mutuario las aproveche, y le es restituido
otras tantas del mismo gnero y calidad.
El depositante da la cosa en depsito al depositario para que la guarde con cargo
de restituirla; el comodante entrega la cosa al comodatario para que ste la use
gratuitamente con cargo a restituirla; el que da una cosa en prenda, la entrega
precisamente porque es, tal vez, la nica forma que tiene de obtener un crdito.
No es efectivo que slo puede existir obl de restituir por que se ha recibido o
entregado la cosa, basta 2 ejemplos para as comprobarlo:
1) En el ctto de arrendamiento, que es un ctto consensual, el arrendador contrae
obl de proporcionar al arrendatario el goce de la cosa y, el arrendatario contrae
obl de pagar la renta y de restituir la cosa. Contrae la obl de restituir la cosa en
momento mismo en que se perfecciona el ctto, aunque no se le haya entregado
cosa. (Es perfectamente posible que pueda existir una obl de restituir sin
entrega de la cosa).
la
la
el
la
la
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Operacin de crdito de dinero, segn la ley 18010, es aquella en que una parte
entrega o se obliga a entregar a la otra cierta cantidad de dinero y, sta a restituirle en un
momento distinto de aquel en que se efecta la convencin.
Si la parte se obliga a entregar, la operacin en crdito de dinero ser, en cuanto a
su perfeccionamiento, consensual, y la parte contrae la obl de restituir aun sin haber
recibido el dinero.
De tal manera que no es efectivo que slo pueda existir obl de restituir porque se
ha recibido la cosa. En el arrendamiento el arrendatario se obliga a restituir la cosa en el
momento mismo de perfeccionarse el ctto, aun sin haberla recibido; en la operacin de
crdito de dinero, que puede ser real o consensual, el mutuante se obliga a entregar cierta
cantidad de dinero al mutuario y ste, a restituirle en un momento distinto de aquel en que
se celebra la convencin.
En realidad el mutuo, el ctto de prenda, y el depsito, que son cttos reales y, como
consecuencia de ello, unilaterales, perfectamente podran ser consensuales o solemnes
segn fuere ms conveniente y bilaterales.
Por otra parte, esta categora de cttos reales ya prcticamente ha desaparecido de
los cuerpos legales civiles modernos. En el mutuo, p ej podra ser un ctto consensual y
bilateral en que el mutuante se obligara a entregar las cosas en mutuo y, el mutuario a
restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad.
La entrega o tradicin, segn los casos no sera la forma de perfeccionar del ctto,
sino sera el primer acto de ejecucin del ctto. As, en la prctica se evitara la necesidad
de celebrar, a veces, 2 cttos. P ej a Robinson le interesa que Clemente le preste 50 sacos
de trigo al 5% de inters anual, Robinson no tiene manera alguna para compeler a
Clemente a que le entregue los 50 sacos de trigo, porque el ctto se va a perfeccionar por
la tradicin de la cosa. Entonces, Roby, que le interesa obligar a Clemente a que le
entregue los sacos debe celebrar un ctto de promesa y, luego celebra un ctto de mutuo en
cumplimiento de la obl de hacer que emana de la promesa.
Esto se evitara si el ctto de mutuo fuera aqu un ctto bilateral y consensual, en que
el mutuante contrajera la obl de entregar las cosas dadas en mutuo al mutuario, y el
mutuario la obl de restituir otras tantas de igual gnero y calidad.
Actualmente, cuando existe el inters de obligar a quien que en el ctto real va a
tener la calidad de acreedor, no queda otra va que celebrar con l un ctto de promesa
de celebrar el respectivo ctto real.
Hay cttos que se asemejan mucho al mutuo, pero que no son mutuos, porque no
se perfeccionan con la entrega de la cosa, como el sobregiro y la apertura del crdito
que un banco efecta a un cliente.
Este ltimo ctto recin mencionado, consiste en proporcionarle dinero al cliente
con cargo a restituirlo en una poca determinada. Este ctto es consensual y bilateral, en el
fondo es un mutuo pero lo es, porque no se perfecciona por la tradicin de la cosa.
El sobregiro es un ctto por el cual un banco se obliga a pagar los cheques del
cliente, y el cliente se obliga a restituir la suma pagada con los intereses en una poca
determinada.
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Ctto tpico (es mejor decir tpico o atpico, porque tienen un nombre) es aquel que
est regulado por la ley en normas que tienen el carcter de supletorias de la voluntad de
las partes.
Ctto atpico es aquel que no est reglamentado por la ley, y son consecuencia de
la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual, principio en virtud del cual las
partes son soberanas para celebrar los cttos que estimen convenientes, para determinar
su contenido y efectos, siempre que no vulneren la ley, el orden pblico o las buenas
costumbres.
Josserand es muy grfico, y al ctto tpico lo llama ctto de confeccin, y al atpico
le llama ctto a medida, porque cada uno lo hace a su gusto.
Una vez que la prctica ha consolidado a los cttos, la ley entra a regularlos, as
ocurri con los cttos de edicin y de representacin. stos cttos fueron atpicos, y
reglamentados posteriormente por la ley de propiedad intelectual, de tal manera que hoy
en da son tpicos.
Otros cttos innominados son el now how, franchising;
(arrendamiento con opcin de compra) tb hoy es un ctto nominado.
el
leasing
Don Fdo Fueyo deca que existen ms de 500 cttos atpicos, podemos sealar el
ctto de clap que consiste en que el pblico se obliga a aplaudir en un espectculo. Tb
son cttos innominados el ctto de lactancia, de arrendamiento de caja de seguridad, el ctto
de estacionamiento, el ctto de mudanzas, de hospedaje, etc.
En el hospedaje nos encontramos frente a una C/V, a un arrendamiento de cosa y
a un depsito. Pero en realidad es un ctto atpico con fisonoma jdca propia, no es una
C/V + un arrendamiento de cosa + un depsito, sino que un ctto distinto con identidad jdca
propia.
En primer trmino, los cttos innominados se rigen por las reglas que el cc
contempla respecto a los actos y declaraciones de voluntad; en segundo trmino, se rigen
por las reglas que las partes dan especialmente al ctto que ellas celebran y, en tercer
lugar, se rigen en aquello que no est previsto por las partes, aplicando por analoga las
reglas que regulan el ctto tpico que ms se asemeje al ctto atpico de que se trata.
Esta asimilacin de un ctto tpico con uno atpico dice relacin con la calificacin
jdca del ctto, el tribunal realiza una triple operacin:
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un
se
de
de
El ctto de adhesin tiene importancia por que la parte econmica fuerte es la que
impone a la otra los trminos del ctto, puede imponer condiciones y clusulas abusivas a
la otra parte que es libre solo para aceptar o rechazar.
Las reglas relativas a la interpretacin de los cttos que el cc. contiene en los arts.
1560 y sigs. son reglas que pueden aplicarse ntegramente a los contratos en general,
pero son reglas que no pueden aplicarse ntegramente al ctto de adhesin, por que en los
contratos en general las partes han discutido libremente los trminos y condiciones del
ctto, y como la interpretacin del ctto tiene por objeto determinar la verdadera voluntad de
las partes contratantes, es precisamente en esas discusiones en que se puede
D CIVIL 5 STRE.
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encontrar la voluntad de las partes; no ocurre eso en el ctto de adhesin, porque los
trminos del ctto son impuestos por una de las partes a la otra, sin embargo hay dos
reglas de interpretacin que son propias del los cttos de adhesin:
-La regla de interpretacin contra el redactor, que consagra el art. 1566 inc. 2 del cc,
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad
provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
-La regla de preferencia de la clusula manuscrita por sobre la clusula impresa.
Sin duda redactar el ctto es una facultad que tiene enormes ventajas, es lgico
entonces hacer responsable al redactor de la ambigedad en la redaccin del ctto.
En lo tocante a la regla de la preferencia de la clusula manuscrita sobre la
impresa, ella no est establecida expresamente en el cc, pero emana del art. 1560 del cc,
en virtud del cual, conocida claramente la intencin de las partes, debe estarse a ella ms
que a lo literal de las palabras.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a
ella ms que a lo literal de las palabras.
Lo ms frecuente es que el ctto de adhesin se encuentre impreso, pero puede
ocurrir que las partes introduzcan una clusula manuscrita que vine a derogar o a
modificar otra impresa.
La interpretacin del ctto que tiene por objeto determinar la voluntad de las partes
contratantes, la vamos a encontrar en la clusula manuscrita.
Tambin tiene mucha importancia distinguir entre cttos paritarios, de igualdad o
gres a gres y cttos de adhesin, porque es precisamente en el ctto de adhesin donde el
ppio. de la autonoma de la voluntad a sufrido el mayor desmedro y donde precisamente
empieza el dirigismo contractual, esto es la intervencin del E en los cttos celebrados por
los particulares.
En los cttos de adhesin se justifica la intervencin pblica para evitar que quien
ejerce un monopolio de hecho o de d imponga clusulas abusivas en contra de la otra
parte que se encuentra en una situacin econmica desmejorada, por eso a surgido el
dirigismo contractual y el llamado contrato dirigido. Ej tpico de ctto dirigido es el ctto de
seguro, en que el E interviene a travs de la superintendencia de valores y seguros, la
cual fiscaliza a las compaas de seguros.
Este dirigismo contractual obedece a las ideas conforme a las cuales el inters
social debe prevalecer por sobre el inters individual.
CTTOS INDIVIDUALES Y COLECTIVOS
CTTO INDIVIDUAL es el que obliga a todos y nicamente a aquellos que le dieron
nacimiento a travs de su consentimiento.
CTTO COLECTIVO:
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Tipo.
El ctto dirigido se puede definir, segun el profesor Arturo Alessandri R. como un
ctto reglamentado y fiscalizado por el poder pblico, en su formacin, ejecucin y
duracin, o aquel en que el poder pblico establece la fijacin predeterminada y oficial de
alguna de sus principales obligaciones. Por ej. El precio del gas. Se les llama tb. cttos
dictados o normados.
2.- Ctto Ley:
El concepto de ctto ley es bastante debatido. El E con el objeto de fomentar el
desarrollo de ciertas actividades productivas, o de alcanzar ciertas metas econmicosociales, concede franquicias a los particulares estableciendo as estatutos jcos de
excepcin. Por ej. en materia de cambios internacionales se permite al inversionista
extranjero que remese al exterior las utilidades por l obtenida, pero existe o puede existir
el temor, de que los gobernantes dejen sin efecto las franquicias concedidas, sin que se
logre el fin que se tuvo.
Para evitar esto, se ha creado el mecanismo del ctto ley en cuya virtud el E
garantiza que no derogar, ni modificar las franquicias contractuales establecidas
mediante una ley. La ley puede dictarce antes o despues del ctto. Esta manera de
proceder es la manifestacin de la garanta de la inmutabilidad de los beneficios.
La garanta de la inmutabilidad de los beneficios puede ser indeterminada o
temporal.
El caso ms tpico de ctto-ley es el DFL 2 de 1959. En virtud del art. 18 del DFL 2,
el servicio de identificacin de una vivienda economica reducida a escritura pblica
suscrita por el tesorero comunal en representacin del E y por el interesado tiene el
caracter de ctto.
El DFL 2 establece una serie de excenciones, las viviendas acogidas al DFL2
estan excentas del pago de contribuciones, y estas excenciones son irrebocables, no
obstante cualquier modificacin posterior que pudiera experimentar las disposiciones
legales.
Otro caso de ctto ley lo encontramos en el DL 600 de 1977 sobre el estatuto d la
inversion extranjera., en virtud del cual, el inversionista extranjero puede optar en el
respectivo ctto por una invariabilidad del rgimen tributario por 10 aos, durante los cuales
queda congelada la tasa de la carga impositiva total a las ventas.
Lsa cs jcs. han reconocido valor al ctto ley aduciendo empero que se encuentran
en un plano intermedio entre los cttos de D publico y privados, pero reconociendo que el
E no puede poner termino unilateralmente por que se trata de cttos bilaterales onerosos
que deben cumplirse de buena fe, por lo que constituye un D adquirido que se ha
incorporado a su patrimonio y que no puede ser desconocido por la voluntad unilateral de
E.
El profesor Eduardo Novoa, profe. de D penal a sido el mayor opositor a la tesis
de las cs. jcas. Segun su opinion los cttos leyes constituyen una inaceptable enajenacin
de la soberana nacional, por que a pesar que el D pblico solo puede hacerse aquello
que esta expresamente permitido, el poder legislativo sin autorizacin legal se esta
menoscabando a s mismo la facultad de modificar o derogar las leyes, por lo que se
incurre en un error que consiste en enfocar con un criterio individualista el problema del
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contrato, o si cada cliente de una empresa de suministros de energa (luz, agua, telfono,
etc.) entrara a discutir los trminos del contrato.
De tal manera que, la utilidad del contrato tipo es manifiesta porque mediante l se
reducen las conversaciones preliminares, se simplifican las transacciones, se economiza
tiempo, etc., pero entraan un peligro. El contrato tipo unilateral suele ser el instrumento
que utilizan las empresas para imponer clusulas abusivas a los consumidores, porque
normalmente aquellas no adoptan un modelo equitativo, sino que se favorecen a s
mismas.
5) EL SUBCONTRATO
El subcontrato es un nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato
previo de la misma naturaleza.
El Cdigo Civil de 1855 contempl esta categora slo a propsito del
arrendamiento, del mandato y de la fianza regulando los subcontratos denominados
subarrendamiento (artculos 1946, 1963 y 1973, a los que ahora cabe aadir el artculo 5'
de la Ley N' 18.101); delegacin del mandato (artculos 2135, 2136 y 2138);311 y
subfianza (arts. 2335-2, 2360, 2366 y 2380).
Adems, va implcita la figura del subcontrato en el contrato de construccin por
suma alzada, cuando el empresario o constructor encarga a terceros la realizacin de
determinadas obras (artculo 2003 N2 5); y en el contrato de sociedad, cuando uno de los
socios forma con su parte social otra sociedad particular con un tercero (artculo 2088).
Respecto al subcontrato en el Cdigo de Comercio, expresamente se admite a propsito
de contratos tpicos, como el transporte terrestre (artculo 168) y el mandato (artculos 261
al 267, 322 y 330). Al margen de estos casos, legalmente regulados, la subcontratacin
puede tener como antecedente contratos base atpica o innominada.
El progreso ha ido poniendo de actualidad la figura del subcontrato, a veces
imprescindible para concretar tareas de gran envergadura econmica, como la
construccin de autopistas o de grandes represas hidrulicas, o para fabricar y suministrar
productos industriales de acurado refinamiento tecnolgico. En fechas recientes, la
literatura jurdica se ha enriquecido con numerosas obras consagradas al subcontrato,
antes olvidado por la doctrina.
No obstante la proliferacin en el mundo contemporneo de los contratos
encadenados o vinculados entre s, el mbito especfico de la subcontratacin reconoce
restricciones. El contrato base debe necesariamente reunir ciertas caractersticas para
que la subcontratacin sea procedente.
No es factible la subcontratacin si el contrato base es de ejecucin instantnea, o
sea, si las obligaciones engendradas por ste nacen y se extinguen en el mismo
momento, como ocurre, por ejemplo, en la compraventa al contado.
Fuera de la exigencia consistente en que el contrato base sea de ejecucin
diferida o de tracto sucesivo, para que haya subcontrato es, adems, necesario que aqul
no sea traslaticio del dominio, pues si el contrato reviste este carcter, cuando el
adquirente celebra un contrato similar con otra persona, ya no habr subcontrato, sino
que simplemente un nuevo contrato autnomo e independiente. Por eso no existen la
subcompraventa, ni la subdonacin.
Concluido un contrato, que por su naturaleza permite la subcontratacin (v. gr., el
arrendamiento), al contratante (arrendatario) se le presentan tres vas posibles de
comportamiento: cumplir las prestaciones debidas; no cumplirlas; contratar a su turno la
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ejecucin del contrato con una tercera persona. En este ltimo caso surge el subcontrato,
el que aparece como una manera de utilizar la parte intermedia su posicin contractual.
Desde un punto de vista subjetivo, la subcontratacin se caracteriza por la
presencia de tres partes. El primer contratante slo es parte en el contrato base o
contrato inicial. El segundo contratante o intermediario es parte en ambos contratos, es
decir, en el contrato base y en el subcontrato. El tercer contratante, ajeno al contrato
base, celebra el subcontrato con el intermediario. De modo que el fenmeno global de la
subcontratacin presupone tres partes, aunque naturalmente slo hay dos partes en cada
uno de los eslabones de la cadena.
Desde un punto de vista objetivo, aparece la dependencia al contrato base del
subcontrato. Este ltimo nace modelado y limitado por aqul. Como el intermediario da
origen al subcontrato usando su posicin de parte en el primer contrato, l debe actuar
exclusivamente con los derechos y obligaciones que el contrato base le otorga.
De consiguiente, las prestaciones a las cuales se obligan el segundo y el tercer
contratantes han de ser de igual naturaleza que las prestaciones derivadas del primer
contrato. Esta misma ligazn o enlace entre el contrato base y el subcontrato explica que,
por efecto reflejo, extinguido aqul, se extingue ste.
Terminado el contrato base, hay imposibilidad de ejecucin del subcontrato.
En la actividad empresarial la subcontratacin es frecuente. La produccin de un
determinado bien, por ejemplo un automvil, presupone la fabricacin de numerosos
componentes que al final se ensamblan o arman dando lugar a ese bien.
En lugar que un mismo empresario asuma la elaboracin de todos los
componentes, en la prctica es preferible subcontratar con otros empresarios la
fabricacin de determinadas piezas. Las razones que inducen a la subcontratacin
industrial, por lo general consisten en disminuir los gastos y/o en lograr una mejor calidad
del producto.
Para la empresa de mayor tamao suele ser ms barato encomendar a un
subcontratista que confeccione tales o cuales piezas del producto final que ella
suministrar. 0 bien un empresario independiente puede disponer del know-how que le
permita a l, y no a otros, producir componentes tcnicamente de mejor calidad. Para el
fabricante es preferible, entonces, recurrir al subcontratista antes que instalar una
infraestructura que a lo mejor ser inhbil para resultados tan satisfactorios como los que
logra el especialista ya en actividad.
En numerosos pases existen Bolsas de Subcontratacin, vale decir, organismos
que ponen en contacto a los empresarios que estn en situacin de complementarse en
las tareas de la produccin. Estas Bolsas permiten la adecuada circulacin entre los
interesados de la informacin; para saber dnde est, cunto vale y qu calidad tiene el
trabajo que otros empresarios pueden aportar a una comn tarea productiva. Ellas,
adems proporcionan el marco para la celebracin de los correspondientes subcontratos.
El subcontrato puede distinguirse de otras figuras afines. Distincin que asume
especial inters respecto a la cesin de contrato.
La cesin de contrato es el traspaso por uno de los contratantes a un tercero de su
ntegra posicin jurdica en un contrato determinado. Con la necesaria concurrencia de la
voluntad de su cocontratante primitivo, el cedente traspasa al cesionario todos sus
derechos y todas sus obligaciones derivados de un, contrato particular. El cesionario
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pasa a ocupar la misma situacin que tena el cedente, como si hubiera sido contratantes
inicial, desapareciendo definitivamente el cedente del escenario del contrato.
En la cesin de contrato se opera un traspaso total del haz de los derechos y de
las obligaciones del cedente. Por eso es sine qua non no slo el consentimiento del
cedente y del cesionario, sino que tambin el del cocontratante del cedente. Este
cocontratante, en virtud de la cesin, pasa a ser contraparte del cesionario.
En el subcontrato, en cambio, el primer contratante no est directamente
concernido, siendo innecesaria su voluntad. El segundo contratante o intermediario
celebra el subcontrato con el tercer contratante, empleando slo una parte de los
derechos y obligaciones derivados del contrato base. El primer contratante no queda
desvinculado ni desaparece de la escena jurdica, a la inversa de lo que ocurre con el
cedente. El primer contratante conserva sus derechos y obligaciones emanados del
contrato base. El segundo contratante, usando su posicin jurdica, encomienda al tercer
contratante, quien acepta, que efecte parte de su tarea econmica o que asuma parte de
sus responsabilidades, para lo cual se crean mediante el subcontrato nuevos derechos y
obligaciones. Estos derechos y obligaciones vinculan a las partes del subcontrato, mas
no al primer contratante.
Hay entre el contrato base y el subcontrato una relacin de simultaneidad,
compuesta de dos unidades jurdicas, que, aunque dependientes, tienen cada una, al
mismo tiempo, identidad y existencia propias. En el caso de la cesin de contrato, la
relacin es substituida, sin que existan simultneamente dos entidades jurdicas con
existencia propia, sino que una sola, que despus es reemplazada por otra. Por eso el
subcontrato es propiamente una categora contractual, carcter que no reviste la cesin
de contrato. Esta ltima institucin donde mejor se ubica es en el tema de la transmisin
y de la transferencia de los derechos personales y de las obligaciones contractuales.
PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA CONTRATACIN
Todos los ppios que rigen la contratacin, es la manifestacin del principio
de la autonoma de la voluntad.
1) La libertad contractual que muchos confunden con el ppio de la autonoma de la
voluntad y que no es ms que una manifestacin de este ltimo en materia contractual.
2) El consensualismo contractual
3) La fuerza obligatoria del ctto
4) El efecto relativo de los cttos
5) La buena fe
LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
El principio de la Autonoma de la voluntad es un ppio en virtud del cual los hombres
gozan de plena libertad para ejecutar los actos jurdicos y celebrar los cttos que deseen
dentro de la esfera de sus atribuciones, siempre que no vulneren disposiciones prohibitivas
de las leyes, las disposiciones imperativas que establecen requisitos, no vayan contra la
moral, el orden pblico y las buenas costumbres. (art 1545, 12 y 1560).
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo
miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
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Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella
ms que a lo literal de las palabras.
Este principio tuvo su auge en el siglo 18, bajo el influjo de los canonistas y de las
ideas racionalistas de ese siglo. De acuerdo con las doctrinas racionalistas la voluntad
humana es la fuente de todo derecho, sea directamente a travs del ctto, sea
indirectamente a travs de la ley que es una manifestacin de la voluntad general. Siendo
los hombres iguales y libres por naturaleza, lo que ellos acuerden es lo ms conveniente
para ellos y para la sociedad.
Las ideas fundamentales de este ppio son las siguientes:
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Ppio en virtud del cual las partes son libres para determinar el contenido de la
relacin contractual. Las partes pueden celebrar cttos atpicos o innominados, o sea no
regulados por la ley. Si se trata de un ctto tpico, esto es reglado por la ley, las partes
pueden fijar su contenido con la sola limitacin de respetar las normas prohibitivas y las
normas imperativas que establecen requisitos impuestas por la ley para los cttos en
general y para el ctto particular de que se trata. En tercer lugar las partes pueden modificar
las normas supletorias que la ley establece para el ctto de que se trata.
Las partes pueden alterar los efectos del ctto mediante modalidades.
Pueden tambin alterar los elementos de la naturaleza. Pueden someterse a
formalidades voluntarias.
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inciso 2. del artculo precedente no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse
mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la
celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podr
retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido, restituyndolas
dobladas.
Las partes pueden modificar de comn acuerdo los cttos celebrados por ella y
dejarlos sin efecto, como lo establece el art 1545 del CC que consagra el ppio de la fuerza
obligatoria del ctto o principio pacta sunt servanda.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Por regla gral. la voluntad unilateral de una de las partes no puede poner trmino a
lo pactado. Como es la voluntad de las partes la que determina el ctto en la interpretacin
del ctto se atiende a la voluntad real de las partes y no a la voluntad declarada (art 1560)
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella
ms que a lo literal de las palabras.
Lo convenido por las partes es intangible, no puede ser modificado por el juez ni por
el legislador (art 1545).
Sin embargo la libertad contractual reconoce ciertas limitaciones:
-Las partes no pueden alterar el orden pblico, la moral ni las buenas costumbres
-No pueden vulnerar las disposiciones prohibitivas ni las imperativas que establecen
requisitos, as es necesario que respeten la exigencia legal de que el ctto tenga
objeto y causa lcita y observen las solemnidades legales
Hay veces en que la ley desconoce la libertad contractual, art 1879 que se refiere al
pacto comisorio en la compraventa, que se pacta respecto de la obligacin de pagar el
precio.
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo
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Esta remisin a la costumbre es importante porque estando el art 1546 despus del
art 1545 que consagra la fuerza obligatoria del ctto, la costumbre pasa a integrar la ley del
ctto.
Buena fe en su acepcin objetiva es:
Tener fe o confianza significa que cada una de las partes se entrega confiadamente
a la conducta leal de la otra, confiando que la otra parte no lo engaar. Buena fe es
confianza, honorabilidad y por sobre todo respeto a la palabra empeada.
La buena fe objetiva impone a las partes el deber leal y correctamente en sus
relaciones mutuas, desde las conversaciones preeliminares o etapa precontractual, en la
celebracin del ctto y en la celebracin del ctto.
La buena fe en su acepcin objetiva significa de confianza, significa que cada una
de las partes se entrega confiadamente a la conducta leal de la otra. Fa y confa que sta,
en el cumplimiento de sus obligaciones no le engaar.
La buena fe implica confianza, seguridad, honorabilidad basados en ella y, por
sobre todo, respeto a la palabra empeada.
La buena fe objetiva impone a las partes el deber de comportarse leal y
correctamente, desde la etapa precontractual o conversaciones prelimimares, a la
celebracin del contrato y a su posterior ejecucin.
Es una idea directriz de la interpretacin del contrato.
La buena fe subjetiva se aprecia en concreto, es decir, se atiende a la conviccin
ntima, psicolgica, del sujeto.
En cambio, la buena fe objetiva se aprecia en abstracto, es decir, se compara la
conducta del contratante de que se trata con la conducta socialmente exigible a un
hombre razonable.
El profesor Enrique Barros afirma que la buena fe objetiva corresponde a la moral
de deber y no al deber de aspiracin. Esto significa que no se trata de hacer de las
personas hroes o santos, sino simplemente se trata de que las personas sean
cumplidoras. No se trata de prescribir el altruismo, la perfeccin, sino que se trata de
excluir el abuso, la mala fe.
Lgicamente, la circunstancia de que la buena fe se aprecie en abstracto no
significa que se prescinda de la circunstancia del caso concreto.
La confianza es el elemento bsico de la relacin contractual, la buena fe ha sido
empleada:
I) para apalear los efectos de la desvalorizacin monetaria;
II) para delimitar el ejercicio abusivo de los derechos personales; y,
III) para revisar conforme a las pautas del buen sentido, de la equidad, las condiciones
generales de la contratacin.
La buena fe objetiva en el mbito contractual debe encontrarse en las
negociaciones preliminares o etapa precontractual, en la celebracin del contrato y en su
posterior ejecucin, y constituye una idea directriz de su interpretacin.
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Consentimiento
Objeto
Causa
Solemnidades legales, tratndose de contratos solemnes.
Requisitos de validez son aquellos que deben concurrir para que el contrato sea
eficaz, stos son:
i)
ii)
iii)
iv)
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Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato
diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un
contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por
medio de clusulas especiales.
EL AUTOCONTRATO
Es aquel en que la actividad y declaracin de una sola persona, en 2 calidades
distintas, es suficiente para formarlo.
Vamos a encontrarnos frente al auto ctto fundamentalmente en 2 hiptesis:
i)
Cuando una persona acta como representante de las 2 partes, sea como
representante legal o mandatario.
ii)
a) Cuando una persona acta como mandatario o representante legal de las dos
partes. Ejemplo: Acta como mandatario del vendedor y del comprador.
b) Una persona acta por una parte a nombre propio, y por otra como
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Se puede definir como la disconformidad conciente y querida por las partes entre
la voluntad real y la voluntad declarada. Para que estemos frente a la simulacion deben
concurrir los siguientes requisitos:
a) Es menester que exista una disconformidad entre la voluntad real y la voluntad
declarada.
b) Es menester que esta disconformidad sea conciente, o sea querida por las partes.
c) Se requiere que exista concierto entre las partes o un convenio simulatorio, o sea se
requiere que las partes esten de acuerdo en producir una declaracion de voluntad ficticia
o engaosa.
d) Es necesario que esta disconformidad tenga por objeto engaar a terceros. No es
necesario que tenga por objeto perjudicar a terceros, de ahi que la simulacion puede ser
licita e ilicita. Es licita cuando tiene por objeto engaar a terceros. Ilicita cuando tiene por
objeto perjudicar a terceros.
a) Disconformidad entre la voluntad real y la voluntad declarada.
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En este caso no hay problema. Puede ocurrir que los conyuges, sabiendo que la
ley prohibe las donaciones entre si, se pongan de acuerdo con un tercero para que este
tercero aparezca como comprador del marido y vendedor de la mujer. Este tercero es un
Palo Blanco. Este sujeto presto su nombre pero no es realmente parte, porque marido y
mujer se pusieron de acuerdo con el tercero.
b) Que la disconformidad sea conciente:
Esto es deseada o querida por las partes. En ello se diferencia la simulacion del
error, porque en el error estamos frente a una disconformidad entre la voluntad real y la
voluntad declarada, pero en el error se incurre espontaneamente, se incurre en el error
involuntariamente. En la simulacion esta disconformidad debe ser conciente, las partes
deben actuar a sabiendas que la declaracion de voluntad que hacen, no corresponde a la
voluntad real.
c) Se requiere que las partes esten de acuerdo en producir una declaracion de voluntad
ficticia o engaosa.
La simulacion solo puede presentarse en los actos juridicos bilaterales, y en los
actos juridicos unilaterales recepticios (aquellos en que la declaracion de voluntad supone
el conocimiento de la persona a quien va dirigida esta declaracion de voluntad.). La
revocacin del mandato es un acto juridico unilateral recepticio. Solo en esta clase de
actos, puede darse este requisito de que las partes esten de acuerdo en producir una
voluntad ficticia.
d) Se requiere que esta disconformidad tenga por objeto engaar a terceros.
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Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en
la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
A contrario sensu de dicho artculo producen plenos efectos entre las partes.
De tal manera que si las partes por escritura privada alteran lo pactado en una
escritura pblica, es decir dejan constancia de una simulacin, esta escritura privada
producir plenos efectos entre las partes, pero no producir efectos contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, como tambin lo advierte le
1707 CC, a menos que se haya tomado razn de sus contenidos al margen de la escritura
matriz (el original que se encuentra en el protocolo del notario), cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado (copia) en cuya virtud ha obrado el tercero.
2.-Relacin entre los terceros y las partes:
En nuestra opinin sern los tercero, siempre que estn de buena fe y lo puedan
probar quienes pueden invocar a su favor y en contra de las partes tanto el acto jurdico
simulado como el acto jurdico disimulado.
La prueba de la simulacin es extremadamente difcil y normalmente se va a
probar mediante presunciones. Si se trata de una simulacin normal que tiene por objeto
engaar a los terceros, a estos les convendr hacer valer a su favor el acto jurdico
aparente, porque ellos han entrado en relacin con las partes, engaados por la situacin
aparente. De tal manera que en esta materia no hay problema .
3.- Relaciones entre terceros:
Aqu se entra en conflicto porque habr terceros a quienes les convendr invocar a
su favor el contrato aparente y habr terceros a quienes les convendr regirse por el
contrato disimulado.
Hay quienes dicen que en las relaciones entre terceros inocentes debe primar el
inters de aquellos que invocan a su favor la situacin real, porque realmente existi.
En nuestro concepto la cuestin es bastante discutible y siendo discutible,
estimamos que dentro de la proteccin que debe darse a los terceros, debe primar el
inters de aquellos que invoquen la situacin aparente, porque siempre las apariencias,
cuando se incurre en ellas de buena fe, deben ser protegidas por el derecho.
PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS O RELATIVIDAD
DE LOS EFECTOS DE LOS CONTRATOS
El ttulo XII del libro IV, que se ocupa de los efectos de las obligaciones trata
conjuntamente, de los efectos de las obligaciones y los efectos de los contratos, en
circunstancias que no son lo mismo, porque los efectos de los contratos son los derechos
y obligaciones que del contrato emanan, y los efectos de las obligaciones , como vimos el
ao pasado, dicen relacin con los efectos en caso de cumplimientos y con los derechos
que tiene el acreedor en caso de incumplimiento., adems de la necesidad en que se
encuentra el deudor de realizar la prestacin a que se oblig en beneficio del acreedor.
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Los efectos del contrato que se traducen en la fuerza vinculante que el contrato tiene, se
producen entre las partes.
Y en principio el contrato no produce efectos respecto de terceros. Este principio
no se encuentra expresamente consagrado en el CC, pero es un principio bsico que
inspira sus disposiciones. Sin embargo el contrato es un hecho social que no puede ser
desconocido.
Partes son aquellos que han dado nacimiento al contrato, interviniendo
personalmente con su voluntad o bien actuando a travs de representantes, porque en
virtud del artculo 1448 CC, que nos dice :
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que
si hubiese contratado l mismo.
Los efectos del acto se radican , no en el patrimonio del representante, sino en el
del representado. Esto lleva a un sector de la doctrina a distinguir entre partes formales y
parte materiales.
Formales: son aquellas que han dado nacimiento al contrato con su voluntad.
Materiales: son aquellas, en trminos generales, en cuyo patrimonio se radican los
efectos del contrato.
La parte formal puede ser la misma que la parte material si ha actuado
personalmente, es su voluntad la que perfecciona el contrato y los efectos del contrato se
radican en su patrimonio Y las parte formal puede ser distinta a la material , cuando acta
a travs de representantes, en cuyo caso es la voluntad del representante la que
perfecciona el contrato pero los efectos del contrato se radican en el patrimonio del
representado (parte material)
El contrato produce efecto entere las partes y en principio, no produce efectos
entre terceros, de tal manera que los derechos y obligaciones que emanan de este, no
afectan a terceros.
Sin embargo, al estudiar con exactitud y precisin, si el contrato efectivamente
produce o no efectos respecto de terceros, es necesario distinguir, porque existen
distintas clases de terceros.
- terceros absolutos: son aquellos que no celebraron el contrato, no entraron en
contacto con las partes contratantes ni con anterioridad ni con posterioridad a la
celebracin del contrato. Ellos son los penitus extraiu. A ellos los derechos y
obligaciones que emanan del contrato no los roza, no les afecta. De hecho el efecto
relativo de los contratos dice relacin con estos terceros, los terceros absolutos.
- terceros relativos: estn en una situacin intermedia entre los terceros absolutos
y las partes. Ellos son terceros porque no celebraron el contrato, son extraos a la
relacin contractual, sin embargo se ven afectados, alcanzados por los efectos del
contrato, en virtud de que entraron en relacin con las partes contratantes, con
anterioridad a su celebracin. Tienen este carcter los sucesores a ttulo universal o
herederos; tb. los sucesores a ttulo singular de alguna de las partes, y los acreedores.
I) Sucesores a ttulo universal o herederos:
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1097 CC :
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les
llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos:
representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las
que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas
personas.
Suceden al causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Son los
continuadores de la persona del causante. Resulta alcanzado por los derechos y
obligaciones emanados del contrato celebrado por el causante, resultan acreedores y
deudores, porque reciben esta calidad el causante: quien contrata para si, contrata para
sus herederos.
Un sector de la doctrina (Somarriva, Fco. Merino), sostiene que los herederos son
terceros absolutos, mientras no se produzca el hecho que los coloque en la misma
situacin jurdica del causante. Pero producido este hecho de la muerte del causante, los
herederos son partes.
Opera una verdadera subrogacin personal. Sin embargo el heredero investido de
tal, puede desconocer los actos celebrados por el causante entablando la accin de
simulacin (accin de declaracin de certeza, que tiene por objeto que vuelvan las cosas
a la realidad, y que por ende las partes no se rijan por acto jurdico alguno, si la
simulacin es absoluta o se rijan por el acto jurdico disimulado si la simulacin es
relativa. Esta accin prescribe segn las reglas generales, pero segn un sector
importante de la doctrina no prescribe a menos que importe la nulidad.)
Hay ciertos casos en que loe herederos no resultan alcanzados por los efectos de
los contratos celebrados por el causante. Tal es el caso , art. 1097 CC, de los derechos y
obligaciones intransmisibles, que se extinguen a la muerte del causante, no pasan a sus
herederos.
Son intransmisibles:
- el derecho de usufructo,
- el derecho de uso y habitacin,
- el derecho a solicitar alimentos (pero la obligacin de prestar alimentos es perfectamente
transmisibles),
- la obligacin intuito persona (aquella obligacin de hacer que se contrae en atencin al
talento o aptitud personal del deudor), contratos intuito persona (se extinguen por el
fallecimiento del causante) tales como el contrato de mandato , que expira por la muerte
del mandante o mandatario (2163 n5).
Art. 2163. El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato;
3. Por la revocacin del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
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de terceros,
partes y los
relacin con
los terceros
lo que se ha
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As, son excepciones al efecto relativo de los contratos los actos de familia en
cuanto crean estados que son oponibles a todo el mundo, producen efectos absolutos.
Por ejemplo, el matrimonio.
La segunda excepcin se refiere a los contratos colectivos (aquellos que obligan a
personas que no intervienen en la formacin del contrato, como el contrato colectivo del
trabajo, el convenio judicial en la quiebra, el reglamento de copropiedad). Otra excepcin
es la del 1449 del CC, que se refiere a la estipulacin en favor de otro,.
Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no
tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.
En este caso el acreedor del contrato ser un tercero totalmente extrao a la
celebracin del contrato . Cualquiera puede estipular en favor de otro, y solo este tercero
en favor de quien se ha estipulado, puede demandar lo estipulado. Deben recurrir
determinados requisitos:
-que se haya celebrado un contrato.
-que el tercero haya permanecido al margen de la estipulacin.
-que como consecuencia del contrato, el tercero haya adquirido los derechos derivados
del l.
-que no exista relacin de representacin entre le estipulante y el tercero.
Un ejemplo es el contrato de seguro de vida (que debera llamarse a seguro en
caso de muerte). El beneficio lo recibe el beneficiario, que es un tercero ajeno a la
celebracin del contrato. Otro ejemplo es el contrato de transporte en que las cosas van
consignadas a una persona distinta del ordenante.
En estos casos, los contratantes se denominan estipulante (el que estipula en
favor de otro) y promitente (el que se obliga a realizar la prestacin en favor de un tercero)
El tercero tiene carcter de beneficiario, a cuyo favor cede la prestacin a que se obliga el
promitente. Y este tercero, inviste la calidad de acreedor.
ESTIPULACIN EN FAVOR DE OTRO
Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no
tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.
De la lectura de este art., se desprende que la estip. en favor de otro tiene amplia
cabida en nuestro d.
No ocurre as en el d francs, el cual sigue al d romano, en que el vnculo
contractual tiene un carcter tan personal, que solo en calificados casos puede resultar
beneficiado por el contrato un tercero ajeno a el.
Sin embargo, en el d germnico la estipulacin en favor de otro tiene amplia
cabida, y de ah que el CC alemn la acepte sin cortapisas.
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analisis.
Doctrina de la agencia oficiosa
La doctrina de la gestin de negocios sostiene que el estipulante, aquel que
celebra el contrato con el comitente, ser un gestor o agente oficioso del beneficiario.
Por que si el beneficiario resulta beneficiado es precisamente por la intervencin
del estipulante. De tal manera que el estipulante sera en gestor, una persona que acta
sin mandato en beneficio del beneficiario.
Mediante la aceptacin del beneficiario se producira la ratificacin de la gestin. Y
como la ratificacin opera con efecto retroactivo, se entiende que el beneficiario adquiri
el d en el momento mismo en que se estipul a su favor. En suma, la doctrina de la
agencia oficiosa sostiene que el estipulante que celebra el contrato con el comitente es un
agente oficioso del beneficiario.
Porque si el beneficiario resulta beneficiante, es precisamente por la intervencin
del estipulante .Y cuando se produce la aceptacin del beneficiario, este estara
ratificando la gestin y como la ratificacin opera con efecto retroactivo se entiende que el
beneficiario adquiri el d en el momento mismo en que se estipul a su favor.
Planiol seala que no hay diferencias fundamentales entre la agencia oficiosa y la
estipulacin en favor de otro. Sin embargo, la doctrina de la gestin de negocios sera
ms por las apariencias y no puede sostenerse en sustancia que la estipulacin en favor
de otro sea el caso de la aplicacin de la agencia oficiosa.
Porque si la estipulacin en favor de otro, en primer lugar fuera un caso de
aplicacin de la agencia oficiosa el cdigo no tendra porque tratarlo en un art. separante.
Por otra parte el agente oficioso, si bien acta sin mandato del interesado, acta a nombre
del interesado, o sea el agente oficioso observa la llamada contemplatio doble. En
cambio, en la estipulacin en favor de otro, el estipulante no acta a nombre del
beneficiario, acta a nombre propio.
En el contrato del seguro, el asegurado toma el seguro a su nombre pagando las
primas. Adems la agencia oficiosa es un cuasicontrato, esto es un hecho voluntario lcito
no convencional que genera obligaciones entre el interesado y el gestor.
El interesado resulta obligado en virtud de su ratificacin, y an sin ratificacin
resulta obligado cuando el negocio ha sido bien administrado, y resulta obligado a cumplir
las obligaciones que a su nombre contrajo el gestor y a pagarle las mejoras tiles y
necesarias.
En cambio, entre estipulante y beneficiario, en virtud de la E.E.F.D.O no existe
vnculo jurdico alguno, por consiguiente estas dos figuras jurdicas son completamente
distintas.
Doctrina de la creacin directa del d a favor del interesado
La doctrina de la creacin directa del D en favor del interesado no explica la
naturaleza jdca de la E.E.F.D.O, sino que se limita a constatar sus efectos.
De acuerdo con esta doctrina el D surge en el patrimonio del interesado
(beneficiario) en el momento mismo se estipula a su favor, aun sin su aceptacin.
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estipulacin.
LA PROMESA DE HECHO AJENO
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una
tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud
de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra
el que hizo la promesa.
Esta figura jdca que contempla el art 1450 cc, no es una excepcin a los efectos
relativos de los cttos, sino que es una continuacin del efecto relativo de los cttos.
En la estipulacin a favor de otro las partes estipulan a favor de un 3ero, en la
promesa de hecho ajeno el promitente se obliga a que una 3era persona, de quien no es
legtimo representante, a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Se pretende que un 3ero resulte obligado.
En el cttos slo surgen ds y obls respecto de las partes contratantes. Este tercero
no puede resultar obligado, porque no concurri con su voluntad a dar nacimiento al ctto,
y de momento que el promitente no es su legtimo representante.
Este 3ero va a resultar obligado en virtud de su ratificacin, pero si el 3ero ratifica
volvemos a la regla gral, porque si el 3ero ratifica est prestando su voluntad y resulta
obligado por su voluntad.
Si el 3ero no ratifica el otro contratante tiene accin de perjuicios contra quien hizo
la promesa, a la misma conclusin nos lleva el art 1536 cc, que se pone en el caso que se
estipule una clusula penal en la promesa de hecho ajeno.
Art. 1536. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal,
pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el
caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal
no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la
persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo
prometido.
Es perfectamente posible estipular en la promesa de hecho ajeno una pena, que
es una avaluacin anticipada y convencional de los perjuicios, para el evento de que el
3ero no ratifique.
La norma es un poco confusa porque est tomada del cc francs, y en el cc
francs la promesa de hecho ajeno es nula y, en nuestro d es vlida, de tal manera que
la regla del art 1536 cc entre nosotros es prcticamente innecesaria.
En la promesa de hecho ajeno nace para el promitente una obl de hacer: obtener
que el tercero ratifique.
LA INOPONIBILIDAD
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respecto del deudor del crdito que se cede y de terceros, se requiere que la cesin haya
sido notificada al deudor o haya sido aceptada pro ste.
O sea, la notificacin del deudor o la aceptacin del deudor es una formalidad que
la ley exige por va de publicidad para proteger a terceros y cuya omisin acarrea la
inoponibilidad de la cesin, respecto del deudor del crdito que se cede y de tercero.
a.3 La disolucin de una sociedad art. 2114
Otro caso de inoponibilidad por falta de publicidad lo encontramos en el art. 2114
del C.C.
Art. 2114. La disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sino en
los casos siguientes:
1. Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del da cierto prefijado para su
terminacin en el contrato;
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados
en un peridico del departamento o de la capital de la provincia, si en aqul no lo hubiere;
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por
cualesquiera medios.
De tal manera, que la disolucin de una sociedad produce efecto entre los socios
desde el momento en que se produce. Pero, para que la disolucin afecte a terceros, a
menos que la sociedad tenga plazo fijo de duracin o se pruebe que el tercero tuvo
conocimiento de la disolucin de la sociedad por cualquier medio de prueba, es necesario,
que se notifique de la disolucin a terceros, por medio de tres avisos publicados en un
peridico de la comuna o en la capital de la provincia si en aquella no hubiere.
Esta es una formalidad que la ley exige por va de publicidad. Sino se publican los
tres avisos, cuando la sociedad no tiene plazo fijo de duracin o no se prueba que el
tercero a tenido conocimiento de su disolucin (hecho que puede probarse por cualquier
medio de prueba), la disolucin de la sociedad va a ser respecto de terceros inoponible
por omisin de una formalidad que la ley exige por via de publicidad.
a.4 La inscripcin para adquirir por prescripcin
De acuerdo a lo que vimos en el art. 2513, la sentencia que declara la prescripcin
adquisitiva del inmueble, debe inscribirse en el registro de propiedad del conservador de
bienes raices.
Art. 2513. La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de
escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en
ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.
Sino se cumple con esta formalidad que la ley exige por via de publicidad, la
prescripcin adquisitiva es inoponible a terceros. Asi lo establece el art. 2513 en relacin
con el art. 689 C.C.
Art. 2513. La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de
escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en
ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.
Art. 689. Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere, como
adquirido por prescripcin, el dominio o cualquiera otro de los derechos mencionados en
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Art 22 LERL. En todo ctto se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo
de su celebracin.
Exceptanse de esta disposicin:
1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los ds que resultaren de
ellos; y
2 Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos;
pues sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.
El art 9 cc dispone que la ley solo dispondr para el futuro y no tendr jams
efecto retroactivo.
Art. 9. La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo.
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas, pero no afectaran en manera alguna los efectos de las
sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Estas disposiciones son leyes, por consiguiente no obligan al legislador, y el
legislador puede dictar leyes con efecto retroactivo, sin embargo, esta facultad del
legislador para dictar leyes con efecto retroactivo tiene un lmite: el legislador no puede
vulnerar la garanta cnal del d de propiedad, consagrado por el art 19 n 24 de la C.
Si la ley con efecto retroactivo llega a privar a uno de los contratantes de su d
personal o de crdito, sobre el cual en concepto de la CPR tiene un d de propiedad, esta
ley ser inaplicable por inconstitucionalidad.
As ocurri con la ley 16621 de 1 de marzo de 1967, que permita que los
adquirientes de televisores cuya compra haban efectuado con anterioridad a su entrada
en vigencia, solicitar la declaracin de nulidad absoluta de la obligacin de pagar el precio
en la parte que exceda los mrgenes establecidos por la ley.
Fuerza obligatoria del contrato frente al juez. El juez no puede modificar el ctto,
ni por razones de equidad ni de costumbre.
El jurista alemn Larenz nos dice que no hay libertad contractual sin riesgo
contractual. El riesgo contractual consiste en que un ctto que pareca ventajoso puede
tornarse oneroso para una de las partes por circunstancias imprevisibles al momento de
contratar.
Larenz sostiene que el juez no puede revisar el ctto, sino en los casos que la ley
expresamente lo autoriza y, esto nos lleva a plantearnos el problema de la imprevisin que
Larenz rechaza.
LA TEORA DE LA IMPREVISIN
Concepto. Como veamos, el caso fortuito crea una imposibilidad absoluta de
cumplir la obligacin, y por ello la extingue; en ciertos casos puede presentarse una
situacin imprevista que no provoque al deudor una imposibilidad total de pagar, pero le
signifique un desembolso econmico totalmente exagerado, una prdida de gran
consideracin que rompe el equilibrio de las prestaciones de las partes existente a la
fecha de la celebracin del contrato.
Ello ha desarrollado una doctrina en plena elaboracin an que pretende otorgar
derecho al deudor a solicitar una modificacin de las condiciones del contrato para
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restaurar el equilibrio econmico de ste roto por un imprevisto ajeno a la voluntad de las
partes, o incluso que se le deje sin efecto.
Como toda doctrina an en formacin, hay muchas discrepancias entre los autores
y legislaciones respecto a su procedencia, requisitos, efectos, etc., como se ver en este
breve estudio de ella.
Incluso su nombre es variable, el ms difundido es el de doctrina de la imprevisin
o riesgo imprevisible, que por ser el ms usado entre nosotros continuaremos utilizando;
el Cdigo Italiano habla de la excesiva onerosidad sobreviniente, etc.
Sin pretender dar un concepto definitivo, puede definirse la imprevisin
como la facultad del deudor de solicitar la resolucin o revisin del contrato de
ejecucin postergada cuando un imprevisto ajeno a la voluntad de las partes ha
transformado su obligacin en exageradamente onerosa.
En la imprevisin hay un verdadero combate entre una tendencia que fue la clsica
en materia obligacional y los principios modernos que protegen la buena fe y la equidad;
para los Cdigos del siglo pasado era fundamental la seguridad del contrato, esto es, su
fuerza obligatoria reafirmada entre nosotros por el Art. 1.545; el acreedor debe estar
seguro y garantizado por el legislador de que obtendr bajo todos respectos el
cumplimiento que se le ha prometido; el deudor debe cumplir su palabra: pacta sum
servanda, y no puede eximirse sino por voluntad del acreedor, o por causa legal.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Si las partes supieran que tienen el camino abierto para una posterior revisin del
contrato, unos se aprovecharan para arriesgarse a toda clase de especulaciones, y otros,
los cautos, se abstendran de contratar, haciendo imposible el comercio jurdico.
Frente a esto, los partidarios de la imprevisin sostienen la limitacin de este
frreo principio del derecho clsico, en mrito a la equidad y la buena fe que deben
imperar en la ejecucin de los contratos, pues nadie puede sostener que sea justo que el
acreedor exija el cumplimiento integral del contrato si por condiciones ajenas a la voluntad
del deudor a ste se le impone un sacrificio exagerado.
La imprevisin se ha relacionado con el problema de la revisin judicial del
contrato, porque de acogerse esta doctrina se otorgar al juez la facultad de intervenir en
la economa del contrato, a fin de restablecer la igualdad de las prestaciones, rota por un
imprevisto posterior a su celebracin.
Origen y desarrollo. Como tantas otras doctrinas Lindadas en la equidad, se ha
encontrado el origen de esta institucin en el Derecho Cannico; en l en toda convencin
va normalmente envuelta, tcitamente, al igual que la condicin resolutoria para el caso
de no cumplirse por la otra parte lo pactado, la clusula rebus sic stantibus, en cuya virtud
las partes estn forzadas a cumplir las obligaciones emanadas de la convencin siempre
que subsistan las circunstancias bajo las cuales sta se celebr.
Esta clusula tuvo acogida en el Derecho Internacional, pero no en los Cdigos
internos clsicos, segn dijimos, inspirados en la autonoma de la voluntad y reacios a
otorgar facultades a los jueces para modificar las estipulaciones de las partes.
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amplitud, pero no todos los autores sealan esta circunstancia; el Cdigo italiano no la
contempla.
Se ha discutido si la inflacin puede considerarse un imprevisto para estos efectos;
nos parece que no hay inconveniente alguno para aceptarla como tal, siempre que
realmente haya sido imprevisible. Nadie podra alegar en Chile que la inflacin tenga este
carcter, con ms de 100 aos de desarrollo del fenmeno y que ha conocido perodos de
agudizacin en determinados momentos de nuestra historia. Slo en estos ltimos podra
considerarse imprevisible.
3) El cumplimiento de la obligacin debe importar al deudor un desembolso
exagerado.
En todo contrato hay un cierto grado especulativo; ambas partes desean obtener
una ganancia, la que puede traducirse en la consiguiente prdida para la otra; por ello es
que se agrega la expresin, exagerada o "excesivo". Se trata de una prdida grave ms
all del riesgo normal del contrato, o como dice el Cdigo italiano, que no cabe en el alea
normal del contrato.
Por la misma razn, la doctrina de la imprevisin no puede penetrar en los
contratos aleatorios, que envuelven justamente una posibilidad de prdida; y
generalmente se la excluye de las obligaciones extracontractuales.
Efectos de la imprevisin. En el caso fortuito veamos que la obligacin queda
extinguida porque ella es imposible de cumplirse; la sentencia judicial que lo declare se
limitar a constatarlo.
Con la imprevisin no existe una solucin nica.
Hay quienes piensan que debe drsele el mismo efecto del caso fortuito: extinguir
la obligacin y con iguales consecuencias (teora del riesgo del contrato bilateral).
En otros casos se puede autorizar al juez para suspender temporalmente el
cumplimiento, mientras subsistan las circunstancias que imponen la extrema onerosidad,
o para ir lisa y llanamente a la revisin del contrato, modificando las prestaciones de las
partes hasta eliminar el desequilibrio producido.
Finalmente, hemos sealado la solucin del Cdigo italiano, que en los contratos
bilaterales es la resolucin, en todo anloga a la del incumplimiento.
La imprevisin en la legislacin chilena. En nuestro pas la imprevisin ha
tenido el mismo desenvolvimiento que hemos sealado para el resto de las legislaciones:
en el Cdigo choca con su estructura, pero ha sido acogida en leyes especiales.
En primer lugar veremos disposiciones del Cdigo que aceptan una modificacin
del contrato; las que lo rechazan; la discusin doctrinario, y una conclusin general.
Disposiciones que aceptan una modificacin en la prestacin. Se citan como
tales:
1) Los alimentos (Art. 332).
Art. 332. Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la
vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda.
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Con todo, ningn varn de aquellos a quienes slo se deben alimentos necesarios,
podr pedirlos despus que haya cumplido veintin aos, salvo que por algn
impedimento corporal o mental se halle inhabilitado para subsistir de su trabajo; pero si
posteriormente se inhabilitare, revivir la obligacin de alimentarle.
Los alimentos se deben por toda la vida del alimentado, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda; en consecuencia, se puede modificar la
prestacin hasta desaparecer, si ellas varan.
2) Caducidad del plazo (Art. 1.469).
Art. 1469. Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no dejarn de serlo
por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie la accin de nulidad.
Circunstancias externas hacen exigible la obligacin antes del vencimiento del
trmino.
3) Art. 2.180 en el comodato.
Art. 2180. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo
convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada.
Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres casos:
1. Si muere el comodatario a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa.
Facultad para pedir la restitucin anticipada en los casos que seala: muerte del
comodatario, necesidad imprevista y urgente del comodante, etc.
4) Art. 2.227 en el depsito.
Art. 2227. La obligacin de guardar la cosa dura hasta que el depositante la pida;
pero el depositario podr exigir que el depositante disponga de ella, cuando se cumpla el
trmino estipulado para la duracin del depsito, o cuando, aun sin cumplirse el trmino,
peligre el depsito en su poder o le cause perjuicio.
Y si el depositante no dispone de ella, podr consignarse a sus expensas con las
formalidades legales.
El depositario puede anticipar la entrega cuando peligre el depsito en su poder, o
le cauce perjuicios.
5) Art. 2.348, regla 3a, en la fianza.
Art. 2348. Es obligado a prestar fianza a peticin del acreedor:
1. El deudor que lo haya estipulado;
2. El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligacin;
3. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del
Estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para
la seguridad de sus obligaciones.
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El acreedor puede exigirle fianza al deudor cuya ausencia del territorio con nimo
de establecerse en otra parte se teme, si no deja bienes suficientes para la seguridad de
sus obligaciones.
Disposiciones que rechazan la modificacin de la prestacin. Se citan como
casos en que el legislador del C.C. rechaza la imprevisin, los siguientes:
1) Arrendamiento de predios rsticos.
El Art. 1.983, en su inc. 1, declara que el colono no tiene derecho a pedir rebaja
de la renta de arrendamiento, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han
deteriorado o destruido la cosecha.
Art. 1983. El colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o renta,
alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha.
Exceptase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad que
media entre el arrendador y l, toca al primero una parte proporcional de la prdida que
por caso fortuito sobrevenga al segundo antes o despus de percibirse los frutos; salvo
que el accidente acaezca durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota
de frutos.
2) En el mutuo.
El hoy derogado Art. 2.199, segn hemos dicho, recoga la teora nominalista en el
pago de las obligaciones monetarias; en consecuencia, no se tomaban en cuenta ni las
prdidas ni aumentos del valor de la moneda en el lapso entre el nacimiento y el pago de
la obligacin, y
3) Contrato de empresa.
El Art. 2.003, regla 1, contiene para el contrato de empresa una negativa rotunda
a la imprevisin: "el empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber
encarecido los jornales o los materiales o de haberse hecho agregaciones o
modificaciones en el plan primitivo".
A la inversa, la regla 2 acoge un caso de imprevisin: "si circunstancias
desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaran costos que no pudieron
preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste
rehusa, podr ocurrir al juez ara que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra,
y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda". Como puede apreciarse, el
juez entra a revisar el contrato.
Art. 2003. Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un
empresario, que se encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan
adems a las reglas siguientes:
1. El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de haber
encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o
modificaciones en el plan primitivo, salvo que se haya ajustado un precio particular por
dichas agregaciones o modificaciones.
2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo, ocasionaren
costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el
dueo; y si ste rehsa, podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse
el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razn corresponda.
3. Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco aos
subsiguientes a su entrega, por vicio de la construccin, o por vicio del suelo que el
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empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en razn de su oficio,
o por vicio de los materiales, ser responsable el empresario; si los materiales han sido
suministrados por el dueo, no habr lugar a la responsabilidad del empresario, sino en
conformidad al artculo 2000, inciso final.
4. El recibo otorgado por el dueo, despus de concluida la obra, slo significa
que el dueo la aprueba, como exteriormente ajustada al plan y a las reglas del arte, y no
exime al empresario de la responsabilidad que por el inciso precedente se le impone.
5. Si los artfices u obreros empleados en la construccin del edificio han
contratado con el dueo directamente por sus respectivas pagas, se mirarn como
contratistas independientes, y tendrn accin directa contra el dueo; pero si han
contratado con el empresario, no tendrn accin contra el dueo sino subsidiariamente, y
hasta concurrencia de lo que ste deba al empresario.
Procede la imprevisin como institucin de carcter general? Las
disposiciones que autorizan modificar la obligacin y las que lo rechazan, producen un
empate, porque sobre todo algunas de las primeras no son tales, como la caducidad del
plazo.
Entonces vienen las preguntas: qu ocurre en los casos no previstos?; est
facultado el juez para modificar el contrato cuando se ha hecho excesivamente onerosa la
prestacin de una de las partes?
En nuestro concepto, la respuesta es negativa; desde luego hay que destacar,
como lo reconocen aun quienes piensan lo contrario, que la institucin no est
expresamente contemplada, por obvias razones de poca, en disposicin general alguna;
ella tiene que resultar de los principios y preceptos de carcter general. Y es por ah
donde no puede penetrar la imprevisin, porque se estrella irremediablemente la
institucin; fundamentalmente es el art. 1.545 el que la excluye, pues el contrato no puede
ser dejado sin efecto, y con menos razn an modificado, si no es por voluntad de las
partes, o por las causases legales. Y entre ellas no est la imprevisin; adems que los
jueces en materia civil no tienen otras facultades que las que se les han otorgado, y nadie
les ha dado la de modificar las convenciones. As se ha fallado.
Se ha pretendido alterar esto argumentando con preceptos que tienen un
significado muy diferente al que les da con tal objeto.
Y as se dice que el Art. 1.558 dispone que no habiendo dolo de su parte, el
deudor slo responde de los perjuicios previstos, mas no de los que no pudieron preverse
al tiempo de la celebracin del contrato, y que en consecuencia el cumplimiento no puede
ocasionarle tales perjuicios al deudor; pero el precepto se refiere en realidad a los
perjuicios que el deudor debe indemnizar al acreedor, lo que ste ha experimentado con
el incumplimiento, y no los que el pago puede provocar al deudor.
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los
perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo,
es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa
de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de
perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
Se argumenta tambin con el Art. 1.560; en la interpretacin del contrato debe
buscarse la intencin de las partes, y evidentemente el deudor no puede haber tenido la
de obligarse en forma que el cumplimiento le sea exageradamente gravoso. Pero esta
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tesis olvida que el precepto habla de la intencin de las partes, de ambas, y la del
acreedor es evidentemente que se cumpla su obligacin.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a
ella ms que a lo literal de las palabras.
Finalmente, se invoca el Art. 1.546, que exige el cumplimiento del contrato de
buena fe, y se dice que el acreedor si acosa a su deudor para que cumpla, aunque ello le
signifique un perjuicio desconsiderado, no est de buena fe. Pero desde luego el
acreedor no ha intervenido en el imprevisto que hace ms gravoso el cumplimiento, y si
realmente lo hubiera hecho no necesitara el deudor la imprevisin para defenderse, y en
seguida el acreedor ha ejecutado su parte de buena fe. Por ltimo, el Cdigo explica lo
que ello significa; el contrato obliga, adems de lo que expresa, a lo que le pertenece por
su naturaleza, por la ley o la costumbre; y en ninguna de ellas aparece la imprevisin.
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan
no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de
la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Conclusin. Como decamos, parece claro que la imprevisin no puede aceptarse
como de orden general, pero cabe preguntarse si conviene su introduccin entre nosotros.
Nos inclinamos por la afirmativa, pero sujeta a estrictas condiciones, de manera de evitar
que se convierta en un pretexto ms para los deudores inescrupulosos, a fin de eludir o
postergar su cumplimiento en largos pleitos.
Decamos que leyes especiales han solido inspirarse en esta doctrina; podemos
citar como un caso de disposicin permanente el Art. 7 de la Ley 16.282, de 28 de julio
de 1965, que faculta a los tribunales en los casos de sismos u otras catstrofes a
suspender las subastas pblicas en la zona que segn Decreto del Presidente de la
Repblica se encuentra afectada, hasta por un ao. 0 sea, se paraliza la ejecucin
forzada.
LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Reglas de interpretacin.
I.- Regla fundamental en materia de interpretacin < Art. 1560 >
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
II.- reglas accesorias de interpretacin
1 Reglas relativas a los elementos intrnsecos del contrato.
a) Regla de la armona de las clusulas. < Art. 1564 inc. 1>
b) Reglas de la utilidad de las clusulas. < Art. 1562 >
c) Reglas del sentido natural < Art. 1563 Inc 1 >
Art. 1564. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose
a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y
sobre la misma materia.
O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las
partes con aprobacin de la otra.
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Art. 1562. El sentido en que una clusula puede producir algn efecto, deber
preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber
estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
2 Reglas relativas a los elementos extrnsecos del contrato.
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En nuestro concepto tal antagonismo no existe, y los artculos 1560 y 19 del cc, no
obstante estar redactados de distinta manera dicen exactamente lo mismo, o sea, no
existe contradiccin entre ambos preceptos.
El art. 19 no dice ; cuando el tenor literal de la ley es claro, dice cuando el
sentido de la ley es claro, y para determinar si el sentido de la ley es claro, deben
aplicarse todos los elementos de interpretacin de la ley:
El sistema lgico clsico (llamado TB exegtico, por su respeto a los textos)
Es el que acoge nuestro CC y los cdigos clsicos, este sistema pretende
determinar la voluntad de la ley al momento en que la ley es promulgada, concentra la
bsqueda de la voluntad de la ley en:
1) En sus palabras
2) En los antecedentes histricos
3) En la relacin lgica que existe entre la norma que se trata de interpretar con las
dems normas de la ley, y la relacin que existe entre la norma que se trata de
interpretar con las dems normas que forman parte del ordenamiento Jdco.
Este mtodo que permite conocer los textos, es el que mejor protege la seguridad
Jdca, y evita la arbitrariedad judicial.
No obstante todas sus crticas es el ms conveniente porque mayores son sus
ventajas que sus inconvenientes, no puede olvidarse que la ley tiene un sentido, un
contenido, tiene fuerza obligatoria y debe ser respetada en su verdadera voluntad.
Este sistema es el que mejor guarda los intereses de las personas sometidas a la
ley, evita la arbitrariedad judicial y ya que ley es "pensamiento lgico" debe interpretarse
de acuerdo a los ppios de la lgica y de la inteligencia.
Este mtodo lgico consta de 4 elementos:
1) Gramatical
2) Histrico
3) Lgico
4) Sistemtico
(1) Elemento gramatical:
La voluntad de la ley se expresa a travs del lenguaje porque la ley est escrita,
por ello al interpretarla es menester considerar el elemento gramatical. Este debe ver si el
lenguaje del legislador coincide o no con el pensamiento de la ley, si las palabras
empleadas por el legislador traducen o no fielmente el sentido de la ley. Pero el elemento
gramatical no basta, entonces debemos considerar la existencia de otro: "elemento
histrico"
(2) Elemento histrico:
Debemos considerarlo porque la ley no surge por generacin espontnea y el
verdadero legislador es el tiempo. Las normas vigentes tienen su origen en el pasado y
por regla gral han sido objeto de una larga duracin, es necesario TB considerar cul fue
la gestacin que tuvo la ley dentro de los rganos legislativos.
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Todo este trabajo preparatorio es de variada discusin, para algunos los trabajos
preparatorios (mensajes, mociones, informes de las comisiones) constituyen una
verdadera interpretacin autntica o del legislador de la ley, porque en stos se encuentra
la voluntad del legislador.
Podemos deducir de esta opinin que es exagerada y falsa porque los trabajos de
preparacin no constituyen ley, entonces no pueden constituir interpretacin autntica
porque esta ltima es la que hace el legislador en virtud de una ley.
Para otros el sentido de la ley debe buscarse slo en el texto sin atender a los
trabajos preparatorios (La voluntad del legislador casi no existe).
Ambos conceptos son falsos, ya que no se pueden dar reglas absolutas al
respecto. No se puede negar todo valor a los trabajos preparatorios, ya que en la
gestacin de la ley hay antecedentes que pueden tener valor para determinar la
verdadera voluntad de la ley. Por EJ: si la ley ha tenido su origen en el mensaje,
encontramos en ste valiosa informacin para determinar la voluntad de la ley.
Si la ley ha sido elaborada por un organismo tcnico, como las leyes que modifican
el CC, en cuyo caso los actos de discusin del proyecto antes de ser presentados al
congreso nacional pueden contener elementos importantes para la interpretacin de la
ley.
La importancia de las comisiones radica en que en ellas se gesta la ley (cocinas
del parlamento), por esto no podemos negar importancia a los trabajos preparatorios en la
interpretacin de la ley. Para poder interpretar la ley con las dems disposiciones que
forman el concepto de la ley de tal manera que surja sin contradicciones la verdadera
voluntad de la ley. En cada parte de la ley debe haber una debida correspondencia de
armona, este es: "el elemento lgico de la ley".
(3) Elemento lgico
La ley no es un ente aislado, sino que forma parte de un sistema y este sistema es
el ordenamiento Jdco.
Busca la intencin o espritu de la ley o las relaciones lgicas que unen sus
diversas partes.
(4) Elemento sistemtico
Para interpretar la ley hay que relacionarla con las otras normas que forman el
ordenamiento J, porque el sentido de la ley aislada y relacionada con las dems normas
puede ser distinta, lo que es el : "elemento sistemtico". Este elemento se basa en la
interna conexin que enlaza a todas las instituciones J y normas en una gran unidad (Es
la relacin de entre la ley y el conjunto del sistema legal)
*Empleando estos 4 elementos del mtodo lgico puede determinarse el
verdadero sentido de la ley y su alcance.
Si llegamos a la conclusin de que las palabras empleadas por el legislador, el
tenor literal de la ley expresa sin dificultad alguna el sentido de la ley, si llegamos a la
conclusin que el sentido de la ley aparece claro, aparece manifiesto, aparece sin ninguna
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dificultad del lenguaje empleado por el legislador, no es lcito al intrprete apartarse del
tenor literal para buscar un sentido diverso, porque el tenor literal de la ley traduce
fielmente el sentido de la ley, la voluntad de la ley.
El Art. 1560 nos dice. Conocida claramente la intencin de los contratante, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
O sea, cuando el tenor literal del contrato no traduce fielmente, no manifiesta
claramente la verdadera intencin de las partes contratantes, debe preferirse la verdadera
intencin de las partes contratantes por sobre el tenor literal, pero, a contrario sensu, si el
tenor literal del contrato traduce sin dificultad alguna de manera clara, manifiesta, la
verdadera intencin de las partes contratantes, debe estarse al tenor literal, porque el
tenor literal traduce fiel y exactamente la verdadera intencin de las partes contratantes.
De tal manera, que ambos preceptos no obstante estar redactados de distinta
manera, dicen exactamente lo mismo. En ambos casos debe preferirse el sentido de la
ley, sobre el tenor literal y la voluntad de las partes contratantes por sobre el tenor literal,
debe estar redactado de manera idntica. Esta es la regla fundamental en materia de
interpretacin de los contratos,
El art. 1560, tambin que guarda perfecta concordancia con el art. 1069 Inc 2 en
lo tocante a la interpretacin del testamento y nos dice; Para conocer la voluntad del
testador se estar ms a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se
haya servido.
Por lo tanto, existe perfecta concordancia entre el art. 19 del cc al tratar de la
interpretacin de la ley, el 1560 en lo tocante a la interpretacin del contrato, y el 1069 en
lo tocante a la interpretacin del testamento
II Reglas accesorias para la interpretacin de los contratos
En seguida el cc da reglas accesorias para la interpretacin de los contratos.
Reglas que no son sino, aplicacin de la lgica y del juicio de justicia que debe guiar al
juez en la interpretacin del contrato. Estas reglas, son clasificadas por el profesor Jorge
Lpez Santa Mara en dos grupos.
1.- Reglas que dicen relacin con los elementos intrnsecos del contrato; y
2.- Reglas que dicen relacin con los elementos extrnsecos del contrato.
Cabe hacer presente que no existe un orden de preferencia entre estas reglas. Su
aplicacin depender de la forma como se presenta el asunto controvertido y de la
naturaleza de cada contrato o convencin.
1.- Reglas que dicen relacin con los elementos intrnsecos.
Las reglas que se refieren a los elementos intrnsecos del contrato significa
interpretar el texto del contrato por s mismo, atendiendo slo a aquellos elementos que
se encuentran en la declaracin contractual misma y estas reglas son, las que consagran
los arts. 1564 Inc 1, 1562, 1563 Inc1 .
a.- La Primera es la regla de la armona de las clusulas del art. 1564 Inc 1 en cuya virtud
Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el
sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
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De tal manera que las clusulas de un contrato deben interpretarse una por otras,
dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Un interprete de cualquier materia, analiza primero el conjunto de lo que va a
interpretar.
Las clusulas del contrato estn ntimamente relacionadas entre s, puede que la
clusula aisladamente considerada no presente dificultad, pero sea contradictoria en su
relacin con la dems clusulas que conforman el Ctto, el Ctto constituye un todo
armnico, un todo orgnico, de manera que cada una de sus clusulas no deben
interpretarse en forma aislada sino en la relacin que existe entre esas clusulas con las
otras clusulas del Ctto, como un conjunto armnico de todas ellas.
Esta es la primera regla, que atiende a los elementos intrnsecos del contrato, que
es la regla de la armona de las clusulas.
B.- regla que es la de utilidad de las clusulas del contrato, se refiere el art. 1562.
El Art. 1562 nos dice El sentido en que una clusula puede producir algn efecto,
deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
Puede que una clusula de un contrato admita una interpretacin en dos sentidos.
Interpretada en un sentido la clusula produce efecto, interpretada en otro sentido la
clusula no produce efecto alguno.
Pues bien, debe preferirse la interpretacin conforme a la cual, la clusula produce
efecto, porque si las partes introdujeron la clusula en el Ctto fue precisamente para que
esta clusula produjera efectos, no para que no produjera efecto alguno, entonces debe
drsele el sentido conforme al cual produce efecto. Esta es la segunda regla relativa a los
elementos intrnsecos del contrato, la regla de la utilidad de las clusulas.
c.- La tercera regla relativa a los elementos intrnsecos del contrato, es la regla del
sentido natural consagrada por el artculo 1563 Inc. 1 que nos dice:
Art. 1563 inc. 1 En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria
deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Evidentemente debe estarse a aquella interpretacin que guarde mayor
conformidad con la naturaleza del Ctto. Por ej. se fija la renta de arrendamiento de un
predio urbano en 300 mil pesos y la duracin del Ctto de arriendo va a ser de un ao.
Significa esto que la renta deber pagarse por todo el ao del arrendamiento?
Lo lgico es que la renta debe pagarse mensualmente, o sea, mes a mes por que
es de la naturaleza del arrendamiento de predios urbanos que la renta se pague
mensualmente, de manera que es la interpretacin que mejor cuadra con la naturaleza del
Ctto. Estas son las reglas relativas a los elementos intrnsecos de los Cttos
2.- Reglas relativas a los elementos extrnsecos del contrato.
El contrato es un todo complejo, integrado no slo por los elementos que se
encuentran en la declaracin formal, sino que por otros elementos que no estn ah, que
estn fuera del texto del contrato y que el intrprete debe considerar para fijar la
verdadera intencin de las partes contratantes.
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Esta clusula no impide que ingresen al haber social todas las cosas que segn el
derecho comn deben ingresar, lo que se trata en este caso es para evitar dudas, para
aclara la futura situacin para aclarar dudas, pero ello no excluye que la convencin se
extienda a todos los casos a que naturalmente debe extenderse.
c.- La otra regla que atiende a los elementos extrnsecos del contrato, es la regla
de los otros contratos, entre las mismas partes sobre la misma materia. Consagrada por
el art. 1564 inc 2 que nos dice:
Art. 1564 inc. 2 Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las
mismas partes y sobre la misma materia
El contrato no es un ente aislado, sino que las partes normalmente celebran
contratos entre ellas sobre la misma materia.
En este caso el juez est autorizado para buscar la intencin de las partes en esos
contratos porque el juez debe aprovechar todo elemento que sea capaz de revelarle la
verdadera intencin de las partes contratantes.
Este elemento equivale al elemento sistemtico en la interpretacin de la ley
consagrado en el art. 22 del cc inciso 2 en virtud de la cual Los pasajes obscuros de
una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el
mismo asunto. La ley puede interpretarse por medio de otras leyes, particularmente si
versan sobre el mismo asunto.
As como la regla de la armona de las clusulas equivale a la interpretacin lgica
o elemento lgico de interpretacin de la ley, porque la ley debe interpretarse de manera
de que exista entre cada una de sus partes la debida correspondencia y armona.
De tal manera que la regla de armona de las clusulas equivale al elemento lgico
de interpretacin de la ley. La regla de los otros contrato entre las mismas personas por la
misma materia, equivale al elemento sistemtico de interpretacin de la ley
Se est estudiando las reglas de la interpretacin en base a los elementos
extrnsecos del contrato, esto es, aquellos elementos que no se encuentran en la
declaracin contractual misma, que se denominan circunstancias de la especie, es decir,
circunstancias de hecho anteriores, coetneas o incluso posteriores a la celebracin del
contrato.
d.- La ltima regla relativa a los elementos extrnsecos del contrato es la regla de
la interpretacin autntica.
Se llama interpretacin autntica porque es la que realizan las partes. El art. 1564
en su inc final establece que las clusula de un contrato se interpretarn O por la
aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con
aprobacin de la otra. El contrato debe interpretarse en atencin a esa aplicacin
prctica que del contrato han hecho ambas partes o una de ella con aprobacin de la otra,
porque all se encuentra la voluntad de las partes contratantes en lo relativo a la ejecucin
del contrato.
III Reglas subsidiarias de interpretacin.
Si ni los elementos extrnsecos del contrato, ni los elementos intrnsecos del
contrato permiten al juez determinar cual es la verdadera voluntad de las partes
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Sin embargo los tribunales francesa han resuelto que los jueces no pueden por la
va de la interpretacin, desnaturalizar el Ctto. El juez no pude por la va de la
interpretacin entrar a revisar el Ctto, porque el contrato legalmente celebrado es una ley
para las partes contratantes y no puede ser invalidado sino, por su consentimiento mutuo
o por causas legales.
El juez no puede entrar a revisar el Ctto, pero el juez puede sentirse tentado a
disfrazar bajo la apariencia de una errada interpretacin, una revisin del contrato y el
juez puede entrar a modificar el contrato en los trminos que l estime justos y
convenientes, plantendose el problema, si en este caso procede o no el recurso de
casacin en el fondo.
La Corte de Casacin francesa ha resuelto que si procede el recurso de casacin
en el fondo, cuando el juez por la va de la interpretacin desnaturaliza el contrato, altera
la economa del contrato. Nuestra CS en ciertas sentencias ha sostenido que la
desnaturalizacin del Ctto da lugar al recurso de casacin en el fondo, en la sentencia que
comentbamos del 5 de septiembre de 1962 dijo que no proceda el recurso de casacin
en el fondo por una desnaturalizacin del contrato.
Claro est que trazar la lnea divisoria entre una errada interpretacin y la
desnaturalizacin del contrato es muy tenue, por eso los tribunales franceses para
ponerse a cubierto de cualquier peligro, han dicho, que slo puede entenderse que el juez
desnaturaliza el Ctto, cuando el juez modifica o deja de aplicar una clusula totalmente
clara del Ctto, cuando por la va interpretativa deja sin interpretar o, modifica una clusula
totalmente clara del Ctto.
En nuestro concepto, la desnaturalizacin del contrato, es decir, la revisin del
contrato por la va interpretativa, da lugar al recurso de casacin en el fondo, no por
infraccin de las reglas que sobre interpretacin de los contratos da el cc, sino por
infraccin al art. 1545 del cc que consagra la fuerza obligatoria de los contratos.
Tenemos entonces, que la interpretacin del contrato es una cuestin de hecho por
consiguiente no cabe bajo el control de la CS por la va del recurso de casacin en el
fondo. La calificacin del contrato es una cuestin de derecho, y por consiguiente una
errada interpretacin del contrato es susceptible de ser revisada por la CS por la va del
recurso de casacin en el fondo, discutindose si la desnaturalizacin del contrato, da o
no lugar al recurso d casacin en el fondo.
En nuestro concepto la desnaturalizacin del Ctto autoriza para interponer el
recurso de casacin en el fondo, y no por infraccin a las normas sobre interpretacin de
los contratos que contiene el cc, sino por infraccin al art. 1545 del cc.
LA INTEGRACIN DE LOS CONTRATOS
Esta materia se refiere al contenido del contrato, y la norma fundamental en esta
materia es la regla del art. 1546, que nos dice que, los contratos deben ejecutarse de
buena fe, por consiguiente obligan no slo a lo que ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la
costumbre se entiende pertenecerle.
De tal manera que el deudor est obligado en primer trmino a lo que se expresa
en el Ctto, en segundo lugar, a lo que emana de la naturaleza de la obligacin, en tercer
lugar a lo que por ley pertenece a la obligacin, y por ltimo a lo que por la costumbre
pertenece a la obligacin.
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Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son
de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de deterioro que
ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como
descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc.
De tal manera que el arrendatario est obligado a las mejoras locativas, que son
aquellas que segn la costumbre del pas corresponden al arrendatario.
El art. 1938 Inc 1 El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los
trminos o espritu del contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos
que los convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la
costumbre del pas
El art. 1951 Inc 1 Si no se ha fijado tiempo para la oracin del arriendo, o si el
tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o
por la costumbre, ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la
otra, esto es, notificndoselo anticipadamente
El art. 2117 que se ocupa del mandato, tambin llama a regir a la costumbre, y nos
dice:
Art. 2117 El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las
partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.
Cmo se puede probar la costumbre
La costumbre se prueba, por cualquier medio de prueba incluso por declaracin de
testigos, y si al juez civil le consta la existencia de la costumbre, l, a nuestro juicio, la
podr aplicar de oficio, porque si bien ella est formada por hechos constituye derecho.
La costumbre mercantil se prueba, por el testimonio fehaciente de dos sentencias,
que aseverando la existencia de la costumbre se hayan pronunciado conforme a ella, o
por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe
obrar la prueba.
Este es el problema de la integracin del contrato, que dice relacin, con el
contenido del contrato y a aquello a lo cual el deudor se encuentra obligado. Para terminar
el estudio de la teora general del contrato, nos ocuparemos de la disolucin del contrato.
LA DISOLUCIN DEL CONTRATO.
El art. 1545 establece, que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y no puede ser invalidado, sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales. De tal manera que los contratos se disuelven, los contratos terminan, los
contratos se extinguen, por el mutuo acuerdo de las partes o por causas legales.
1 Disolucin del contrato por el mutuo acuerdo de las partes.
Este acuerdo de las partes que pone trmino al contrato se denomina
resciliacin o mutuo disenso. La palabra resciliacin, es un galicismo, que viene del
francs rescili y rescili significa, salirse de, apartarse de. De ms est decir que la
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Art. 1488 Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos
en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn
los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
Para ver los efectos de la resolucin respecto de terceros, es menester distinguir la
situacin de los terceros y las cosas muebles , la situacin de los terceros y los inmuebles
y si los terceros estn de buena o de mala fe y en termos generales se puede decir que
las enajenaciones y gravmenes constitudos en favor de terceros por el que tena la cosa
bajo condicin resolutoria subsisten si aquel que adquiri la cosa, o aquel en cuyo favor
se constituy el gravamen estaba de buena fe.
3 La imposibilidad en la ejecucin.
Tambin es una causal de disolucin del contrato, la imposibilidad en la ejecucin,
es una causal de disolucin de los contratos bilaterales.
Porque nosotros vimos que si la obligacin del deudor se extingue por
imposibilidad en la ejecucin, el riesgo lo soporta el deudor y por consiguiente la
obligacin de la otra parte se extingue, en consecuencia queda disuelto el contrato, a
menos que trate de contratos que se trate de contratos que contienen una obligacin de
dar y de dar una especie o cuerpo cierto, y a menos que se trate de los casos de
excepcin del art. 1550 esto es, la compraventa condicional, arrendamiento de cosas,
arrendamiento para la confeccin de una obra material cuando la materia la proporciona
el artfice.
4 La muerte de una de las partes
Tambin la muerte de una de las partes puede constituir una causal de disolucin
de los contratos, en los contratos intuito personae. El mandato se extingue por la muerte
del mandante, y del mandatario, los derechos de mandante y mandatario no se transmiten
al heredero, el mandato se extingue. Sin embargo, no se extinguen por la muerte del
mandante, el mandato judicial, y tampoco se extingue por la muerte del mandante el
mandato destinado a cumplirse despus de la muerte del mandante, este mandato se
denomina albaceazgo.
Tambin se extingue por muerte de una de la partes el contrato de sociedad de
personas, es decir, La Sociedad Colectiva, y la Sociedad de responsabilidad limitada, a
menos que los socios acuerden en el pacto social continuar la sociedad con los herederos
del socio fallecido, as lo establece el art. 2103 Inc 1 :
Disulvese asimismo la sociedad por la muerte de cualquiera de los socios,
menos cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre
los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos.
Pero an fuera de este caso se entender continuar la sociedad, mientras los
socios administradores no reciban noticia de la muerte.
De tal manera que la sociedad de personas, esto es la sociedad colectiva y de
responsabilidad limitada se disuelve por la muerte de uno de los socios a menos que los
socios estipulen en el pacto social que la sociedad continuar con los herederos del socio
fallecido.
Nos resta estudiar una causal de disolucin de los contratos, que es el plazo
extintivo, que pasaremos al estudiar el contrato de promesa de celebrar un contrato.
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Todos los Cttos que suponen relaciones permanentes de las partes en el tiempo
pueden terminar por el advenimiento del plazo extintivo, las partes pueden estipular un
plazo durante el cual permanecern ligadas por el Ctto y cumplido el plazo el Ctto se
disuelve, as el arrendamiento expira por la llegada del plazo prefijado para su duracin, la
Soc. se disuelve por la llegada del plazo prefijado para su duracin. Tb. en el comodato,
las partes pueden fijar un plazo, en el mutuo, en todos los Cttos que suponen relaciones
permanentes en el tiempo entre las partes,
Todo lo anterior, sin perjuicio que en los Cttos de sociedad y arrendamiento tiene
importancia la llamada clusula de prorroga automtica, en que el silencio constituye
manifestacin de voluntad por voluntad de las partes, stas estipulan que el Ctto se
prorrogar tcita y automticamente por periodos iguales y sucesivos, si ninguna de las
partes manifiesta su voluntad de no perseverar antes de la expiracin del plazo primitivo o
cualquiera de sus prorrogas Por ej. en un Ctto de arrendamiento se dice que tendr la
duracin de un ao, plazo que se prorrogara tcita y automticamente si ninguna de las
partes manifestare por escrito a la otra su voluntad de no perseverar en l con una
anticipacin de un mes de la expiracin del plazo primitivo o cualquiera de sus prorrogas.
CONTRATOS EN PARTICULAR
CONTRATOS CONSENSUALES Y SOLEMNES
EL CONTRATO DE PROMESA
De esta materia trata el Libro IV del CC y dentro de los Cttos en particular nos
corresponde ocuparnos de un Ctto que no est tratado en un ttulo o prrafo especial del
Libro IV, sino que est tratado en el Ttulo XII del Libro IV que trata de los efectos de las
obligaciones, es el Ctto de promesa o la promesa de celebrar un contrato.
Ubicacin y definicin.
El contrato de promesa est reglado por el cdigo en el art. 1554 ubicado en el
Titulo XII del Libro IV que trata de los efectos de las obligaciones y el cdigo lo trata all, a
continuacin del art. 1553, que se refiere a la ejecucin forzada de las obligaciones de
hacer, porque de la promesa emana una obligacin de hacer, cual es celebrar el contrato
prometido.
El contrato de promesa, es un contrato en virtud del cual las partes
convienen la celebracin futura de otro contrato, obligndose ambas partes o una
de ellas a celebrar con posterioridad el contrato prometido.
Este contrato ha dado origen a un sinnmero de dificultades y es la institucin
jurdica que ha dado origen a la mayor cantidad de fallos contradictorios por parte de
nuestros tribunales superiores de justicia, hay fallos que resuelven un punto en un sentido
y otros fallos resuelven ese mismo punto en otro sentido. El precario y el contrato de
promesa son las dos instituciones que han motivado la mayor cantidad de fallos
contradictorios de los tribunales superiores de justicia .
De la sola lectura del art. 1554 (memorizar) se soslayan las dificultades que
presenta este contrato y se infiere que la ley ha sido muy rigurosa en la consideracin de
este Ctto
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La C.S en sentencia del 5/9/1962 con comentario de don Fernando Fueyo resolvi
por primera vez el valor de una promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral, en un
fallo que se encuentra en la revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 59, versin 1
pag.326.
6 Puede prometerse celebrar cualquiera contrato, no hay problema en el
sentido que puede prometerse celebrar un contrato real o solemne porque el art. 1554
regla 4, establece que la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna,
salvo que concurran las circunstancias siguientes:
N 4 : Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo
falten para que sea perfecto la tradicin o entrega de la cosa, o las solemnidades que las
leyes prescriban.
Respecto de lo que sucede con la promesa de celebrar un contrato consensual, en
el contrato de promesa debe especificarse el Ctto prometido, de tal manera que slo falte
para que sea perfecto la tradicin o entrega de la cosa y las solemnidades que la ley
prescribe. De tal manera que si se trata de la compraventa de un bien mueble debe
sealarse la cosa y el precio, pero en virtud del art. 1801 la compraventa se reputa
perfecta desde que las partes han acordado la cosa y el precio,
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la
cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales
de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo,
como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Entonces pasara que se estara confundiendo el contrato de promesa con el
contrato prometido.
En el proyecto de 1853 as lo deca, el legislador lo suprimi, para algunos lo
suprimi por obvio, porque la promesa de celebrar un Ctto consensual acarreara la
confusin. La identificacin entre la promesa y el Ctto prometido, para otros se suprimi
porque el legislador cambi de opinin y es as como la mayora de la doctrina estima,
que es perfectamente posible, celebrar promesas de celebrar Cttos consensuales, en
virtud de la autonoma de la voluntad y la libertad contractual, es perfectamente posible
que las partes posterguen la celebracin del Ctto definitivo y ste quedara perfecto
cuando las partes as lo acuerden, sin necesidad de cumplir con otros requisitos, cuestin
distinta es probar el momento en que se produce el acuerdo de voluntades.
Hay quienes se inclinan por la la tesis, en el sentido que la promesa de celebrar un
contrato consensual acarreara la confusin entre el contrato de promesa y el contrato
definitivo, basndose en el ejemplo propuesto.
Requisitos que deben concurrir para que el contrato de promesa sea perfecto
La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna, salvo que
concurran las circunstancias siguientes.
1 Que la promesa conste por escrito.
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2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces.
La ley no quiere que se celebre un contrato de promesa que tenga por objeto la
celebracin de un contrato, que en concepto de la ley es ineficaz.
Si el contrato definitivo es ineficaz, la promesa es intil porque conduce a un acto
nulo y la promesa misma va a adolecer de nulidad. Por ej. la ley prohibe la compraventa
entre cnyuges no divorciados perpetuamente, adolece de objeto ilcito, no podran los
cnyuges prometer celebrar un contrato de promesa, la Ley prohibe la compraventa entre
el padre y el hijo de familia, adolece objeto ilcito, no podra el padre y el hijo de familia
celebrar un contrato de promesa de compraventa, est prohibida la compraventa entre el
tutor y curador en lo que dice relacin con bienes races, no podran prometer celebrar
una promesa de compraventa de un bien raz, el tutor con el pupilo.
Pero este numerando ha dado origen a numerosas dificultades, en primer termino
el contrato prometido debe ser eficaz, debe ser vlido, no debe ser nulo, pero debe ser
eficaz considerando los elementos intrnsecos del contrato o debe ser vlido
considerando los elementos extrnsecos del contrato?.
Porque el contrato prometido puede ser nulo por circunstancias intrnsecas, por
adolecer de objeto ilcito, o el contrato puede ser nulo por circunstancias extrnsecas por
omisin de las formalidades que la ley prescribe, incluso las formalidades habilitantes que
la ley establece para proteger a los incapaces.
En concepto, la buena doctrina es la que atiende nica y exclusivamente a los
elementos intrnsecos, el contrato debe ser eficaz en el sentido que no puede adolecer de
objeto ilcito, en cuanto a las formalidades, ellas son propias del contrato prometido y no
del contrato de promesa, por ej. la venta de Bs. races del pupilo debe efectuarse con
autorizacin judicial y en pblica subasta, numerosos fallos de nuestros tribunales
declararon nulas las promesas de compraventa de Bienes races del pupilo en que no
constaba la autorizacin judicial, pero las formalidades habilitantes deben concurrir
cuando se celebra el contrato prometido, porque las formalidades son de derecho estricto
y no son susceptibles de aplicarse a casos no contemplados expresamente por la ley y la
ley las exige para la compraventa de Bs. races del pupilo.
La ley exige enseguida, las formalidades para la compraventa y gravmenes de
bienes races de incapaces, para actos de disposicin y la promesa no es un acto de
disposicin porque de la promesa emana una obligacin de hacer. Del Ctto de promesa
sin que se cumplan con las formalidades habilitantes que son propias del Ctto prometido,
pudiendo establecer como condicin para la celebracin del Ctto prometido el
cumplimiento de las formalidades habilitantes o imponiendo esta obligacin al promitente
vendedor.
Otro problema que suscita este numerando es el de saber en que momento debe
ser vlido el contrato prometido, al momento de celebrarse el contrato de promesa o al
momento de celebrarse el contrato prometido. Esto nos lleva a analizar el caso de que
existan prohibiciones legales y embargos sobre la cosa.
La doctrina y la jurisprudencia son uniforme en el sentido que la existencia de una
prohibicin legal o de un embargo no afecta a la validez de la promesa, aun cuando al
momento de celebrarse la promesa el Ctto prometido sea nulo de nulidad absoluta por
objeto ilcito, porque el Ctto prometido debe ser vlido al momento de su ejecucin, no al
momento de celebrar la promesa. As, por ej. es perfectamente posible celebrar una
promesa de compraventa de un bien embargado, imponiendo como Pre condicin para la
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celebracin del Ctto prometido que se alce el embargo, sealndose un plazo para ello o
bien imponiendo al promitente vendedor la obligacin de alzar el embargo.
Hay quienes sostienen que si nada se dice esta sera una carga, que pesa sobre el
promitente vendedor, quien debera obtener el alzamiento del embargo, la condicin debe
pactarse expresamente, porque sabemos que las modalidades no se presumen.
La promesa no es un acto de disposicin porque de la promesa emana una
obligacin de hacer, cual es celebrar el Ctto prometido, lo que nos lleva a concluir que es
perfectamente vlida la promesa de venta de cosa ajena, mxime cuando en nuestro
derecho la venta de cosa ajena es vlida, pero inoponible al dueo de la cosa.
Tambin, es perfectamente posible la promesa de vender un inmueble hereditario
respecto del cual no se han hecho las inscripciones que seala el art. 688 porque la
promesa no es un acto de disposicin, subordinando la celebracin del Ctto prometido a
la condicin de que se efecten dentro de determinado plazo las inscripciones que seala
el art.688 o bien, imponiendo al promitente vendedor la obligacin de efectuar la
inscripciones que seala el art. 688 sealndole un plazo para ello.
Respecto al art. 688, ste exige la concurrencia de ciertas inscripciones para que
los herederos puedan disponer (enajenar) de un inmueble hereditario, y la promesa no es
un acto de disposicin, la promesa no es enajenacin, porque de la promesa emana una
obligacin de hacer.
De tal manera, que es perfectamente posible prometer vender un inmueble
hereditario, respecto del cual no se han practicado las inscripciones que seala el art.688,
estableciendo en el Ctto de promesa como condicin para la celebracin del Ctto
prometido que se efecten estas inscripciones sealando un plazo para ello o bien
imponindole al promitente vendedor la obligacin de efectuarlas, sealndole un plazo.
No obstante, que la promesa no es un acto de disposicin el art. 1749 exige al
marido que administra ordinariamente la sociedad conyugal, la autorizacin de la mujer
para prometer enajenar o gravar un bien raz social ( que pertenece a la Soc. Conyugal),
como tampoco puede vender o gravar voluntariamente bienes sociales sin autorizacin de
la mujer.
Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los
bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que
por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones
matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de
la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 150.
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o
gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin
de sta.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de
los bienes sociales salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia
de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por ms de
ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.
Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra
caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes
propios.
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En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitar la autorizacin de la mujer.
La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por
escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de
mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso.
La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez,
con conocimiento de causa y citacin de la mujer, si sta la negare sin justo motivo. Podr
asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como el de
menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere
perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin
de los bienes sociales.
Este precepto fue modificado por la Ley 18.802 de 1989. Con anterioridad se
discuta mucho, si el marido necesitaba o no autorizacin de la mujer para prometer
enajenar un bien raz social.
En la prctica el marido para enajenar bienes races sociales requiere autorizacin
de la mujer, entonces era muy posible que el marido se coludiera con un tercero,
celebrara un Ctto de promesa de compraventa de un bien raz social, no se exiga
autorizacin de la mujer deliberadamente no cumpla el Ctto de promesa, el tercero exiga
el cumplimiento forzado de la obligacin y el marido se vea compelido a celebrar el Ctto,
se vea obligado a vender el bien raz social sin autorizacin de la mujer, por esta va se
enajenaban bienes races sociales sin autorizacin de la mujer y ello porque la ley exiga
autorizacin de la mujer para que el marido pudiera enajenar un bien raz social.
Otro problema que suscita este numeral, la compraventa de bienes races es
susceptible de rescindiese por lesin enorme, para determinar el justo precio hay que
estarse al momento en que se celebra el Ctto de promesa o hay que estarse al momento
en que se celebra el Ctto de compraventa prometido.
Puede ocurrir y el problema se ha suscitado con motivo de loteos, urbanizaciones
y compra de departamentos en construccin, que al momento de celebrarse el contrato de
promesa exista perfecta concordancia entre el valor del inmueble y el precio que se fija,
pero por el encarecimiento de los materiales, por el alza del costo de la vida, al momento
en que se va a cumplir la promesa el precio es inferior al justo precio.
3 En virtud del art., 1554 N 3 es
necesario que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de celebracin
del contrato prometido.
En cuanto a que El
diccionario de la R.A.E seala que poca es espacio de tiempo, segn el profesor
Fernando Fueyo, este no es el sentido que se le da al vocablo poca, sta significa
instante o tambin las partes pueden establecer un intervalo de tiempo.
De tal manera que el contrato de promesa necesariamente debe contener un plazo
o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato prometido.
El contrato de promesa es un contrato esencialmente sujeto a modalidad, si en el
contrato de promesa no se fija un plazo o condicin, que fije la poca de celebracin del
contrato prometido, el contrato de promesa adolece de nulidad absoluta.
Es un contrato esencialmente transitorio, la ley quiere que las partes sepan a
ciencia cierta cuando tendrn que cumplir las obligaciones que de l emanan, o sea,
cuando tendrn que cumplir el contrato prometido y no quiere la ley que las partes
permanezcan indebidamente ligadas por este Ctto.
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determinado plazo que si no est determinado por las partes, se entiende fijado por la ley
y es de 5 o 10 aos, segn el alcance que se de al art.739 del cc, despus de la reforma
que le introdujo la ley 16952 de 1968, que empez a regir en 1969.
Art. 739. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que
tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del
fiduciario sea el evento de que penda la restitucin.
Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria.
Se sostiene por algunos que el plazo mximo dentro del cual la condicin debe
cumplirse es de 5 aos, porque la regla del art.739, ubicada al tratar de la propiedad
fiduciaria es de aplicacin general, y rige para toda condicin, la regla segn la cual toda
condicin de que pende la restitucin se entiende fallida, si tarda ms de 5 aos en
cumplirse.
En concepto de otro sector de la doctrina el plazo mximo en que la condicin
debe cumplirse es de 10 aos, las razones para as sostenerlo, desde luego el plazo de 5
aos que el cdigo establece al tratar del fideicomiso es un plazo bastante arbitrario que
rompe el sistema del cdigo.
Primitivamente el plazo mximo de prescripcin que estableca el cdigo era de 30
aos y el art. 739 as lo estableca, luego se redujo a 15, posteriormente se redujo a 10,
pero en 1968 se introdujo este plazo de 5 aos que parece arbitrario porque rompe el
sistema del cdigo,
De manera que en concepto de otro sector de la doctrina, el plazo mximo dentro
del cual la condicin debe cumplirse es de 10 aos, porque en el mensaje con que se
acompao el proyecto de cdigo al congreso se expresa: "es una regla fundamental de
este proyecto la que prohibe la constitucin de 2 o ms fideicomisos o usufructos
sucesivos, porque unos y otros entraban la libre circulacin de los bienes y entibian el
espritu de conservacin y mejora que da vida y movimiento a la industria, a este mismo
fin tiende la regla que limita las condiciones, que en gral. se entienden fallidas si tardan
ms de 30 aos en cumplirse.
A la misma conclusin lleva el art. 962 ubicado al tratar de la sucesin por causa
de muerte y el art. 1390 ubicado al tratar de donaciones entre vivos.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues
entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la
herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso
existir en el momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no
existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas
personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que
presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la
muerte del testador.
De tal manera que las asignaciones a personas que no existen, pero se espera
que existan no se invalidaran por esta causa, si dichas personas existieron antes de
expirar los 10 aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
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0 sea, las dotaciones hechas a personas que no existen, pero que se espera que
existan no se invalidarn por esta causa, si dichas personas existieran antes de expirar
los 10 aos subsiguientes a la donacin.
Por otra parte el plazo mximo de prescripcin que establece nuestra legislacin
es de 10 aos es el plazo de prescripcin adquisitiva extraordinaria, la ley quiere que en
10 aos todas las situaciones jurdicas estn perfectamente establecidas, todos los
derechos perfectamente consolidados y no ocurrira ello, si tuviere que esperarse
indefinidamente que se cumpla la condicin.
Ello nos lleva a concluir que el plazo mximo dentro del cual la condicin debe
cumplirse es de 10 aos.
Sin embargo, esto es mas bien terico porque en el Ctto de promesa, es
indispensable que la condicin este determinada, es decir, que se seale un plazo dentro
del cual la condicin debe cumplirse, porque si no se seala un plazo dentro del cual debe
cumplirse se corre el riesgo de que el tribunal declare la nulidad absoluta del Ctto de
promesa, nulidad que puede y debe declarar de oficio porque en el Ctto de promesa la
condicin no fija la poca de la celebracin del Ctto prometido.
4 Por ultimo para que sea valido el Ctto de promesa se requiere que en la
promesa se especifique de tal manera el Ctto prometido, que slo falte para que sea
perfecto la tradicin o entrega de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Este numeral ha dado origen a dos interpretaciones. Hay quienes parecen exigir la
identificacin del Ctto de promesa con el Ctto prometido y exigen prcticamente que en el
Ctto de promesa se contenga el Ctto prometido, en cuanto a sus elementos esenciales,
de la naturaleza y accidentales, por ej. si se trata de la promesa de compraventa de un
bien raz hay fallos que exigen que la especificacin del Ctto prometido contenga los
nombre y los deslindes del inmueble, porque slo de esa manera estara especificado el
Ctto prometido.
Hay fallos que distinguen entre el Ctto de promesa y el Ctto prometido y sostienen
que la expresin especificar significa individualizar el Ctto prometido, en cuanto a sus
elementos esenciales, de manera que no quepa duda alguna del Ctto que las partes
prometen celebrar; pudiendo faltar los elementos de la naturaleza porque la ley los
supone incorporados al Ctto y los elementos accidentales porque ni natural ni
esencialmente le pertenecen y se agregan por medio de clusulas especiales al Ctto.
Por ej. si se trata de la compraventa de un bien raz debe individualizarse la cosa y
el precio, y la individualizacin del inmueble comprender el nombre de la calle, el N y el
rol de avalo.
Si se trata de una promesa de arrendamiento se deber individualizar la fecha en
que el goce de la cosa se va a entregar , la renta y la duracin de la renta. Si se trata de
un Ctto de promesa de celebrar un Ctto de mutuo, de deposito, o de comodato habr que
individualizar la cosa cuya entrega o tradicin perfeccionara el Ctto y el plazo. Se
distingue as entre el Ctto de promesa y el Ctto celebrado.
Este numeral del art. 1554 ha dado origen a un problema, el de saber que valor
tiene la promesa unilateral de celebra un Ctto bilateral, por ej. Pedro y Juan celebran un
Ctto promesa de compraventa, Pedro se obliga a vender y Juan se obliga a comprar, tanto
la promesa como el Ctto es bilateral. No hay problema, pero que ocurre si en la promesa
de compraventa solamente el promitente vendedor se obliga a vender y el promitente
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Concurriendo las circunstancias del art. 1554 dar lugar a lo prevenido en el art.
precedente que se refiere a las obligaciones de hacer, de manera que no cabe duda que
del contrato de promesa emana una obligacin de hacer.
Tampoco cabe duda que si la promesa es bilateral procede la resolucin del Ctto,
en virtud de la C.R.T, hoy no se discute que el Ctto de promesa es susceptible de
resolverse por el evento de la condicin.
De tal manera que si uno de los contratantes se niega a celebrar el Ctto de
promesa, su contraparte podr solicitar al tribunal que se le apremie, apremio que puede
consistir en arresto hasta por 15 das o multa proporcional.
Y si no obstante ello, no consigue la celebracin del Ctto de promesa, como se
trata de una obligacin de hacer que se materializa en un hecho jurdico el tribunal
suscribir el Ctto de promesa en representacin del deudor, se trata de una
representacin legal especial, naturalmente habiendo titulo ejecutivo, adems podr pedir
la indemnizacin de perjuicios por la mora.
Para que puedan ejercerse estos derechos alternativos que concede el art. 1553
se requiere que el deudor este constituido en mora y a la mora del deudor, aplicamos las
reglas generales y por regla gral. el deudor estar constituido en mora cuando haya sido
reconvenido judicialmente, a menos que se haya estipulado un plazo dentro del cual la
obligacin debe cumplirse, en cuyo caso la reconvencin ser contractual y quedara
convenido contractualmente si no cumple dentro del plazo estipulado.
De tal manera que si Pedro y Juan celebran un Ctto de promesa, Juan no celebra
el Ctto prometido, Pedro podr pedir al tribunal que apremie a Juan, apremio que puede
consistir en arresto hasta por 15 das y multa proporcional y si no obstante los apremios
no obtiene que Juan suscriba el Ctto, el juez lo suscribir por el deudor.
La accin para exigir el cumplimiento de la promesa
En cuanto a la accin para exigir el cumplimiento de la promesa podemos decir
accin es mueble, porque los hechos que se deben se reputan muebles y de la
emana una obligacin de hacer. Esta accin para exigir el cumplimiento de la
adems es indivisible, esto significa que si son varios los promitentes deben
todos a la celebracin del Ctto prometido.
que esta
promesa
promesa
concurrir
Es una accin patrimonial, es una accin personal, consecuencia de que sea una
accin patrimonial, es que es renunciable en virtud del art. 12, es transferible por acto
entre vivos y transmisible por causa de muerte y es prescriptible, prescribe como toda
accin y obligacin contados desde que la obligacin se ha hecho exigible y si emana de
un titulo ejecutivo prescribe en tres aos, transcurridos los cuales subsiste dos aos ms
como ordinaria.
Es una accin personal porque se dirige en contra de la contraparte.
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
Definiciones El Ctto de compraventa est definido por el
cdigo en el art. 1793 que nos dice que, la compraventa es un contrato por el cual una de
las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.
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CASOS ESPECIALES
En ciertos casos especiales la compraventa debe cumplir con ciertas formalidades
adicionales que no son solemnidades, as ocurre cuando se trata de la venta forzada de
bienes races en el juicio ejecutivo, tambin cuando se trata de la venta de bienes races
en el juicio universal de quiebras, cuando se trata de la venta de bienes races en el juicio
de particin de una comunidad.
Se exigen por la ley ciertas formalidades adicionales que no cumplen el papel de
solemnidades y por consiguiente su omisin no acarrea nulidad, como son la tasacin y la
publicacin de avisos.
En el juicio ejecutivo la venta debe hacerse en pblica subasta y esta es una
solemnidad. Adems en el juicio ejecutivo cuando se vende en pblica subasta un bien
raz del ejecutado para ser pagado con el producto de la venta a sus acreedores, se
presenta una novedad, el acta de remate que debe levantarse y suscribirse ante el
tribunal hace las veces de escritura publica.
De tal manera, que el subastador adquiere la calidad de comprador desde el
momento que suscribe el acta de remate y en ese momento se perfecciona el Ctto de
compraventa con todas las consecuencias jurdicas que ello conlleva, pero para los
efectos de efectuar la tradicin, que se efecta mediante la inscripcin en el conservador
de bienes races se requiere que el acta sea reducida a escritura pblica.
Solemnidades voluntarias
En cuanto a las solemnidades voluntarias, a ellas se refiere el art. 1802.
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inciso 2. del artculo precedente no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse
mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.
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De tal manera que las partes pueden convenir que una compraventa que en
concepto de la ley es consensual no se va a perfeccionar, sino mediante el otorgamiento
de escritura pblica o privada, ello es perfectamente posible en virtud de la autonoma de
la voluntad y de la libertad contractual.
Si la compraventa es consensual y las partes han acordado que el contrato no se
va a perfeccionar entre ellas, mientras no se otorga la escritura pblica o privada la
sancin no podra ser la nulidad, porque la nulidad la establece la ley por causas que la
misma ley establece. La sancin es que cualquiera de las partes puede retractarse del
Ctto, mientras no se otorgue la escritura o mientras no haya empezado la entrega de la
cosa, as lo dice 1802.
Si los contratantes estipularon que la venta de otras cosas que las enumeradas en
el inciso 2, o sea, que una compraventa consensual no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pblica o privada podr cualquiera de las partes retractarse del
contrato, mientras no se otorgue la escritura o no se haya principado la entrega de las
cosas.
Es lgico porque la voluntad de las partes ha sido que el contrato no se
perfeccione, no tenga fuerza vinculante entre ellas, sino una vez que se otorgue la
escritura pblica o privada, de tal manera que mientras no se otorgue la escritura pblica
o privada, las partes tienen la facultad de retractarse.
Pero las partes no pueden retractarse cuando ha principiado la entrega de la cosa
vendida. Es evidente que si se efecta la entrega de la cosa hay que entender que el
contrato est subsistente, no obstante que no se han cumplido con las solemnidades que
las partes establecieron, o sea, hay una especie de derogacin de las solemnidades que
las mismas partes establecieron.
As como las partes son soberanas para sujetar una compraventa consensual a
una solemnidad voluntaria, son soberanas para dejarla sin efecto y si ha principiado la
entrega de la cosa, las partes ya no pueden retractarse porque hay una especie de
derogacin convencional de las solemnidades que las partes han establecido, diferencia
entre la omisin de una solemnidad legal, porque sta lleva aparejada nulidad absoluta,
en cambio la omisin de una solemnidad voluntaria confiere a las partes el derecho de
retractarse, mientras no se otorgue la escritura publica o privada, pero tampoco pueden
retractarse cuando ha principiado la entrega.
La compraventa con arras.
Dentro del consentimiento en la compraventa el cdigo se ocupa de la
compraventa con arras. Las arras consisten en la suma de dinero que una persona da a
otra en prenda de que va a celebrar un contrato, o sea, las arras constituyen una caucin.
Los arts.1803 y siguientes, siempre dentro del consentimiento en la compraventa
se ocupan de la compraventa con arras. El cdigo distingue dos casos:
1 Que las arras se den en prenda de la celebracin o ejecucin de un contrato. Es
fcil concebir que las arras se den en prenda de la celebracin del Ctto, pero es muy difcil
concebir que se den en prenda de la ejecucin del contrato, ello equivaldra ms bien a
una clusula penal, o sea el cdigo es bastante impreciso y defectuoso en esta parte.
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2 distingue segn que las arras se den como parte de precio o como seal de
quedar convenido.
El art. 1803 nos dice que, si se vende con arras, esto es, dando una cosa en
prenda de la celebracin o ejecucin del contrato se entiende, que cada uno de los
contratantes podr retractarse; el que dio las arras perdindolas y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas.
Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la
celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes
podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas.
Ahora bien, si las partes no sealan en el contrato, un plazo dentro del cual
puedan retractarse perdiendo las arras, la ley suple el silencio de las partes y establece
que no pueden retractarse despus de los dos meses siguientes a la fecha del contrato, ni
despus de otorgada la escritura pblica, ni despus de principiada la entrega, as lo
establece el art. 1804.
Art. 1804. Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan
retractarse, perdiendo las arras, no habr lugar a la retractacin despus de los dos
meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada escritura pblica de la
venta o de principiada la entrega.
Si expresamente se dieran las arras como parte del precio o como seal de quedar
convenidos queda perfecta la compraventa, a menos que sea una compraventa solemne,
as lo establece el art. 1805, en el caso anterior no quedaba perfecta la venta porque el
que di las arras poda retractarse perdindolas y el que las recibi, restituyndolas
dobladas.
Pero para que se entienda que las arras se dan en parte de precio o como seal
de quedar convenidos, es menester que se usen estas expresiones por escrito que las
arras se dan como parte de precio o como seal de quedar convenidos, de lo contrario se
presume de derecho que las partes tienen facultad de retractarse, as lo establece el art.,
1805.
Art. 1805. Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como
seal de quedar convenidos los contratantes quedar perfecta la venta; sin
perjuicio de lo prevenido en el artculo 1801, inciso 2..
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de
derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los dos
artculos precedentes.
En lo tocante a los impuestos fiscales o municipales el art. 1806 seala: Los
impuestos fiscales o municipales, las costas de la escritura y de cualesquiera otras
solemnidades de la venta, sern de cargo del vendedor; a menos de pactarse otra cosa.
Por lo tanto, las costas de las escrituras y de cualquier otra solemnidad de la venta
sern de cargo del vendedor, a menos de pactarse otra cosa. Los gastos de la venta son
de cargo del vendedor, pero esta es una obligacin de la naturaleza, de tal manera que
las partes pueden estipular lo contrario.
En cuanto a los impuestos de la compraventa, ha de entenderse que el art. 1806
est modificado porque si se trata de una compraventa de bienes races, el impuesto se
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divide entre las partes por partes iguales, salvo estipulacin en contrario y si se trata de
una compraventa de cosas muebles, sujeta al impuesto de transferencia, el impuesto lo
paga el vendedor, pero lo soporta en el fondo el comprador porque el vendedor lo carga al
precio.
Por ultimo, el art. 1807 no es sino aplicacin de las reglas generales.
Art. 1807. La venta puede ser pura y simple, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria.
Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio.
Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas.
Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo
que no fueren modificadas por las de este ttulo.
B.- Reglas relativas a la cosa vendida en el contrato de compraventa
El segundo requisito esencial de la compraventa, es la cosa vendida y la ley da
reglas especiales relativas a la cosa vendida, que en gran medida son aplicacin de las
reglas generales en lo tocante al objeto, cuando se trata de una obligacin de dar. De
acuerdo con estas reglas la cosa vendida debe cumplir con los siguientes requisitos.
Requisitos de la cosa vendida.
1 La cosa vendida debe ser comerciable, debe ser susceptible de celebrarse
acto jurdico a su respecto y ms aun debe ser susceptible de ser enajenada en los
trminos que sealan los arts. 1810 y 1464, que se refiere al objeto ilcito.
Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el
litigio.
Aqu est todo el problema relativo a que el art. 1464 solamente es prohibitivo en
los nmeros 1 y 2 y los nmeros 3 y 4 es imperativo, de tal manera que segn la tesis
del profesor Velasco podran venderse las cosas sealadas en los nmeros 3 y 4,
preceptos que se encuentran modificados por el C.P.C.
2 La cosa debe ser determinada y en virtud del art. 1461 que se refiere al objeto
tratndose de las obligacin de dar, la determinacin puede ser en objeto o cuerpo cierto
o genrica.
Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin
de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las
otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga
datos que sirvan para determinarla.
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A la compraventa de cosa futura se refiere el art., 1813 que se analiz al tratar del
objeto.
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por
la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.
La compraventa de cosa futura puede revestir un doble carcter, puede que se trate de
una compraventa de cosa futura o puede que se trate de la compraventa de la suerte. La
regla gral. es que la compraventa de cosa futura sea conmutativa condicional, o sea, el
contrato se entiende celebrado bajo la condicin que la cosa llegue a existir y no habr
compraventa mientras la cosa no exista.
Por ej. vendo los 1000 quintales de trigo que va a producir al cosecha del fundo el
prximo ao, esta es una compraventa de cosa futura, la cosa no existe, pero se espera
que exista y la compraventa tiene el carcter de conmutativa condicional.
Pero la compraventa de cosa futura puede revestir otro carcter, puede que se
est comprando la suerte y as ocurrir cuando se exprese o cuando de la naturaleza del
contrato aparezca que se est comprando la suerte, en este caso el objeto existe y es la
suerte lo que se compra, por ejemplo, vendo la cosecha de trigo de mi fundo del prximo
ao, sin especificar cantidad, se est vendiendo la suerte, aparece de la naturaleza del
contrato porque puede que el fundo produzca mucho trigo, como puede que no produzca
nada.
5 La cosa no debe ser propia del comprador As lo establece el art. 1816 inc 1.
Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que
se le restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a
menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de
cierta condicin, pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino
vencido el plazo, o cumplida la condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas de
los contratantes.
Es lgico que la compra de cosa propia sea inexistente o adolezca de nulidad
absoluta porque carece de causa la obligacin del comprador de pagar el precio, cuando
est comprando una cosa que le pertenece, que est en su patrimonio.
6 La venta de cosa ajena es valida, sin perjuicio de los derechos del dueo
de la cosa que no se hayan extinguido por prescripcin, as lo establece el art. 1815,
a diferencia de lo que ocurre en el cdigo francs.
En Francia la compraventa de cosa ajena es nula, porque en Francia la
compraventa transfiere dominio, en nuestro derecho como la compraventa es slo un
titulo translaticio de dominio y para que opere la transferencia se requiere de un modo de
adquirir, la venta de cosa ajena es vlida.