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H I

In s titu t

R o ya l

C o lo n ia l

B e lg e

Koninklijk Belgisch Koloniaal Instituut

SECTION DES SCIENCES MORALES


ET POLITIQUES

AFDEELING DEB STAAT- EN ZEDEKUNDIGK


WETENSOHAPPEN

M moires. Collection in-8.


Tome XII. F asc. 3 et dernier

Verhandelingen. Verzam eling


in-8. - B. XII. - A. 3 en laatste.

TUDES
SUR

LE DROIT CAMBIAIRE
PRLIMINAIRES A LINTRODUCTION AU CONGO BELGfi
DUNE LGISLATION RELATIVE AU CHQUE
PAR

J .

J E N T G E N

DIRECTEUR AU M IN ISTRE DES COLONIES,


A n c ien J u g e - P r s id e n t a u C o ngo B elg e ,
M e m b r e a s s o c i d e l I n s t it u t R o y a l C o l o n ia l B e lg e .

B R U S S E L

B R U X E L L E S

Librairie Falk fils,


GEORGES VAN CAMPENHOUT, Successeur,
22, rue des Paroissiens, 22.

Boekhandel Falk zoon,


GEORGES VAN CAMPENHOUT, Oprolter,
22, Parochianenstraat, 22.

1945

Publications de linstitut Royal


Colonial Belge

Publicatin van het Koninklijk


Belgisch Koloniaal Instituut

LISTE DES MMOIRES PUBLIES

COLLECTION IN-8
SECTION DES SCIENCES MORALES ET POLITIQUES
Tom e l.
Pags, le R. P., Au Ruanda, sur les bords du lac Klvu (Congo Belge). Un royaume
hamite au centre de l'Afrique (703 pages, 29 p lanches, 1 carte, 1933) . . fr.
Tom e II.
Laman, K.-E., Dictionnaire Icikongo-franais (xciv-1183 pages, 1 carte, 1936) . . fr.
Tom e III.
1. Plancquaert, le R. P. M., Les Jaga et les Bayaka du Kwango (184 pages, 18 plancnes, 1 carte, 1932)...................................................................................................................... fr.
?. L o u w ers. O., Le problme financier et le problme conomique au Congo Belge
en 1932 (69 pages, 1933)..............................................................................................................fr.
3. M o ito u lle , le Dr L., Contribution l'tude du dterminisme fonctionnel <>
l'industrie dans lducation de l'indigne congolais (48 p., 16 pl., 1934) . . fr.
Tom e IV.
M ertens, le R. P. J., Les Ba dzing de la Iiamtsha :
1. P rem ire p artie : Ethnographie (381 pages, 3 cartes, 42 figu res, 10 planches,
1 9 3 5 ) ...................................................................................................................................................fr.
2. D euxim e p artie : Grammaire de l'Idzing de la Kamtsha (xxxi-388 pages, 1938) .
3. T roisim e p artie : Dictionnaire Idzing-Franais suivi dun aide-mmoire
Franais-Idzing (240 pages, 1 carte, 1 9 3 9 )..................................................................fr.
Tom e V.
1. Van R eeth, de E. P., De Bol van den moederlijken oom in de inlandsche familie
(V erhandeling bekroond in den ja arlijk sch e n W ed strijd voor 1935) (35 blz ,
1935 )
fr.
2. L o u w ers, O., Le problme colonial du point de vue International (130 pages,
1936 )
fr.
3. R ittrem ieu x , le R. P. L., La Socit secrte des Bakhimba au Mayombe
(327 pages, 1 carte, 8 planches, 1 9 3 6 ) ......................................................................... fr.
Tom e VI.
M oeller, A., Les grandes lignes des migrations des Bantous de la Province Orien
tale du Congo belge (578 pages, 2 cartes, 6 planches, 1936)............................. fr.
Tom e VII.
1. S tru y f, le R. P. I., Les Balcongo dans leurs lgendes (280 pages, 1936) . . fr.
2. L o tar, le R P. L., La grande chronique de lUbangi (99 p., 1 fig., 1937) . . fr.
S. Van Caeneghem, de E. P. R., Studie over de gewoontelijke strafbepalingen tegen het
overspel bij de Baluba en Ba Lulua van Kasa (V erhandeling w elke in den
Jaarlijk sch en W ed strijd voor 1937, den tw eeden p rijs bekom en heeft)
(56 blz., 1938) . " ..................................................................................................................... fr.
4. H u lsa e rt. le R. P. G.. Les sanctions coutumires contre l'adultre chez les
Nkund (M m oire couronn au C oncours an n u el de 1937) (53 pages, 1938) . fr.
Tom e VIII.
H u lsta e rt. le R. P. G., Le mariage des Nkund (520 pages, 1 carte, 1938) .
. fr.
Tom e IX.
1. Van Wing, le R. P. J., Etudes Bakongo. II. Beligion et Magie (301 pages,
2 fig u res, 1 carte, 8 p lanches, 1938).................................................................................fr.
2. T ia rk o F o u rch e, J. A. et M orlighem , h ., Les communications des indignes
du Kasai avec les mes des morts (78 pages, 1939)................................................... fr.
3. L o tar, le R. P. L , La grande Chronique du Bomu (163 pages, 3 cartes, 1940) . fr.
4. G elders, V., Quelques aspects de l'volution des Colonies en 1938 (82 pages,
1 9 4 1 ...................................................................................................................................................fr.

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INSTITUT ROYAL COLONIAL BELGE

M M O IR E S

KONINKLIJK BELGI8CH KOLONIAAL 1NSTITUT

V E R H A N D E LIN G E N

INSTITUT ROYAL CO LO N IA L BELGE

Section des Sciences Morales et Politiques

MMOIRES

KONINKLIJK BELGISCH KOLONIAAL INST1TUUT


Afdeeling der Staat- en Zedekundige
Wetenschappen

VERHANDELINGEN

ln-8 XII 1945

B R U S S E L

B R U X E L L E S

v Librairie Falk fils,


GEORGES VAN CAMPENHOUT, Successeur,
22, rue des Paroissiens, 22.

Boekhandel Falk zoon,


GEORGES VAN CAMPENHOUT, Opvolger,
22, Parochianenstraat, 22.

1945

M. H AYEZ, imprimeur de l'Acadmie royale de Belgique,


rue de Louvain, 112, Bruxelles.

TABLE
DES MMOIRES CONTENUS DANS LE TOME XII
1. L Compagnie dOstende et son activit coloniale au Bengale,
,par N. Laude (260 pages, 7 planches et 1 carte hors-texte,
1944).
. La nouvelle politique coloniale, par A. W auters (108 pages,
1945).

3. tudes sur le droit cambiaire prliminaires lintroduction


au Congo belge dune lgislation relative au chque.
r partie : Dfinition et nature juridique du chque envisag
dans le cadre de la Loi uniforme issue de la Confrence de
Genve de 1931, par J. Jentgen (200 pages, 1945).

TUDES
SUR

LE DROIT CAMBIAIRE
PRLIMINAIRES A LINTRODUCTION AU CONGO BELGE
DUNE LGISLATION RELATIVE AU CHQUE
PAR

P. J E N T G E N
D ir e c t e u r a u M in is t r e d e s C o l o n ie s ,
A n c ien J u g e - P r s id e n t a u C o ng o B e l g e ,
M e m b r e a s s o c i de l 'I n s t it u t B o y a l C o l o n ia l B e lg e .

m m . in s t . r o y a l c o l o n ia l belg e .

Mmoire prsent la sance du 19 avril 1943.

E x tra it des Mmoires publis p ar lin s titu t R oyal Colonial Belge.


(Section des Sciences m orales e t politiques.)
Collection in-8. Tom e XII.

A
M I C H E L H ALEW YCK DE HEUSCH
en tmoignage de profonde admiration
pour lminent professeur de droit
et lauteur de La Charte Coloniale,
ce livre est ddi.

IN TR O D U C TIO N

Dans la colonie du Congo belge, le mouvement lgis


latif, allant de pair avec lessor gnral, a pris rapidement
beaucoup dam pleur et dintensit. Pour sen convaincre,
il suffit de rappeler le dveloppement rapide des Codes
Louwers , qui, dun petit opuscule de poche, sont deve
nus, en quelques dcades, un ouvrage trs im portant,
com ptant plusieurs milliers de pages. A cette volution,
le Code de commerce a pris une part considrable. Parm i
les nom breux actes dont il sest enrichi depuis la premire
guerre mondiale, actes qui, tout en restant fidles aux
principes de notre droit, souvrent largem ent aux progrs
raliss par la science juridique des autres pays, je ne
citerai que deux des plus remarquables : le dcret du
27 juillet 1934 sur les faillites et celui du 28 juillet 1934
sur la lettre de change, le billet ordre et les protts.
Il reste cependant dans le Code de commerce congolais
plusieurs lacunes que le lgislateur colonial se chargera
sans doute de rem plir, au fur et mesure que la ncessit
sen fera mieux sentir. Lune delles, la plus visible peuttre et celle aussi qui, lavenir, risque le plus de provo
quer des rpercussions fcheuses dans lordre conomique
de la Colonie, consiste en labsence d un dcret appropri
sur le chque. Le seul texte relatif ce titre, cest le dcret
rpressif du 12 mars 1923, punissant lmission des chques

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SUR

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non provisionns et celle des autres effets tirs sans droit.


Mais le silence le plus complet rgne quant la structure
juridique du titre, les liens de droit quil engendre, le
mcanisme de sa circulation, bref lorganisation de son
statut. Une carence similaire sobserve dailleurs dans la
plupart des autres pays o les lois sur le chque prsen
tent un caractre indcis, sommaire et fragm entaire.
Cest ainsi quen Belgique mtropolitaine notam m ent la
matire, pourtant vaste et complexe, n est rgie que par
quelques rudim ents de rgles dictes par la loi du
20 juin 1873 sur les chques et autres m andats de paie
m ent, complte par celle du 31 mai 1919, la loi du
28 dcembre 1912, portant diverses dispositions x'elatives
au service des comptes-courants, chques et virements,
la loi du 19 avril 1924 sur lencaissement des effets de
commerce au moyen de chques, et la loi du 25 mars 1929,
rprim ant lmission des chques sans provision.
Il faut cependant se garder de croire quen rgle gn
rale et plus spcialement au Congo belge les conditions
dordres pratique et thorique soient telles quelles n appel
lent pas une intervention immdiate du lgislateur en ce
domaine. Quiconque a vcu dans les grands centres
urbains de la Colonie a pu se rendre compte, au contraire,
que lusage du chque y est fort rpandu et tend sam pli
fier de jour en jour. Et ce mouvem ent dextension ne
pourra qutre favoris par la conjoncture m ontaire vers
laquelle nous entrane fatalement la deuxime guerre
mondiale, la fuite de lor et les dangers inhrents
laccroissement dmesur de la circulation fiduciaire.
Quant aux conditions thoriques, j aurai loccasion de m on
trer, au fil de mes tudes, quels flottements regrettables
et quel chaos quasi inextricable a conduit labsence dune
lgislation satisfaisante, tant au Congo quen Belgique et
ltranger. La vritable raison qui, dans de nom breux
pays, a dtermin labstention ou la rserve prudente du
lgislateur rside dans la circonstance que, jusqu une

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poque rcente encore, le droit sur le chque a t en plein


devenir, en adaptation constante aux aspects m ouvants de
la vie civile et commerciale et par consquent assez rfractaire la codification.
Mais, actuellement cet obstacle a disparu. Grce une
confrence internationale tenue Genve, en 1931, sous
les auspices de la Socit des Nations, on dispose aujour
d hui de ce quon est convenu dappeler la Loi Uniforme
concernant le Chque , projet type de rglementation
issu de la collaboration de toutes les comptences m on
diales et form ulant en termes clairs et prcis les principes
gnralem ent admis ainsi que les divers points sur les
quels on est parvenu se mettre daccord. Pour bien com
prendre ce que reprsente la Loi Uniforme , il convient
de revenir un peu en arrire et de jeter un coup dil
rapide sur les circonstances dans lesquelles elle a vu le
jour.
Depuis longtemps on stait rendu compte des incon
vnients graves rsultant de linsuffisance des lgislations
nationales sur la matire, de leur impuissance rsoudre
les problmes m ajeurs. On avait rem arqu dailleurs que
le chque tendait de plus en plus saffranchir des
entraves dun rgionalisme troit, pour devenir un l
m ent du commerce mondial. Que, de par sa nature, il
tait appel passer de pays en pays, sans souci des fron
tires. Quil n tait cependant mme de rem plir pleine
m ent le rle conomique qui lui tait dvolu qu la
condition que sa circulation ne ft pas contrarie par un
particularisme trop prononc des lois nationales sur les
droits et obligations qui sy rattachent. Que seule luni
fication des rgles qui le rgissaient dans les divers pays
du Globe pouvait faire clater ses vertus, en augm entant
son rayon daction, sa puissance de m igration et son
coefficient de scurit. Quau dem eurant il y avait un
intrt prim ordial unifier le droit sur le chque. Aussi
n allait-on pas tarder entrer dans cette voie.

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Aprs diverses tentatives demeures infructueuses et


rem ontant un pass dj quelque peu lointain, un nou
vel effort, plus heureux cette fois, fut entrepris, linitia
tive du gouvernem ent des Pays-Bas, aux confrences
internationales de La Haye de 1910 et 1912. Il aboutit, en
1912, la conclusion d une convention et ltablissement
dun rglem ent uniform e qui furent adopts par les dl
gus de 27 tats. Pourtant, cause de diverses circon
stances, la convention n a pas t ratifie.
En 1920, par suite dune rsolution vote la Conf
rence financire de Bruxelles, le Comit conomique de
la Socit des Nations fut charg de reprendre le pro
blme. Ses tudes, faites avec le concours dm inents
experts et prenant pour base le rsultat des travaux de
La Haye, m enrent, en 1929, la rdaction de plusieurs
projets de conventions et dun projet de rglem entation
uniform e, lesquels furent com m uniqus aux Membres de
la Socit des Nations et mme des tats non-membres,
avec invitation de prsenter leurs avis et considrations.
Des rponses, parfois fort dveloppes et dtailles, appa
raissait le dsir unanim e de voir convoquer une conf
rence nouvelle. Cest dans ces conditions, cest--dire
aprs une prparation svre et le rassem blem ent dune
documentation fort approfondie que, sur convocation du
Conseil de la Socit des Nations, se runirent Genve
les dlgus des tats ci-aprs numrs : Allemagne,
Autriche, Belgique, Grande-Bretagne et Irlande du Nord,
Brsil, Colombie, Danemark, Dantzig, quateur, Espa
gne, Finlande, France, Grce, Hongrie, Italie, Japon,
Lettonie, Luxembourg, Mexique, Monaco, Norvge, PaysBas, Prou, Pologne, Portugal, Roumanie, Siam, Sude,
Suisse, Tchco-Slovaquie, Turquie, Venezuela et Yougo
slavie. Les tats-Unis dAmrique avaient envoy un
observateur. Le Comit conomique de la Socit des
Nations, la Chambre de Commerce internationale et
linstitut international de Borne pour lunification du

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droit priv, invits par le. Conseil, taient reprsents


titre consultatif. La confrence, qui dura du 23 fvrier
au 19 mars 1931, donna naissance :
1 une convention portant loi uniform e sur les ch
ques, avec deux annexes;
2 une convention destine rgler certains conflits de
lois en matire de chques;
3 une convention relative au droit de tim bre en
matire de chques.
Ces actes furent signs, sance tenante, par les dlgus
des 20 tats suivants : Allemagne, Autriche, Belgique,
Danemark, Ville libre de Dantzig, quateur, Espagne,
Finlande, France, Italie, Luxembourg, Mexique, Monaco,
Norvge, Pays-Bas, Pologne, Portugal, Sude, Tchco
slovaquie et Turquie. Dautres y ont adhr par la suite.
Le dlgu de la Grande-Bretagne, pays dont le droit sur
le chque diffre sensiblement de celui des Puissances
continentales, n a sign que le troisime acte.
Laperu historique bref que je viens de tracer ouvre
une perspective sur la valeur juridique et pratique de la
Loi Uniforme concernant le chque. La comptence des
personnalits qui y collaborrent, la dure des recherches
et la richesse de la documentation
en sont de srs garants.

Pourtant il serait erron de croire quil sy trouve la solu


tion radicale et dfinitive des innom brables problmes
qui taient rests pendants jusqualors, la rduction en
une seule tendance et la cristallisation en une formule
unique de tous les particularism es nationaux. Ds les
prem iers contacts, on avait pu se rendre compte quil
fallait abandonner pareil idal, si mme il avait jamais t
srieusement envisag. Les coutumes locales taient si
profondment invtres dans les m urs quon ne put
songer les arracher dun seul coup, les divergences
dopinions taient trop grandes pour quil ft possible de
les niveler dun jour l'autre. Dans ces conditions, pour

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aboutir nanmoins des rsultats pratiques, il a fallu


s'arrter un systme ingnieux et souple. La Loi Uni
forme, bien quelle constitue un tout complet et homo
gne, admis en principe par les Hautes Parties Con
tractantes, ne simpose cependant pas celles-ci ne
varietur . En vertu des rserves stipules lannexe II
de la premire convention, chaque Puissance a la facult
de droger au rglem ent uniform e des trois manires
suivantes :
1 Il est perm is de modifier certaines dispositions lim i
tativem ent dsignes, au sujet desquelles on n a pu se
mettre entirem ent daccord. Mais, sur ces points, le
lgislateur national n a pas une libert daction trs
tendue : moins dadopter purem ent et simplem ent le
texte de la Loi Uniforme, tel quil est consign lannexe I
de la convention, il est tenu de conform er la rgle quil
dict aux restrictions prcises et toujours troites de la
rserve porte lannexe II.
2 Il est permis de ne pas insrer dans la loi nationale
larticle 13 de la Loi Uniforme relatif labus du blancseing (art. 11 de lannexe II).
3 Il est permis de complter la Loi Uniforme sur cer
tains points qui n ont pas t rgls Genve, soit parce
que les Hautes Pai'ties Contractantes les ont considrs
comme n entrant pas dans le strict cadre du droit cambiaire, soit parce que les divergences de vues taient trop
grandes pour quun accord pt tre ralis. Pour les
matires que la Loi Uniforme laisse en dehors de ses pr
visions, la libert dactivit du lgislateur national est
plus grande que pour les altrations : il peut arrter telles
dispositions quil juge utiles, la seule condition do
respecter les principes gnraux consacrs par la conven
tion (art. 5, 6, 8, 16, 19, 25 et 26 de lannexe II).
Je viens de rsum er les efforts qui ont t prodigus
par de nom breux pays pour unifier le droit sur le chque
et le sortir de ltat chaotique o il se trouvait nagure;

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j ai m ontr com ment on est parvenu, aprs des recherches


approfondies et des discussions parfois trs ardues, lla
boration dun type de rglem entation internationale; et
j ai dcrit la libert daction que chaque partenaire sest
rserve, dans le cadre des rgles adoptes de com mun
accord. Reste savoir m aintenant si et dans quelle mesure
la colonie du Congo belge est lie par les conventions de
Genve du 19 mars 1931. Comme les autres Puissances
signataires, la Belgique sest engage porter la Loi Uni
forme sur son territoire, soit dans un des textes originaux,
soit dans ses langues nationales. Toutefois, aux termes de
larticle 10 de la premire convention, elle aurait pu
dclarer, au moment de la signature, de la ratification ou
de ladhsion, que, par son acceptation, elle n entendait
assum er aucune obligation en ce qui concerne lensemble
ou toute partie de ses colonies, protectorats ou territoires
placs sous son m andat. Sil avait t fait usage de cette
facult, la convention ne serait pas applicable aux terri
toires belges doutre-m er. Mais, semblable dclaration
n ayant pas t faite, la Relgique sest engage, tout au
moins provisoirement, prendre les mesures lgislatives
ou autres ncessaires pour introduire la Loi Uniforme
tant dans la Mtropole que dans la Colonie. Si je qualifie
cet engagem ent de provisoire, cest que les traits consi
drs n ont t signs que sous rserve de ratification
ultrieure et que, par un concours de circonstances vrai
m ent extraordinaire, les Pouvoirs belges comptents se
sont abstenus de les ratifier. Voici exactement ce qui sest
pass. Au cours de la session parlem entaire de 1932
1933, la Chambre des Reprsentants fut saisie dun projet
de loi portant approbation des trois conventions de
Genve sur le chque ainsi que dun projet de loi intro
duisant le rglem ent uniform e dans la lgislation natio
nale. Sur les rapports favorables du dput Sinzot, faits
au nom de la Commission de la Justice et de la Lgislation
civile et commerciale, les deux projets de loi furent vots

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lunanim it, la sance du 7 fvrier 1935. Mais au


Snat, bien quil n y et aucune difficult de principe,
les choses se m irent traner. Ctait lpoque des gros
soucis dordre financier, des pouvoirs spciaux accords
au Roi, des remous dangereux de politique intrieure et
lassombrissement progressif de lhorizon international,
bref de toutes sortes de proccupations graves et multiples
qui firent relguer larrire-plan les objets d importanco
secondaire. Lorsque enfin le lgislateur paraissait prt
reprendre laffaire et dcid agir, le dchanement sou
dain et brutal de la deuxime guerre mondiale vint tragi
quement suspendre son activit. Et voil pourquoi, en
dpit de sa bonne volont vidente et de lempressement
dont elle a constam m ent fait preuve, m algr l'absence de
tout obstacle srieux en rapport direct avec la question,
la Belgique n a jam ais ratifi les traits dont il sagit.
Ainsi donc, la colonie du Congo belge, jouissant en la
matire dune libert daction complte, peut choisir
son gr la lgislation sur le chque qui convient le mieux
ses besoins particuliers, ses gots et ses habitudes. Mais
elle a des raisons srieuses de respecter, mme volontaire
m ent, les stipulations des conventions de Genve de 1931.
Car il est probable, tout dabord, que la ratification de la
Belgique, ou son adhsion, seffectuera ds que ses insti
tutions pourront de nouveau fonctionner norm alem ent.
Ensuite, la Loi Uniforme sur le chque est un instrum ent
de grande valeur scientifique et pratique, cause tant de
la qualit minente des personnalits qui ont concouru
son laboration, que des vastes travaux qui ont prcd et
prpar sa naissance. Enfin, la Colonie a t dote, en
1934, dune rglem entation uniform e sur la lettre de
change, issue des uvres de la mme Confrence et qui,
par son conomie gnrale et les principes quelle adopte,
est parallle la rglem entation uniform e sur le chque.
Cette constatation que le futur dcret congolais sur le
chque devra sinscrire dans les limites des conventions

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de Genve, m amne au point culm inant de mon aver


tissement, au sommet o, voyant la fois le chemin dj
fait et le terrain qui reste parcourir, il est facile de
juger et de conclure. Car les considrations qui viennent
dtre mises ne form ent pas seulement les caractristi
ques dune situation juridique tablie, que j ai voulu
dcrire, mais aussi les facteurs dterm inants du travail
faire, travail dont elles dessinent lobjet, prcisent les
contours et rvlent la structure intime. Je sais m ainte
nant que, pour mes tudes sur le droit cambiaire prli
minaires lintroduction au Congo belge dune lgislation
relative au chque, je devrai m enferm er dans le cadre
gnral de la Loi Uniforme; et alors ma voie est toute
trace. Dans une premire partie, de caractre purem ent
thorique et analytique, je traiterai de la dfinition du
chque et de sa nature juridique. A cet effet, j irai rejoin
dre dans le pass ceux quun sujet analogue a tents,
pour m entourer de leurs lumires. Puis, averti des obsta
cles que j aurai vaincre et des dangers qui me guetteront
en route, je m efforcerai de creuser plus avant le sillon
que la doctrine et la jurisprudence ont trac vers le cur
des grands problmes. Dans une deuxime partie, de
caractre synthtique et constructif, j laborerai un pro
jet de dcret congolais, que je commenterai, article par
article. Prenant pour base et pour point de dpart la
Loi Uniforme, je m autoriserai cependant des rserves
inscrites la Convention de Genve pour modifier cette
rglementation et la com plter dans la mesure o les con
ditions particulires de la Colonie le com m andent. Enfin,
dans une troisime et dernire partie, je recueillerai, sous
forme dannexes, la documentation internationale dont je
me serai servi.
Voil, dans ses grands traits et sa configuration gn
rale, ltude que j ai entreprise. Je sais que le but que je
me suis assign est ardu et de nature senfuir sans cesse
devant ceux qui slancent vers lui pour le saisir et

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ltreindre. Aussi n oserai-je pas affirm er que j ai russi


latteindre ou mme m en approcher de m anire sen
sible. Mais, j ai conscience qu le poursuivre tenacement,
ardem m ent, travers les m andres sans fin dun monde
juridique complexe, j ai pris ma part de leffort colonial
collectif que la Belgique ne cesse de produire au mom ent
o, dans le renversem ent universel des vieilles notions et
valeurs, le droit international public parat branl jusque
dans ses fondements. Et cest pourquoi mon travail, mme
sil a m anqu ses objectifs scientifiques, n aura pas t
vain. Car il gardera toujours la signification dune pro
fession de foi en la prennit du Congo belge, cette grande
uvre coloniale autour de laquelle plane encore le gnie
de Lopold II, sur laquelle veillent jalousem ent les mnes
de nos hros 'tom bs au champ dhonneur et qui nous
reviendra intacte un jour des m ains de ceux qui en ont
reu le dpt sacr.

TUDES SUR LE DROIT CAMBIAIRE


PRLIM INAIRES A L INTRODUCTION AU CONGO BELGE
DUNE LEGISLATION RELATIVE AU CHQUE

PREMIRE PARTIE
Dfinition et nature juridique du chque envisag
dans le cadre de la Loi Uniforme
issue de la Confrence de G enve de 1 9 3 1 .
Quelle est lorigine du chque?

N 1. Lorigine territoriale du chque, si elle avait


t tablie avec certitude, aurait pu conduire sur la piste
dindications utiles quant la nature juridique du titre.
M alheureusement, elle n a pu se dgager clairem ent des
brumes du pass.
Certains affirm ent que le chque tait dj connu des
anciens Romains, dautres prtendent que sa cration
remonte lantique Athnes, alors que dautres encore y
voient une invention des banquiers italiens du moyen
ge. On sest mme demand si les billets crits en peu
de paroles et de substance par les juifs franais rfugis
en Lombardie sous les rgnes de Dagobert Ier, Philippe II,
Auguste et Philippe Y, le Long, en vue de rentrer en
possession des valeurs abandonnes par eux en France,
n taient pas des chques.
Enfin, daprs le rapport fait au Congrs de Londres
de 1910, par la section juridique du Cercle commercial et

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industriel de Gand, le chque aurait circul Anvers,


depuis un temps immmorial, sous la dnomination ner
landaise de bewijs . Selon danciennes chroniques, le
banquier de la reine dAngleterre lisabeth, Thomas
Gresham, serait venu Anvers pour tudier cet instru
m ent de paiement et lintroduire en Angleterre (*).
Nous nous abstenons de prendre position au sujet de
ces hypothses qui ne nous paraissent prsenter quun
intrt de curiosit.
Quelle est la dfinition du chque ?

N 2. La Loi Uniforme, de mme dailleurs que la


plupart des lgislations trangres, sabstient de fournir
une dfinition du chque. Bien quil et t dun grand
intrt, pour tous ceux qui, de quelque faon que ce soit,
ont faire lapplication de ce texte, de voir dterminer,
par ceux-l mmes qui en sont les auteurs, les contours
exacts du titre sur lequel ils ont entendu lgifrer, il a
paru prfrable aux membres de la Confrence de Genve
de suivre ce sujet le prcdent de la Loi Uniforme sur
la lettre de change. Les raisons qui les ont amens agir
de la sorte sont faciles saisir. En gnral, il est sage
dabandonner les dfinitions au domaine de la doctrine et
de la jurisprudence, plutt que de les insrer dans des
textes lgislatifs. Car, pour m inutieuse quen soit lla
boration, elles offrent presque toujours matire contro
verse, risquant ainsi de voir sim planter de multiples
interprtations. De plus, la structure du chque repose
sur des notions juridiques dordre gnral, qui varient
considrablement de pays pays. Une dfinition porte
internationale rencontrerait donc des obstacles insur
montables.
Mais, ce que la Confrence de Genve n a pas entre(>) R apport de M. Sinzot su r le p ro jet de loi co n cern an t lintroduction
d an s la lgislation n atio n ale de la Loi U niform e su r le chque, n 4.
Ch. Rep., session 1933-1934, Doc. n 276.

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pris, il importe de le faire ici. Dune part, nous n avons


pas lutter contre les difficults qui ont assig les
auteurs de la Loi Uniforme. Raisonnant dans le seul
cadre du droit congolais, nous ne nous exposons pas
nous heurter des conflits ns de la nature htrogne
des lments qui entrent dans la notion du chque chez
les divers peuples du globe. De plus, des dfauts de clart
ou de prcision qui se glisseraient dans une dfinition
doctrinale abandonne la libre apprciation de cha
cun ne com portent pas des inconvnients aussi graves
que sils rsidaient dans une disposition lgislative,
impose tous. Dautre part, il est logique que linter
prte, dont le rle n est pas tant de faire uvre de cra
tion, mais de projeter de la lumire sur des formations
existantes, commence par circonscrire, au moyen de
dfinitions, la matire quil se propose dexplorer. Avant
donc de nous livrer la description du chque, den exa
m iner de prs la structure, den analyser le fonctionne
m ent, bref den entreprendre ltude juridique dtaille,
nous allons tcher den faire la prsentation. A cet effet,
nous nous contenterons de le m ontrer sous ses traits
saillants, le dsignant per genus et specificationem,
quitte lier ensuite plus intim e connaissance avec lui.
Le chque est un effet de commerce tir sur un ban
quier, selon les formes prvues par la loi, portant lordre
d un paiement vue garanti par lm etteur et, sauf clause
contraire, les autres signataires. Cette dfinition scarte
rsolument des chem ins suivis par la doctrine tradition
nelle franco-belge non dailleurs sans quelque hsitation
et sans trbucher de temps autre. Pour mettre en relief
sori originalit, il suffit de la comparer avec lune des
plus rcentes et certainem ent des meilleures dfinitions
existant lheure actuelle, celle donne par J. Lvy
Morelle dans son ouvrage intitul Le Chque (l). Pour
(!) Les iovelles. D roit com m ercial, t. II, p. 407.

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cet auteur, le chque est un crit qui, sous la forme du


mandat, sert effectuer des paiements au com ptant et
vue, la dcharge du tireur ou de tiers, par le retrait
ou le virem ent de tout ou partie des fonds existant la
disposition du tireur chez le tir .
Nous n insistons pas sur les diffrences entre ces deux
conceptions, diffrences que les dveloppements qui vont
suivre feront dailleurs ressortir clairem ent. Daprs notre
dfinition, qui tient compte du courant dides nouveau
issu de la Convention de Genve et sinspire en tous points
des rgles positives de la Loi Uniforme, les caractris
tiques fondamentales du chque sont au nom bre de cinq :
1" cest un effet de commerce; 2 il est tir sur un ban
quier; 3 il est mis dans les formes prescrites par la loi;
4 il porte lordre dun paiem ent vue; 5 le paiement en
est garanti par le tireur et, sauf clause contraire, les
autres signataires. Chacun de ces points appelle quelques
dveloppements.
A quelle fam ille de titres appartient le chque ?

N 3. Le chque appartient la famille des effets de


commerce, titres ayant pour objet une somme dargent
liquide et payable une poque gnralem ent prochaine,
auxquels une circulation facile fait tenir la place de la
monnaie (*). Bien que les lgislations belge et congolaise
ne renferm ent pas la thorie gnrale des effets de com
merce, elles font cependant allusion ceux-ci diverses
reprises. Et, chaque fois quelles sy rfrent, elles y
com prennent le chque. U en est ainsi notam m ent de
larticle 7 du dcret du 27 juillet 1934 sur les faillites,
qui dclare nuls de plein droit, lorsquils ont t faits
Trait lm. de Droit com., n 1232; J . B o u t e r o n , Le
Chque, p. 325, note 2. Cette d fin itio n n o u s p a ra t, p arm i celles fou rn ies
ju sq u ce jo u r, tra d u ire le p lu s exactem ent la n a tu re des effets de
com m erce. Q u an t certain es p rcisio ns q u elle appelle, n o u s les d on ne
ro n s en tem ps et lieu.

, (>) T h a l l e r , E .,

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par le dbiteur depuis lpoque de la cessation de paie


ment, tous paiements pour dettes chues faits autrem ent
quen espces ou effets de commerce ; et du dcret du
12 mars 1923, intitid : Des chques non provisionns et
des autres effets tirs sans droit . On trouve des dis
positions semblables dans la lgislation mtropolitaine.
Les principaux effets de commerce sont la lettre de
change, le billet ordre et le chque. Ce qui les carac
trise, cest leur fonction param ontaire, la circonstance
que, grce la souplesse de leur mcanisme juridique
et aux vertus dont il a plu au lgislateur "de les doter, ils
jouent un rle dinterm diaire dans les changes C1). Leur
dnom ination, qin semble les rattacher indissolublement
au commerce, n est pas dune parfaite rigueur scienti
fique. Dabord, ils ne sont pas strictement rservs des
usages commerciaux. Bien quils trouvent dans le com
merce leur milieu habituel, tant particulirem ent adap
ts ses besoins de simplification et de rapidit, il arrive
cependant quils servent des fins purem ent civiles.
Ensuite, ils ne sont admis parm i les actes de commerce,
varit objective, que sils sont ordre ou au porteur,
cest--dire lorsque la proprit en est transmissible de la
main la main ou par simple endossement. Il ne sattache
donc aucun caractre de commercialit, du moins d une
faon gnrale, aux engagements constats par un chque
m uni de la clause non ordre (2), titre dont la trans
mission ne peut seffectuer que suivant les rgles des
articles 352 et suivants du Code civil, livre III, concer
nant la cession des crances, (art. 1689 et suiv. du Code
civil belge).
(1) Sous le n" 9, ce rle sera clairem en t dfini. Il sera prouv
n o tam m en t que le chque ne p eu t tre plac su r le m m e p lan que la
m onnaie.
(2) L a clause n o n o rd re , dite Rectaklausel d ap rs ses origines
germ an iq u es, est in tro d u ite d an s le d ro it su r le chque p a r l article l i
de la Loi U niform e.

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Sur qui le chque est-il tir ?

N" 4. Dans bien des pays, la loi consacre le principe


de la comptence passive exclusive du banquier; dans
dautres pays, le chque peut tre tir sur n importe
quelle personne. La Loi Uniforme se ressent de loppo
sition de ces tendances, qui n a pas m anqu de se faire
jour au sein de la Confrence de Genve. Tout en prescri
vant, en son article 3, de tirer le chque sur un banquier,
elle dclare que la violation de cette rgle ne compromet
pas la validit du titre. Nous reviendrons sur ce point
dans les com m entaires relatifs au texte prcit. Pour le
m oment, contentons-nous de noter que larticle 4 de
lannexe II la Convention de Genve autorise chacune
des Hautes Parties Contractantes dcider, quant aux
effets mis et payables sur son territoire, que les chques
tirs sur dautres personnes que des banquiers ne sont pas
valables comme tels. Pareille latitude dans lapplication
du texte de base crera sans doute des situations fort
diffrentes dans les diverses lgislations nationales. Le
projet de loi portant introduction du Rglement Uniforme
dans la lgislation franaise, dpos au Snat franais Te
4 mai 1933, permet par exemple de tirer les chques, non
seulement sur les banquiers, mais aussi sur les agents de
change, le caissier payeur central du Trsor public, les
trsoriers payeurs gnraux ou les receveurs particuliers
des finances, les tablissements de crdit m unicipal et les
caisses de crdit agricole (l). Par contre, le projet de loi
dpos la. Chambre des Reprsentants de Belgique le
5 mai 1933 adopte le systme de la capacit exclusive des
banquiers (2). Il est souhaitable que, pour le futur dcret
congolais, il soit tenu compte de la pratique dj inv
(>) Session 1933, Doc. n 298.
(2) Session 1932-1933, Doc. n 137.
Il est n o ter que la loi belge du 20 ju in 1873, com plte p a r celle du
28 aot 1921, ad m et la v alid it des chques tirs su r des personnes
au tres que les banquiers.

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tre dans les m urs de la Colonie et suivant laquelle les


chques sont exclusivement mis sur des banquiers. Cest
pourquoi nous rangeons ce facteur parm i ceux qui, en
droit congolais, forment les lments essentiels du
chque.
Quelle est la forme du chque? Quelle est linfluence de la
forme sur la validit du titre?

N 5. La Loi Uniforme dterm ine les formes du


chque et dispose expressment que le titre pour la rdac
tion duquel ces formes n ont pas t respectes ne vaut
pas comme chque. Il sensuit que le chque est un acte
solennel; la passation dun crit est requise ad solemnitatem et non ad probationem. Les signes distinctifs en sont
dtermins par les articles 1er et 2 de la Loi Uniforme.
En leur absence, le titre peut n tre pas dpourvu de toute
valeur juridique, mais il ne jouit pas des faveurs accor
des au chque par la lgislation qui lui est propre. Sui
vant les caractristiques qui lui ont t donnes par ses
auteurs, il est susceptible de valoir comme m andat,
comme promesse de paiem ent ou comme tout autre enga
gement conventionnel, mais il ne constitue pas un
chque.
Dans la pratique, le chque est presque toujours un
acte sous seing priv. Toutefois, si le tireur ou lendosseur
taient dans limpossibilit de signer, il leur serait per
mis de recourir lintervention dun notaire. Cette hypo
thse est prvue par le dernier alina de larticle prem ier
de la Loi Uniforme.
Quelle est la disposition fondamentale que le chque contient?

N 6. Larticle prem ier de la Loi Uniforme dispose


que le chque contient le mandat pur et simple de payer
une somme dtermine; et larticle 28 ajoute que le
chque est payable vue, toute mention contraire tant
rpute non crite. Plus loin, nous aurons loccasion de

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pntrer plus avant dans le jeu de ces rgles. Bornonsnous, pour le m oment, de dire que cest lordre dun
paiement vue qui forme la disposition fondamentale du
chque. A lencontre de la lettre de change, qui est un
instrum ent de crdit, le chque est un moyen de paie
ment. Prim us est dbiteur dune somme dtermine
envers Secundus. Au lieu de rem ettre son crancier
largent qui lui est d, il lui fournit un ordre crit, sur
le vu duquel le paiement est effectu par le banquier tir.
Sil tait permis celui-ci de renvoyer lexcution de
lordre une date ultrieure, il y aurait crdit. Il est donc
facile de voir que si lon mettait un chque payable,
soit une chance fixe, soit un certain dlai de date
ou de prsentation, on dnaturerait le titre, en le trans
form ant en un instrum ent de crdit linstar de la lettre
de change.
Comment est garanti le paiement du chque ?

N 7. Le tireur, porte l'article 12 de la Loi Uniforme,


est garant du paiement; toute clause par laquelle il sexo
nre de cette garantie est rpute non crite. Larticle 18
ajoute que, sauf clause contraire, chaque endosseur est,
son tour, garant du paiement de leffet. Enfin, larti
cle 44 soumet aux rigueurs de la solidarit toutes les per
sonnes obliges en vertu dun chque. Il appert de ces
dispositions quen principe tous ceux qui apposent leur
signature sur le chque sont tenus solidairement envers
le porteur de lui payer le m ontant du titre au cas o le
banquier aurait refus de le faire. Le fait dengendrer
ces garanties forme une des qualits essentielles du
chque. La scurit quelle lui im prim e et qui va crois
sant au fur et mesure de la circulation en fait un instru
m ent prcieux des changes; cest surtout grce elle
quil a gagn rapidem ent la faveur du public dans tous
les pays o il a t introduit.
A lencontre de ce qui se pratique en m atire de lettre

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de change, le tireur et les endosseurs dun chque ne sont


pas garants de lacceptation. Cest que le chque, tant
un simple moyen de paiement, n est pas susceptible
d acceptation. Le banquier aux guichets duquel il est pr
sent est oblig de choisir entre deux ventualits : payer
ou refuser de payer. Aux termes de larticle 4 de la Loi
Uniforme, une mention dacceptation quil apposerait sur
le titre serait rpute non crite.
Il est dautres lments qui peuvent garantir le paie
ment du chque, renforant encore sa scurit. Tels sont
laval, prvu par les articles 25 27 de la Loi Uniforme,
et le devoir du tireur de faire provision. Mais, comme
laval n a quun caractre accidentel et que larticle 3
reconnat la validit du chque non provisionn, il ny
a pas lieu dadm ettre ces lments parm i les traits essen
tiels qui entrent dans la dfinition.
9

Quelle est la nature jurid iqu e du chque?

N 8. Si le problme de la nature juridique du


chque, extrm em ent fouill par la doctrine et la juris
prudence, a depuis longtemps perdu le charm e de la
nouveaut, il faut cependant reconnatre quil est loin
dtre puis. Malgr les nom breux travaux dont il a fait
lobjet, lincertitude persiste flotter autour de lui, le
couvrant comme dun voile peine diaphane. Et le fait
davoir su garder son secret, m algr les sollicitations
pressantes de la science, lui prte dirrsistibles attraits.
Quil nous soit donc permis de nous y arrter quelque
temps.
Comme il vient dtre m ontr, le chque est un effet
de commerce tir sur un banquier, selon les formes pr
vues par la loi, portant lordre dun paiement vue
garanti par lmetteur et, sauf clause contraire, les autres
signataires. Cette dfinition met en relief les fonctions
fondamentales du chque : celle de procurer au bnfi
ciaire un paiement vue et celle dengendrer, dans le

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chef des divers intresss, un ensemble de droits et


dobligations; elle le fait apparatre sos son double aspect
d instrum ent de paiem ent de la crance originaire, en
excution de laquelle il a t tir, et de titre formant le
sige -dune situation juridique nouvelle : la garantie.
La nature juridique du chque est donc complexe.
Pour bien la saisir, il importe dexam iner sparment et
successivement les deux facteurs qui en form ent la sub
stance.
Quelle est la nature du chque envisag comme instrument
de paiement de la crance origin aire?

N 9. Le chque est, en prem ier lieu, un instrum ent


de paiement, servant liquider une opration faite en
dehors de son domaine immdiat. 11 est employ pour
teindre une crance, le plus souvent prexistante, que
nous appelons originaire par opposition la crance
eambiaire engendre par le titre et dont il sera question
plus loin. Prim us doit mille francs Secundus. Au lieu
de lui verser cette somme en espces, il lui remet un
chque du mme m ontant. Secundus n a qu prsenter
leffet au tir pour recevoir aussitt le paiement qui lui
est d. Le chque sert donc dinstrum ent pour teindre
la crance quantrieurem ent son mission Secundus
avait acquise contre Prim us. Il rem plirait un rle sem
blable si Prim us, au lieu de payer une dette prexistante,
se proposait de prter de largent Secundus ou de lui
faire un cadeau. Dans ces cas, en effet, il aurait gale
m ent pour objet de faciliter, en sa qualit dinstrum ent
de paiem ent, une opration place en dehors de son
giron : le prt ou la libralit.
Il faut se garder cependant de mettre le chque sur le
mme plan que la monnaie. La circonstance que les effets
de commerce et, plus spcialement, le chque exercent
une fonction param ontaire a conduit divers auteurs et
certaine jurisprudence croire quils sont vraim ent de

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SUR

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la monnaie, lgal des espces mtalliques. Cest ainsi


que Jules Fontaine, dans son rem arquable ouvrage sur
la lettre de change, soutient que le dbiteur qui remet
au crancier un titre de change lui paie identiquem ent
la chose due, savoir des espces C1).
Il ne nous est pas possible de partager cette opinion.
Le terme monnaie exprime une notion trs tendue,
dont le sens varie et se prcise selon le qualificatif qui lui
est adjoint (2). On distingue, tout dabord, les deux
grandes catgories de m onnaie : la monnaie lgale et la
(1) J. F ontaine , De la lettre de change et du billet Ordre, n 1132.
(2) Pandectes belges, v M onnaie, n os 1 et suiv.; v M onnaie fiduciaire,
n os 1 et suiv.
Dap rs les Pandectes franaises, de n om breuses d fin ition s o n t t
donnes du term e m o n n aie p a r les conom istes et les fin an ciers.
Ce term e est susceptible d un e acception g n rale uniq ue, com m e
co n stitu an t la m esure des v aleu rs, et de p lu sie u rs acceptions spciales,
su iv an t le p o in t de vue d o l on considre la m arch an d ise rige en
in stru m en t d change; de l de nom b reu ses dfinition s plus ou m oins
troites ou tendues. Si l on sen tien t la m onn aie m tallique, en
laissan t de ct toute au tre m o n n aie rep rsen tativ e, fid u ciaire ou
conventionnelle, la d fin itio n donne p a r le d ictio n n aire de l A cadm ie
fran aise rsum e su ffisam m en t les caractres p a rtic u liers : T outes
sortes de pices de m tal serv an t au com m erce, frappes p a r une au to rit
so uv erain e et m arq u es au coin d u n p rin ce ou d 'u n tat (Pandectes
franaises, v M onnaies et M dailles, n 5).
D ans le Nouveau Dictionnaire d conomie politique, de Lon Say, on
lit : L a m onnaie est une m arch an d ise laquelle le com m un consen
tem ent des hom m es assigne la fonction d esse rv ir d in term d iaire dans
les changes, sous la form e de p rix de vente et d ac h at . A insi q u on
la fa it rem arq u er au m ot circu latio n , cest l sa fonction essentielle :
elle perm et de conclure des changes provisoires, la m oiti d changes
cOmme d it J.-B. Say, que lon nom m e ventes et ach ats. Ce n est pas
sa fonction un iq u e, sa seule utilit. E lle est u n in stru m en t d accum u
latio n des richesses. E lle sert m esu rer des v aleu rs. E lle est l un it
qui p erm et de les dnom brer.
Considre com m e in stru m en t de circu latio n , com m m arch an d ise
serv an t co n stitu er le p rix de vente ou d ach at, la m on naie est qualifie
de m o n n aie relle. D ans les p ay s civiliss, cest u n ling ot de m tal
prcieux, de form e et de dim ensions v ariab les, dont l'au to rit publique
g a ra n tit le poids et le titre.
L a m o n n aie lgale et au cours illim it est celle que le db iteur peut
im poser en p aiem en t son crancier; celle q u i, en d roit fran ais, peut
tre v alablem ent la m atire d une offre relle suivie de consignation,
quelle que soit l im portance de la som m e offerte. On appelle m onnaie

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monnaie conventionnelle; et dans ces groupements, la


monnaie mtallique, la monnaie de papier, la monnaie
de compte, etc. Nous tcherons de prouver que le chque,
bien quil remplisse des fonctions param ontaires, ne
peut tre compris dans aucune de ces classes.
Le chque est-il de la monnaie lgale ?

N 10. La monnaie par excellence est celle que la loi


dote de la puissance libratoire, dont le versement a
ncessairement pour effet dteindre les dettes dargent.
Cest la monnaie que le dbiteur a le droit doffrir et que
le crancier est oblig daccepter en paiem ent; celle qui
seule peut faire lobjet doffres relles suivies de consi
gnation (1). Cest, en somme, ce quon appelle la m on
naie lgale (2). Du mom ent que le crancier dune
d ap p o in t ou m onnaie au cours lgal lim it, celle don t le pouvoir
lib rato ire est lim it une som m e dterm ine.
La m o n n aie de com pte est'c e lle que les d b iteu rs s'e n g ag en t livrer;
elle consiste en u n poids d term in de m tal fin et co nstitue une un it
d istincte ou n o n de la m o n n aie relle, p erm ettan t de dnom brer les
v aleu rs (Nouveau Dictionnaire d'conmie politique, p a r Lon S a y ,
v M onnaie, n 1).
Comp. au ssi L e r o y -R e a u l ie u , Trait de la Science ries Finances, t. II,
p. 612; Prcis dEconomie politique, p a r P. R e b o u d , t. I, pp. 366 et suiv.
(!) A rticles 155 et suiv. du Code civil, liv r III; articles 1257 et suiv.
du Code civil belge.
(2) L a m o n n aie lgale est u n signe in stitu p a r la loi ou en vertu
de la loi, p o u r serv ir d in te rm d iaire d an s les changes et qui, dans
les dettes d arg en t, a force lib rato ire envers tous.
E n p rem ier lieu, la m o n n aie lgale est donc u n signe, cest--dire
un indice des v ale u rs ap p rciab les en arg en t. R ien que les m o nnaies
m talliques aien t u n e v aleu r in trin sq u e p lu s ou m oins g ran d e, su iv an t
q u elles sont base d or, d a rg en t ou d un m tal vil, elles ne sont
cependant, au p oint de vue strictem en t m on taire, que de sim ples
signes. Q uant a u x m o n n aies de p ap ier, dont la v aleu r in trin sq u e est
p ratiq u em en t n ulle, elles ne sont que des indices.
Ce qui, en deuxim e lieu, caractrise la m on naie lgale, c'est qu
son in stitu tio n , la d term in atio n de sa form e et son m ission sont
des d ro its rg alien s. P arfo is, la m o n n aie lgale est in stitu e directem ent
p a r la loi, p arfo is au ssi p a r le P o u v o ir excutif ag issan t en vertu d 'u n e
d lg atio n lgislative (arrt ro y a l du 28 dcem bre 1920, a u to risa n t la
fab ricatio n de pices de 1 fran c et de 50 centim es en m tal infrieur.
Bulletin Officiel, 1921p. 244). Si la frap p e des m on naies d or, ainsi que

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SUR

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somme dargent a le droit de refuser la chose qui lui est


offerte par le dbiteur, que son accord est ncessaire pour
que la dette puisse steindre par la dlivrance de cette
chose, celle-ci n est pas une monnaie lgale et lopration
n affecte pas le caractre dun paiement, cest--dire dun
acte qui est la praestatio ejus quod est in obligatione. Car
il est certain que si la chose offerte tait vraim ent celle
qui est due, le crancier n aurait pas le droit de la refuser.
Or, comme nul nest tenu daccepter un chque en paie
m ent dune crance dargent, force est de conclure que
semblable effet n est pas de la monnaie lgale et que la
remise n en constitue pas un paiement proprem ent dit.
Le chque est-il de la monnaie conventionnelle?

N 11. Mais on dsigne aussi sous le terme gn


rique de monnaie la monnaie conventionnelle, cest-dire les marchandises auxquelles le com mun consente
m ent des hommes assigne, dans pn pays dtermin, la
fonction de servir dinterm diaire dans les changes, tels
les ttes de btail (pecunia) chez les anciens Romains,
les pagnes et les coquillages chez les peuplades prim i
tives de lAfrique, etc. (l). Envisage dans sa gnralit,
l m ission des m o nnaies de p ap ier sont p arfo is faites p a r des personnes
prives, ce n est to u jo u rs q u en v ertu d une au to risa tio n m a n an t des
po uv o irs publics com ptents; q u a n t lin stitu tio n m m e de la m onnaie,
de telle m o n n aie d term ine, elle ne relve ja m ais de l in itiativ e prive.
E nfin, le tra it p rim o rd ia l de la m o n n aie lgale rsid e en ce q u elle
do it tre accepte p a r tous en p aiem en t d 'u n e dette d arg en t. Si le
cran cier refuse de l accepter, le d b iteu r se libre au m oyen d offres
relles suivies de co nsignation. Cest su rto u t p a r sa puissance lib ra
to ire d riv an t de la loi que la m o n n aie lgale se diffrencie des au tres
in stru m en ts d change qui lui ressem blent.
L a p rin cip ale fonction de la m o n n aie consiste serv ir d interm d iaire
d an s les changes. M ais, elle est en m m e tem ps un e m esure des
v ale u rs et u n in stru m en t de th sau risatio n .
(') Selon l'Iliade, le b uf p a ra t av o ir t une des m on naies courantes
l poque du sige de T roie. E n effet, le trp ied qui, d ap rs le
23 ch an t de l pope, fo rm ait le p rem ier p rix de lu tte ta it valu
12 b ufs, et une captive h ab ile au x tra v a u x de son sexe, qu atre
b ufs (S. Jevons, La Monnaie et le Mcanisme de l'Echange).

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cotte sorte de monnaie peut tre dfinie comme tant la


marchandise librem ent accepte par les parties pour ser\ ir dinterm diaire dans les changes, sous la forme de
prix dachat et de vente. Voyons m aintenant si le chque
est de nature se ranger sous cette dfinition; sil consti
tue en soi le prix dachat ou de vente dans les changes.
Un exemple nous fera saisir le mcanisme de son emploi.
Primus, qui a des chevaux valant 30.000 francs, voudrait
les changer contre lautomobile de Secundus, dgale
valeur. Cette opration, qui, sous forme de troc, rencon
trerait de grandes difficults, sexcute aisment au
moyen dun effet de commerce. Prim us vend ses chevaux
Tertius et reoit en paiement un chque de 30.000
francs. Cet effet, il lendosse Secundus, contre remise
de lauto. De cette manire, lchange projet seffectue
en deux temps : dabord, lchange des chevaux contre le
chque et puis lchange du chque contre l'auto. D
prim e abord, le chque parat avoir jou dans cette opra
tion le double rle de marchandise et dinterm diaire for
mant le prix dachet et de vente. Mais il suffit de rflchir
un peu pour se rendre aussitt compte quil n en est rien.
Leffet touch par Prim us et transm is par celui-ci Secun
dus n a pas t considr par eux comme form ant luimme la contre-valeur des objets changs, mais comme
tant linstrum ent au moyen duquel il tait facile dobte
nir cette contre-valeur. Le vritable prix de lautomobile
et celui des chevaux n a pas t le chque, mais la somme
de 30.000 francs ou, le cas chant, un crdit quivalent.
En vrit, le chque n a t quun simple instrum ent de
paiement, une sorte de levier qui commande la circula
tion virtuelle de la m onnaie lgale ou de cette autre m on
naie que sont les crdits en banque (l). Le chque n est
donc pas une m archandise susceptible de form er en soi
le prix dachat ou de vente, dtre thsaurise, de servir
t1) V oir p lu s h au t, n 34.

29
dintermdiaire direct dans les changes; bref, il na pas
les caractristiques de la monnaie mme simplement
conventionnelle.
Ce serait videmment excessif de qualifier de monnaie
semblable instrum ent. Car alors, il faudrait entendre par
cette expression non seulement le chque et les effets de
commerce en gnral, mais aussi les fiches mtalliques
que certains industriels rem ettent leurs ouvriers, les
jetons de prsence, les Bons du Progrs Commercial, bref,
linfinie varit des signes conventionnels dont on se sert,
non pour effectuer des paiements, mais pour faire du
crdit ou parer, dans une certaine mesure, aux dangers
et inconvnients de toutes sortes quim pliquent la mise
en stock et le transport matriel de la monnaie. Si le mot
monnaie tait pris dans un sens aussi large, on pourrait
sans doute y ranger les effets de commerce, mais alors,
force de vouloir trop prouver, on ne prouverait rien du
tout. Car ce quil sagit de dm ontrer, pour ceux qui sou
tiennent la thse susrappele, ce nest pas que les effets
de commerce sont des instrum ents au moyen desquels on
se procure le paiement, mais que ce sont des objets dont
le versement forme paiement et qui, par consquent, sont
dots par la loi ou la convention de puissance libratoire.
TUDES SU R LE DROIT CAM BIAIRE
t

Quelles sont les fonctions


services quil rend?

conomiques

du

chque

et

les

N 12. Le crancier dune somme dargent auquel


un chque est remis n a donc pas reu identiquement la
chose qui lui est due, mais a t mis en possession dun
instrum ent apte lui procurer cette chose. Sil a, en
change du chque, libr son dbiteur, ce n est que sauf
bonne fin, sauf encaissement. Cest ce que le jurisconsulte
italien Casaregis exprim ait en crivant que la remise d un
effet de commerce n est pas faite pro soluto sed pro solve.ndo. Du reste, linstrum ent que forme le chque est
dun maniement fort ais. Le bnficiaire n a qu le

30

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

prsenter chez le tir pour obtenir hic et nunc le paiem ent


qui lui est d. Sil reoit satisfaction, il donne dfinitive
ment quitus son dbiteur et abandonne leffet, devenu
inutile pour lui, en m ains du banquier. Si ce dernier
refuse de payer, le chque manque sa mission fonda
mentale, celle de servir dinstrum ent efficace pour le
paiement de la dette antrieure sa cration. Celle-ci
subsiste alors, sauf convention contraire des parties. Mais,
dans ce cas, en vertu des qualits dont il est dot par le
lgislateur, le chque devient linstrum ent de la ralisa
tion dune autre crance, dite cambiaire, qui a son sige
dans leffet et dont le paiement quivaut, pour le bnfi
ciaire du titre, celui de la crance originaire. Plus loin,
lorsque nous aurons tudier le mcanisme de ces deux
crances, nous tcherons de prouver leur autonomie et
de mettre en lum ire les rpercussions quelles peuvent
avoir lune sur lautre.
Mais il y a, pour le bnficiaire, un autr moyen de se
procurer le paiem ent de sa crance envers le tireur. Au
lieu de prsenter leffet au tir, il lendosse au profit dune
tierce personne, par exemple dun sien crancier. Celui-ci
lui donne quittance, du moins provisoirem ent, sauf
encaissement, et se sert, son tour, du chque comme
instrum ent pour obtenir le paiem ent de sa crance envers
lendosseur. Au mme titre que ce dernier, il peut, cette
fin, soit prsenter leffet en banque, soit lendosser nou
veau. Ainsi, au fur et mesure de sa m igration, leffet
devient successivement, chez les divers porteurs, linstru
ment de paiem ent de toute une srie de crances, jusquau
m om ent o il vient steindre aux guichejs du tir.
Le chque n est donc pas un signe m ontaire, dans le
sens propre de lexpression, mais un instrum ent apte
procurer de la monnaie au crancier. La remise n en opre
pas paiement, mais constitue un achem inem ent vers le
paiement, une tape que la dette parcourt pour aboutir
son extinction par le paiement. Sans prtendre d autres

TUDES SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

31

qualits que celles releves au n 8 ci-dessus, il rem plit


des fonctions trs importantes : celles de favoriser les
changes, dconomiser de la monnaie lgale et de rem
placer celle-ci dans certaines de ses attributions inf
rieures (*). Les services quil est capable de rendre ont t
rsums comme suit par MM. Lvy Morelle et Simont:
Nous ne reviendrons pas ici sur les origines historiques
du chque. Quil nous suffise de rappeler brivem ent que
son institution rpondait aux vux suivants : viter le
frai, cest--dire la dim inution de poids par lusure de la
m onnaie aux poques o les espces mtalliques se ren
contraient encore dans la circulation; prvenir ou dim i
nuer en tous cas lmission excessive des billets de ban
que; supprim er les risques de m eurtre, de vol, de perte,
dincendie, ainsi que les frais rsultant soit du m aintien
de fortes sommes domicile, soit de leur placement et de
tournes dencaisseurs; mettre la disposition des ban
ques et, par leur entremise, celle des entreprises indus
trielles et commerciales dnormes capitaux qui, sans
cela, restaient plus ou moins longtemps im productifs
chez les particuliers; faciliter en un mot toutes les trans
actions et principalem ent les oprations de ngoce (z).
Quelle est la nature du chque envisag comme sige dune
situation juridique nouvelle?

N 13. La question de savoir si le chque et les effets


de commerce en gnral engendrent une situation ju ri
dique nouvelle, si, en dautres termes, ils crent des droits
et obligations nouveaux dans le chef de leurs signataires,
a fait dans le pass et fait encore de nos jours lobjet de
vives controverses. Voici lexpos succinct des deux syst
mes qui'se partagent la doctrine et la jurisprudence.
P r e m i e r s y s t m e . Daprs une prem ire opinion,
qui est suivie par la plupart des auteurs franais et compte
(!) V oir p lu s loin, n 34.
(2) Le Chque, J. L v y M o r e l l e

et

H.

S im o n t ,

n 5,- p. 12.

32

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

parm i ses tenants lillustre commercialiste E. Tlialler, le


bnficiaire dun effet de commerce naurait pas deux
droits distincts et autonomes : lun fond sur la conven
tion originaire et lautre sur leffet. Les effets de com
merce, dit-on, ne sont que de simples crits probatoires
dont les conditions de forme sont dtermines par des
lois impratives; ce sont des instruments solennels ayant
pour objet de constater lexistence dune crance ne dun
rapport juridique antrieur. La lettre de change, le billet
ordre et le chque n engendrent donc pas de droit; ils
ne pourraient mme pas en engendrer un dans un
systme lgislatif qui repousse la notion de la crance
abstraite et veut que toute dette se rattache une contreprestation. Se trouvant hors dtat de crer un droit nou
veau, ils attirent eux le droit dj existant, avec les
srets qui ltayent, en se bornant lui donner une
forme nouvelle. La dette recouverte par leffet de change
n est pas d une autre essence que celle issue dune vente,
d un prt, dun contrat quelconque; elle est seulement
nantie dattributs caractriss, de modalits nouvelles
relevant exclusivement du statut dexcution. Cest la
dette originaire lance dans le moule du change.
Il n v a dailleurs pas de conception plus dfectueuse
que celle de ces deux crances qui seraient appeles
fonctionner latralement lune par rapport lautre : la
crance originaire et la crance issue du titre de change.
Elle aboutit, en effet, cette consquence trange dune
personne possdant deux crances sur un mme dbiteur
et qui auraient le mme objet, puisquun seUl paiement
les teindrait lune et lautre C1).
(i) T h a l l e r , Trait lmentaire de Droit commercial, n os 1285 1289;
note signe E. T h aller, sous la rr t Cass. P a ris, 28 av ril 1900, D alloz, P.,
1901, I , 17; A u b in , De linfluence de la cratio n et de la tran sm issio n de
billets o rd re ou de lettres de change su r les rap p o rts ju rid iq u es
an t rie u rs en tre p arties (Annales de Droit commercial, 1899).

TUDES

SUR

LE

D R O IT

33

C A M B A IR E

Suivant une autre opinion, sou


tenue par dminents esprits, parm i lesquels il chet de
citer notam m ent le professeur franais Henri Capitant
et le professeur belge Jules Fontaine C1), les titres de
change engendreraient charge de leurs signataires des
obligations nouvelles qui viendraient se joindre aux
anciennes. Voici, en rsum, les argum ents invoqus par
Henri Capitant lappui de cette thse.
1 Les tenants du systme adverse, tout en prtendant
que le titre de change ne serait que le vhicule de la
crance originaire, sont cependant forcs de reconnatre
que cette crance acquiert une force nouvelle du fait
quelle est coule dans le moule du change. Mais, disentils, cest toujours la mme dette, sous une forme et avec
des effets nouveaux.
Cette proposition renferme une contradiction que le
seul nonc suffit pour mettre en vidence. Comment une
obligation prexistante peut-elle rester la mme et nan
moins produire des effets nouveaux? Comment la con
fection dun simple instrumentum peut-elle modifier la
situation juridique des parties? Or, la signature dun
effet de commerce implique des charges (garantie, pro
tt, etc.) qui auparavant ne pesaient pas sur le dbiteur
et labandon de certains bnfices qui sattachent la
crance originaire (dlai de grce).
2 Il parat impossible de nier leffet crateur de lmis
sion ou de lendossement dun titre de change dans lhypo
thse o les parties ont manifest clairem ent leur volont
d teindre la dette originaire au moyen dune novation.
Semblable opration prsuppose, en effet, la naissance
d une obligation nouvelle, car elle consiste dans la substi
tution dune dette une autre.
D e u x i m e

systm e.

(*) J u l e s F o n t a in e , rcem m ent dcd B ruxelles, est l au te u r du


m ag n ifiq u e trait de d ro it belge in titu l : De la Lettre de change et
du Billet ordre.
3

34

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

3 Avant lmission du titre ordre, le tireur n tait


tenu que vis--vis de son crancier originaire. Aprs la
signature, il est oblig envers toute personne qui leffet
sera endoss. Comment contester que, de ce fait, il ait
contract un engagem ent nouveau? Il en est de mme du
bnficiaire qui, plus tard, endossera leffet un tiers.
Lui aussi consent sobliger non seulement envers son
endossataire, mais aussi envers les porteurs ultrieurs C1).
Quant au reproche dtranget fait par Thaller la
notion juridique de deux crances que la mme personne
aurait sur un mme dbiteur et pour le mme objet,
Henri Capitant le rfute comme suit : A ce systme, on
a object quil est juridiquem ent impossible dadm ettre
quun dbiteur puisse tre tenu de plusieurs obligations,
alors quil n existe quune seule dette sa charge .
Il est ais de rpondre. Il n y a rien dtrange ce que
plusieurs actions et, par consquent aussi, plusieurs obli
gations naissent pour garantir le paiem ent dune dette
unique. Cela se voit frquem m ent. Ainsi le codbiteur
solidaire, la caution qui ont pay le crancier ont une
double action pour recourir contre les autres codbiteurs
ou le dbiteur principal. Cela est du reste absolum ent con
forme la tradition rom aine que nous avons dj releve
en parlant du pacte de constitut, ou convention par
laquelle un dbiteur sengageait payer jour fixe une
dette prexistante. Ce pacte engendrait au profit du cran
cier une obligation et une action nouvelles qui coexis
taient avec lobligation et laction primitives, le crancier
pouvant, son choix, dem ander son paiement en vertu
de lune ou de lautre (2).
La jurisprudence franaise, qui tait longtemps flot(1) H enri Capitant, De la cause des obligations, n 189; vo ir d an s le
m m e sens, Ju le s Fontaine, De la Lettre de change et du Billet ordre,
n os 60 et suiv., 1118, 1119.
(2); H e n r i Capitant, loc. cit., n 190.

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

35

lante, parat avoir dfinitivem ent pris position en faveur


du second systme (1).
Nous n hsitons pas nous y rallier notre tour, du
moins pour ce qui concerne le caractre propre et auto
nome de lobligation cambiaire. Quant au fondement ju ri
dique de celle-ci nous aurons loccasion dy revenir. Nous
estimons, en effet, que ceux qui se contentent de voir dans
le chque un simple instrum ent de paiement de la
crance originaire ne se font du rle juridique rem pli par
ce titre quune ide imprcise et fragm entaire; quune
autre fonction non moins im portante du chque est de
modifier la situation juridique des personnes qui, par
leur signature, se placent dans le champ de lopration
cambiaire, en crant leur gard des droits et obligations
nouveaux. Cest ce que nous allons tcher de prouver.
Dtermination prcise de l'obligation cambiaire. Pour
suite des recherches concernant son existence propre et
autonome.

N 14. Aux termes des articles 12 et 18 de la Loi


Uniforme sur le chque, le tireur et, sauf clause contraire,
les endosseurs sont garants du paiement la prsentation.
Cest cette garantie qui forme la substance de lobligation
cambiaire. Les dtails sont arrts par dautres disposi
tions de la Loi Uniforme ou des lois nationales rendues en
excution de la Convention de Genve, lesquelles prci
sent le contenu de lobligation, en dterm inent les moda
lits, la dure, les moyens spciaux dexcution, bref tout
le statut. Et cest en rassemblant les textes y relatifs et en
les coordonnant quon parvient faire apparatre la
notion exacte de lobligation cambiaire, dgage du fatras
des concepts voisins ou incidents qui lentourent et ren
dent sa perception malaise.
Au dem eurant lobligation cambiaire n est donc autre
chose que la garantie du paiem ent de leffet la prsen
f1) Cass. P aris, 28 av ril 1900, D alloz, P ., 1901, I, 17.

36

K 11 DES

SUR

LE

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tation. Le moment est venu dy porter une attention plus


concentre, afin de lanalyser, de la dcomposer en ses
facteurs prem iers et de vrifier si elle sidentifie avec la
crance originaire ou si, par son origine et la spcificit
de ses caractres, elle peut prtendre une existence
propre et autonome. Dans ce travail dlicat, nous serons
en grande partie guid par les enseignements relatifs
la structure des droits que, dans lintroduction au deu
xime volume des Pandectes belges, Edmond Picard a
lgus la postrit. Et cette occasion, nous ne pouvons
rsister au dsir dadresser au grand m atre disparu un
hommage-lige, dans les termes mmes dont il sest servi
pour clbrer le romaniste belgo-germ anique Charles
Maynz. On peut dire, en effet, que dans les tudes la
fois profondes et charmeuses ddmond Picard, on trouve
des ressources quon n acquiert pas ailleurs, et qui jettent
sur toute lexistence dun homme de droit une clart
admirable, car on y puise ces points de repre qui sont
des rgles dor pour la pratique, qui ont la valeur de vastes
gnralits et perm ettent de slever au-dessus de la vue
ordinaire des choses, qui sont la clef de tant de mystres
destins sans eux dem eurer inaperus ou im pntra
bles (l). Reprenant donc les enseignements ddmond
Picard, les dveloppant sur certains points et les adaptant
la matire sous examen, nous dirons que tout droit per
sonnel comprend quatre lments essentiels :
1 Le sujet actif ou crancier, cest--dire le titulaire
du droit, celui qui en a la jouissance et norm alem ent aussi
lexercice;
2 Le sujet passif ou dbiteur, cest--dire la personne
oblige de faire, de ne pas faire ou de donner quelque
chose;
3 Lobjet, cest--dire la chose que le sujet passif est
tenu de donner; de faire ou de ne pas faire;
(!) Pandectes belges, vol. II, Intro d u ctio n, pp. xvi et suiv.

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

37

4 La cause, ccst--dire le rapport juridique en vertu


duquel le dbiteur est assujetti envers le crancier
prester lobjet. Ce rapport qui, dans les obligations con
ventionnelles, est luvre commune des parties, dter
mine la nature et les limites du droit.
Ce sont l les facteurs prem iers de tout droit dobli
gation. Sans eux, nulle crance ne peut exister ni se con
cevoir. Dans chaque cas despce, ils abandonnent leur
configuration thorique et se concrtisent, en attirant
soi tels crancier, dbiteur, objet et cause dtermins.
\ussi des droits personnels ont-ils ou non une existence
propre et distincte, suivant que les lments essentiels
qui entrent dans leur composition, envisags dans leur
individualit concrte, sont gaux ou diffrents.
Cette proposition est tellement vraie quil suffit de
modifier compltement, dans un rapport dterm in, lun
ou lautre de ces facteurs, pour nover le droit. Remplacer,
dans une obligation, le crancier Prim us par Tertius, ou
substituer Quartus au dbiteur Secundus, cest faire une
novation subjective. Si les sujets actif et passif de la
crance conviennent entre eux qu la place dune chvre
il sera livr un mouton, ils oprent une novation objec
tive. Si le crancier et le dbiteur se m ettent daccord que
ce dernier, au lieu davoir payer telle somme comme
loyers, la doit titre de prt, il seffectue une novation
causative. Or, la novation est le remplacement d une
crance ancienne par une crance nouvelle; elle suppose
donc la succession de deux droits ayant chacun son exi
stence propre, bien que le second englobe dans sa struc
ture des lments provenant du prem ier qui sest teint.
Mais, si deux droits ont une existence propre par le seul
fait quils se rvlent totalement dissemblables quant
lun de leurs lments essentiels, il doit en tre ainsi,
plus forte raison, lorsque pareille dissemblance porte sur
plusieurs de ces lments ou sur tous la fois.

38

TUDES

SUR

LE

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Ces principes fondam entaux poss, dgageons les l


ments constitutifs tant de la crance originaire que de la
crance cambiaire, pour les com parer entre eux et en
dduire des conclusions pratiques. A cet effet, il convient
de quitter le terrain du raisonnem ent spculatif et de pr
ciser notre pense par un exemple choisi selon les besoins
de la cause. Prim us doit 1.000 francs Secundus pour
fourniture de marchandises; Secundus doit, son tour,
1.000 francs Tertius, comme rparation d un dlit civil;
et Tertius doit 1.000 francs Quartus, en rem boursem ent
dun prt. Pour payer sa dette, Prim us met un chque de
1.000 francs au profit de Secundus, qui lendosse Ter
tius, qui le transm et Quartus. Outre son droit contre
Tertius, bas sur le contrat de prt, Quartus a, par le jeu
de la garantie cambiaire, une crance sur Prim us, Secun
dus et Tertius. Il peut, si le tir ne paie pas, agir contre
toutes ces personnes collectivement ou, sil le prfre,
individuellement contre chacune delles. Voyons m ain
tenant quels sont exactement les lments constitutifs des
deux crances que possde Quartus : la crance originaire
et la crance cambiaire.
La crance originaire comporte les lments ci-aprs :
Sujet actif : Quartus.
Sujet passif : Tertius.
Objet : 1.000 francs.
Cause : Prt.
Le droit cambiaire se dcompose comme suit :
Sujet actif : Quartus.
Sujets passifs : Prim us, Secundus et Tertius.
Objet : 1.000 francs.
Cause : mission et transmission du chque.
Il suffit de com parer ces facteurs pour se rendre compte
que les droits dans la form ation desquels ils entrent sont
diffrents. Car si deux des lments constitutifs : le sujet

TUDES

STJR L E

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C A M B IA IR E

39

actif et lobjet, sont identiques, les deux autres, par


contre : le sujet passif et la cause, sont absolum ent dis
semblables (1). Il sensuit quen raison tant de son origine
que de la spcificit de ses lments, chacun des deux
droits a une existence propre, nettem ent caractrise.
Reste savoir sils coexistent ou sils se succdent dans le
temps, le second ayant absorb le prem ier; si, comme on
la prtendu, la crance cambiaire n est au fond pas autre
chose que la crance originaire lance dans le moule du
change. La ngative est certaine. Car sil en tait vraim ent
ainsi, il faudrait aussi adm ettre quil y et novation.
Logiquement, on devrait mme conclure plusieurs
novations, qui auraient t opres successivement, au fur
et mesure de la circulation de leffet. A lmission, la
crance de Secundus sur Prim us, pour fourniture de
marchandises, aurait t lance dans le moule du chque
qui en serait devenu le vhicule; au prem ier endossement,
le moule du change aurait happ une autre crance, de
nature aquilienne, et un deuxime dbiteur; par suite
dun nouvel endossement, le moule du change se serait
enrichi dune crance de prt et dun troisime dbiteur;
finalem ent, il aurait substitu aux rapports causatifs ori
ginaires : vente, dlit civil et prt, lunique rapport cam
biaire : la garantie du paiement la prsentation. Mais
dans le systme que nous combattons, comme partout
ailleurs, on repousse lhypothse de la novation; on
reconnat que, sauf stipulation contraire, lmission et
lendossement des titres de change n ont pas deffet novatoire. Or si, dune part, la crance originaire est fonci
rem ent diffrente de la crance cambiaire et que, dautre
part, la seconde n teint pas la prem ire par novation,
t1) P lu s loin, n o u s rev ien d ro n s su r la question du ra p p o rt cau sal de
la crance cam biaire, p o u r lex am in er fond et le d fin ir exactem ent.
C ontentons-nous de n o ter, p o u r le m om ent, que, m m e si, d an s l exem ple
choisi, il se co nfondait avec le p rt, la diffrence en tre le su jet passif
de la crance o rig in aire et le su jet p assif de la crance cam biaire
su ffira it p o u r assu re r n o tre raiso n n em en t toute sa force concluante.

40

TUDES

SUR

LE

D R O IT

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force est de conclure que les deux crances existent sim ul


tanm ent, lune venant sadjoindre lautre. Que par
consquent, le chque double sa qualit dinstrum ent de
paiement de la crance originaire dune fonction cra
trice, celle dengendrer des droits et obligations nouveaux
dans le chef de ses signataires, dtre, comme il est dit
plus haut, le sige dune situation juridique nouvelle.
Quelle est le sens du mot cause dans le cadre de notre
tude ?

N 15. Nous venons de dire que la cause de lobliga


tion cam biaire ne du chque, cest lmission ou la
transmission du titre. Rserve un examen ultrieur,
cette question n a t touche ici quincidemm ent, par
anticipation, loccasion des recherches auxquelles nous
nous sommes livr sur la structure des droits personnels
en gnral et, plus spcialement, de lobligation cam
biaire. Mais le mot cause est tomb dans la discus
sion, avec tout ce quil contient dinapais, de turbulent
et de mal dfini. Aussi ne pouvons-nous passer outre sans
nous arrter un instant cette notion qui, sous lappa
rence fallacieuse de la simplicit, a secou la doctrine par
des remous violents et qui, m algr les grands travaux
dont elle a fait lobjet, ouvre encore aujourdhui lexplo
ration des horizons sans lim ite. Aussi, pour prvenir des
erreurs et couper court lincertitude, il nous parat
ncessaire de dire clairem ent ce quil faut entendre par
cause , au sens o le terme vient dapparatre dans
notre tude et o il sy reprsentera sans doute bien des
fois encore.
Dans le langage colloquial et mme juridique, le m ot
cause est souvent employ comme synonyme de
procs . Cest ainsi quon entend dire frquem m ent
la cause est entendue , <( les causes clbres , etc.
Mais aucun texte officiel, ni de la Colonie ni de la Mtro
pole, ne lui attache cette signification. En vrit, le

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

41

lgislateur mtropolitain, fidle aux vieilles traditions


franco-latines, a pris le mot cause en quatre accep
tions diffrentes' et celui du Congo n a fait que le suivre
dans cette voie.
1 La cause, envisage comme lune des quatre condi
tions essentielles pour la formation des contrats 0).
Aux termes de larticle 8 du Code civil congolais, livre III,
la cause licite est une des conditions essentielles pour la
validit des conventions; larticle 30 ajoute que lobliga
tion sans cause, sur une fausse cause ou sur une cause
illicite ne peut avoir aucun effet; larticle 31 prcise que
la Convention n en est pas moins valable quoique la cause
n en soit pas exprime; et larticle 32 enfin explique que
la cause est illicite quand elle est prohibe par la loi,
quand elle est contraire aux bonnes m urs ou lordre
public.
Ce quil importe de retenir avant tout cest que, dans
ces diverses dispositions, le Code civil n envisage pas la
cause comme facteur constitutif de lobligation prise
isolment, en tant que notion de droit abstraite, mais
comme lment intervenant dans la form ation de la
convention qui engendre lobligation. Ce quil vise, ce
n est pas, proprem ent parler, la cause de lobligation,
mais la cause du contrat ou, pour mieux dire encore, la
cause pour laquelle lobligation est contracte. Aussi
va-t-il de soi quil ne peut tre question de cause, au sens
des dispositions considres, que par rapport aux obliga
tions contractuelles, par opposition aux obligations
lgales, quasi-contractuelles, dlictueuses et quasi-dlic
tueuses.
Quant la dfinition de la cause et son contenu ju ri
dique, on est gnralement daccord pour distinguer entre
les contrats synallagmatiques, les contrats rels et les
(!) A rticles 8, 30, 31 et 32 du Code civil congolais, liv re III; articles 1108,
1131, 1132 et 1133 du Code civil belge.

4 y2

TUDES

SUD

LE

D R O IT

C A M H IA IR E

libralits. Pour les conventions synallagmatiques, la


cause pour laquelle lune des parties sengage rside, selon
la plupart des auteurs, dans lengagem ent de lautre
partie; daucuns laperoivent cependant dans lobjet de
cet engagem ent; certains enseignent mme quelle con
siste en lexcution de lobligation de lautre. Pour les
contrats rels, la m ajorit des auteurs adm ettent que la
cause pour laquelle celui qui reoit lobjet soblige le
restituer se trouve invariablem ent dans la remise de
celui-ci. Il est pourtant des auteurs qui prtendent quil
chet dassimiler aux libralits, quant la cause, les
contrats rels qui ont un caractre de bienfaisance. Pour
les contrats gratuits, enfin, les uns pensent que la cause de
lengagem ent quassume le bienfaiteur rside dans linten
tion librale, tandis que dautres estim ent quelle est dans
le motif immdiat qui inspire la libralit.
Nous nous garderons bien de nous mler ces contro
verses qui, tant sans influence sur les conclusions de
notre tude, nous loigneraient trop du chemin que nous
devons suivre. Ajoutons cependant, pour tre complet,
que les opinions sont fort partages pour ce qui concerne
lexactitude scientifique et lutilit de la thorie de la
cause. Aprs des escarmouches de m oindre importance,
une attaque srieuse fut porte contre celle-ci, en 1826,
par A. Ernst, professeur lUniversit de Lige (x). Mais
ce fut F. Laurent, professeur lUniversit de Gand, qui,
par ses travaux dune stupfiante envergure, rpandus un
peu partout, dclencha plus tard une vaste cam pagne
anticausaliste (2), laquelle sest prolonge jusqu nos
jours. En Belgique, une poque encore rcente, elle a
t vigoureusement mene par J. Dabin, professeur
f1) L a cause est-elle u n e co n d itio n essentielle po ur la validit des
conventions ?, publi d an s Bibliothque du Jurisconsulte et du Publiciste, anne 1826, T. I, p. 250.
(2) Principes de Droit civil franais, t. 16, n 111.

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lUniversit de Louvain C1). Mais, le front causaliste qui,


un moment donn, paraissait fortement branl, sest
de nouveau consolid, par suite notam m ent des tudes
de H. Capitant (2) et de M. Josserand (3). A cet gard, il
est curieux de noter que M. Planiol et G. Ripert qui, dans
leur trait lmentaire, avaient nettem ent pris position
pour les anticausalistes (4), se sont plus tard rallis la
thse causaliste, dans leur grand ouvrage sur le droit
civil franais (5).
2 La cause envisage comme fait juridique autorisant
la rvocation des conventions. Aux termes de larti
cle 33 du Code civil congolais, livre III (art. 1134 du
Code civil belge), les conventions lgalem ent formes
tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites. Elles ne
peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel
ou pour les causes que la loi autorise. Dans ce contexte,
le tprme cause ne signifie plus contre-partie, but,
mobile, etc., comme dans les articles 8, 30, 31 et 32 sus
m entionns, mais fait juridique autorisant la rvocation
unilatrale des conventions. A titre dexemples de dispo
sitions lgales autorisant la rvocation des conventions
pour une cause autre que le consentement m utuel des
parties on peut citer larticle 441 du Code civil congolais,
livre III, rservant au matre de louvrage la facult de
rsilier le forfait par sa seule volont (6); larticle 508 du
Code civil congolais, livre III, accordant au dposant le
droit de rclamer le dpt, lors mme que le contrat
aurait fix un dlai pour la restitution (7) ; larticle 544 du
(1) L a th o rie de la cause. Les rcentes d estines de la thorie de la
cau se des obligations, publi p a r La Belgique judiciaire, an n e 1929,
col. 329.
( 2 ) De la cause des obligations.
(3) Les mobiles dans les actes juridiques du Droit priv.
(4) Trait lmentaire de Droit civil, 11e d., t. II, n os 1037 1040.
() Trait pratique de Droit civil franais, t. VI, n os 250, 260.
() A rticle 1794 du Code civil belge.
C) A rticle 1944 du Code civil belge.

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Code civil congolais, livre III, perm ettant, soit au m an


dant, soit an m andataire, agissant seul, de m ettre fin au
m andat (1).
3 La cause envisage comme fondement juridique de
lobligation (2). Un peu plus loin, dans le mme livre
du Code civil congolais, le mot cause rapparat, avec
une signification encore diffrente. Cette constatation
surprenante se fait dabord larticle 221 disposant que
si, dans la mme instance, une partie fait plusieurs
demandes don) il n y ait point de titre, par crit et que,
jointes ensemble, elles excdent la somme de mille
francs, la preuve par tmoins n en peut tre admise,
encore que la partie allgue que ces crances proviennent
de diffrentes causes. Elle se renouvelle et se confirme
larticle 227 prvoyant que lautorit de la chose juge
requiert, entre autres conditions, que la demande soit
fonde sur la mme cause. La cause, au sens de ces deux
articles, n a rien de com mun avec la cause, au sens des
articles 8, 30, 31 et 32 susrappels. On ne peut daucune
manire y voir la contre-partie, pour laquelle le dbiteur
soblige, ni essayer den dterm iner le contenu au moyen
du cur debetur dOudot (3). La doctrine et la juris
prudence sont daccord pour adm ettre que par cause il
y a lieu dentendre ici le fait juridique ou matriel qui
est le fondement du droit rclam ou de lexception
oppose (4). Ce qui revient dire quen cette m atire les
expressions : cause de lobligation , fondem ent ju ri
dique de lobligation et source de lobligation sont
des synonymes (5).
(i) A rticle 2003 du Code civil belge.
() A rticles 221, 222, 227 d u Code civil congolais, livre III; articles 105,
107, dcret du 9 ju illet 1923; articles 1345, 1346, 1351 du Code civil belge;
articles 23, 25, 27, loi du 25 m a rs 1876.
(3) Cit p a r F . M o u r l o n , d a n s Rptitions crites sur le deuxime
examen Au Code Napolon, t. II, p. 572.
(*) Planiol et Hipert, Trait pratique de Droit civil franais, t. VII
n 1560.
(*) Voir, q u a n t la source de l oblig atio n cam biaire, les n 22 et 30.

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Cest dans le mme sens encore que le terme de


cause est employ larticle 105 du dcret .congolais
du 9 juillet 1923 sur l'organisation judiciaire et la com
ptence C1), portant que si la demande a plusieurs chefs
qui proviennent de la mme cause, on les cum ulera pour
dterm iner la comptence et le ressort; que sils dpen
dent de causes distinctes, chacun des chefs sera, daprs
sa' valeur propre, jug en prem ier ou en dernier res
sort (2). En effet, ce texte est la reproduction littrale
de larticle 23 de la loi belge du 25 mars 1876 sur la
comptence, propos duquel la Cour de Cassation de
Bruxelles a dcid que par cause il faut entendre le
contrat ou le fait juridique qui sert de fondement im m
diat la demande (3).
Il saute aux yeux que la cause, envisage comme fon
dement juridique des obligations, est un facteur quon
retrouve dans toutes les obligations sans distinction,
quelles soient contractuelles, quasi-contractuelles, dlic
tueuses, quasi-dlictueuses ou lgales (4).
4 La cause envisage comme critre pour la compu
tation des accessoires dans le montant de la demande,
en vue de la dtermination du ressort et de la comp
tence. 1 Enfin, le terme cause affecte une quatrim e
signification larticle 104 du dcret du 9 juillet 1923
sur lorganisation judiciaire et la comptence, disposant
que les fruits, intrts, arrrages, dommages-intrts,
frais et autres accessoires ne seront ajouts au principal
que sils ont une cause antrieure la demande ().
Au prem ier abord, on est tent de croire que par
cause des accessoires larticle 104 du dcret prcit du
(1) Comp. article 107 du dcret du 9 ju illet 1923; articles 23, 25, 27 de
la loi du 25 m ars 1876.
(2) V oir n s 43 et suiv.
(3) Cass. B ruxelles, 22 m ars 1900; Pas., 1900, I, 187.
(4) Q u an t .la d term in atio n de la cause d an s les obligatio ns lgales,
voir le n 41.
(5) A rticle 22 de la loi du 25 m ars 1876.

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9 juillet 1923 entend le fondem ent juridique des acces


soires, par analogie avec larticle 105 du mme acte qui,
par cause de la demande entend le fondement ju ri
dique de la demande. Il suffit cependant de rflchir
un peu pour se rendre compte que pareil raisonnem ent
aboutit des conclusions inadmissibles. Envisageons, par
exemple, une demande ayant pour objet une somme
dargent productive dintrts due en excution dune
fourniture de m archandises. Le fondement juridique de
la crance principale aussi bien que de la crance dint
rts, tant des intrts chus que de ceux choir, cest
le contrat de vente. Si ds lors, lexpression cause ant
rieure la demande devait tre prise au sens de fon
dement juridique antrieur la demande il faudrait
ajouter au principal, pour la dterm ination du ressort et
de la comptence, non seulement les intrts chus au
jour de la demande, mais galement ceux qui viendraient
choir au cours du procs. Car les uns et les autres
trouvent leur fondement juridique dans un complexe de
droit antrieur la demande : le contrat de vente. Or,
tout le monde est daccord pour reconnatre que telle n est
pas la pense du lgislateur. La demande est arrte au
moment o se forme le contrat judiciaire (lancienne
litis contestatio) et ne com prend que ce qui est rclam
comme tant d la date de lassignation; rien de plus
et rien de moins. Cest lide que Bontemps exprim e de
la manire suivante : Tous les chefs de la demande,
principaux ou accessoires, dont la dbition rsulte dun
fait antrieur lintroduction de linstance, et qui sont
dus au moment o laction est forme, en un mot toutes
les sommes que le dfendeur serait oblig de payer en
vertu du jugem ent qui accueillerait en entier les conclu
sions du dem andeur, si la condam nation tait prononce
et excute le jour mme de lassignation, toutes ces dif

TUDES

SUR

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frentes sommes doivent se runir pour constituer ce


quentend larticle 22 par m ontant de la demande (x).
Il appert des considrations qui viennent dtre mises
que le terme cause ne jouit pas, en droit congolais,
dun sens unique et stable. Tantt cest la contre-partie
pour laquelle on contracte, tantt le fondem ent juridique
de lobligation, tantt le fait juridique autorisant la rvo
cation des conventions; tantt il englobe, dans un
mlange curieux et mal dfinissable, les notions de fon
dement juridique dune crance et de dbition un
moment dtermin. La tradition et le langage juridique
courant perm ettent mme de lemployer comme syno
nyme de procs . Ds lors, dans les ouvrages de droit,
la signification quil y a lieu dy attacher se dtermine,
dans chaque cas, daprs le texte lgal auquel on se
rfre et la pense quon exprime. Quant ltude que
nous avons entreprise, le but principal en est la recher
che du fondement juridique de lobligation cambiaire.
Tous nos efforts tendent savoir quelle est, parm i les
sources dobligations lim itativem ent prvues par le Code
civil congolais, celle dont jaillit lobligation cam biaire (2).
Aussi, lorsque nous nous servons du mot cause , nous
lemployons logiquement, naturellem ent comme quiva
lent de source ou de fondement juridique de lobligation
considre.
Quel est le fondement juridique de lobligation

cam biaire?

N 16. Arm du m atriel recueilli pendant notre


digression dans le domaine de la cause, guid par les
enseignements que nous y avons puiss, nous pouvons
reprendre m aintenant le fil de nos tudes. Nous avons vu
que le chque est un titre complexe, quil est non seulef1) A . B o n te m p s , Trait de la com pten ce en m a tire civile, t. Il,
p. 725. V oir a u s s i A . G o h r , De la com ptence ju d iciaire des tribu nau x
coloniaux, n 674, 675; Les Novelles, D r o i t c o l o n i a l , t. II, p. 280.
(2) V o i r n o t a m m e n t n os 14, 31 e t 41.

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m ent un instrum ent servant procurer au preneur le


paiement de la crance originaire, mais aussi le sige
dune crance nouvelle dite cambiaire. A prsent, nous
aborderons la question de savoir qu,el est le fondement
juridique de cette crance, question qui est sans conteste
une des plus ardues du droit de change.
Commenons par poser clairem ent le problme, en
rassemblant ses donnes principales, parses dans le
domaine du droit cambiaire : Un chque, mis par Priinus
au profit de Secundus, est successivement endoss
Tertius, Quartus et Quintus. Ceux-ci n ont pas t tous
en contact les uns avec les autres. Prim us, qui a trait
avec Secundus, ne connat ni Tertius, ni Quartus, ni
Quintus. De mme, Secundus, qui n est entr en rela
tions quavec Prim us et Tertius, ignore jusqu lexis
tence de Quartus et Quintus. Et ainsi de suite. Pourtant
et en dpit du principe que les conventions n ont deffet
q u entre parties contractantes, ces personnes sont relies
entre elles par des liens de droit. Le tireur et, sauf stipu
lation contraire, les endosseurs sont garants du paiement
envers le porteur; ils sont tenus solidairement. A dfaut
de paiement par le tir, le porteur peut agir contre tous,
individuellement ou collectivement, sans mme tre
astreint suivre lordre dans lequel ils se sont obligs.
Ceux qui sont actionns en vertu du chque ne peuvent
opposer au porteur les exceptions fondes sur leurs rap
ports personnels avec le tireur ou avec les porteurs ant
rieurs, moins que le porteur, en acqurant le chque,
n ait agi sciemment au dtrim ent du dbiteur. Enfin, le
bnficiaire a, vis--vis des cranciers du tireur, privi
lge sur les fonds de la provision. Voil les traits prim or
diaux de la situation quil y a lieu dclairer, par la
recherche de son fondement juridique. Les thories qui
sont nes des nom breux travaux poursuivant ce but peu
vent tre classes en trois groupes : celle de lengagem ent
contractuel, celle de la promesse de paiem ent abstraite et

TUDES

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unilatrale et celle du contrat accompagn dune promesse


unilatrale. Bien quelles soient en gnral le produit des
tudes faites sur la lettre de change, elles sappliquent
au chque par analogie, ces deux titres engendrant des
situations semblables. A chacune delles nous accorde
rons quelques commentaires.
Quel est le fondement jurid iqu e de lobligation cam biaire dans
le systme de lengagement contractuel ?

N 17. Ainsi quil est expos plus haut (*), beaucoup


d auteurs et partie de la jurisprudence, notam m ent en
France, considrent les effets de commerce comme de sim
ples instrumenta, des titres probatoires de contrats conclus
en dehors deux et pour lexcution desquels ils ont t
mis. Quant lobligation cambiaire, elle n existerait pas
en tant quentit juridique nouvelle, mais ne serait autre
chose que lobligation originaire lance dans le moule du
change. Cest ce systme, suivant lequel toute lopration
cambiaire ne serait que luvre dun concours autonome
de volonts, que nous appelons le systme de lengage
m ent contractuel.
On est tent de croire, premire vue, que, pour cette
partie de la doctrine et de la jurisprudence, il est oiseux
de rechercher le fondement juridique de lobligation
cambiaire, celui-ci semblant devoir sidentifier avec le
fondement juridique de lobligation originaire : contrat
de vente, prt, donation, etc. Il n en est rien cependant.
Ceux qui ne voient dans leffet de commerce que le vhi
cule dune crance de droit com mun ont pourtant d,
par une trange contradiction, reconnatre que lobligation
originaire produit des effets nouveaux, ds quelle est
tombe dans le moule du change : autour de son axe
sagglom rent de nouveaux sujets actifs et passifs, la soli
dit du lien est renforce, les moyens de coercition dont
f1) V oir p lu s h au t, n u 13.
4

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disposait le crancier sont augments, des exceptions qui


lui taient opposables sont purges, etc. Pour expliquer
ces effets, on a soutenu que lmission et lendossement
des titres de change saccompagnent de conventions nou
velles qui se dvelopperaient sur la ligne allant du tireur
au porteur en passant par les divers endosseurs et que
lon sest efforc de ranger sous lune des dnominations
consacres par le Gode civil, en matire de contrats. Mais,"
comme lopration cambiaire tient, cause de sa com
plexit, plusieurs groupements traditionnels de contrats
et n est entirem ent couverte par aucun deux, il est sur
venu des difficults graves de classification, qui ont
amen le partage des opinions quant la qualification
retenir. Suivant que tels ou tels des nom breux traits qui
le caractrisent ont plus spcialement frapp l'im agina
tion, on a soutenu que le chque im pliquait un mandat,
une cession de crance, une stipulation pour autrui, une
dlgation ou une simple indication de paiement. Il chet
de faire lexamen bref de chacune de ces conceptions irr
ductiblem ent opposes les unes aux autres.
I. CONCEPTION

DU CHEQUE-MANDAT.

N 18. Aux termes de larticle 526 du Code civil,


livre III (art. 1894 du Code civil belge), le m andat est un
acte par lequel une personne donne une autre le pouvoir
de faire quelque chose pour le m andant et en son nom.
On a soutenu que lopration de change exprime par le
chque contenait prvisment les divers lments du
m andat, dont elle ne serait quune varit. Quau moyen
de cet effet, le tireur (mandant) donnerait m andat au
tir (mandataire) de payer une somme dtermine au
bnficiaire ou son ordre ('). En vertu de la clause
ordre, le bnficiaire aurait la facult de transm ettre le
profit du m andat son endossataire et, ainsi de suite, en
f1) Cass. P a ris, 19 m ars 1902; Sirey, 1902, I, 209.

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rem ontant jusquau dernier porteur. Applique lexem


ple libell ci-dessus, cette conception peut se traduire
comme suit : Prim us, qui a fait provision en banque,
donne, au moyen dun chque, procuration son ban
quier pour verser les fonds de la provision Secundus,
concurrence du m ontant de leffet. Par les divers endos
sements, le bnfice de ce m andat est successivement
transmis Tertius, Quartus et Quintus, pour tre dfini
tivement recueilli par ce dernier.
Au prem ier abord et ne sen tenir quaux relations
entre le tireur et le tir, cette thorie prsente quelque
apparence de vrit, car elle cadre assez bien avec le
libell du chque, tel quil est gnralem ent conu. Mais,
ds quon lexamine de prs, on se rend aisment compte
quelle se heurte des obstacles insurm ontables. Voici
quelques-unes des principales objections quelle soulve :
1 Lordre donn au tir par le tireur de payer au bn
ficiaire une somme dtermine ne peut tre un m andat de
droit Commun, puisque ni le dcs du tireur ni son inca
pacit survenant aprs lmission ne touchent aux effets
du chque ('). Du reste, il a t expressment entendu
la Confrence de Genve que le terme m andat employ
par larticle prem ier de la Loi Uniforme ne doit pas tre
pris au pied de la lettre; quil sentend, non pas dans une
signification juridique prcise, mais dans son sens vul
gaire et colloquial.
2 La thorie du m andat laisse en dehors de ses prvi
sions les rapports de garantie qui naissent entre le tireur
et le preneur, ainsi que ceux qui stablissent, au fur et
mesure de la circulation du chque, entre le porteur et
les autres signataires. Or, cest dans ces rapports-l que
gt prcisment le pivot du mcanisme cambiaire.
3 Elle n explique pas le droit exclusif du porteur sur
f1) Article 33 de la Loi Uniforme.

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la provision. Elle ne perm ettrait surtout pas de voir dans


ce droit un privilge, attitude aujourdhui gnralem ent
adopte par la doctrine et la jurisprudence belges, sil
fallait considrer le porteur comme tant, son tour, le
mandataire du tireur, les droits dun vritable mandataire
ne pouvant tre que ceux du m andant.
II. CONCEPTION DU CHQUE-CESSION DE CRANCE.

N 19. Dautres auteurs, suivis par une certaine juris


prudence, voient dans le chque une cession de crances :
le tireur cderait au preneur les droits quil a contre le
tir, dans la limite du m ontant de leffet; le preneur les
cderait, son tour, au moyen de lendossement, un
autre bnficiaire; ainsi, les droits du dernier porteur ne
seraient, en dfinitive, que ceux de lm etteur, trans
mis dendossataire en endossataire, par des cessions suc
cessives de crances C). Applique lexemple libell
ci-dessus, cette conception peut se traduire comme suit :
Prim us, qui a fait provision en banque, cde, au moyen
dun chque, sa crance Secundus, dans la limite du
m ontant de leffet. Secundqs la cde son tour Tertius.
Au moyen de nouvelles cessions opres successivement
par Tertius et Quartus, la crance de Prim us contre le tir
vient chouer dans le patrim oine de Quintus, qui en fait
le recouvrement.
Cette thorie sapproche de la ralit plus que la pre
mire, parce quelle m ontre le tiers porteur comme agis
sant pour son propre compte, et non pas pour le compte
du tireur, en vertu dun pouvoir de reprsentation dlivr
par celui-ci. Elle prsente aussi lavantage dexpliquer,
dans une certaine mesure, le droit exclusif du porteur sur
la provision, lorsque dailleurs ce droit est considr
comme tant une proprit et non pas un privilge. Par
(i)

Cass. Paris, 21 mai 1884; D. P., 1884, I, 291; L yon -C aen et R enault,

M an u e l de D ro it co m m ercial,

13e d ., n 739.

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contre, les objections quelle soulve sont nombreuses et


dcisives. En voici quelques-unes des plus nergiques :
1 Une diffrence im portante entre la cession de
crance et lmission ou lendossement du chque rside
dans les formes selon lesquelles ces oprations doivent
seffectuer pour tre opposables aux tiers. Aux termes de
larticle 353 du Code civil, livre III (art. 1690 du Code
civil belge), le cessionnaire n est saisi lgard des tiers
que par la signification du transport faite au dbiteur.
Nanmoins le cessionnaire peut tre galement saisi par
lacceptation du transport faite par le dbiteur dans un
acte authentique. Lmission du chque, au contraire, se
dispense de ces formalits et sa transmission seffectue par
simple endossement, voire de la m ain la m ain, suivant
quil est ordre ou au porteur. En vrit, ce n est que le
chque m uni de la clause non ordre forme tout
fait exceptionnelle dont la transmission sopre con
form m ent aux rgles prvues par larticle 353 du Code
civil, livre III.
2 Une seconde diffrence tient au fond des droits.
Daprs les articles 356 et 357 du Code civil, livre III
(art. 1693 et 1694 du Code civil belge), celui qui vend une
crance doit en garantir lexistence au temps du transport;
il ne rpond de la solvabilit du dbiteur cd que lors
quil sy est engag et jusqu concurrence seulement du
prix quil a retir de sa crance. Celui, au contraire, qui
met un chque ou qui lendosse est garant du paiement
la prsentation. Il rpond donc, non seulement de
lexistence de la provision, mais aussi de la solvabilit du
banquier. Si pour quelque motif que ce soit ce dernier ne
sexcute pas, le tireur et les endosseurs sont tenus soli
dairement de payer.
3 Une autre diffrence concerne le volume des droits.
Lorsquau moyen de cessions successives une crance
passe de main en ihain, aucun des cessionnaires ne peut

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TUDES

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acqurir plus de droits que n en avait son cdant. Car il


n est pas possible de cder ce quon n a pas. Il sensuit que
le dbiteur cd peut opposer au dernier cessionnaire
toutes les exceptions nes dans le chef des personnes par
le patrim oine desquelles la crance a transit (1). De plus,
le cessionnaire a une action directe,contre le dbiteur cd.
La situation du porteur dun chque est totalement diff
rente. Dune part, il n a pas daction directe contre le
tir; il ne pourrait atteindre celui-ci que par la voie obli
que ouverte tout crancier par larticle 64 du Code civil,
livre lit (art. 1166 du Code civil belge). Certes, il a une
action directe, mais elle est dirige contre le tireur et les
endosseurs. Dautre part, laction quil a contre les divers
signataires de leffet n est pas un droit driv de celui de
son endosseur, mais un droit propre et indpendant; car
aucun des signataires recherchs par lui comme garant
ne peut lui opposer les exceptions tires de ses relations
personnelles avec les autres obligs.
III . CONCEPTION

DU C H Q U E-STIPULATIO N

POUR

AUTRUI.

N 20. Daucuns voient dans le chque une stipula


tion pour autrui, dans le sens de larticle 21 du Code civil,
livre III (art. 1121 du Code civil belge). Le tireur, en
traitant avec- son banquier en vue de constituer la provi
sion, n agirait pas seulement dans son intrt, mais aussi
dans celui des futurs bnficiaires des effets qUil se pro
pose dmettre. Le banquier sengagerait leur payer les
fonds de la provision, concurrence du m ontant des
effets. La stipulation qui, au dbut, n aurait que le carac
tre dune offre, se transform erait en obligation irrvo(i) A cette rgle, il existe cependant une exception, relative la
compensation. Aux termes de l'article 187 du Code civil, livre III
(art. 1295 du Code civil belge), le dbiteur qui a accept purement et
simplement la cession quun crancier a faite de ses droits un tiers,
ne peut plus opposer au cessionnaire la compensation quil et pu,
avant lacceptation, opposer au cdant.

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S5

cable, lors de chaque mission ou endossement, par le,


consentement des porteurs de se servir des chques mis
ou endosss leur profit C1). Applique lexemple
libell ci-dessus, cette conception peut se traduire comme
suit : lengagem ent pris par le banquier de rem ettre les,
fonds de la provision, dans la limite du m ontant de leffet,
au porteur qui prsentera celui-ci en paiem ent est Stipul
par Prim us, non seulement en sa propre faveur, mais
aussi en celle des futurs bnficiaires : Secundus, Tertius,
Quartus et Quintus. La stipulation qui, lorigine, n est,
lgard des bnficiaires, quune simple pollicitation,
prend la force dun contrat, quant Secundus, par la
rception de leffet mis son profit et, quant Tertius,
Quartus et Quintus, par celle de leffet endoss en leur
faveur. En m anifestant leur dsir de se servir du chque,
il font que leur volont rejoint celle des personnes qui ont
conclu la convention de base et transform ent ainsi la sti
pulation en obligation consensuelle.
Il est rem arquer que la seule circonstance quau
m om ent de la convention passe avec le tir les tiers por
teurs de leffet sont encore inconnus ne fait pas obstacle
ce que les relations juridiques nes du chque entrent
dans le cadre de la stipulation pour autrui. Aujourdhui,
la doctrine et la jurisprudence adm ettent gnralem ent
quil est permis de stipuler au profit de personnes ind
termines, pourvu que les bnficiaires soient dterminables au jour o la convention doit recevoir son excu
tion. Ce qui peut donc compromettre la validit dune
stipulation pour autrui, ce n est pas lindterm ination de
ses bnficiaires, mais leur indterm inabilit (2). Or, la
dterm ination des bnficiaires dun chque se fait, soit
par le mcanisme de lmission ou de la transmission,
f 1) D a l l o z , Rpertoire pratique, v Chque, p . 544; Anvers, 24 m a i 1905,
Jurisp. du port dAnvers, 1905, p . 249.
t5) P l a n i o l , Trait lm entaire de Droit civil, d. 1932, t. II, n 1236;
P l a n i o l et R i p e r t , Trait pratique de Droit civil, t. VI, n 367.

S6

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C A M B IA IR E

soit, sil sagit dun titre au porteur, par le fait de la pr


sentation.
Pour ceux qui adm ettent que le chque confre au
porteur la proprit de la provision ainsi quune action
directe contre le tir, la thorie de la stipulation pour
autrui prsente un grand intrt. Elle aboutit, en effet,
ces consquences juridiques. Mais celles-ci doivent tre
catgoriquem ent repousses dans le systme des lgisla
tions belge et congolaise. Dune part, le droit exclusif du
porteur sur la provision n est pas une proprit, mais un
privilge; la doctrine et la jurisprudence sont formelles'
ce sujet (1). Dautre part, le chque est im puissant crer
un lien de droit entre le tir et le bnficiaire. Ce fait,
caractristique du droit sur le chque, constitue une des
diffrences fondamentales entre ce titre et la lettre de
change. Il a comme corollaire la dfense faite au tir
daccepter le chque ou de faire un acte susceptible de
produire des effets semblables ceux de lacceptation (2).
Le systme sous examen soulve dailleurs beaucoup
dautres objections, parm i lesquelles nous nous bornerons
signaler quelques-unes des plus im portantes :
1 Tout le poids de la thorie du chque-stipulation
pour autrui pse sur les relations juridiques du porteur
de leffet avec le banquier tir; llment capital de lop
ration cambiaire : les rapports de garantie entre les signa
taires du chque et le porteur, est totalement nglig.
Impuissante fournir une explication cette face du
problme, elle manque son but principal et perd la plus
grande partie de son intrt.
2 La stipulation pour autrui projette ses racines dans
la convention passe entre le stipulant et le prom ettant;
elle souffre, par consquent, des causes de nullit ou de
(1) Du reste le projet de loi portant introduction de la Loi Uniforme
en Belgique contient une disposition expresse en ce sens.
(2) Article 4 de la Loi Uniforme.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

rsolution et, dune faon plus gnrale, de tous les vices


qui entachent cette convention; le dbiteur peut seri
servir pour repousser la demande du bnficiaire. Or, le
droit du porteur de bonne foi dun chque n est pas expos
de pareilles vicissitudes. Reposant sur la garantie de
paiement assume par le tireur et, sauf stipulation con
traire, par les endosseurs de leffet, il est totalem ent tran
ger la convention passe entre le tireur et le banquier. De
plus, il est, en vertu du principe de linopposabilit des
exceptions, labri des moyens de dfense que le dbiteur
dduit de ses rapports personnels avec le tireur ou les
porteurs antrieurs.
3 La stipulation pour autrui est rvocable tant quelle
n a pas t accepte par la personne dans lintrt de qui
elle a t faite. Il n en est pas de mme des droits revenant
aux futurs porteurs dun chque. Certes, tant que leffet
reste entre les mains du tireur, celui-ci demeure libre de
sengager dans les liens de lopration cambiaire. Il peut,
en dtruisant le chque ou en le retenant par devers lui,
enlever toute force efficiente la convention passe avec
le tir. Mais, ds que leffet est lanc dans la circulation,
il chappe linfluence de lmetteur, du moins pendant
la dure du dlai de prsentation C). La situation juridi
que cre par le fait de lmission produit ses effets au
profit non seulement de lactuel bnficiaire, mais aussi
des futurs porteurs, sans quil soit possible au tireur den
entraver les dveloppements. Aprs avoir, dans lexemple
formul ci-dessus, mis le chque en faveur de Secundus,
il ne lui appartient pas, sous prtexte dtre rest le
m atre de la stipulation vis--vis des personnes qui ne
lauraient pas encore accepte, dempcher lendossement
(>) Aux termes de larticle 32 de la Loi Uniforme, la rvocation du
chque n a deffet quaprs lexpiration du dlai de prsentation. S'il
n'y a pas de rvocation, le tir peut payer mme aprs lexpiration
du dlai.

58

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

du chque, avec tous les effets qui en dcoulent, en faveur


de Tertius, Quartus et Quintus.
4 Linterprtation saine et raliste de la convention
passe entre le tireur et son banquier sinsurge contre la
thorie de la stipulation pour autrui. Comme lcrit le
professeur italien Vivante, il ne peut y avoir contrat en
faveur dun tiers que si les parties entendent vraim ent
favoriser un tiers, lui attribuer un droit. Or, dans la
ralit des choses, la convention par laquelle un banquier
sengage faire le service de caisse de son client, deffec
tuer le paiem ent des chques tirs par lui, n est passe
que dans lintrt de ce client. Les parties n ont cure des
tiers porteurs quils ne connaissent pas et qui, par con
squent, leur sont totalement indiffrents (1).
IV. CONCEPTION

DU CHQUE-DLGATION.

N 21. Suivant une autre opinion encore, le mca


nisme du chque se rsoudrait en une dlgation im par
faite. Le tireur dlgant prierait le preneur
dlgataire daccepter comme dbiteur le banquier
tir dlgu , qui consentirait sengager envers
lui.
En matire de lettre de change, cette thorie a t illus
tre par Thaller et Percerou. Le principal avantage quils
lui dcouvrent est daccorder au dlgataire un droit
propre et indpendant envers le dlgu, de' m anire que
celui-ci ne peut opposer au dlgataire les exceptions qui
lui comptent contre le dlgant. Dans la Mtropolew et
pour ce qui regarde le chque, le mme systme a t
soutenu par Lvy Morelle et Henri Simont dans les termes
suivants : Il semble bien qu considrer la question
sous son aspect purem ent juridique, et la condition de
ne pas sobstiner vouloir accorder au bnficiaire de
(i) V iv an te,

Trait de Droit commercial, t. III, p p . 643, 668.

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

59

leffet une action quil tiendrait en tous cas du tireur, on


doive tre amen logiquem ent se rallier la thorie de
la dlgation. Certes, en matire de chque, celle-ci ne
pourra rpondre aux conditions de la dlgation parfaite
puisque cette dernire suppose lacceptation du dlgu,
acceptation rendue impossible par la nature mme du
chque.
Au surplus, la dlgation parfaite substituerait bien
le dlgu aux obligations du dlgant envers le dlga
taire, mais en raison de la novation quelle entrane, elle
teindrait sim ultanm ent les obligations du dlgant
envers le dlgataire.
Loin de voir sa situation samliorer, ce dernier
n acquerrait donc ce droit nouveau quen perdant le bn
fice de laction qui lui appartient contre son dbiteur
originaire (Code civil, art. 1275 et 1276; P l a n i o l , 8 e dit.,
t. II, n* 552 et suiv.).
La dlgation imparfaite, par contre, semble sadap
ter de faon exacte aux rapports qui par la remise du
chque vont prendre naissance entre les divers intresss :
tireur, tir et tiers bnficiaires.
Dans ce dernier systme, le tireur, crancier du tir
en vertu de la convention qui a constitu la provision,
va, par la remise du chque un tiers dont il est dbiteur,
dlguer ce dernier le tir comme dbiteur.
Mais loin de perdre son action contre le tireur dont
il est crancier, le tiers dlgataire conservera celle-ci
aussi longtemps quil n aura pas reu le paiement du tir
dlgu.
Loin de perdre ad change, il acquiert un nouveau
dbiteur tout en conservant son recours contre le dbiteur
originaire pour le cas o le tir dlgu lui refuserait le
paiement. Si le tir paie par contre, la novation se pro
duira entranant sim ultanm ent lextinction des obliga
tions du dlgant envers le dlgataire, comme celle des

60

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

obligations du dlgu tant envers le dlgataire quenvers


le dlgant (x) .
Nous passons outre aux objections nombreuses que
cette thorie rencontre dans son application la lettre de
change. Dfendue par Thaller et Percerou dune manire
magistrale, avec une science consomme, elle est, comme
lcrit Jules Fontaine, universellem ent repousse (2). Con
tentons-nous de souligner quen matire de chque elle
est tout fait inadmissible. Pour sen rendre compte, il
suffit de faire une courte digression dans le domaine de
la dlgation pour en inspecter la structure juridique et
le fonctionnem ent.
Lopration quon dnomme dlgation a son sige
dans les articles 167 et suivants du Code civil, livre 111
(art. 1275 et suiv. du Code civil belge). On distingue la
dlgation parfaite et la dlgation im parfaite. La pre
mire est une convention par laquelle un dbiteur (dl
gant) obtient sa libration en faisant obliger en ses lieu
et place une autre personne (dlgu) que le crancier
(dlgataire) accepte comme dbiteur. Elle entre dans la
classe des novations subjectives, cest--dire des opra
tions qui consistent en la substitution dune dette nouvelle
une dette ancienne, par le changem ent dun des l
ments subjectifs de celle-ci : le dbiteur. Toutefois, pour
que semblable rsultat se produise, il faut que le dlga
taire ait donn expressment dcharge au dlgant. Au
cas contraire, la novation fait dfaut; le nouveau dbiteur,
au lieu de prendre la place de lancien, devient son cooblig. On dit alors quil y a dlgation im parfaite (3). On
(>) L vy M orelle e t H enri S im ont , Le Chque, n 85.
La mme opinion a t soutenue par J. Lvy M orelle dans son tude
plus rcente intitule galement Le Chque. Mais il lexprime alors
avec moins d'assurance et lentoure de certaines considrations dont
la porte, cause de leur laconisme extrme, est malaisment dfinis
sable (Les Novelles, Droit commercial, t. II, p. 434, n 7).
(2) J ules F ontaine , De la Lettre de change et du B illet ordre, n 73.
(3) La novation par changement de dbiteur s appelle expromission
lorsque le nouveau dbiteur, au lieu dtre prsent par lancien, est

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

61

peut donc dfinir celle-ci comme tant lopration ju ri


dique par laquelle une personne, le dlgant, prie une
autre, le dlgataire, daccepter comme dbitrice une
troisime personne, le dlgu, qui consent sengager
envers elle (1).
Il appert des considrations qui prcdent que toute
dlgation, quelle soit parfaite ou imparfaite, requiert
le concours du dlgu, qui vient sobliger envers le dl
gataire. Si donc, dans le mcanisme du chque, le ban
quier tir assumait le rle dun vritable dlgu, il
deviendrait le dbiteur direct du bnficiaire. Or, ce
rsultat est inadmissible. Tout le monde est daccord pour
reconnatre que le tir, non seulement ne soblige pas
envers le bnficiaire du chque, mais quil ne peut mme
pas sobliger envers lui sans que, par ce fait, il dnature
le titre. Aux termes de larticle 4 de la Loi Uniforme, le
chque ne peut tre accept. Une mention dacceptation
porte sur leffet est rpute non crite, Il sensuit que
la thorie du chque-dlgation doit tre rejete comme
absolument incompatible avec la nature de ce titre (2).
venu de son propre chef s offrir au crancier. Lexpromission ne
requiert pas lintervention du dbiteur quelle libre. Car il est permis
de payer la dette dune autre personne sans le consentement de celle-ci,
voire malgr elle.
(1) P l a n i o l et R l p e r t , Trait pratique de Droit civil franais, t. VII,
n 1271.
(2) Une opration qui se prterait beaucoup m ieux lexplication
dune partie au m oins des effets des titres de change serait sans doute
celle que les anciens auteurs franais appelaient rescription . Daprs
P o t h i e r (Trait du Contrat de Change, art. 3, n os 225 236), ctait une
lettre par laquelle on mandait quelquun de payer ou de compter
une certaine somme un tiers. Suivant les divers objets quelle tait
susceptible dembrasser, on distinguait :
a) la rescription tendant au paiement dune crance;
b) celle ayant pour objet un prt ou une libralit;
c) celle consistant en une lettre de crdit dlivre par un banquier
sur un de ses correspondants.
Les Codes civils belge et congolais ne font aucune allusion la
rescription, dont le nom a disparu de la terminologie juridique m oderne.^^Q '
D ans les lgislations suisse (Code civil, art. 466 471) et allemaijjgje

62

TUDES SUR LE DROIT CAMBIAIRE

Du reste, mme si la notion de la dlgation tait con


ciliable avec celle du chque, encore ne fournirait-elle
la rgle de linopposabilit des exceptions quune base
juridique insuffisante, m anquant ainsi la principale
vertu que ses adeptes se plaisent tort lui reconnatre.
Sattachant aux seules relations entre le tir et les divers
bnficiaires de leffet, laissant en dehors de ses prvi
sions les rapports juridiques nouveaux qui stablissent
entre le preneur et les signataires du chque, elle est
inapte fournir la clef des problmes qui naissent de ces
rapports.
Pour plus de clart, nous allons tcher dillustrer ces
considrations par une dm onstration graphique. Suppo
sons, cet effet, que Prim us, crancier du banquier en
vertu de la convention de provision, soit, dautre part,
dbiteur de Secundus qui, son tour, doit Tertius, qui
doit Quartus, qui doit Quintus. Pour teindre sa dette,
Prim us peut, soit faire une dlgation im parfaite au pro
fit de Secundus, soit mettre un chque en sa faveur. 11
en est de mme de Secundus, Tertius, Quartus et Quintus.
En vue de com parer le mcanisme de la dlgation im par
faite avec celui du chque, nous ferons le graphique des
situations juridiques rsultant de ces oprations.
I. G r a p h iq u e de l a s it u a t io n ju r id iq u e
d u n e s r i e d e d l g a t i o n s .

rsultant

Le rapport de base existant entre Secundus et Prim us


peut tre reprsent graphiquem ent par une ligne droite
(Code civil, art. 783 792), o elle subsiste, sous le nom d assigna
tion ou Anweisung , cette opration a conserv un champ dappli
cation bien plus vaste que la dlgation; elle peut, en effet, seffectuer,
soit credendi c a u sa , soit d o n an d i causa, tant entre lassignant et
l assign quentre lassignant et lassignataire. De plus, lassign qui a
accept l assignation ne peut opposer lassignataire les exceptions
tires de ses relations personnelles avec lassignant ( H e n r i C a p ita n t,
D e la cause des o b ligatio ns, n os 177 et 183; P l a n i o l et R i p e r t , Trait
p ratiqu e de D ro it c iv il fra n a is, t. II, n 272).

TUDES

SUR

LE

DROTT

63

C A M B IA IR E

.partant du sujet actif de la crance (Secundus) et abou


tissant au sujet passif (Primus), comme au diagram m e
n 1 ci-dessous. A la suite dune dlgation imparfaite
effectue par Prim us au profit de Secundus, le Banquier
devient dbiteur de celui-ci, sans que cessent dailleurs
Secundus ------------------- Primus

Secundus

Primus
Banquier

D iagramme n 2.

D ia g r a m m e n i .

les relations entre Secundus et Prim us. De manire que


la situation issue de cette opration sexprime graphique
m ent par deux droites partant toutes les deux de Secundus
et aboutissant, lune Prim us, lautre au Banquier. Cest
ce quindique le diagram m e n 2. Des dlgations im par
faites semblables sont opres ensuite par Secundus, Tertius et Quartus, au profit respectivement de Tertius.,.
Quartus et Quintus; elles produisent des effets analogues,
ainsi quil se voit aux diagrammes n os 3, 4 et 5.
Tertius --------------------Secundus
Banquier

Quartus

D iagramme n 3.

------------ Tertius
' Banquier
D iagramme n 4.

Quintus -------------------- Quartus


~~-----Banquier
D iagramme n 5.

Ces diverses situations ont un facteur com m un : le


Banquier. Par le jeu des dlgations imparfaites qui se
sont succd, celui-ci est devenu dbiteur de Secundus,
Tertius, Quartus et Quintus. Si lon runit en faisceau
toutes les crances sur le Banquier et quon y ajoute celle
que Prim us a sur lui, en vertu de la convention de provi
sion, il se forme un tableau densemble compos de
5 droites partant respectivement des cranciers Prim us,
Secundus, Tertius, Quartus et Quintus, et aboutissant

64

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

toutes au seul dbiteur : le Banquier; cest ce que m ontre,


bien le diagram m e n 6.
Primus
Secundus
Tertius
Quartus
Quintus
D ia g r a m m e n 6.

II. G r a p h iq u e d e l a s it u a t io n j u r id iq u e
RSULTANT DE L MISSION D U N CHEQUE ET DES ENDOSSEMENTS
SUCCESSIFS.

Examinons m aintenant la situation juridique qui se


forme au cas o les personnes intresses, au lieu de
rgler leurs rapports par des dlgations imparfaites,
procdent par la voie du chque. La prem ire phase de
lopration consiste en ce que Prim us tire un chque sur
le Banquier au profit de Secundus et devient de la sorte
Porteur --------------------- Primus
D iagramme n 7 ..

garant du paiem ent de leffet la prsentation. Cette


crance, qui a pour sujet actif le porteur et pour sujet
passif Prim us, peut tre reprsente graphiquem ent par
une ligne droite partant du prem ier et aboutissant au
second, comme au diagram m e n 7. Ensuite, le chque
est transmis, au moyen dendossements successifs, dabord
par Secundus Tertius, puis par Tertius Quartus et
enfin par Quartus Quintus, lequel devient ainsi le der
nier porteur. A chaque transmission joue le principe de
la garantie cambiaire, crant un lien de droit nouveau qui
a pour sujet actif le porteur et pour sujet passif lendos
seur. Ainsi donc, aprs le troisime et dernier endosse
m ent, la situation juridique rsultant de lopration
sexprime graphiquem ent par quatre lignes partant du
porteur (Quintus) et aboutissant respectivement Prim us,

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

65

Secundus, Tertius et Quartus. Cest ce que fait voir le


diagram m e n 8.
Porteur

Secundus
Tertius
Quartus
D ia g r a m m e n 8.

Il suffit de com parer entre eux les diagram mes n 6


et n 8 pour se rendre compte aussitt que les situations
juridiques quils exprim ent, bien quelles puissent pr
tendre quelque vague analogie, sont cependant radica
lem ent diffrentes. Dans lune et lautre, les liens de droit
runis en faisceau sur la tte dun des sujets ont un carac
tre propre et indpendant, de m anire que le dbiteur
poursuivi en justice ne peut opposer au crancier des
exceptions dduites de ses rapports personnels avec les
autres sujets. Dans lune et lautre, les diverses obliga
tions ont le mme objet, de telle sorte quun seul paiement
suffit pour les teindre toutes. Mais, dans la situation
juridique rsultant des dlgations imparfaites, le Ban
quier est le pivot de lopration; cest lui qui forme
lunique sujet passif, en prsence de Prim us, Secundus,
Quartus et Quintus qui sont les sujets actifs, alors que
dans la situation juridique issue du chque, le Banquier
ne joue aucun rle. Le tireur Prim us et les endosseurs
Secundus, Tertius et Quartus sont les dbiteurs, en face
d un seul crancier qui est le porteur Quintus. Il sensuit
que la thorie de la dlgation imparfaite ne cadre pas
du tout avec les rgles qui rgissent le chque; im puis
sante tendre son domaine aux rapports nouveaux que
cet effet de commerce cre entre le tiers porteur et les
divers signataires, elle ne peut fournir la clef de leur
mcanisme juridique. Cest ce quil fallait dm ontrer.
Il en est ainsi dailleurs, plus forte raison, de la dl
gation parfaite, qui ajoute aux objections signales
ci-dessus celle de son effet novatoire.

66

fU D E S

SUR

LE

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\

V. CONCEPTION DU CHQUE-INDICATION DE PAIEMENT.

N 22. Lexploration que nous avons entreprise des


grands courants de la doctrine et de la jurisprudence
concernant le fondement juridique de lobligation cam
biaire nous force parfois de quitter le strict domaine du
chque, dans les limites duquel nous nous sommes pro
pos de prospecter, pour tendre nos recherches la
sphre plus vaste des titres de change en gnral. Cest
que la plupart des thories relatives cette matire ont
pour objet, en ordre principal, ltude de la lettre de
change, ne visant pas spcialement le chque ou ne sy
rfrant que dune m anire accessoire. A moins den
ngliger lenseignement utile, il faut les suivre dans cette
voie; car, les inscrire dans le seul rayon du droit sur le
chque, ce serait les rapetisser et sexposer au risque den
freiner la puissance.
En revanche, la conception du chque-indication de
paiement nous ramne au c ur mme du sujet traiter.
Construite la seule intention du chque, elle nous dis
pense de toute digression dans les domaines voisins. Le
prom oteur en est le savant auteur franais Jacques Bouteron.
Frapp par linanit des efforts prodigus par bien des
jurisconsultes illustres pour pntrer le secret de la
nature juridique de lobligation cambiaire, il a conu
des doutes sur lexistence mme dune nature juridique
propre au chque. Devant tant defforts tous vains,
crit-il, nous sommes conduits croire que le problme
de la nature juridique du chque est de mme ordre que
celui de la quadrature du cercle; nous nous dem andons
si lon n a pas fait fausse route et si le chque possde
vritablement une nature juridique propre C1). La thse
f1) Ja c q u es R o u te r o n ,

Le Chque, p . 147.

TUDES SUR

LE

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67

de Jacques Bouteron sappuie sur les dclarations faites


au Corps lgislatif franais par mile Ollivier, au cours
des sances des 5 et 6 mai 1865, dclarations que nous
rsumons comme suit :
Au fond, le chque n est autre chose quun titre au
moyen duquel on effectue un paiement. Au lieu de rem et
tre son crancier cent francs en espces, on lui dlivre
un morceau de papier qui reprsente cent francs. Ds
lors, pour savoir quelles sont les rgles juridiques appli
cables au chque, il suffit de vrifier quelles sont les
rgles applicables au paiement. Celles qui rgissent le
paiement rgissent galement le chque.
Or, le paiement peut seffectuer de deux manires
distinctes : soit par le dbiteur lui-mme, soit par un tiers
agissant pour son compte. Dans le langage juridique, le
dbiteur employant cette dernire mthode fait ce quon
appelle une indication de paiement . Il y a donc indi
cation de paiement chaque fois quun dbiteur, au lieu de
payer directement, personnellement, renvoie le crancier
un tiers dsign pour faire sa place ce quil aurait pu
faire lui-mme. Voil le vritable rle du chque; il n est
quun instrum ent de paiement et de compensation, sem
blable aux jetons mis par une maison de jeu C1).
Jacques Bouteron fait siennes et dveloppe ces ides
dans les termes ci-aprs :
Cette conception mrite, notre sens, dtre retenue;
elle a pour rsultat dannihiler le renversem ent des valeurs
qui avait t le fruit des travaux de lAllemagne, auxquels
nous faisions allusion au dbut de ce chapitre. Avant
Einert, en effet, le contrat qui avait donn naissance la
lettre de change tait tout ou presque. Depuis, il n est
rien, c est le papier qui est tout ou presque. Les juristes
de ce pays avaient fini par tre victimes dune sorte de
m irage; ils avaient pris lombre pour la ralit. Il sagit
(>) M oniteur franais, 7 mai 1865.

68

TUDES

SUR

LE

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de rem ettre le droit l o il doit tre, cest--dire dans


lintelligence et dans la volont de lhomme. Le chque
n est quun instrum ent de paiem ent et de compensation.
Il est analogue aux jetons qui sont mis par des maisons
de jeu : ce sont des bons de caisse. Sans doute les per
sonnes qui figurent sur ce titre ont des droits spciaux,
mais il n y a rien ici de merveilleux, ni danorm al. Ce
phnomne se produit toutes les fois quon utilise un
instrum ent dont la loi ou lusage a dterm in le mode
diemploi. Celui qui se marie se place dans une situation
juridique dtermine, il en est de mme de celui qui
adopte..., de celui qui sengage par bail authentique.
Bref, dans le chque, comme dans une foule dhypo
thses, la loi et les usages com pltent la volont, mais
cest celle-ci qui reste la source du droit (l) .
Nous ne pouvons que souscrire la thse suivant
laquelle le chque comprend une indication de paie
ment (2). Cela est indiscutable et cela suffit pour expli
quer le mcanisme du chque envisag comme instrum ent
servant au paiement de la crance originaire. Mais, sou
tenir que le titre n a pas dautre contenu, que cette humble
fonction puise toute son activit, cest mconnatre la
diversit et la profondeur de ses attributions. Ainsi quil
est dmontr plus haut (3), le chque est dune nature
complexe; il runit en lui la double qualit d tre linstru
ment au moyen duquel on paie une dette ne en dehors
de son giron et dtre le sige dune obligation nouvelle.
Bien que le second lment soit, dans une certaine
mesure, dterm in par le prem ier et lui serve en mme
temps dtai, il forme cependant un facteur essentiel de
la nature du titre et rem plit, parm i les fonctions cono
miques de celui-ci, un rle de prem ier plan. La circon
Le Chque, pp. 150, 151.
(2) Voir article 169 du Code civil congolais; article 1277 du Code
civil belge.
() Voir n os 9 13.
(!) Jacques B o u te r o n ,

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

69

stance que, jusqu prsent, la science n a pas russi


dgager nettem ent le fondement juridique de lobliga
tion cambiaire n est pas une raison suffisante pour nier
lexistence de celle-ci. En ce faisant, on irait rencontre
de lopinion qui domine aujourdhui, des rgles positives
de la loi et des ncessits pratiques du commerce. Car,
sil est exact que les avis sont extrm em ent partags quant
au fondement juridique de lobligation cambiaire, il n en
est pas moins sr que lide de son existence merge audessus des controverses et luttes doctrinales, comme une
certitude devant laquelle il faut sincliner; puis, la plu
part des lgislations nationales de par le monde et,
rcemment, la Loi Uniforme la consacrent formellement,
en disposant que le tireur et, sauf clause contraire, les
autres signataires sont garants du paiem ent la prsen
tation; enfin, cest lobligation cambiaire qui assure au
litre sa pleine efficacit, mme comme simple instrum ent
de paiement, car cest elle qui constitue la vritable
garantie du chque et le rend apte rem plir dimportantes
fonctions conomiques (l). En labsence dengagem ents
prcis de la part des signataires ou, pour le moins, du
tireur, lusage du chque tom berait certainem ent une
proportion insignifiante en comparaison de son volume
actuel, sans intrt pour le commerce et sans influence
sur le dveloppement gnral de la prosprit. Du reste,
dire que la nature du chque se ramne une simple
indication de paiement, analogue celle des jetons dli
vrs par une maison de jeu, ce n est pas seulement nier
lexistence de lobligation cambiaire en tant que droit
nouveau engendr par le titre, cest contester aussi que
le chque puisse servir de moule pour recevoir la crance
originaire et lui faire sortir des effets nouveaux. Partant,
cette thse ne se contente pas dannihiler le renversem ent
des valeurs qui est le rsultat des tudes germ aniques,
f1) Voir plus haut, n 34.

70

TUDES SUR

LE

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elle condamne aussi les enseignements de la doctrine


franaise.
Aussi la thorie de Jacques Bouteron n a-t-elle pas reu
un accueil favorable auprs de la doctrine et de la juris
prudence. Nous ne lui connaissons pas dadeptes. On peut,
se demander dailleurs si son auteur ne se mprend pas
sur le sens des paroles dmile Ollivier, en croyant que
celui-ci n a vu dans le chque quune simple indication
de paiement. Dans son discours prm entionn, milc
Ollivier dit, en effet : Le chque ramen une indica
tion de paiement, du moins sous le rapport auquel je
l'examine (l). Il adm ettait, par consquent, que, sous
des rapports autres que celui auquel il lexam inait, le
chque pouvait ne pas se rduire une simple indication
de paiement.
Quel est le fondement jurid iqu e de lobligation cam biaire dans
le systme de lengagement abstrait et unilatral ?

N 23. Sous les num ros 16 21 qui prcdent, nous


avons vu que, dans le systme de lengagem ent consen
suel, le chque sert de vhicule des obligations nes
dune convention prexistante, en excution de laquelle
leffet est, soit mis par le tireur au profit du prem ier
bnficiaire, soit endoss nouveau par le preneur. Envi
sageant le titre comme im prgn de ces lments consen
suels, dont il partagerait les qualits et les dfauts et qui
form eraient le terrain juridique sur lequel viendraient e
fixer ses vertus particulires, on a pu dire quil est un
acte concret .
Les origines de cette thorie, qui doit le jour aux tudes
faites sur la lettre de change plutt que sur le chque,
rem ontent une poque o celui-ci tait encore trs peu
connu et o, dans tous les cas, il n avait encore nulle
(i) M oniteur franais, 7 mai 1865, p. 559.

TUDES SUR

LE

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71

part provoqu lclosion dune rglem entation positive (l).


Comme tant dautres crations juridiques, elle sest, aprs
avoir connu de brillants succs, lentem ent achemine
vers le dclin. Im puissante slever une forte unit
doctrinale, elle n a pas tard, comme il est expos plus
haut, se morceler en de nom breux sous-groupements
qui, se com battant entre eux avec acharnem ent, se sont
affaiblis rciproquement.
Du reste, elle parat difficilement conciliable avec la
teneur et le but conomique des effets de commerce.
Parm i les titres de crdit qui, obissant des lois spciales
de transmission, circulent lestement au-dessus de la lourde
masse des biens meubles et immeubles, dont ils sont en
quelque sorte le ddoublement fiduciaire, il en est qui
entranent dans leur orbite le contrat pour lexcution
duquel ils ont t crs. Tel est le cas pour les actions de
socits, les polices dassurances, les warrants, etc. Ren
voyant, par des mentions expresses, aux rapports con
ventionnels dont ils sont issus, ils dem eurent intgrs
ceux-ci. Leur statut juridique n est donc pas exclusive
ment dtermin par leur propre texte, mais aussi par les
clauses et stipulations du contrat de socit, dassurance,
(!) Par la liste ci-aprs, on peut se rendre compte des premires
interventions des lgislateurs europens en cette matire. Dans les pays
suivants, la premire loi sur le chque a t rendue :
En France .............................. ......le 14 juin 1865;
En Belgique ......................... ......le 20 juin 1873;
En Grande-Bretagne ................le 18 aot 1882;
En Espagne ......................... ......le 22 aot 1885;
En Pologne ......................... ......le 23 aot 1888;
Au D anem arK ..............................le 23 avril 1897;
En Norvge ......................... ......le 3 aot 1897;
En Autriche ......................... ...... le 3 avril 1906;
En Allemagne ..............................le 11 mars 1908;
En Hongrie ......................... ...... le 28 dcembre 1908;
En Turquie ......................... ......le 29 avril 1914;
En Grce .......................................le 18 avril 1918.
Quant la Loi Uniforme sur le chque, elle est sortie de la Confrence
de Genve, le 19 mars 1931.

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TUDES SUR

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de gage, etc. qui leur sert dassiette. Bien que gns par
leur tat de dpendance vis--vis dun contrat dont les
tiers ignorent la teneur, ces titres peuvent cependant vo
luer avec suffisamm ent daisance dans la sphre daction
relativem ent troite qui leur est assigne. Ni leur teneur
littrale, ni leur fonction conomique, ne sopposent donc
ce qui ls soient considrs comme des actes concrets.
Mais il nen est pas de mme des effets de commerce et,
plus spcialement, de la lettre de change et du chque.
Vainement chercherait-on dans leur texte la m oindre
allusion des rapports juridiques antrieurs, soit entre le
tireur et le tir, soit entre le tireur et le bnficiaire, soit
enfin, en cas de transm ission, entre lendosseur et lendos
sataire. La coutume, qui les a crs de toutes pices, sem
ble les avoir organiss de faon quils se suffisent euxmmes. De plus, leur rle conomique saccommoderait
mal des entraves quapporterait leur circulation un
manque grave dindpendance lgard des conventions
connexes qui les ont prcds. Appels rem plir des fonc
tions param ontaires C1), ils doivent tre mme de se
dplacer avec une facilit et une rapidit parfaites, suivant
un rythm e dont lam pleur tend constam m ent augm enter
avec les ncessits toujours croissantes du commerce.
Ce sont des considrations de ce genre qui ont amen
une raction doctrinale contre le systme de lengagem ent
consensuel. En 1839, le juriste saxon Karl Einert a, dans
un ouvrage devenu clbre, lanc la conception diam tra
lem ent oppose de lengagem ent cambiaire, acte abstrait
et unilatral (2). Dans cette thorie, qui, emporte par son
dynamisme prodigieux, a conquis partout de fervents
(>) Concernant la fonction paramontaire de leffet de commerce, voir
plus haut, ns 9 11.
(2) K arl Einert, Das Wechselrecht nach dem Bedrfniss des Wechselgeschafts im neunzehnten Jahrhundert (Le droit de change daprs les
besoins des affaires de change au XIXe sicle).

TUDES SUR

LE

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73

partisans C1), on ne conteste pas que leffet de commerce


soit mis ou endoss en excution de conventions ant
rieures, mais on soutient qu'il est parfaitem ent indpen
dant de celles-ci. Dgag de ses origines contractuelles,
il engendrerait un droit abstrait et littral : abstrait, parce
que vid des lments consensuels dont il est issu; littral,
parce que rgi par les seules dispositions de son texte. II
saute aux yeux que, daprs ce systme, les causes de
nullit ou de rsolution et, en gnral, les vices qui enta
chent les conventions faites entre eux par les signataires
antrieurs de leffet n ont pas dinfluence sur la situation
juridique du porteur de bonne foi, les droits et devoirs
cambiaires de celui-ci ayant pour sige et seule mesure le
libell du titre de change. Soutenant une thse semblable,
le professeur italien Cesare Vivante crit : Les titres de
crdit peuvent circuler comme porteurs de droits abstraits,
cest--dire isols du rapport fondamental dont ils sont
issus, par la volont mme de celui qui les a mis. En
pareils cas galement, lmission a lieu titre dexcution
dune opration, par exemple dune remise de m archan
dises ou d argent, personne ne voulant sobliger sans
motif; mais cette opration reste en dehors de lobligation,
ne circule pas avec elle, dort durant la circulation pour la
rendre plus sre et plus rapide, comme il arrive dans les
lettres de change ou dans les billets de banque cours
libre. Ce dtachement voulu du titre de crdit de lopra
tion qui lui a donn naissance protge le crancier contre
les exceptions souvent compliques et inconnues qui
pourraient en driver et en fait, par voie de consquence,
un instrum ent sr de crdit, presque un succdan du
num raire (z).
La crance existe dans la mesure dtermine par le
(!) En Belgique, la thorie de la lettre de change-acte abstrait est
savamment dfendue par J. Fontaine, dans : De la Lettre de change et
du B illet ordre, n 27, 31, 37, 60 et suiv., etc.
() C. Vivante, Trait de Droit commercial, t. III, n 955.

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TUDES SUR

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titre; aucune exception, aucune lim itation n en peut res


treindre la porte contrairem ent sa teneur qui a bas
la lgitime expectative de son possesseur ; tout acte ju ri
dique tendant restreindre la porte du titre, tel que le
paiement partiel de la crance, doit rsulter du titre.
Tout acte tendant en arrter la circulation, tel que le
squestre ou la saisie, doit agir sur le titre; tant que ce
dernier circule, il porte avec lui le droit qui y est m en
tionn dans son intgrit littrale C1).
Mais au point de vue du fondement juridique de lobli
gation cambiaire, la conception de lacte abstrait n a
quune porte purem ent ngative; elle se borne m ontrer
que pareil lien de droit ne trouve pas sa base dans un con
cours de volonts, notam m ent dans les conventions en
excution desquelles leffet est mis ou endoss. Or,
comme les obligations n ont une existence juridique que
si elles reposent sur un support lgal, il aurait t vain de
tenter la dmolition de la doctrine traditionnelle si, par
la mme occasion, on n avait essay de faire oeuvre con
structive. Aussi la conception de lacte abstrait et littral
a-t-elle comme com plm ent celle de lengagem ent unila
tral. Cette notion, bien quelle ait t connue dj des
anciens Romains (2) et ne puisse donc avoir des prtentions
la nouveaut, comporte quelques prcisions.
L'article 246 du Code civil, livre 111 (art. 1370 du Code
civil belge), indique les trois sources lgales dobligations
reconnues par notre droit : 1 la convention; 2 le fait
personnel- celui qui se trouve oblig, en cas de quasicontrat, de dlit ou de quasi-dlit; 3 la loi. La premire
et la plus im portante productrice dobligations est donc
la volont hum aine. Mais pour quelle soit apte rem plir
semblable fonction, il faut que plusieurs volonts, celle
du dbiteur et celle du crancier, sallient en vue de crer
(1) C. Vivante, loc. cit., t. III, n 959.
(2) Votum un dieu, pollicitation une cit.

TUDES SUR

LE

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C A M B IA IR E

75

un lien de droit; en dautres termes, il faut quil y ait con


vention. En dehors de celle-ci, on trouve sans doute la
pollicitation, simple offre, essentiellement rvocable au
gr de son auteur, mais on ne voit pas lobligation pro
prem ent dite, cest--dire le lien de droit qui lie, hic et
nunc, irrvocablement celui qui en est le sujet passif.
La thorie de lengagem ent unilatral repousse ces prin
cipes. Quittant le plan strict du Gode Napolon, ses parti
sans professent lopinion que le dbiteur cam biaire serait
tenu par le seul effet de sa volont. Son obligation, au lieu
dtre loeuvre commune de deux volonts unies en un
effort crateur, serait le produit dune promesse unilat
rale. Daprs Einert, il n y aurait pas de contrat propre
ment dit la base de la lettre de change, pour autant du
moins que par contrat on entend lunion des volonts de
deux ou plusieurs personnes (duorum pluriumve in idem
placitum consensus). La lettre de change reposerait sur
une promesse unilatrale que chacun pourrait rapporter
soi sil devenait possesseur du titre. Cest ainsi que pour
le papier-monnaie mis par ltat, il ne pourrait tre
question dun contrat pass entre ltat et le porteur, mais
dune promesse faite tout le monde, que lacqureur du
billet attirerait soi comme fondement dun droit envers
ltat (1). Dans leur Prcis de Droit commercial, Lacour
et Bouteron expriment la mme ide, dans les termes sui
vants : Le droit du porteur drive directement de len
gagem ent que le souscripteur assume envers lui par la
cration du titre, en dclarant sa volont de disposer, au
f1) Einert, loc. cit., 21, pp. 90, 91. La thorie de lengagement uni
latral a gagn de nombreux adeptes en Allemagne, parmi lesquels il
chet de citer Kijntze, avec Die Lehre der Inhaber-papieren, et Siegel,
avec Das Versprechen al a Verplichtungsgrund. En Belgique elle a comme
promoteurs, en matire commerciale, Jules Fontaine, dans De la Lettre
de change et du Billet ordre et, en matire civile, De Page, avec Trait
lm entaire de Droit civil belge. En France, elle a comme partisans,
entre autres, Capitant, avec De la cause des obligations, ainsi que Lacour
et Bouteron, dans Prcis de Droit commercial.

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TUDES SUR

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C A M B IA IR E

profit de ce porteur, dun lment de son patrim oine. En


rdigeant le titre et en le signant, le souscripteur fait une
promesse unilatrale, dont lefficacit est subordonne
la seule condition quun tiers entre en possession du titre.
Jusqu ce mom ent, le souscripteur pourrait, en dtrui
sant le titre, anantir le germe de son obligation. Mais
une fois le titre entr dans la circulation, la promesse qui
y est contenue a un caractre irrvocable; elle lie directe
m ent le souscripteur envers quiconque serait investi du
titre. Accompagne des srets relles qui peuvent y tre
attaches daprs la teneur mme du titre, elle suit ce der
nier dans sa circulation et, quel que soit le nom bre des
transmissions, parvient au dernier porteur sans tre
modifie ou altre. Ce porteur n a aucune exception
redouter du chef, soit des porteurs intermdiaires (dont
la personnalit reste gnralem ent inconnue), soit mme
du preneur originaire; car ce n est pas du contrat pass
entre lui et le souscripteur que drive lobligation dont
il rclame lexcution, cest de la cration mme du
titre O .
La thorie de lengagem ent abstrait et unilatral a sans
conteste fait faire de srieux progrs la science juridique
en matire de droit cambiaire; elle a fait voluer le droit
positif suivant une orientation nouvelle. Affranchissant
les effets de commerce des conventions connexes qui les
entourent, les soustrayant linfluence paralysante de la
doctrine traditionnelle, elle les a rapprochs du statut
coutum ier qui leur est propre et qui les veut souples et
lgers, aptes rem plir des fonctions conomiques im por
tantes (z). Bref, elle a favoris la rconciliation du droit
avec les ncessits pratiques de la vie commerciale. Mais,
on peut craindre que, ne du besoin de ragir contre une
doctrine im puissante fournir aux effets de commerce
f1)

Lacour et Bouteron,

(2) Voir plus loin, n 34.

Prcis de Droit c&nimercial,

1071.

TUDES SUR

LE

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C A M B IA IR E

77

une base juridique conciliable avec leur fonction cono


mique, elle ait, emporte par la violence de la raction,
dpass les limites de ce qui est juste et vrai. Aussi sem
ble-t-elle stre arrte dans son mouvement envahissant
et mme avoir marqu quelque recul dans les derniers
temps. Afin den apprcier la valeur, nous allons la sou
mettre un court examen critique, portant sur chacun des
facteurs prim ordiaux qui entrent dans sa composition :
la nature abstraite et le caractre unilatral de lengage
ment.
A. LENGAGEMENT CAMBI Al RE-ACTE ABSTRAIT.
Faut-il, par obligation cam biaire abstraite, entendre une
obligation dpourvue de cau se au sen s de l'article 30 du
Code civil congolais, livre III (art. 1131 du Code civil

belge) ?

N 24. On doit se garder dentendre par obligation


cambiaire abstraite une obligation dpourvue de cause
au sens de larticle 30 du Code civil congolais, livre III (1).
Semblable concept irait lencontre des principes fonda
m entaux de notre droit, qui, construit sur les prceptes
de la morale chrtienne et de la saine raison, n adm et la
validit des engagements que sils procdent dune cause
licite. Lobligation sans cause, ou sur une cause illicite,
ou sur une fausse cause, ne peut avoir aucun effet (2).
(!) Voir n 15.
(2) Article 30 du Code civil, livre III (art. 1131 du Code civil belge).
Dans certaines lgislations primitives, il existait des obligations
vraiment abstraites de leurs lments causatifs. Elles naissaient de
contrats appels formalistes parce quils avaient la puissance de lier
les parties par le simple effet de leurs formes. Il en tait ainsi notam
ment de la slipulatio verbis de lancien Droit romain. Il suffisait, en
effet, dune demande et dune rponse prononces en termes qui, du
m oins lorigine, taient sacramentels (spondesne m ihi centum ?
spondeo) pour que lengagement ft n. Faite selon les solennits
prescrites par la loi, semblable promesse tait obligatoire, sans que la
cause en ft nonce et alors mme quen vrit celle-ci ft dfaut.
Si, par exemple, une personne dsireuse demprunter une somme
dargent s tait, par une stipulatio verbis, engage au remboursement
de la somme quelle se proposait demprunter, elle tait tenue de faire

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TUDES SUR

LE

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C A M B IA IR E

Faut-il, par obligation cam biaire abstraite, entendre une


obligation dont la cause n'est pas indique dans le titre ?

N 25. On ferait galement fausse route si lon consi


drait lobligation cambiaire comme abstraite, pour le
seul motif que la cause n en est pas exprime dans le titre.
Il importe, en effet, de ne pas confondre lobligation
(vincnlum juris) avec lcrit qui la constate et lui sert
de moyen probatoire. Tandis que la prem ire doit, pour
tre valable, procder dune cause licite, le second peut
n tre pas caus. Cest lapplication de larticle 31 du Code
civil, livre III (art."1132 du Code civil belge), aux termes
duquel la convention n est pas moins valable, quoique la
cause n en soit pas exprime 0). Il sensuit quon aurait
le paiement promis, encore quen fait elle n avait pas reu le prt.
Toutefois, l'excs de rigueur, voire linjustice, que comportaient' ces
obligations taient tempres par les condictiones sine causa et les
querelx non num erat pecuni , au moyen desquelles on pouvait
obtenir la rptition des prestations faites indment.
Pareil formalisme, qui tait sa place dans les> institutions primitives
des lgislations antiques, serait inapte pntrer dans notre Droit
moderne domin par le principe que. tout engagement se rattache une
contre-partie.
Ajoutons toutefois que lengagement formel et abstrait de tout lment
causatif peut se concevoir dans les pays dont la loi nationale ne com
prend pas la cause parmi les lments essentiels des obligations conven
tionnelles. En Allemagne, par exemple, larticle 780 du Code civil
dispose -que pour la validit dun contrat, par lequel une prestation
est promise de telle manire que la promesse devienne elle-mme la
cause de lobligation, la promesse doit tre constate par crit, m oins
quune autre forme ne soit prescrite . On voit ici le curieux phnomne
dune obligation conventionnelle qui trouve sa cause non pas dans un
engagement corrlatif, une prestation ou l'lment subjectif du but
immdiat poursuivi par le dbiteur, mais dans lcrit mme qui a pour
objet de constater le contrat. Cette sorte d'engagement rappelle la
stipulatio litteris du Droit romain.
f1) Le libell amphigourique de larticle 31 du Code civil, livre III
(art. 1132 du Code civil belge), a provoqu bien des controverses. Telle
que cette disposition est rdige, le pronom en se rapporte au mot
convention ; do la consquence que la loi semble viser lhypothse
dune convention qui serait muette sur sa cause. Or, pareille conception
est irralisable. Comment im aginer que les parties, traitant entre elles,
se tairaient sur la cause de leurs engagements, cest--dire sur le but
quelles se proposent datteindre ? Aussi faut-il admettre que larticle
prcit du Code civil, bien quil emploie le mot convention , se rfre

TUDES SUR

L E D R O IT

C A M B IA IR E

79

tort dattribuer un caractre abstrait lobligation cam


biaire, parce que le titre de change qui lui sert dassiette
lui donne une apparence dabstraction.
Que faut-il entendre par obligation cam biaire abstraite 7
Critique de la notion.

N 26. En vrit, ce quen matire de droit cam biaire


on entend par obligation abstraite , cest une obliga
tion juridiquem ent isole du rapport conventionnel dont
elle serait issue : la convention qui a donn naissance
lengagem ent en excution duquel leffet est, soit mis,
par le tireur au profit du prem ier bnficiaire, soit
endoss nouveau par le preneur. Partant, dire que lobli
gation cambiaire est abstraite, cest dire quelle est affran
chie de linfluence que cette convention pourrait exercer
sur elle comme la cause agit sur leffet; que les attaches
entre elle et cette convention tant rompues, elle jouit
lcrit dress pour faire preuve de celle-ci. Mais, alors se pose la
question de savoir sil est concevable que lcrit ne renseigne pas la
cause de la convention. Une rponse ngative s impose en cas de contrat
synallagm atique, lobligation de lune des parties ayant pour cause celle
de lautre. Supposons, par exemple, un contrat de vente. Lacheteur
sengage payer le prix et le vendeur livrer la chose. Or, la dbition
du prix est prcisment la cause de l'engagement du vendeur et, rci
proquement, l obligation de livrer la chose est la cause de lengagement
de l'acheteur. Ds lors, l acte qui constate semblable march doit fatale
ment indiquer la cause des engagements corrlatifs. Mais, il nen est
pas de mme en cas de contrat unilatral. Il est parfaitement possible
et, eu fait, il arrive frquemment que lcrit dress pour constater
lobligation qui en drive passe la cause sous silence. Il existe donc
des billets non causs. Tel serait le cas, par exemple, dun billet libell
comme suit : je reconnais devoir Prim us la somme de m ille francs;
je promets de payer Prim us la somme de m ille francs. On admet
gnralement que cest cette hypothse que vise la disposition sous
examen; quelle entend dire que celui qui sest reconnu dbiteur doit
tre considr comme valablement oblig alors mme que le billet sign
par lui ne mentionne pas la cause de lobligation. La loi prsume que
l'engagement constat par un billet non caus a, dans la ralit, une
cause licite. Elle permet cependant au dbiteur de renverser cette
prsomption, en administrant la preuve contraire (P laniol et R ipebt,
Trait pratique de Droit civil franais, t. VII, n 266 et suiv.; voir
toutefois en sensi contraire, Capitant, De la cause des obligations, nB 170
et suiv.).

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TUDES SUR

LE

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d une existence propre et indpendante. En dautres


termes encore, on entend par obligation cambiaire
abstraite, une obligation dorigine conventionnelle, dta
che de son fondement juridique ou cause au sens des
articles 221 et 227 du Code civil congolais, livre III (l).
Tchons dclairer cette proposition par un exemple. P ri
mus passe avec Secundus un m arch de fourniture de
denres. En vertu de ce contrat, il doit Secundus le prix
de la marchandise; le fondement juridique de sa dette est
le contrat de vente. Si, en vue dexcuter son engagem ent,
Prim us met un chque au profit de Secundus, il se rend
nouveau dbiteur de celui-ci; car lmission de leffet le
constitue garant du paiement la prsentation. Dans la
thorie sous examen, la seconde dette serait abstraite en
ce sens quelle serait isole du m arch originaire ayant
engendr lobligation de fourniture de denres. Les choses
se* passeraient dune m anire semblable si Prim us, au
lieu de tirer un chque nouveau, endossait en faveur de
Secundus un des effets de son portefeuille.
La thorie de lengagem ent cambiaire abstrait affecte
dans notre droit, dont elle nglige les ncessits prim or
diales, un aspect dincohrence. Tout dabord, elle repose
sur lhypothse gratuite que lobligation cambiaire trou
verait sa source dans le contrat gnrateur de la dette
originaire, hypothse dont linexactitude sera dmontre
plus loin. En vrit, ce contrat n a dautre rapport avec
lengagem ent cambiaire que de le prcder dans le temps
et de lui fournir loccasion de se raliser. Ensuite, elle
aboutit au concept trange dune obligation qui, tout en
procdant dune cause lgale, sen dtacherait ds sa
naissance. Abstrait de ses lments causatifs depuis
linstant de sa cration, le lien cambiaire aurait nanmoins
la substance et les attributs dune vritable obligation.
Comment concilier semblable thorie avec un systme
(!) Voir n 15.

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

juridique comme le ntre o la cause n intervient pas


seulement la formation de lobligation, mais est aussi
un lment de son existence. Isoler lobligation de sa
cause, cest la vider de sa substance; cest en vrit
lanantir.
Dira-t-on que lengagem ent cambiaire a sa propre
cause, distincte de celle qui est la base de lobligation
originaire ? Pareil soutnem ent serait la ngation mme
de la thse quil sagit de dfendre; sil tait admis, il
transform erait lobligation abstraite en une obligation
parfaitem ent concrte, m unie dorganes propres et ind
pendants, n avant avec la convention originaire dautres
rapports que ceux dune vague connexit et dun rappro
chem ent dans le temps. Du reste, il ne suffirait pas, pour
faire triom pher semblable systme, daffirm er que lobli
gation cambiaire est dote dune cause propre elle, il
faudrait encore indiquer avec prcision quelle est cette
cause. Mais, alors, on se buterait de srieuses difficults.
Celui qui met ou endosse un effet de commerce est, au
moment de ces actes, dj tenu envers le preneur dun
lien de droit fondement juridique conventionnel bien
dterm in. Si m aintenant lmission ou lendossement
de leffet ne procdent pas de la mme cause que lenga
gem ent originaire, quel est alors leur fondement juridique
vritable ?
On ne peut que regretter de voir les adeptes de la tho_ rie de lacte abstrait glisser sur ce problme dlicat avec
une insouciance dconcertante. Parfois, ils se lancent
dans les mandres dun raisonnement obscur et sans issue
nette; souvent ils donnent limpression dtre acculs
la thse insoutenable, dans notre droit, de lobligation
sans cause. Les auteurs de lcole germ anique se tirent
d affaire au moyen de notions nbuleuses, propres la
lgislation allemande, mais inconciliables avec les prin
cipes fondamentaux du Code Napolon. Tel est, entre
autres, le concept du papier-sujet de droits (das berech6

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TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

tigte Papier) 011 du droit rsidant dans le titre (das dingliche Recht) lanc par Einert (*); ou l'ide de lengagem ent
formel mise par Liebe (). Nous verrons plus loin
qu notre sens lobligation cambiaire ne trouve pas sa
source dans un acte de volont, quil soit unilatral ou
plural, mais dans les rgles positives de la loi; qutant
une obligation lgale, il ne peut tre question den recher
cher la cause dans le domaine de la convention.
Mais, la thorie de lengagem ent abstrait soulve actuel
lem ent une autre objection : elle se heurte, du moins en
ce quelle a de trop absolu et dintransigeant, aux dispo
sitions expresses de la Loi Uniforme. Expliquons-nous.
Si le titre de change se rattachait aux conventions con
nexes qui le prcdent ou lentourent, il attirerait lui
les causes de nullit ou de rsolution, tous les dfauts en
somme, dont elles ptissent. Les personnes dfendant
laction cambiaire auraient le droit dinvoquer toutes les
exceptions dont le dbiteur originaire peut se prvaloir
contre le crancier. Si, au contraire, il tait totalement
abstrait de ces conventions, aucune des exceptions fon
des sur celles-ci ne serait opposable au porteur d bonne
foi. Or, la Loi Uniforme, optant pour une solution inter
mdiaire entre ces deux extrmes, dispose que les per
sonnes actionnes en vertu du chque (ou de la lettre de
change) ne peuvent pas opposer au porteur les exceptions
fondes sur leurs rapports personnels avec les porteurs
antrieurs, moins que le porteur, en acqurant le
chque, n ait agi sciemment au dtrim ent du dbiteur C),
Plus loin, nous aurons loccasion de com menter cette
rgle. Quil nous suffise, pour le m om ent, de constater
que la Loi Uniforme n adopte pas plus la thorie de lenga
gement cambiaire abstrait que celle de lengagem ent
loc. cit., pp. 88, 90.
Introduction la loi sur le change,

(1) Einert,
(2) Liebe,
(3)

p. 23.

Article 19, alina 2, de la Loi Uniform e sur la lettre de change;

article 22 de la Loi U n ifo rm e sur le chque.

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

consensuel concret. En vrit, elle repousse lune et


lautre, pour instaurer un systme daprs lequel le fonde
ment juridique du chque rside dans la volont du lgis
lateur, inspire par des motifs dintrt public.
B.

L ENGAGEMENT

CAMBI Al RE-ACTE

UN ILATRAL.

Que fautril entendre par engagement cam biaire unilatral ?


Critique de la notion.

N 27. Dans cette matire hrisse d embches, o


tout est controverse et incertitude, il importe de se mettre
daccord sur le sens exact des mots quon emploie, chaque
fois quun doute pourrait natre. Cest pourquoi, avant de
procder plus avant, il nous parat utile de nous arrter
un instant au terme unilatral . On oppose gnrale
ment lexpression contrat synallagmatique celle
contrat unilatral , dsignant, par la prem ire, le
contrat dans lequel chacune des parties soblige envers
lautre et, par la seconde, celui o lune des parties seule
ment assume des engagements. Ainsi, par exemple, la
vente est-elle un contrat synallagmatique et le prt dune
somme dargent un contrat unilatral. Mais ici, ce terme
a une porte tout fait diffrente; il ne se rapporte pas
au rsultat obtenu, mais au facteur qui produit le rsultat.
Par obligation cambiaire unilatrale , on entend, en
effet, un lien de droit engendr par une volont unique.
Comme toute obligation, elle assujettit hic et nunc, irr
vocablement une personne envers une autre O ; mais,
t1)

L irrvocabilit est le trait essentiel de toute obligation. Ce serait

verser d a n s la contradiction que d admettre la fois lengagem ent du


dbiteur et la possibilit pour celui-ci de le rvoquer.

M ais, tout en

considrant lobligation cambiaire c o m m e irrvocable, des auteurs alle


m ands ( I h e r in g ,
, Jahrbcher, 1, 49 et suiv.; F o n t e n a y ,

Unsere Aufgabe
Weehselordnung hat ihren Grund auf einem Vertrage,

X V II,

40)

ont mis un e

conception

Die

Zeitschrift,

suivant laquelle le lien de

droit

serait, ds lorigine, fix sur la tte d u sujet passif, m ais resterait en


lair, quant au sujet actif, ju squ 'au m o m e n t o le titre de change se
serait arrt en m a in s du

dernier porteur.

Celui-ci,

en acqurant la

qualit de crancier, donnerait lobligation son plein contenu. Jusque-

84

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

elle aurait ceci de caractristique qu'au lieu dtre le pro


duit de plusieurs volonts unies en un effort crateur, elle
serait luvre de la seule volont du dbiteur.
Comme il est expos en tte du prsent num ro, cette
thorie appelle le reproche dtre construite en m arge du
code et mme contre le code. Elle ajoute arbitrairem ent
une source dobligations nouvelles celles reconnues par
l, elle n aurait exist q u en germ e, en puissance, n appartenant, au
patrimoine de personne. Plus rcemment, cette conception a trouv u n

(B onelli, Giurisp. ital.,


Hiv. di dir. coin., 1904, I, 194 et suiv.; N a v a r r in i , Intom o
alla natura giuridica dei titoli di credito. n 08 55 et suiv.). Elle a t

accueil favorable chez divers auteurs italiens


1895, IV , 365, 375;

rfute magistralement par Cesare Vivante, professeur lUniversit de


H o m e . Voici com m ent s'exprim e cet illustre jurisconsulte : Cette
thorie ingnieuse

n aurait plus de raison

d tre puisque

la thorie

dom inante est parvenue expliquer lautonomie d u droit appartenant


au possesseur d u titre, en attribuant a u dbiteur la volont unilatrale
de s'engager directement envers lui.

M ais

si pourtant cette dernire

thorie tait condam nable, ce n'est srement pas par cette voie, m al
dfinie, que le problme juridique pourrait arriver a u port; on dirait
que cette voie a t cherche tout exprs pour offrir u n nouveau
prtexte lh u m o u r avec lequel les praticiens considrent les construc
tions juridiques. Elle n o u s ; m n e ce mlancolique rsultat, que les
milliards de valeurs qui circulent dans les bourses, qui y sont de
continuels objets de com m erce, qui sont valus dans les inventaires
et dans les bilans de toute entreprise publique et prive ne seraient
pas des lments patrim oniaux, m ais des germ es, des ventualits de
droits; ces bilans qui inscrivent leur actif les titres de crdit par
milliards constitueraient une fraude systmatique, parce q u ils distri
bueraient des bnfices inexistants, cest--dire calculs sur de pures
esprances. Il y aurait, suivant cette thorie, des droits restant dans
un

tat de

germination, pour

la dure

de

plusieurs

gnrations;

et

c o m m e il y a galement de grandes masses de titres inconvertissables,


il y en aurait beaucoup parm i eux qui n atteindraient jam ais le degr
de maturit qui les transforme en droits. Ils n e deviendraient des droits
que le jour d u paiement, ils ne natraient que pour steindre, ils
n'auraient pas m m e la vie d u n jour. A u mpris de la logique des
choses,

ces crances auraient la vertu

de produire

des fruits civils,

c o m m e ies primes, les intrts, les dividendes, avant de natre; elles


seraient escortes par la loi d u n am ple cortge de garanties, de rserves
mtalliques, de masses hypothcaires, avant de natre ! E n vrit, diffi
cile est

satiram non scribere !

Eventualits,

germes,

facults

m unies

de

semblables

prrogatives

sont de vritables droits; et tels ils sont dans lopinion c o m m u n e, qui


est certes u n lment dcisif dans la formation du droit. L histoire et
la loi (sont en ce sens. L a recherche historique le dmontre, car les

TUDES

SUR

LE

D R O IT

85

C A M B IA IR E

la loi O . Aussi est-elle repousse par la m ajorit des


auteurs (2). Voici notam m ent en .quels termes elle est
rfute par Planiol et Ripert : Mais la volont isole
dune seule personne est-elle inapte donner naissance
une obligation, soit son profit, soit sa charge?
Cette volont unilatrale n est pas inapte en soi. Les
volonts conjugues dans le contrat ne produisent un
titres de crdit y apparaissent co m m e des docum ents d obligations
assum es avant tout envers le preneur, puis envers les possesseurs
successifs :

tibi aut cul caucione ista dederis ad exigendum.

Les textes

de loi le dmontrent chaque pas, en attribuant a u x possesseurs de


titres de crdit le droit d exiger des intrts, des dividendes, d assister
a u x assembles pour dfendre leurs intrts, de dem a n der des garanties
en vue de protger leur crance avant lchance. Les textes de loi le
dmontrent q u a n d ils dclarent que les titres de crdit constituent des
objets d achats, de ventes et de reports, de gage et de proprit; quand
ils dclarent que leur tradition et leur endossement en transmettent la
proprit et les droits qui y
droit

de

proprit

et

des

sont inhrents.
autres

droits

Com m ent

serait-il

lexercice

possible

sur

du
de

pures esprances ? C o m m e n t concilier la loi, qui les dclare proprit


de lacheteur, et la doctrine qui les exclut du

nom bre

des lments

patrim oniaux ? Si cette thorie devait faire fortune, elle parviendrait


concilier linconciliable (C esahe V ivante ,
, t., III, n 973).

Trait de Droit commer

cial

(>) Article 246 d u Code civil, livre III (art. 1370 d u Code civil belge).
(2)

Dans

civil belge,

son rcent, ouvrage, intitul :


l'minent magistrat

belge

Trait lmentaire de Droit

et savant

professeur

Il

tente d clairer le problme au m o y e n d u n e distinction.

D e P age

est certain,

crit-il, co m m e lenseigne Pothier, que le contrat, et par consquent la


force obligatoire, ne nat que de lacceptation, m ais la question est de
savoir si, avant le confit, un e

force obligatoire n e

sattache pas

certaines dmarches faites par les parties, a u cours de la priode prcontractuelle.


Pothier

La

vrit

est

que

la

et Laurent, a confondu d eu x

thorie

classique,

soutenue

par

choses : lobligation a u contrat

et lobligation loffre. L a premire n existe que par lacceptation, m ais


la seconde peut parfaitement exister in d pen d am m ent de l'acceptation,
parce q u elle constitue u n tout autre d om aine. Reste alors la quest on
de lexplication technique donner la force obligatoire de loffre.
Si

l'on rejette d emble la responsabilit hors

contrat,

et sil parat

prfrable d carter lide d une convention tacite d acceptation d offre,


il ne reste plus que lengagem ent par volont unilatrale, qui est la
seule ralit
n 519).

(D e P age,

Trait lmentaire de Droit civil belge,

t. II,

Raisonnant de la sorte, lauteur se heurte l'obstacle signal ci-dessus ;


a u x sources d obligations reconnues par la loi, il en ajoute arbitraire
m ent une nouvelle : la volont unilatrale. Peut-tre aurait-il raison
de reprocher Pothier de n avoir pas su distinguer entre lobligation

86

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

effet juridique que parce qe le droit reconnat le rle


ncessaire de la volont hum aine, et leur attache cet effet.
Il pourrait aussi bien lattacher une volont unique,
lment simple du concours de volonts. El de fait les
exemples sont nom breux, sans parler du testament, def
fets juridiques produits par une volont unique : accep
tation ou rpudiation dune succession, de com m unaut;
renonciation la prescription, une servitude, une
sret; abandon de la m itoyennet; sommation, com m an
dement et nom breux actes de procdure; confirmation
dun acte nul, ratification de lacte dun grant daffaires;
rvocation du m andat, cong dans le contrat de travail,
dissolution de socit (art. 1869), etc. O .
Et plus loin, il est prcis comme suit : La volont
unilatrale ne doil pas, notre avis, tre retenue comme
source dobligations.
Le Code civil ne donne aucune rgle qui puisse tre
explique par cette nature dengagem ent. Dans le cas qui
serait logiquement le plus favorable, celui de la donation,
o il y a seulement engagem ent du dbiteur, il a dcid
que la donation ne produirait deffet que dxi jour o elle
aurait t accepte en termes exprs par le donataire
(art. 932).
a u contrat et lobligation loffre: M ais, le fait est que Potliier n a
pas fait^semblable distinction; et le Code la suivi. Q uan t Laurent,
qui se place au seul point de vue de la doctrine interprtative, il ne se
proccupe pas de savoir ce que le lgislateur aurait pu faire m ais ce
q u il a rellement fait. Or,
insister,

ne

connat

que

le Code Napolon,

les trois

on

ne

saurait trop-y

sources d obligations

numres

larticle 1370. Il est vrai que cette objection n est pas d u n grand prix
a u x y e u x d e D e Page,, pu isqu il enseigne que la classification des
obligations d aprs leurs sources est, a u point de vue pratique, dpour
vue de toute utilit. Q u e les controverses ce sujet ne sont que des
discussions d cole, d u n intrt purem ent thorique, qui ne modifient
en rien les solutions d u droit positif (D e P age,
t. II, n 444,

loc. cit.,

p. 381).

(!) P laniol

et

R ipert , Trait pratique de Droit civil franais,

t.

VI,

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

87

Quant au testament qui a pour objet lattribution (les


biens aprs le dcs il constitue un acte trs profond
m ent diffrent de lengagement personnel.
Ce qui est vrai cest que lacceptation dun engage
m ent par le crancier peut tre tacite et que les juges ont
latitude pour dcouvrir dans les circonstances de fait la
preuve dune acceptation tacite. On peut voir une accep
tation tacite, et mme prsume, dans les quelques cas
certains de notre droit o celui qui a fait une dclaration
de volont devient par l mme irrvocablement dbiteur
avant toute acceptation dun crancier : ainsi laccepta
tion dune succession et lacceptation de la com munaut
conjugale par la femme ou ses ayants droit, eii tant
quelles entranent une obligation aux dettes, au legs;
lengagem ent de payer les dettes et charges hypothcaires
pris dans la notification des offres fin de purge (art. 2184
du Code civil). Outre le fait quil y a ici un acte effet
complexe, com portant apprhension dun actif en mme
temps que de la charge dun passif, on rem arque quil
sagit dans ces hypothses de sobliger au paiem ent dune
dette prexistante et lon n aperoit pas la possibilit dun
refus du bnficiaire de la dclaration de volont (l).
Il y a donc lieu de conclure que tant la notion de lenga
gem ent abstrait que celle de lengagem ent unilatral sont
sujettes de srieuses critiques. Sil est incontestable
quelles ont largi lhorizon de la doctrine spculative et
exerc une influence bienfaisante sur lvolution du droit
positif, elles ne sont cependant pas de nature, en labsence
dun texte exprs et formel qui les consacre, apporter
une solution lgale au problme de la nature juridique
de lobligation cambiaire.
(>) P la n io l

et

R ip e r t,

loc. cit.,

t. V I, n 10.

88

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Quel est le fondement jurid iqu e de lobligation cam biaire


dans le systme du contrat im pliquant une promesse
abstraite et unilatrale?

N 28. Si le systme de lengagem ent consensuel,


dont la France a fourni les partisans les plus fervents,
prsente le dfaut dalourdir le titre de change de len
semble des exceptions dduites du contrat originaire et
de le rendre ainsi impropre rem plir ses fonctions cono
miques, celui, dorigine germ anique, de lengagem ent
abstrait et unilatral, par contre, blesse l'quit en
dpouillant les parties contractantes du bnfice de leurs
stipulations. Dans la logique du prem ier, toutes les excep
tions drivant du contrat originaire sont opposables, non
seulement entre parties, mais aussi au tiers porteur; dans
celle du second, aucune delles ne peut tre invoque par
le dbiteur cambiaire, ni contre le tiers porteur, ni mme
contre son cocontractant (*). En prsence de limpuissance
de ces crations doctrinales satisfaire la fois aux nces
sits pratiques et aux com mandem ents de lquit, le
professeur italien Cesare Vivante a im agin une troisime
thorie qui, tant son avis une conqute dfinitive de
la science, lui a fait dire quil rejetait dautres systmes
comme on abandonne une chelle qui a servi atteindre
la cime (2). Voici lexpos bref de cette thorie, qui a
gagn beaucoup dadeptes, surtout en Italie :
Toute tentative pour donner aux titres de change un
fondement juridique unique est condamne lchec par
la diversit de la nature et des effets lgaux de ces titres.
Si lobligation cambiaire avait pour seule base le contrat
originaire, pour quelle raison le dbiteur perdrait-il
un moment donn le droit de se prvaloir des vices de ce
contrat; si elle n avait dautre fondement que lengage(*)

D a n s le systme de lobligation abstraite, la circonstance que le

dbiteur

cambiaire

contrat originaire
d exercer des
(?)

ne

peut

serait

faire

tempre

valoir
si

on

condictiones sine causa.


loc. cit., t. I I I , note

C e s a re V iv a n te ,

les
lui

exceptions

drives

reconnaissait

n 16, p. 198; n

le

du

droit

969, p. 201.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

89

m ent unilatral du dbiteur, comment celui-ci pourrait-il


invoquer contre son preneur les exceptions dduites du
contrat originaire? Or, en fait, la position du dbiteur
est diffrente suivant quil se trouve en prsence dun
tiers porteur ou de son cocontractant; les exceptions dont
il peut se prvaloir ne sont pas les mmes. Pour com
prendre et justifier cette diffrence, il faut pntrer dans
les dessous de la volont qui est le fondement et l'ultim e
raison de lobligation. Si, dune part, le dbiteur a t
daccord pour crer un titre apte circuler, il a voulu,
dautre part, conserver lgard de son crancier origi
naire le bnfice intgral des conventions passes avec
lui. La discipline juridique du titre est commande par
cette direction diffrente de la volont. Il sensuit que la
condition du dbiteur doit varier selon quil se trouve en
prsence de la personne avec laquelle il a ngoci, ou de
lun des porteurs de bonne foi auxquels leffet est succes
sivement transmis; au prem ier cas, elle se rgle daprs
les rapports contractuels entre parties, au second, selon
la promesse abstraite et unilatrale telle quelle sest m ani
feste dans le titre (*).
Quand le dbiteur, crit C. Vivante, se trouve en face
de son preneur immdiat, il peut se dfendre par toutes
les exceptions drivant du rapport intervenu entre eux.
Sil y a eu donation, il pourra la faire rvoquer pour toutes
les causes de rvocation indiques par le Code (art. 1078
et suiv. du Code civil); sil y a eu contrat, il pourra en
attaquer la validit ou lexcution par toutes les excep
tions nes du rgim e de ce contrat. Cette rgle, qui se
dduit du code (art. 328), dmontre que le contrat est
encore dans sa pleine vigueur.
En disant que le dbiteur et le crancier du titre sont
rgis par le rapport juridique existant entre eux dans son
intgrit, je fais allusion au rapport juridique qui a donn
t1) Cesare Vivante, loc. cit., t. III, n 964, 965.

90

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

naissance lmission ou la ngociation du titre. Patconsquent, sil a surgi entre eux un rapport juridique
dont le litre est partie accessoire, 011 ne pourra juger de
ce rapport et de ses effets sans tenir compte galement du
titre. Ainsi dans une vente sur lettre de change, les obli
gations rciproques des contractants ne pourront se dter
m iner que si lon tient compte galement de la traite : si
le vendeur, prvenant lchance de leffet, veut exiger
par avance le prix de la m archandise vendue, on pourra
lui opposer le terme convenu au titre; si le vendeur, le
terme une fois coul, veut exiger par laction ne du
contrat de vente un prix diffrent du prix fix dans la
lettre de change, 011 pourra lui opposer le rglement du
compte fait au moyen du titre et lobliger restituer
celui-ci () Par contre, dans les rapports entre le dbiteur et les
possesseurs successifs du titre, sa teneur est dcisive : la
volont unilatrale telle quelle est concrtise dans ce
titre dtermine la mesure de lengagem ent du dbiteur :
sil rsulte de la teneur du titre que le dbiteur a voulu
sengager, il lest. Les vices de consentem ent, de cause,
inhrents au rapport contractuel dont le titre est issu,
n ont pas de prise sur le possesseur de bonne foi, qui ne
trouve aucune trace de ces vices dans le titre. Son droit
ne peut tre am oindri par le fait que le dbiteur est m ort
avant que le rapport contractuel ft parfait, par le fait
que Sa signature a t donne par erreur ou par dol, ou
dans lattente dune prestation qui a fait dfaut. Le fon
dement de son obligation, pour les tiers de bonne foi,
rside dans sa signature, dans ce signe caractristique qui
manifeste sa volont de sobliger, car cette manifestation
ne doit pas trahir les esprances quelle veille dans la
circulation. Lorganisation juridique de cette circulation
ne peut perm ettre que ces esprances soient frustres par
(!)

Cesare Vivante, loc. cit., t. III, n 966.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B t A IR E

91

la preuve que la volont intim e du souscripteur ne corres


pondait pas la manifestation de cette volont, que la
volont quil a manifeste de signer na pas t suivie de
celle de mettre la signature en circulation. Les motifs rels
ou fictifs de lmission n ont aucune valeur pour le posses
seur de bonne foi dont le droit sappuie sur la teneur du
litre.
Pour le possesseur de bonne foi, lmission du titre
et les actes successifs qui lont port jusqu lui sont de
purs faits, dont la valeur juridique est indiffrente, car
le possesseur est investi dun droit de crance littral et
autonome, qui doit tre considr comme n avec lui pour
la prem ire fois par le contenu dclar dans le titre (*)
En rsum : lobligation du dbiteur subit la loi int
grale de lacte juridique qui a donn naissance lmis
sion du titre tant quil se trouve en face de celui avec
lequel il a trait; ensuite, et titre de simple ventualit,
si le titre entre dans la circulation normale, lobligation
est dtermine par la lettre du titre. Ce sont deux lois
diffrentes, lune domine par les relations effectives et
particulires des deux contractants, lautre compltement
indiffrente la nature de ces relations, parce que domi
ne par les termes du, titre. Dans le prem ier cas, le dbi
teur se dressera contre le crancier avec toutes les excep
tions que lui fournit le rapport, et le1 m agistrat devra
exam iner celui-ci dans son intgrit. Dans le second cas,
le dbiteur ne pourra opposer en principe au possesseur
du titre que les exceptions concernant la forme de ce der
nier : exceptions de solution rapide, que le juge pourra
aisment rsoudre. Dans le prem ier cas, on m ettra nu
les actes illgitimes, les stipulations ou les fraudes qui ont
accompagn lmission et lui enlvent toute valeur ju ri
dique; dans le second cas, le titre, encore que n illgitim ement, offrira un fondement valable lobligation du
(i) Cesare Vivante, loc. cit., t. III, n 967.

92

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

dbiteur : im puissant constituer un droit de crance en


faveur du prem ier originaire, le litre produira tous ses
effets dans les mains de tout possesseur de bonne foi (1).
Critique de la thorie voyant le fondement juridique de
lobligation cam biaire dans un contrat qui se doublerait
dun engagement abstrait unilatral.

29. La thorie professe par Cesare Vivante pr


sente l'avantage dune application simple et commode;
de plus, elle se concilie mieux que celles qui lont prcde
dans le temps avec les effets juridiques quon reconnat
gnralement aux titres de change. La doctrine et la juris
prudence sont, en m ajeure partie, daccord pour admettre
que la position du dbiteur cambiaire varie suivant que
le porteur de leffet est la personne avec laquelle il a trait
ou un tiers de bonne foi. La Loi Uniforme elle-mme
parat ouvrir la voie pareille distinction, en disposant
que les personnes obliges par leffet ne peuvent pas oppo
ser au porteur les exceptions fondes sur leurs rapports
personnels avec le tireur ou avec les porteurs antrieurs,
moins que le porteur, en acqurant le chque (la lettre
de change), n ait agi sciemment au dtrim ent du dbi
teur o.
Mais pour quune thorie puisse revendiquer lhonneur
de rsoudre le problme du fondement juridique des titres
de change, il ne suffit pas quelle se recommande par un
m aniem ent ais et ne se m ontre pas hostile aux ncessits
pratiques les plus saillantes, il faut encore quelle soit
scientifiquem ent exacte et ne demeure en carence devant
aucun des aspects de la matire extrm em ent complexe
quelle entend clairer. Or, il ne semble pas que le systme
sous examen satisfasse ces exigences. Les principales
jN

(1) C e sa re V iv a n te , loc. cit., t. III, n 970.


(2) Article 19 de la Loi Uniforme sur la

de la Loi Uniforme sur le chque.

lettre de change; article 22

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

93

objections quil soulve peuvent tre rsumes comme


suit :
1 La thorie de lcole italienne n est, au fond, que la
fusion de celle de lengagem ent consensuel avec celle de
rengagem ent abstrait et unilatral. Com binant ingnieu
sement ces deux constructions doctrinales, elle russit
sem parer dune partie de leurs vertus; mais elle reoit,
en mme temps, lhritage de leurs dfauts. Lorsque envi
sageant lobligation cambiaire dans les rapports entre le
dbiteur et la personne qui a trait avec lui elle lui donne
un fondement consensuel, elle attire fatalement elle bien
des dsaccords et controverses sur la nature du contrat
de base; lorsque, lenvisageant dans les rapports du dbi
teur avec le tiers porteur de bonne foi, elle la fait driver
dune promesse abstraite et unilatrale, elle se heurte aux
discussions et doutes sur la possibilit, pour semblable
promesse, dtre la source lgale dune obligation. Ten
dant tout concilier, elle abandonne lunit dinterpr
tation et finit par tout embrouiller. Aussi Bouteron penset-il, avec raison, que peut-tre lm inent professeur italien
sillusionne en croyant qu'il a ralis une conqute dfi
nitive de la science. Lhistoire du droit, crit-il, ne
connat gure de constructions thoriques capables de
rsister aux assauts du temps : cest une grande cole de
modestie et de prudence (l).
2 Elle pche contre la logique du droit. Gomment
im aginer quun seul et mme acte de volont fait par le
signataire dun titre de change ait cette qualit protique
dassumer, soit la nature dune convention, soit celle dune
promesse abstraite et unilatrale, suivant quil soppose
telle personne plutt qu telle autre? Que le chque,
la lettre de change, etc., soient tantt le simple titre pro
batoire dun contrat antrieur, tantt le sige dune situa(!) Ja c q u e s B o u te r o n ,

Le Chque, p. 133.

94

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

lion juridique nouvelle? Quils aient, en somme, deux


natures diffrentes, confondues en une seule, revtant
lune ou lautre et sen dpouillant tour tour au cours
de leur m igration? Certes, il est possible que la volont
d une personne qui soblige soit complexe, se dveloppe
simultanm ent sur plusieurs lignes diriges chacune vers
un autre crancier. Cest ainsi que, dans un contrat conclu
avec Secundus, Prim us peut stipuler en faveur de Tertius.
Mais alors, le contrat et la stipulation, bien quils aient des
contenus divers, forment un tout indivisible, participant
de la vie lun de lautre. Isoler la stipulation, pour la sou
mettre un rgime part, extracontractuel, ce serait la
priver du terrain indispensable son existence et dnatu
rer la convention.
La vrit est que le tireur et, sauf clause contraire, len
dosseur assument une obligation nouvelle, indpendante
de leurs engagements antrieurs : celle de garantir le
paiement de leffet l'chance. Plus loin, nous tcherons
de prouver que cette obligation drive de la loi, et que la
diffrence quon observe dans la situation du dbiteur,
suivant quil se trouve en prsence de son preneur ou dun
tiers porteur, est galement due lordre exprs ou tacite
du lgislateur. Mais si cette opinon devait tre rejete,
sil fallait adm ettre que lobligation cambiaire est fonde
sur un acte de volont du dbiteur, il faudrait aussi recon
natre le caractre homogne, unique et indivisible de
cet acte. Cest en mme temps, par un seul et mme acte,
dans le mme but, que la garantie de paiement est engen
dre au profit du preneur immdiat et des tiers porteurs
de leffet. Elle doit donc tre de la mme nature lgard
de tous.
3 Mme si elle tait capable de rsister aux critiques
qui viennent dtre formules, elle ne rsoudrait pas com
pltem ent le problme dont elle poursuit la solution. Son
but principal est, en effet, de suppler limpuissance des
thories rivales de lengagem ent consensuel et de la pro-

TUDES

SU*

J.E D R O I T

C A M B IA IR E

95

mess<> unilatrale, en apportant la justification juridique


de la diffrence qui existe, de laveu de tous, entre la
position du dbiteur cambiaire mis en prsence de celui
avec lequel il a trait et celle qui lui est faite lorsquil se
trouve en face dun tiers de bonne foi. Mais il est facile de
voir quelle manque cette mission.
Daprs Cesare Vivante, il y aurait lieu dadm ettre les
distinctions ci-aprs ;
a) Dans les rapports entre le dbiteur cam biaire et le
tiers porteur de bonne foi, lobligation reposerait sur une
promesse abstraite et unilatrale, concrtise dans le titre.
Seules les exceptions bases sur le titre pourraient tre
invoques.
b) Dans les rapports entre le dbiteur cam biaire et son
preneur immdiat, l'obligation driverait des relations
contractuelles entre parties. Le dbiteur pourrait se pr
valoir de toutes les exceptions dduites de ces relations.
Or, lune et lautre de ces propositions sont trop abso
lues. Quant la premire, Cesare Vivante reconnat luimme que les titres de crdit ne sont pas encore parvenus
faire brche aux rgles du Code civil et du Code de
commerce concernant la protection des incapables. Que,
par consquent, le dbiteur peut opposer, mme au tiers
porteur de bonne foi, lexception rsultant de son inca
pacit (1). Pour ce qui regarde la seconde, il parat excessif
dautoriser le dbiteur faire valoir contre son preneur
immdiat toutes les exceptions dduites du contrat en
excution duquel leffet est mis ou endoss. La rigueur de
^obligation cambiaire soppose, en effet, ce que la dci
sion judiciaire qui la concerne soit retarde par de sem
blables moyens de dfense, lorsque leur examen requiert
une instruction longue et complique.
Quant la Loi Uniforme, bien que, par la faon laco
nique et fragm entaire dont elle traite le problme, elle
(>) C e s a r e V i v a n t e ,

loc. cit., t. III,

n 971.

96

TUDES

SUR

LE

D R O IT C A M B IA IR E

paraisse implicitem ent adm ettre certaines distinctions,


elle ne semble cependant pas y attacher des effets aussi
nets et radicaux. Elle se contente de disposer que les per
sonnes obliges par 1111 titre de change ne peuvent invo
quer contre le porteur des exceptions fondes sur leurs
rapports personnels avec lendosseur, moins que le por
teur, en recevant l'effet, n'ait agi sciemment au dtriment
du dbiteur (*). Plus loin, cette rgle, dite de linopposabilit des exceptions, fera lobjet de plus amples com men
taires.
Quelles sont les donnes principales du problme que pose le
fondement juridique de l'obligation cam biaire ?

N 30. Nous vepons dexplorer les grands courants


dopinions sur le fondement juridique de lobligation
cambiaire. Un un, nous avons fouill les principaux
systmes qui se partagent actuellement la doctrine et la
jurisprudence. Ils nous sont apparus dpars par bien des
faiblesses, malgr les argum entations savantes dans les
quelles ils ont t draps par leurs auteurs. Nous les avons
vus, hostiles les uns aux autres, sattaquer prem ent et
se battre m utuellem ent en brche. Aucun deux n a pu
sauver de ces luttes assez de puissance pour sembler apte
fournir la clef du problme entrepris : on se refuse
admettre que le fondement juridique du chque rside
dans un accord entre les personnes intervenues dans sa
cration, que cet accord affecte la forme dun m andat,
d une cession de crance,.dune stipulation pour autrui,
dune dlgation ou dun contrat innom ; il faut bien
reconnatre que la notion de lengagem ent abstrait et uni
latral heurte les principes fondamentaux du Code Napo
lon, sans que du reste elle rsolve toutes les difficults
du problme. Inquiet et inapais, lesprit se dtourne de
ces thories demeures striles, pour chercher ailleurs une
(!) Article 17 de la Loi Uniforme sur la lettre de change.

TUDES

SUR

LE

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solution plus satisfaisante. Cest sur la ralisation de ce


but que nous allons prsent concentrer nos efforts.
Rappelons tout dabord les donnes principales du pro
blme : Prim us, aprs avoir fait provision chez son ban
quier, met un chque au profit de Secundus; leffet est
successivement endoss Tertius, Quartus et Quintus. La
question se pose de savoir pourquoi le chque confre
Quintus une crance cambiaire contre Quartus, droit nou
veau qui vient sajouter la crance originaire en ex
cution de laquelle lendossement a t fait par le second
en faveur du prem ier. Pourquoi surtout, le chque
donne-t-il Quintus une crance cambiaire contre
Prim us, Secundus et Tertius, alors quen sa qualit de
tiers porteur il na mme pas t en rapport avec ces per
sonnes? Pourquoi celles-ci sont-elles tenues solidairement
envers lui? Pourquoi ne peuvent-elles lui opposer les
exceptions fondes sur leurs rapports personnels avec le
tireur ou avec les porteurs antrieurs? Pour quelle raison
Quintus a-t-il un droit exclusif sur la provision? Voil,
rduit sa plus simple expression, le problme complexe
quil sagit de rsoudre.
Quel est le vritable
cam biaire ?

fondement

jurid iqu e

de

lobligation

N 31. Les travaux faits jusqu ce jo u r sur le fon


dem ent juridique de lobligation cambiaire sont tous
partis de lide que cette obligation tait engendre par
un acte de volont. Son origine volitive a t considre
comme un axiome, dont lvidence semblait se dispenser
des dtours de lanalyse et de la dm onstration. Mais
lorsquil a fallu dduire de ce postulatum des consquences
logiques, ladapter aux ncessits pratiques des affaires,
tous les systmes ont chou. Ni luvre inlassable et
toujours renouvele de la jurisprudence, ni leffort
innom brable et tenace de la doctrine ne sont venus
bout de cette tche. Au lieu de la vrit, qvii sest drobe
sans cesse, on ne trouve, en compulsant les auteurs et

98

TUDES

SUR

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les dcisions judiciaires, quincertitudes, doutes et contro


verses.
Il serait vain de rappeler ce rsultat mlancolique si
lon ne pouvait en tirer un enseignement utile, capable
dorienter ltude du sujet dans un sens nouveau, o elle
coure des chances srieuses daboutir. Tel semble bien
tre le cas en loccurrence. En effet, si lon se demande
quelle peut tre la raison de lchec des recherches faites
sur le fondement juridique de lobligation cambiaire par
les matres de la science du droit, on en arrive au dilemme
suivant : ou lobligation cambiaire n existe pas, comme
telle, et lon sest acharn aprs un fantme O , ou le point
de dpart des raisonnements, consistant voir le fonde
ment juridique de lobligation dans un acte de volont,
est inexact. La prem ire alternative a t rencontre sous
le num ro 21, V, o nous avons essay de la rfuter. Il
nous a paru quon se ferait du chque une ide fausse et
fragm entaire si lon n y voyait quune simple indication
de paiement; quen ralit, il joint cette qualit celle
dtre le sige dune situation juridique nouvelle. Ne reste
donc que la seconde alternative : lobligation cambiaire ne
procde pas dun acte de volont. Mais si le fondement
juridique de cette obligation n est pas dans un acte de
volont, il doit rsider directem ent dans la loi. Cest la
consquence logique de larticle 246 du Code civil,
livre III (art. 1370 du Code civil belge), qui fait lnumration des sources dobligations reconnues par notre
droit (2). Ainsi quil est expos plus haut, notre droit ne
reconnat que trois sources dobligations : la convention,
le fait personnel celui qui se trouve oblig en cas de
quasi-contrat, de dlit ou de quasi-dlit, et la loi. Il est
manifeste que lobligation cambiaire n entre pas dans la
deuxime catgorie; quant la prem ire catgorie, lchec
de tous les efforts tents pour ly classer nous autorise
() C e s t l o p in io n m is e p a r J. B o u te r o n
(2) V o ir p lu s h a u t, n 23.

Le Chque,

p p . 147 e t s u .v

TUDES

SUR

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99

croire quelle n y trouve pas sa place; force est donc de la


ranger sous la troisime catgorie. Ntant dorigine ni
contractuelle, ni quasi-contractuelle, ni dlictueuse, ni
quasi-dlictueuse, elle doit tre de nature lgale 0).
La signature du chque nest donc pas un acte dont
lauteur, seul ou daccord avec dautres personnes, rgle
rait les effets juridiques, mais un fait auquel le lgislateur,
pour des motifs que nous examinerons plus loin, attache
dautorit un effet obligatoire. Nous sommes arriv
cette conclusion par un raisonnem ent indirect, en limi
nant successivement les sources dobligations autres que
la loi. Htons-nous cependant dajouter quen procdant
par la mthode directe on aboutit au mme rsultat. Dans
cet ordre dides, deux argum ents m ritent plus spcia
lem ent de retenir lattention.
Ce n'est pas dans le titre dress pour constater la volont des
parties mais dans le texte de la loi, que lobligation
cam biaire est exprime; qu'elle trouve son indice formel.

N 32. Le libell du chque, tel quil existe dans la


pratique courante, ne contient aucune indication relative
semblable obligation. Vainement y chercherait-on le
m oindre mot faisant allusion des engagem ents qui
auraient t contracts par le tireur et les autres signa
taires envers le bnficiaire. Du reste, semblable indica
tion n est pas requise par la Loi Uniforme, qui se contente
de prescrire les mentions ci-aprs : 1 la dnom ination de
chque, insre dans le texte du titre; 2 le m andat pur
et simple de payer une somme dtermine; 3 le nom de
celui qui doit payer; 4 lindication du lieu o le paie
ment doit seffectuer; 5 lindication de la date et du lieu
o le chque est cr; 6 la signature de celui qui met le
chque (2). En tenant compte la fois des usages ban
(*) Ce raisonnement est prcis et plus amplement dvelopp sous
le numro 49.
(2) Article premier de la Loi Uniforme.

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100

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caires et de ces prescriptions, on peut construire le schma


du chque comme suit :
B ru xelle s, le 15 m a i 1H5.

N 324759
B a n q u e du C o n g o Belge
14, rue Thrsienne

BRUXELLES

Au vu de ce chque payez l'ordre de Monsieur


Pierre, commerant, rsidant Arlon, la somme de
Mille francs.
Frs 1000.
P aul.

On a beau inspecter semblable crit sous tous les angles,


le tourner et le retourner dans tous les sens, on n y dcou
vre autre chose, part de simples indications de forme, de
temps et de lieu, quun ordre donn par Paul au banquier,
tir de payer Pierre la somme de 1.000 francs. Quanl
lobligation cambiaire de Paul, cest--dire la garantie de
paiement assume par lui vis--vis de Pierre, le titre est
muet (1).
Il en est tout autrem ent de la loi. Loin de se dsint
resser des rapports juridiques entre le porteur et les signa
(!) Karl Einert, avec la thorie de qui nous avons pris contact sous
le numro 22, a parfaitement senti lobstacle quil rencontrait dans la
circonstance que le titre de change est muet quant lobligation cam
biaire dont il est le sige. Lauteur essaie de vaincre cette difficult
en affirmant quon aurait tort dattacher de limportance la lettre
du titre. Que celle-ci n'exprime pas du tout la volont des personnes
intresses. Que la pense dominante du tireur nest pas de donner
mandat _au tir de payer une somme dtermine au bnficiaire, mais
de promettre lui-mme un paiement. Qu'ainsi la source de lobligation
se trouve rellement dans le titre ( K a r l E i n e r t , loc. cit., pp. 63 et suiv.).
Sans doute semblable raisonnement fait-il entrer lobligation cambiaire
dans la classe des engagements qui ont comme fondement juridique

TUDES

SUR

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101

taires du chque, elle les prvoit expressment et les rgle


jusque dans les moindres dtails. Aux termes notam m ent
des articles 12, 18 et 45 de la Loi Uniforme, le tireur est
garant du paiement; toute clause par laquelle il sexonre
de cette garantie est rpute non crite. Lendosseur est,
sauf clause contraire, garant du paiement. II peut inter
dire un nouvel endossement; dans ce cas, il n est pas tenu
la garantie envers ceux auxquels le chque est ultrieu
rem ent endoss. Toutes les personnes obliges en vertu
du chque sont tenues solidairement envers le porteur, etc.
En vrit, ce n est donc pas dans le titre de change,
qui sabstient de disposer ce sujet, mais dans la loi, qui
rglemente, organise et prescrit, quon trouve lassiette
de lobligation cambiaire. Il en est ainsi dailleurs non
seulement dans les pays o le droit sur le chque fait
lobjet dune rglementation positive, mais aussi dans
ceux o semblable lgislation fait dfaut C1). Mme dans
ces derniers, le fondem ent juridique de lobligation cam
biaire n est pas dans la volont des personnes intresses,
qui varie dune espce lautre, mais dans la force dune
coutume gnrale, constante et solidement tablie. La
coutume dote de ces caractres slve au niveau de la
loi; elle en rem plit vritablement la fonction; les obliga
tions quelle engendre sont donc des obligations lgales
au mme titre que celles inscrites dans un acte lgislatif.
La thse que nous soutenons, bien quelle sappuie sur
des dductions logiques et des faits rigoureusem ent exacts,
pourrait cependant donner lieu la critique si, comme il
un acte de volont. Mais il repose sur une simple assertion. Au lieu
dinterprter les termes du titre, de leur donner un sens conforme aux
ncessits pratiques, ainsi quil prtend le faire, Karl Einert les carte
dlibrment, pour les remplacer par un texte im agin de toutes pices.
Dj avant lunification du droit sur le chque, pareille thse, assise
sur des lments artificiels, tait difficilem ent admissible. Elle doit tre
carrment repousse, depuis que la Loi Uniforme en est venue renverser
la base, en proclamant que la formule du chque doit tre considre
comme un mandat (ordre de paiement) donn par le tireur au tir.
() Dans la colonie du Congo belge, il n y a pas de droit positif sur
le chque.

102

TUDES

SUR

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arrive frquem m ent en m atire de droit contractuel, le


lgislateur, en organisant lobligation cam biaire, ne pour
suivait dautre but que de prter un contenu prcis ce
quil croit tre lintention des personnes intresses. On
pourrait alors soutenir que lobligation cambiaire, tra
vers le texte ou la coutume qui la rgit, remonte la
source dont ceux-ci se sont inspirs. Quim mdiatem ent
assise sur la loi, elle est m diatement fonde sur un acte
de volont. Mais, tel n est assurment pas le cas. La Loi
Uniforme, les lois qui rgissent le chque dans les divers
pays et, dfaut dune rglem entation positive, la cou
tum e ne sappliquent pas prvoir des rgles destines
gouverner des obligations venues dune autre source,
engendres par la volont des personnes intervenues dans
lobligation cam biaire. Elles crent vraim ent cette obli
gation.
La circonstance que le chque ne porte aucune indica
tion relative lobligation cam biaire fournit notre thse
un tai solide. Car, si le tireur et les endosseurs avaient
rellement voulu contracter des engagem ents nouveaux
envers la personne avec laquelle ils traitent ou le tiers
porteur, il aurait t naturel de les m entionner dans le
titre dress prcisment en vue de constater les lments
de lopration. Il aurait mme fallu les y constater, sous
peine de dchance, si lon admet, avec la doctrine la plus
rcente, que le chque est un acte littral. Le dfaut de
semblable mention perm et donc de conclure labsence
de toute intention de passer un engagem ent. Si lon
observe, au contraire, que la loi positive et, dfaut dune
rglem entation crite, la coutume ne se cantonnent pas
dans une rserve semblable et m ettent rsolum ent une
obligation bien prcise charge du tireur et des endos
seurs, on peut malaisment mconnatre la nature lgale
de celle-ci. Labsence de toute clause relative lobligation
cambiaire dans le titre dress par les parties, jointe
lexistence de prescriptions formelles dans les rgles posi

TUDES

SUR

LE

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10 3

tives de la loi, sont des facteurs dont il serait vain de


contester la puissance dans le problme entrepris.
De mme que, dans le titre, on ne trouve pas lindice formel
de lobligation cambiaire, de mme on n'en dcouvre pas
lindice rationnel dans les conventions intervenues entre
parties.

N 33. Mais, il y a pins. Si lon quitte le terrain de


la simple forme et quon pntre dans lintention mme
des parties, on n y dcouvre pas plus dindice de leur
volont dengendrer lobligation cambiaire quon n en
trouve dans la lettre du chque. Le tireur et les endosseurs
ne songent aucunem ent sobliger, ni envers la personne
avec laquelle ils traitent, ni surtout envers le tiers porteur,
quils ne connaissent pas et qui, par consquent, leur est
indiffrent. Ce quils veulent, en vrit, cest, tout en
sacquittant de leur dette, viter les dangers et inconv
nients qui accompagnent les dplacements de fonds. Au
lieu de payer leur crancier, en lui versant de la m on
naie, ils lui rem ettent un titre pro solvendo, un crit qui
lui fournit le moyen dobtenir hic et nunc les fonds qui
lui sont dus (*). Dans lesprit tant du remittens que de
accipiens, le chque, quil soit ordre, au porteur ou
personne dtermine, est un instrum ent de paiem ent et
n est que cela. Certes, on entend mettre ou endosser un
titre apte circuler; mais cette aptitude, le tireur et les
endosseurs ne la voient que dans la sphre exigu de leurs
propres intrts. Et pour satisfaire ceux-ci, point n est
besoin dune obligation cambiaire; il suffit de la solva
bilit notoire du tireur, de sa probit reconnue, de len
semble enfin de ses qualits personnelles, jointes lordre
donn au banquier de payer une somme dtermine au
bnficiaire de leffet.
Ceux qui font du chque un usage frquent savent que
les choses se passent de cette manire-l. Le tireur et len(l) Voir plus haut, iia 9 12.

104

TUDES

SUR

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dosseur ne songent pas lobligation cam biaire dans les.


liens de laquelle ils vont se placer; et si leur pense sy porte
accidentellement, cest comme sur un devoir que la loi ou
la coutume leur impose et non pas comme sur un engage
m ent librem ent contract. Cest certainem ent l ce qui
plerumque fit. Mais, il suffirait que, dans une infime
m inorit despces, voire dans un seul cas, la volont de
sobliger pl faire dfaut dans le chef du tireur, pour
que lon ft forc dadm ettre que lobligation cambiaire
n est pas dorigine conventionnelle. Car, supposer
quelle soit luvre com mune des parties contractantes ou
mme de lune delles faisant acte de volont unilat
rale (*), le point de savoir si elle existe ou fait dfaut
devrait tre rsolu, dans chaque cas, daprs les circon
stances qui lui sont particulires. Dans les affaires ju d i
ciaires, les tribunaux devraient refuser den adm ettre
lexistence, sil rsultait des lments de la cause que les
parties nont pas voulu la crer. Or, cette situation serait
inconciliable avec le caractre de gnralit que, mme
en labsence dun texte formel, tout le monde reconnat
lobligation cam biaire, du moins dans le chef du tireur.
Les personnes qui interviennent dans la formation ou
la transmission du chque ne songent donc pas contrac
ter une obligation nouvelle; elles n ont pas dintrt ce
faire. Leur volont consciente se concentre sur la cration
dun instrum ent perm ettant au dbiteur de se librer sans
m aniement direct de fonds et m ettant le bnficiaire
mme dentrer incessamment en possession de la somme
qui lui est due. On cre, accepte et transmet un tel instru
m ent, raison de sa commodit et de la confiance quin
spire le nom de lm etteur ou de lendosseur; on pense
que, sil venait faillir, on aurait toujours la ressource
de revenir au rapport juridique originaire, pour lexcu
tion duquel leffet a t mis ou endoss, et den tirer les
(') Voir plus haut, n 27.

TUDES

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moyens de coercition ncessaires. De mme que, dans le


titre, on ne trouve pas l'indice formel de l'obligation cam
biaire, on rien aperoit pas lindice rationnel dans lana
lyse de la volont des parties.
Lindice rationnel de lobligation cam biaire rside dans des
considrations dintrt gnral tires du rle conomique
que le titre est appel jouer.

N 34. Au contraire, la raison dtre de lobligation


cambiaire se dcouvre aisment lorsquon se place au
point de vue plus lev des besoins conomiques du pays.
On se rend alors compte que les effets du titre de change
et, plus spcialement, du chque ne sinscrivent pas dans
le rayon troit de lintrt particulier de ceux qui lont
sign; quils se rattachent intim em ent au bien public.
Nous allons voir, en effet, que le chque contribue double
m ent au dveloppement de la prosprit gnrale, dabord
en conomisant de la monnaie lgale et puis en favorisant
les changes. Cette ide comporte quelques prcisions.
Lemploi du chque, disons-nous, se traduit en prem ier
lieu par une conomie de m onnaie lgale (*). Il est facile
de voir que semblable rsultat exerce une influence bien
faisante sur la prosprit gnrale du pays. Rien n est
plus vident lorsquil sagit dune monnaie en mtal pr
cieux. Celui-ci est, sil est remplac par le chque, rendu
disponible pour d'autres usages, notam m ent pour les
achats et placements ltranger. Suivant une comparai
son em prunte lim agination dAdam Smith, cest une
conomie semblable celle quon raliserait le jour o,
tous les transports se faisant par leau et par lair, les
routes et voies ferres seraient restitues la culture. Il
en est de mme, bien que dans une plus faible mesure,
lorsquil sagit dune monnaie de papier : m onnaie repr
sentative, monnaie fiduciaire ou papier-monnaie. Point
0) Quant la dfinition de lexpression monnaie lgale et celle,
en gnral, du terme monnaie , voir plus haut, n os 9 11.
N

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de doute pour ce qui concerne la monnaie reprsentative,


puisquelle consiste en titres qui reprsentent exactement,
unit par unit, une certaine quantit de mtal prcieux.
Augmenter le volume de lun, cest immobiliser un plus
grand stock de lautre. Et rciproquem ent, dim inuer la
quantit de monnaie reprsentative, par lemploi du
chque, cest rendre la circulation le mtal prcieux que
cette monnaie avait immobilis. Quant la monnaie
fiduciaire, qui n est autre chose quune promesse de payer
vue une certaine somme de monnaie mtallique, le
problme se rsout dune manire analogue. La seule
diffrence rside en ce que lim m obilisation de mtal
prcieux quexige cette sorte de monnaie, au lieu dtre
exactement gale au volume de celle-ci, lui est seulement
proportionnelle; elle doit tre suffisante pour que la
banque dmission puisse, tout m om ent, satisfaire aux
demandes de conversion prsentes ses guichets. Une
situation semblable sobserve aussi lorsque la monnaie
lgale est un papier cours forc ou semi-forc, dont le
volume est fix par la loi suivant une certaine proportion
avec la rserve mtallique. Car, dans ce systme encore,
tout relvement du plafond dmission requiert une aug
mentation correspondante du stock de mtal prcieux, et
rciproquem ent, tout abaissement du plafond dmission
restitue la circulation une partie de cette rserve. En
Belgique, par exemple, larticle 5 de larrt royal du
25 octobre 1926 oblige la Banque Nationale de m aintenir
une encaisse-or et devises-or sur ltranger gale 40 %
du m ontant des engagements vue, dont au m inim um
30 % dor. Enfin, quant au papier monnaie cours forc,
mis sans couverture ni obligation de rem boursem ent,
lintrt quil y a den dcongestionner la circulation,
voire de la faire cesser totalement , est trop manifeste pour
quil faille y insister. Semblable mission, qui se pratique
moins pour les besoins norm aux des changes que pour
subvenir aux besoins pcuniaires de ltat, sentoure

TUDES

SUR

LE

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107

gnralem ent du cortge sinistre des flaux quengendre


linflation montaire (1).
Reste savoir comment lemploi du chque parvient
raliser une conomie de m onnaie lgale. Pareil phno
mne, dont lam pleur saccrot ou saffaiblit en raison
directe du rythm e circulatoire du chque, sopre de
diverses manires. Voici les plus saillantes :
a) Par la suppression de rserves prives de monnaie
lgale. Les ncessits courantes de la vie, notam m ent
dans le monde des affaires, obligent lhomme se livrer
une m ultitude d changes. Si, pour effectuer ceux-ci, 011
n employait dautre interm diaire que la m onnaie lgale,
il faudrait soustraire la circulation et garder par devers
soi une quantit plus ou moins grande despces et de
billets, selon les besoins de chacun. Or, le fait quune
partie im portante de la monnaie lgale destine aux nces
sits immdiates des transactions est draine vers les
coffres privs, o elle reste inerte, anmie la circulation,
f1) Si lconomie de monnaie lgale ralise par lemploi du chque
est incontestablement un facteur de prosprit publique, il serait cepen
dant erron de croire qu'elle provoque labaissement du niveau gnral
des prix. En effet, daprs lquation des changes diRViNG Fisher
(Purchasing Power of M oney), dont lexactitude est universellement
reconnue, la quantit totale des biens vendus pendant lanne Q, multi
plie par l ensemble des prix P, est gale la quantit totale de
monnaie M, multiplie par la vitesse de sa circulation V, plus la
quantit totale des dpts en banque M', multiplie par la vitesse V'
de sa circulation.
Soit PQ = MV + M'V'.
MV + M'V'
Do P = -----------------.

Il appert de cette formule que la diminution de la quantit totale


de la monnaie M provoque un abaissement correspondant du niveau
gnral des prix, la condition toutefois que les autres facteurs
demeurent constants. Mais, il se fait que lconomie de monnaie lgale
ralise par lemploi du chque a pour consquence une augmentation
corrlative des dpts en banque M'. Ces deux facteurs se neutralisent
lun lautre, leffet de baisse produit par le premier tant compens
par leffet de hausse engendr par le second. Le niveau gnral des
prix demeure donc inchang.

108

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y provoque un vide que ltat est oblig de rem plir par


un surplus dmission. Au contraire, si les paiements
seffectuent au moyen de chques, les stocks privs de
monnaie lgale, devenus superflus, sont restitus la
circulation et les missions com plmentaires dont il est
question ci-dessus n ont pas lieu. Il est donc ralis une
vritable conomie de monnaie lgale.
b) Par la suppression de transports de monnaie lgale
distance. Les changes soprant souvent entre des
personnes rsidant loin les unes des autres, obligent
celles-ci faire des paiements des distances parfois fort
grandes. Les dplacements matriels de monnaie lgale
qui sensuivent constituent, pour la circulation, une perte
de puissance semblable celle qui rsulte des rserves
vises plus haut. Pendant son transport, la monnaie som
meille. Pouvant alors tre considre comme virtuelle
ment inexistante, elle doit tre remplace, sous peine de
voir la circulation sanmier. Comme lusage du chque
vite ces transports et les missions complmentaires pro
voques par eux, il procure au pays, sous ce point de vue
galement, une vritable conomie de m onnaie lgale.
c) Par la circulation et la compensation des crdits en
banque. Sous les littera a et b qui prcdent, nous
nous sommes content d vrifier comment lusage du
chque, restituant la circulation des stocks de monnaie
lgale affects des emplois striles, prvient une dim i
nution assez im portante de la puissance m ontaire du
pays et relve celui-ci de la ncessit de faire des mis
sions complmentaires. Vu sous cet angle, le chque
npargne la monnaie lgale quune partie du rle qui
lui est dvolu dans les changes; tout en se substituant
elle, quant des attributions infrieures, il ne la dispense
cependant pas de rapparatre en personne au bout des
transactions, pour rem plir sa fonction minente : le paie
ment. En d'autres termes, lusage du chque, tel que nous

TUDES

SUR

LE

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109

lavons envisag jusqu prsent, nearte pas entirement


lemploi de la monnaie lgale, mais se borne la dgager
de ses impedimenta. Le tireur, au lieu de rem ettre luimme des espces en mains de ses cranciers, avec les
lenteurs, dangers et inconvnients de toutes sortes que cet
acte com porterait, leur en fait verser par son banquier.
Aussi lconomie obtenue de la sorte, pour relle quelle
soit, affecte-t-elle laspect de la suppression de certaines
causes de perte plutt que de la ralisation dun bnfice.
Le m om ent est venu de pousser plus avant les investiga
tions sur le rle montaire du chque et de m ontrer quau
moyen dun usage judicieux de cet effet il est possible de
se passer totalement de la m onnaie lgale dans les
changes. Ce rsultat sobtient laide de la circulation
des crdits en banque et de la compensation.
A ct de la monnaie lgale, il existe une sorte de m on
naie de banque obissant des lois conomiques pareilles
celles qui rgissent la prem ire, naissant, circulant et
oprant en gnral dune manire analogue. Ce sont les
crdits en banque. En lieu et place des billets, dont la
cration est le privilge des banques dmission, les autres
organismes bancaires m ettent la disposition de leurs
clients des crdits en compte-courant. Ces crdits, m obili
sables au moyen de chques, sont en quelque sorte le
ddoublement conventionnel de la monnaie lgale.
Comme elle, ils servent dinterm diaire dans les changes,
prsentant mme lavantage dun m aniem ent infinim ent
plus souple, plus rapide et moins dangereux. Tel un flot
vivifiant, ils se dversent dans les affaires, projets au
loin par le compte-courant et refluant vers lui, daprs
un rythm e dont les pulsations sont rgles par le contrle
bancaire. Prim us, client de la Banque du Congo belge,
doit 1.000 francs Secundus, client de la mme banque.
Au lieu de remettre une somme dargent son crancier,
il tire un chque en sa faveur. Sur prsentation de leffet
aux guichets de la banque, celle-ci crdite le compte de

110

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Secundus dune somme de 1.000 francs et dbite celui


de Prim us dun m ontant gal. Ds lors, Secundus a
1.000 francs de plus et Prim us 1.000 francs de moins en
dpt. Ce jeu dcritures, faisant passer sur la tte de
Secundus une partie du crdit de Prim us, se rsout donc
en une vritable circulation de crdit, pareille la circu
lation montaire qui se serait effectue si un billet de
1.000 francs tait sorti du coffre de Prim us, pour entrer
dans celui de Secundus.
Mais, le phnom ne conomique que des missions suc
cessives de chques dclenchent ne sarrte pas l. Com
m enant par une circulation de crdits en banque, il se
continue et se complte par un travail de compensation
qui saccomplit autom atiquem ent lintrieur des comptes-courants. Le banquier inscrit, en effet, au dbit de
Prim us tous les chques mis par lui et porte son crdit
ceux tirs ou endosss en sa faveur. Conform m ent aux
principes qui rgissent le com pte-courant, ces inscriptions
ne donnent pas lieu des rglem ents distincts, mais se
compensent entre elles, concurrence du m oindre m on
tant. A la clture du compte, la diffrence entre len
semble des articles de crdit et de dbit forme, suivant
quelle est active ou passive, un solde crditeur ou un
solde dbiteur, qui seul est exigible. Ce solde tant repor
table nouveau, ceux qui font du chque lusage dcrit
ci-dessus se voient dispenss de se servir de la monnaie
lgale, sauf pour les cas exceptionnels o ils auraient
absolument besoin de num raire.
Lusage du chque compensatif (l) et, pins gnrale(!) Par chque compensatif, nous entendons le chque qui porte au
recto la mention transversale porter en compte ou une expression
quivalente.
Les effets juridiques de semblable chque,, institu dans la Mtropole
par larticle 11 de la loi du 20 juin 1873 complte par celle du
31 mai 1919, sont dtermins, sous le rgime de la Convention de Genve
du 19 mars 1931, par larticle 29 du Rglement uniforme. Aux termes
de cette disposition, le tireur ainsi que le porteur d'un chque peuvent
dfendre qu'on le paie en espces, en insrant au recto la mention

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

111

m ent, de tout chque employ comme moyen de com pen


sation est donc de nature raliser une vritable conomie
de monnaie lgale. Ainsi quil vient dtre m ontr, le
mcanisme de cette conomie est fort simple lorsquil est
actionn par des personnes qui, tant toutes clientes dune
seule banque, font des changes entre elles. Mais, il est
facile de voir que, sauf un peu plus de complication dans
la circulation des crdits, le mme rsultat sobtient
lorsque les chques sont mis par les clients dune banque
au profit des clients dune autre banque qui est en comptecourant avec la premire. Soit Prim us, client de la Banque
du Congo belge, qui tire un chque de 1.000 francs au
profit de Secundus, client de la Banque de Bruxelles.
Secundus, au lieu de toucher leffet, lendosse en faveur
de son banquier, qui le prsente au tir. Celui-ci inscrit
aussitt la somme de 1.000 francs au dbit de Prim us et
au crdit de la Banque de Bruxelles. Cette dernire, son
tour, dbite la Banque du Congo belge et crdite Secun
dus du mme m ontant. Les crdits et dbits faits de la
sorte sont im m diatem ent entrans vers lengrenage de
la compensation, o ils se neutralisent m utuellem ent.
Lopration que nous venons de dcrire produit donc,
quant lconomie montaire ralise, identiquem ent les
mmes effets que celle susvante; elle n en diffre que
par la circonstance que le crdit emport du compte de
Prim us a d, pour aboutir au compte de Secundus, passer
par un compte de liaison : celui qui rgle les rapports
des banquiers entre eux.
Lconomie de monnaie lgale qui rsulte de lemploi
du chque saccentue davantage encore si leffet, au lieu
transversale porter en compte , ou une expression quivalente.
Dans ce cas, 1 chque ne peut donner lieu, de la part du tir, qu
un rglement par critures (crdit en compte, virem ent ou compen
sation).
Il va de soi que tout chque, mme non muni de la clause porter
en compte , peut tre liquid par un simple jeu dcritures, si le
porteur et le tir sont daccord ce sujet. Ce mode de rglement, au
lieu dtre impos par la loi, est alors conventionnel.

H2

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

de rem plir ses fins en m ains du prem ier bnficiaire,


passe de portefeuille en portefeuille, au moyen dune srie
dendossements. Soit Prim us dbiteur de 1.000 francs
envers Secundus, qui doit la mme somme Tertius, qui
la doit Quartus. Si le rglem ent de ces crances seffec
tuait en num raire, il com porterait plusieurs dbourse
ments indpendants les uns des autres : Prim us paierait
1.000 francs Secundus, celui-ci verserait la mme
somme Tertius et ce dernier en ferait autant l'gard
de Quartus. Le chque perm et de simplifier ces actes et
de les condenser en une seule opration cambiaire com
plexe : Primus tire un effet de 1.000 francs au profit de
Secundus, qui lendosse Tertius, qui le transm et Quar
tus. A la prsentation du chque, toutes ces dettes steignent, sans dplacement dargent, par le simple crdit
en banque'de Quartus et le dbit correspondant de Prim us.
Rien que pour cause de lconomie de monnaie lgale
quil ralise, le chque est sans doute un facteur im portant
de la prosprit publique. Mais il apporte au dvelop
pem ent de celle-ci un autre appoint, non moins consi
drable, par laction bienfaisante quil exerce sur les
changes. cartant les dangers, les difficults de toutes
sortes et les lenteurs quimplique le maniement de fonds
importants, il perm et aux hommes daffaires de conclure
des oprations quen son absence ils viteraient de traiter
ou ne traiteraient quavec moins de frquence. Supposons,
par exemple, quun m archand de Bruxelles se propose
dacheter pour 500.000 francs de charbon un industriel
de Charleroi. Sil fallait payer en espces ou mme en
billets de banque, semblable achat rencontrerait une
foule dobstacles srieux : constitution domicile ou
ailleurs dune forte rserve de m onnaie; transport de
celle-ci distance; risques de vol, de perte et dincendie;
fluctuations des prix, etc. Au moyen du chque, lache
teur peut saquitter sans difficult ni pril. Cet instrum ent
de paiement, perm ettant de liquider les grosses trans

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

113

actions avec la mme aisance et la mme simplicit que les


petites, im prim e fatalement, plus dam pleur au mouve
m ent des changes. De plus, il en acclre le rythm e.
Fournissant aux dbiteurs le moyen de se librer presque
instantanm ent, il les met mme de traiter et de liquider
un grand nombre daffaires dans le temps quil faudrait
pour en rgler une seule si le paiement se faisait en
espces. Force est donc de conclure que le chque, par sa
simplicit, la facilit et la rapidit quil apporte au mca
nisme du paiement, favorise puissam m ent les changes,
contribuant ainsi au dveloppement de la prosprit gn
rale.
Il rsulte des considrations qui prcdent qu ct des
raisons dintrt particulier qui prsident la naissance
du chque et com m andent ses fonctions prim aires, il
existe des motifs d intrt gnral qui sollicitent linter
vention des Pouvoirs publics, en vue de consolider le titre
et den largir le rayon daction. Ce sont ces motifs dint
rt public qui form ent ce que nous avons appel plus haut
lindice rationnel de lobligation cambiaire. Se rendant
compte que le chque est un facteur de prosprit, le
lgislateur, comme dailleurs avant lui la coutume, com
plte les qualits attaches au titre par son crateur :
linitiative prive, et fait de lui le sige dune situation
juridique nouvelle. Il lui semble que cet instrum ent de
paiem ent n est apte rem plir le rle conomique qui lui
est dvolu que sil engendre, charge de ceux qui le
signent, une garantie trs rigoureuse de paiement. Du
reste, laction des Pouvoirs publics tendant favoriser
la circulation du chque ne se borne pas linstitution et
lorganisation de lobligation cambiaire. On la retrouve
souvent ailleurs, notam m ent dans le domaine du droit
pnal, o lmission du chque non provisionn est punie
de sanctions rpressives (l).
(*) Voir le dcret congolais du 12 mars 1923; Bull. Off., 1923, p. 277;
article 5 de la loi belge du 20 juin 1873.

114

TUDES

SUR

LE

Quel est le fondement jurid iqu e

(Suite.)

D R O IT

C A M B IA IR E

de lobligation

cam biaire?

N 35. Nous soutenons donc que lobligation cam


biaire est de nature lgale; que le vritable fondement
juridique en rside dans les dispositions expresses de la
loi ou, dfaut de celles-ci, dans la coutum e (x). Les argu
m ents que nous avons invoqus en faveur de cette opinion
peuvent tre rsums comme suit :
a) Toutes les tentatives faites pour dm ontrer que
lobligation cambiaire a son fondement juridique dans un
acte de volont et pour dfinir ce fondement ont chou;
b) Lindice formel de cette obligation ne se trouve pas
dans le texte du chque, mais dans les rgles positives de
la loi;
c) De mme, lindice rationnel ne sen dcouvre pas
dans lanalyse de la volont des personnes qui intervien
nent dans lobligation cambiaire, mais dans les motifs de
la loi ou les raisons dterm inantes de la coutum e : nces
sits conomiques.
Appuye sur cette triple ligne de dfense, la thse que
nous mettons parat assez forte pour rsister la critique.
Nous nous en voudrions cependant de ne pas essayer den
assurer davantage le succs par quelques argum ents sup
plmentaires, capables de consolider ses positions.
Notre thse est conforme au texte de la Loi Uniforme.

N 36. Nous dirons mme que seule parm i les tho


ries construites ce jour la thse mise par nous est en
harmonie complte avec les rgles de la Loi Uniforme.
Pour sen convaincre, il suffit de jeter un coup d'il sur
les trois dispositions fondamentales relatives lobligation
cambiaire, portes aux articles 12, 18 et 22.
Aux termes de larticle 12, le tireur est garant du paie
m ent; toute clause par laquelle il sexonre de cette
(i) Voir, pour la dtermination prcise de la notion de crance cam
biaire lgale, le numro 41.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

It5

garantie est rpute non crite. Une loi qui sexprime de


la sorte n affecte srement pas laspect dun acte suppltif
la volont des parties contractantes; elle est vraim ent
le type de la loi imprative, rendue pour des raisons din
trt public. Celui qui tire un chque n a pas le droit de
discuter et de passer contrat sur lexistence, dans son chef,
dune obligation cam biaire. Il est tenu de la garantie, sans
son accord et mme m algr lui inscius et invitus. Les
stipulations par lesquelles il essayerait de se soustraire
semblable lien de droit seraient dpourvues de tout effet.
Comment pourrait-on, en prsence dun texte aussi for
mel, qui carte dlibrment toute intervention autonome
de la volont dans la gense de lobligation cambiaire,
faire rem onter le fondement juridique de celle-ci un
acte de volont de la part du tireur, que cet acte soit uni
latral ou plural?
Ce point de vue est encore renforc par larticle 18 qui,
traitant de lobligation cambiaire dans le chef de lendos
seur, dispose que celui-ci est garant du paiement, sauf
clause contraire. On voit quici encore lobligation est
luvre directe de la loi, bien quil soit perm is lendos
seur de stipuler son exonration C). Ce quil importe, en
effet, de retenir, cest qu dfaut dune clause contraire
lendosseur est exactement dans la mme situation que le
tireur; sans quil le veuille et mme m algr lui, il est
garant du paiement la prsentation. Est-il possible de
qualifier de volontaire une obligation impose par la loi,
dans la formation de laquelle la volont ne prend pas la
m oindre part?
Mais la carence des thories contraires devient particu
lirement affligeante lorsquil sagit dexpliquer le prin
cipe dit de linopposabilit des exceptions, dict par
larticle 22 de la Loi Uniforme. Daprs cette disposition,
les personnes actionnes en vertu du chque ne peuvent
f1) Voir n 41.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

opposer au porteur les exceptions fondes sur leurs rap


ports personnels avec le tireur ou avec les porteurs ant
rieurs. Dans notre systme, cette rgle n est quun corol
laire de la thse fondamentale. tant tenues en vertu dune
prescription lgale, il est naturel que les personnes pour
suivies en paiement du chque ne peuvent opposer au
dem andeur des exceptions dduites de conventions passes
par elles avec le tireur ou les endosseurs antrieurs. Car
entre lobligation lgale de garantie, qui est la base des
poursuites, et ces conventions, il n existe pas de joint
juridique. Mais il en serait tout autrem ent si le fondement
juridique de lobligation tait un contrat ou un acte uni
latral de volont. Dans ce cas, en effet, les vices qui
auraient entach la volont des personnes intervenues
dans la cration de lobligation, tant lis celle-ci, la
suivraient partout et pourraient, en consquence, tre
invoqus par le tiers porteur.
\

Elle apporte une clef sre et simple pour la solution


problmes parfois trs ardus du droit cambiaire.

des

N 37. tant de nature lgale, lobligation cambiaire


em prunte la volont expresse ou tacite du lgislateur,
non seulement sa substance, mais aussi ses contours, sa
dure, sa force, bref lensemble de son statut. Partant,
les signataires du chque ne peuvent y faire dautres
modifications que celles autorises par la loi. Ds lors,
les problmes de droit quelle soulve dans la pratique ne
com portent pas de grandes difficults; pour les rsoudre,
il suffit de consulter le texte ou, en cas de doute, lesprit
de la loi, clair par les travaux prparatoires et le but
maintes fois manifest par le lgislateur dadapter le
chque aux ncessits de sa fonction conomique.
Pour lucider ce point davantage, reprenons prsent
lexemple dont nous nous sommes servi plus haut pour
rsum er les donnes du problme entrepris. Prim us, aprs
avoir fait provision chez son banquier, met un chque au
profit de Secundus; leffet est successivement endoss

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Tertius, Quartus et Quintus. Veut-on savoir pourquoi le


chque confre Quintus une crance cambiaire contre
Quartus, droit nouveau venant sajouter la crance ori
ginaire en excution de laquelle lendossement a t fait
par le second en faveur du prem ier? Pourquoi surtout
il donne Quintus une crance cambiaire contre Prim us,
Secundus et Tercius, personnes avec lesquelles il na
mme pas t en rapport? Cest tout sim plem ent parce
que les articles 12 et 18 susrappels de la Loi Uniforme
en dcident ainsi. Se demande-t-on pourquoi ces per
sonnes sont solidairement tenues envers Quintus? La
raison en est dans larticle 44 de la Loi Uniforme, selon
lequel toutes les personnes obliges en vertu du chque
sont tenues solidairement envers le porteur. La question
se pose-t-elle de savoir pourquoi ces personnes ne peuvent
opposer au tiers porteur les exceptions fondes sur leurs
rapports personnels avec le tireur et les porteurs ant
rieurs? Cest que leur obligation cambiaire, tant dori
gine lgale, est trangre aux porteurs successifs de leffet
et quau surplus larticle 22 suscit de la Loi Uniforme en
dispose de la sorte. Sagit-il enfin de vrifier si le tiers
porteur a quelque droit sur la provision et, dans laffir
mative, quelle est la nature de ce droit? Point n est besoin
de se livrer de profondes cogitations et analyses; il suffit
de consulter les rgles positives de la loi pour tre aussi
tt renseign sur lexistence et ltendue de semblable
droit, qui sont exactement ce que le lgislateur en a
fait C).
Dans les pays o il n existe pas de lgislation sur le
chque, les rponses aux questions ci-dessus dcoulent
des rgles du droit coutum ier.
f1) A dfaut d'une lgislation congolaise sur la matire, nous nous
servons de la Loi Uniforme pour les besoins de notre dmonstration.
Plus tard, le dcret sur le chque, rsolvant exactement les mmes
problmes, prendra, dans notre raisonnement, la place, de la Loi
Uniforme.

M8

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Si au contraire, lobligation cam biaire trouvait son


fondement juridique dans un acte de volont, son contenu
et ses modalits, variables dune espce lautre, seraient
dtermins par les personnes intervenues dans lmission
et la transmission du titre. Conformment aux principes
qui rgissent les engagem ents conventionnels, elle serait
alors place sous le rgim e de lautonomie de la volont,
o elle spanouirait librem ent, sous la seule rserve des
lim itations rsultant des dispositions dordre public de
la loi. La solution des problmes de droit ou de fait y
relatifs serait alors fort dlicate. En labsence dlments
explicites dinterprtation, il serait extrm em ent difficile
de rechercher lintention des personnes intresses et,
layant tablie, de vrifier le caractre im pratif ou sup
pltif des textes lgaux qui en circonscrivent les effets.
Plus loin, nous ferons lapplication de notre thse au
problme pineux des ractions qui peuvent se produire
la suite de la runion sur une seule tte de lobligation
cambiaire et de lobligation originaire du tireur ou des
endosseurs dun chque. Tout le monde connat les incer
titudes qui planent actuellement sur cette matire, les
contradictions et retours parfois dconcertants de la juris
prudence, les innom brables controverses nes des tudes
doctrinales. On se rendra compte que dans le systme de
lobligation cambiaire fondem ent lgal, ces difficults
saplanissent pour cder la place une solution claire et
nette, qui soffre spontanm ent lesprit.
Elle rpond aux ncessits prim ordiales de la fonction cono
mique du chque.

N 38. Le chque rem plit des fonctions conomiques


importantes : il favorise les changes et ralise une co
nomie considrable de m onnaie lgale C). Pour tre apte
sacquitter de cette tche, il lui faut les facilits les plus
grandes de circulation ainsi quune scurit parfaite. Or.
(!) Voir plus haut, n 34.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

ces qualits lui feraient dfaut si le fondement juridique


de lobligation dont il est le sige tait conventionnel. Il
serait alors attach aux contrats dont il a pour objet
d'assurer lexcution, comme leffet est li la cause. Le
tireur et les endosseurs pourraient opposer au tiers por
teur les exceptions dduites de la convention originaire.
Prenons un exemple. Prim us met un chque au profit
de Secundus, en paiement dun acompte sur le prix de
marchandises fournir; leffet est endoss Tertius. Au
cas o la fourniture promise n est pas faite, lobligation
originaire den payer le prix devient caduque, car dans
les contrats synallagmatiques, si lune des parties rom pt
son engagem ent, lautre partie n est pas oblige de tenir
le sien. Il en serait ainsi galement de lobligation cam
biaire engendre par le chque, si le fondement juridique
en rsidait dans le contrat de fournitures de marchandises;
car de mme que la prem ire, elle serait prive de lenga
gem ent corrlatif lui servant de cause. Si donc Prim us
tait actionn en justice par Secundus, en vertu de la
convention originaire, il pourrait repousser la demande
par lexception non adimpleti contractas ; il pourrait
mme user de ce moyen de dfense contre une attaque
venant de Tertius et base sur lobligation cambiaire.
Mais semblable tat des choses, com prom ettant la scurit
du crancier cambiaire, entraverait ncessairement la
circulation du chque. Car Tertius, ou toute autre per
sonne sa place, se garderait bien daccepter, en paiement
de sa crance sur Secundus, un titre dont lefficacit
dpendrait de circonstances inconnues de lui et contre
laction dirim ante desquelles il serait im puissant ragir.
Il en est tout autrem ent dans le systme que nous sou
tenons. Dire que le fondement juridique de lobligation
cam biaire rside dans la loi, cest reconnatre que le droit
du porteur du chque, vis--vis tant du tireur que des
endosseurs, est labri dune atteinte venant de la con
vention originaire. Car tant indpendant de celle-ci, ce

1:20

TUDES

SUR

LE

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droit ne peut tre mis en pril par les vices qui la rendent
caduque. Dans lexemple propos ci-dessus, Prim us ne
pourrait donc opposer Tertius les exceptions fondes sur
semblable convention et, plus spcialement, lexception
non adimpleti contractus. Il ne pourrait mme pas sen
servir contre Secundus agissant en vertu de lobligation
cambiaire, moins que la loi, par une disposition dro
gatoire aux principes, ne ly autorist. En vrit, il ne
pourrait invoquer les exceptions dduites du contrat de
fourniture de marchandises quau cas o laction origi
naire serait exerce contre lui.
Dans ce systme, le chque, indpendant des accords
passs entre les divers signataires, circule librem ent
au-dessus de lenchevtrem ent confus des arrangem ents
conventionnels, dans une atmosphre daisance et de
scurit parfaites. Il se trouve, par consquent, dans les
conditions les meilleures pour rem plir ses fins cono
miques.
Nobserve-t-on pas dans le chque une certaine interpntration
des domaines de la loi et de la volont autonome des
signataires ?

N 39. A plusieurs reprises, nous avons eu loccasion


de signaler la dualit quon observe dans la nature ju ri
dique du chque, qui est la fois un instrum ent de paie
ment et le sige dune obligation nouvelle (*). Comme
simple instrum ent de paiement, le chque est la cration
du tireur et rpond un but dintrt priv : lextinction
de la crance originaire. En tant que sige dune situation
juridique nouvelle, il est luvre du lgislateur et pour
suit des objets dintrt public : conomie de monnaie
lgale et dveloppement des changes. Cette dualit, qui
se ralise ds la gense du titre et saffirme jusque dans
ses derniers effets, a caus une certaine interpntration
des domaines de la loi et de la volont autonome des signat1) Voir plus haut, n o! 8 et suiv.

TUDES

SUR

LE

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121

taires, dont les actions, gnralem ent parallles, se ren


contrent parf^s, pour se complter lune lautre.
En prem ier lieu, la loi, bien quelle cre de toutes
pices et organise dans les moindres dtails le statut de
lobligation cambiaire, ne limpose cependant personne;
on y pntre par un acte parfaitement autonome, une libre
dcision de sa volont, en apposant sa signature sur le
chque. Ensuite, la signature, sauf toutefois celle du
tireur, nemporte pas ncessairement lengagem ent cam
biaire. La loi autorise, en effet, lendosseur chapper au
devoir de garantie quelle met charge des signataires en
gnral, soit au moyen dune clause expresse dexonra
tion, soit tacitement, en interdisant de nouveaux endos
sements (1). Enfin, le statut de lobligation cambiaire cr
par la loi peut tre modifi, sur certains points dterm i
ns par elle, par des clauses quil est permis aux intresss
dinsrer dans le titre, par exemple, la clause de retour
sans frais (2).
Il n en reste pas moins que lobligation cambiaire est
un vritable devoir lgal, car cest dans les rgles positives
de la loi quelle trouve sa cause, son expression et son
cadre. Dans leurs principes et sauf les modalits qui appar
tiennent la sphre des stipulations dintrt priv, les
obligations assumes par le tireur et les endosseurs dun
chque ne sont pas plus de nature conventionnelle que
celles dun tuteur qui, quoiquil puisse invoquer des
excuses, accepte de grer la tutelle, ou celles dun curateur
qui consent adm inistrer une faillite, etc. Dans ces
diverses hypothses, la loi organise le statut de lobliga
tion, et le tireur, respectivement lendosseur du chque,
le tuteur ou le curateur de la faillite, sy range sponta
nment par sa signature, son acceptation, bref un acte
libre de sa volont.
() Article 18 de la Loi Uniforme.
(2) Article 43 de la Loi Uniforme.

122

TUDES

SUR

LE

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La thse selon laquelle le fondement jurid iqu e de lobligation


cam biaire rside dans la loi trouve-t-elle de lappui chez
la doctrine et la jurisprudence ?

N 40. Comme il est expos plus haut, la doctrine


et la jurisprudence sont gnralem ent daccord pour
admettre que le fondement juridique de lobligation cam
biaire rside dans un acte de volont. Toutefois, les opi
nions sont partages quant la nature de cet acte. Pour
les uns, cest un engagem ent conventionnel, un contrat
conclu en dehors du domaine strict du titre et lanc dans
le moule du change (x) ; pour les autres, cest une promesse
unilatrale faite par le tireur ou lendosseur et que le
porteur attire soi (2). Les auteurs de lcole italienne,
dont le chef est le professeur rom ain Cesare Vivante, lui
prtent un contenu diffrent, suivant quils envisagent
la situation du dbiteur cambiaire par rapport la per
sonne qui a trait avec lui, ou vis--vis du tiers porteur
de leffet : dans le prem ier cas, ils y voient un vritable
contrat; dans le second, une promesse unilatrale (3).
Quant la thorie du fondement juridique lgal de lobli
gation cambiaire, elle ne parat pas avoir trouv de par
tisans jusqu ce jour. La plupart des auteurs n y font
aucune allusion. Ceux qui sont alls jusqu lenvisager
n ont fait que lvoquer en passant, pour la repousser
demble. Nulle part il n en est fait un examen appro
fondi.
Rien de plus naturel dailleurs pour ceux qui ne voient
dans le chque quun titre probatoire et refusent de recon
natre la crance cambiaire une existence propre et auto
nome, soutenant quelle n est, en vrit, que la crance
originaire dote deffets nouveaux par la loi. Car contester
que le chque soit un titre gnrateur dun droit nouveau,
cest logiquement se dispenser de faire des investigations
(1) Voir plus haut, n 9 et suiv.; 13 et suiv.
(2) Voir plus haut, n 27.
<3) Voir plus haut, n 28.

TUDES

SUR

LE

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sur le fondement juridique de semblable droit. Or, telle


est lopinion de la plupart des auteurs et dune grande
partie de la jurisprudence franaise. Cest ainsi que dans
son Trait lmentaire de Droit commercial, E. Thaller
enseigne :
Lorsquon a voulu dduire des particularits que pr
sente la mise en recouvrement de la lettre de change une
nature dobligation dtonnant dans le droit gnral et
indpendante des autres, on sest laiss prendre des
apparences. Le fait que le titre est le vhicule du droit,
que le seul crancier qualifi est celui qui produit le cer
tificat n est pas plus dterm inant, car la situation est la
mme pour une dette au porteur. Les parties ont voulu
attacher lexercice du droit la prsentation du titre,
cest un rsultat quil dpendait de leur intention de con
sacrer. Ce titre doit tre rdig en une certaine forme. Ce
n est plus l le fruit de lautonomie des volonts, la loi
statue et dispose. Sans doute, mais elle ne cre pas pour
autant une obligation en dehors du cadre gnral ou de
lconomie habituelle des dettes (1).
Jacques Bouteron, com m entant le systme cr par
E. Thaller et Percerou sur la nature des engagements
assums par les signataires dune lettre de change, sex
prim e comme suit : Comme le soulignent trs juste
m ent MM. Thaller et Percerou, si les moyens dexcution
sanctionnant les effets de commerce ne sont pas ceux
attachs une dette quelconques ces procds de
contrainte (pas de dlai de grce, existence du prott,
solidarit, inopposabilit des exceptions) ne prouvent pas
que la dette prim itive soit dune autre nature que les dettes
issues dune vente, dun prt, dun contrat. Elle est seule
m ent pourvue dattributs caractriss, de modalits rele
vant du statut d'excution. Lorsquon a voulu dduire,
ajoutent-ils, des particularits que prsente la mise en
f 1) E . T h a l l e r , Trait lmentaire de Droit commercial, n 0' 1289.

1 24

TUDES

SUR

LE

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recouvrement de ces effets, une nature dobligation ind


pendante des autres, on sest laiss prendre des appa
rences. Sans doute le titre est le vhicule du droit, le seul
crancier qualifi est celui qui produit le certificat; mais
ce n est pas une anomalie, car la situation est la mme
pour une dette au porteur. Seulement, lexercice du droit
se trouve attach la prsentation du titre et le titre doit
tre rdig en une certaine forme. Ici, la loi statue et
dispose im prativem ent, il est vrai; mais elle ne cre pas
pour autant une obligation en dehors du cadre gnral
des contrats. Et ces observations peuvent, plus forte
raison, sappliquer au chque (1). On voit que ces
auteurs ne sont ni favorables, ni hostiles la thorie du
fondement lgal de lobligation cambiaire; contestant
lexistence de celle-ci, en tant que droit propre et auto
nome, ils se placent sur un tout autre plan de raisonne
ment.
Quant ceux qui reconnaissent que les titres de change
crent des droits nouveaux, la circonstance quils ngli
gent totalement lhypothse du fondem ent lgal de ces
droits ou la repoussent demble, sans mme la soumettre
au critrium de lanalyse, est plus dsolante. On a lim
pression que ces auteurs, tout en faisant des efforts pour
saffranchir de la thorie du fondement conventionnel de
lobligation cam biaire, gravitent autour de ce centre
dattraction dont la puissance, fortem ent branle par les
progrs de la science, va en saffaiblissant de jour en jour.
Sollicits la fois par le respect des conceptions tradi
tionnelles, profondm ent ancres dans les esprits, et par
limprieuse ncessit de dptrer les titres de change de
leurs entraves contractuelles, ils paraissent hsiter et ver
sent dans lobscurit et la contradiction. Pour sen con
vaincre, il suffit de lire ce quenseigne ce sujet J. Fon
taine, dont par ailleurs les tudes sur la lettre de change
(') J. ^ p u te ro n , Le Chque, p. 151.

TUDES

SUR

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125

et le billet ordre form ent un m onum ent adm irable de


science et de fine analyse juridiques. Cette obligation,
crit-il, peut tre considre comme ayant sa source dans
la loi : cest la loi qui attache ces consquences au seul
fait de la signature. Que si lon pousse l'analyse plus
avant, on se rend compte que la cause gnratrice de
lobligation rside avant tout dans la volont de celui qui
appose sa signature, et que la loi nintervient que pour
sanctionner cette volont. En telle m anire, que cest
bien la dclaration de volont du signataire, dclaration
unilatrale, qui est la source vritable de son engage
ment C). Voil ce qui est difficile com prendre. Aprs
avoir dclar quon peut considrer lobligation cam
biaire comme ayant sa source dans la loi, lauteur
ajoute que la vritable source en est la promesse unila
trale du signataire. Assurment, la distinction entre la
source pure et simple de lobligation cambiaire, qui serait
la loi, et la vritable source de lengagem ent, qui serait
un acte de volont, manque de prcision et de fermet.
Quant aux jurisprudences belge et franaise, elles sui
vent, sur ce terrain, les grands mouvements dopinion crs
par les auteurs. Pour elles aussi, le mcanisme juridique
du chque sexplique donc, selon le point de vue adopt
par le juge, tantt par un m andat, une cession de crance,
une stipulation pour autrui, une dlgation im parfaite ou
un contrat innom; tantt par la promesse abstraite et
unilatrale du signataire de leffet. On pourrait cependant
considrer comme un prem ier et faible jalon dun revire
m ent en faveur de la thorie du fondement lgal de lobli
gation cambiaire, un arrt rendu rcemment (le 27 juin
1934) par la Cour d Appel de Bruxelles, en matire de
lettre de change. Le Sieur D., actionn en paiement dune
traite de 10.000 francs par le porteur son endossa
taire opposait celui-ci le bnfice, dailleurs contest,
( ') J. F o n ta in e , De la Lettre de change et du Billet ordre, n 538.

126

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de la compensation. La Cour, aprs avoir cit le texte de


la loi belge du 20 juin 1873 consacrant lobligation cam
biaire, qualifie celle-ci de lgale et souligne la rigueur
de son statut (*). Le rapport logique entre cette qualifica
tion et la citation qui la prcde parat indiquer que, dans
lesprit de la Cour, le fondement juridique de lobligation
cambiaire rside dans une rgle positive de la loi.
Au Congo, labsence dune lgislation sur le chque a
mis les tribunaux devant des problmes ardus, et les
dcisions rendues se sont parfois ressenties des diver
gences doctrinales en la matire. Un jugem ent du tribu
nal de prem ire instance de Stanleyville, en date du
(!) Larrt susmentionn de l Cour de Bruxelles sexprime comme
suit : Attendu quen vertu de larticle 30 de la "loi du 20 mai 1872 sur
la lettre de change, le tireur est garant solidaire du payement envers
le porteur;
Attendu quen endossant la traite dont s agit lappelante, sans
faire de rserves aucunes quant lobligation lgale qui en rsultait
pour lui, lintim a reconnu qu dfaut de payem ent par le tir, le
montant de leffet devait tre vers-par lui au porteur, soit ventuelle
ment lappelante, quel que ft ltat de leurs comptes;
Attendu que lintim plaide que sa dette du chef de la crance liti
gieuse serait compltement teinte par compensation, ou que, tout au
moins, en raison dun compte tablir entre l appelante et lui, il reste
rait finalem ent crancier de celle-ci;
Attendu que lappelante dnie formellement tre redevable dune
somme quelconque envers lintim; que vainem ent celui-ci soutient
quil peut dj faire tat dune crance de fr. 14.288,80 liquide et exi
gible, cette crance dnie n tant pas jusquores tablie suffisance
et ne devant, en tout tat de cause, que faire partie dun compte
dresser entre parties;
Attendu que, si lon peut accueillir le moyen de dfense puis dans
la compensation, lorsquil sagit dune crance que le dfendeur pr
tend possder contre celui qui lactionne en payement dune traite, et
bien quil n'ait pas t question de ce m oyen dans les tractations
relatives ce payement, antrieures au procs, encore faut-il que la
preuve puisse en tre promptement administre;
Attendu que, dans lespce, la preuve de la crance oppose en
compensation ncessite, ainsi que la justement compris le premier
juge, une expertise dont les conclusions, ne considrer que les obser
vations dj formules par lappelante contre celle en cours, seront
largement dbattues en premire instance et peut-tre en appel; que le
caractre durgence que prsente lobligation cambiaire ne se concilie
gure avec la prolongation de procdure que ncessitera pareille
instruction (J u l e s F o n t a in e , De la Lettre de change et du B illet ordre.
n 1247). (Bruxelles, 27 juin 1934; B. J., 1934, col. 564.)

TUDES

SUR

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127

25 novemvre 1932, considre le chque comme lant la


fois un m andat de paiement donn par le tireur au tir,
une cession de crance et une monnaie form ant lqui
valent dun billet de banque. N. avait tir un chque de,
6.000 francs sur la Banque du Congo belge, lordre
de A., qui avait endoss leffet la socit Sedec. Celle-ci,
n ayant pas obtenu paiement, pour dfaut de provision,
avait poursuivi N. et A., aux fins de les entendre con
dam ner solidairement lui payer la somme de 6.000
francs plus les accessoires. Le tribunal, aprs avoir
reconnu au chque les trois fondements juridiques susrappels qui, soit dit en passant, sexcluent lun lautre
a fait droit la demande quant au tireur N., mais la
repousse quant lendosseur A., pour le motif que ce
dernier n aurait pas garanti le paiement au porteur (').
(>) Voici la reproduction des attendus du jugement suscit :
Attendu que laction de la demanderesse tend au payement par les
deux dfenseurs de la somme de 6.000 francs, import dun chque tir
le 10 aot 1932 par le deuxime dfendeur N. sur la Banque du Congo
Belge agence de Stanleyville lordre du premier dfendeur A.
et endoss par celui-ci lordre de la Sedec chque non pay par
la tire Banque du Congo Belge parce que non provisionn;
Attendu que la matire du chque n'est point rgle par le Code
congolais; quen labsence de dispositions lgales sur cette matire
cest aux principes gnraux du droit quil faut demander la solut on
des litiges qui naissent en ce domaine;
Attendu que le chque constitue un mandat de payement donn
par le tireur au tir, et un titre un payement au comptant et vue
sur fonds disponibles, au profit du bnficiaire;
Que cela rsulte de la nature du chque en lui-mme et des dispo
sitions du dcret du 12 mars 1923 sanctionnant notamment lmission
de chque non provisionn, et des travaux prparatoires de ce dcret;
que cela rsulte, en outre, de ce que l usage du chque la Colonie
est au m oins aussi habituel et frquent que celui des billets de banque
m is sous la garantie de lEtat et de ce quil convient ds lors de consi
drer le chque la Colonie comme un vritable billet de banque priv,
gag par lavoir disponible en banque des particuliers; que sous peine
de porter atteinte la confiance gnrale et au crdit, il importe den
visager le payement par chque comme valant payement au comptant;
Attendu quil rsulte de ces caractres du chque que le porteur,
dernier bnficiaire, a un droit incontestable sur la provision gageant
limport du chque ds son tablissement;
Attendu que la prsente action ne met point en discussion l'ex-

128

TUDES

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Nous ne citons cette dcision que pour m ontrer quel


dsarroi dabstruses controverses doctrinales peuvent lan
cer dans les esprits, l o le droit sur le chque ne sappuie
ni sur un texte prcis, ni sur une coutum e dj cristallise
en rgles nettes, claires et stables. Une note dobservation,
qui suit la publication de ce jugem ent dans la Revue
juridique du Congo belge, redresse quelques erreurs de la^
sentence. Mais, le com m entateur est, son tour, trop
affirm atif en dclarant que le tribunal de Stanleyville a
raison dadm ettre que la provision constitue llment
essentiel du fonctionnem ent rgulier du chque et que,
ds lors, le chque non provisionn est nul . Cette opinion
fait, en effet, lobjet de vives controverses, mme dans les
cution ou la non-excution du mandat de payement donn par le
deuxime dfendeur N. la Banque du Congo Belge, mandat qui est
d ailleurs une res inter alios acta l'gard de la demanderesse, et
que la Banque du Congo Belge qui aucune faute n est reproche
n est nullement en cause;
Que l action de la demanderesse, base uniquement sur la remise
que le premier dfendeur lui fit du chque litigieux, tendant paye
m ent la demanderesse de la provision de 6.000 francs gageant limport
de ce chque;
Qu'elle est recevable et fonde, pour les motifs indiqus c-dessus
lgard du dfendeur N., tireur originaire, qui seul avait lobligation
de constituer provision ds lm ission de son chque;
Quen labsence de cette provision, le deuxime dfendeur reste
seul la devoir;
Attendu par contre que laction est irrecevable en ce qui concerne
le premier dfendeur A., endosseur du chque;
Quen effet cet endosseur s^est servi du chque litigieux comme
mode de payement au comptant, mode admis par la demanderesse;
Que celle-ci n a point demand lendosseur de lui garantir lexis
tence de la provision;
Qu'elle pouvait cependant refuser ce mode de payement;
Que l ayant accept elle doit tre considre tom m e ayant accept
le chque ses risques et prils, et lendosseur comme libr
envers elle;
Quactuellement elle ne peut, en labsence de dispositions spciales
sur la matire, et tant donn que rien nq permet da douter de lentire
bonne foi du dfendeur A., lui reprocher ni de ne pas avoir vrifi au
pralable lexistence de la provision ni de ne pas lui avoir garanti le
payement, ni aucune autre faute; qu'elle est partant sans action contre
lui, ni directe, ni en garantie. (Stanleyville, 26 novembre 1942; Rev.
jur. du Congo Belge, 1933, p. 222.)

TUDES

SUR

LE

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129

pays o lon peut invoquer son appui un texte qui lui


semble favorable (x). Mais au Congo, o il n existe pas de
disposition correspondant larticle 1er de la loi belge
du 20 juin 1873, elle parat difficilement soutenable. Elle
est, en tout cas, contraire larticle 3 de la Loi Uniforme,
aux termes duquel le dfaut de provision ne porte pas
atteinte la validit du chque.
Il est cependant un point du jugem ent rendu par le
tribunal de l re instance de Stanleyville sur lequel il con
vient dinsister : cest le traitem ent diffrentiel fait au
tireur et lendosseur. Quant ce dernier, la demande
a t rejete pour le motif que le preneur ne lui aurait pas
dem and de garantir lexistence de la provision. Ainsi
que le com m entateur la judicieusem ent relev dans la
note dobservations prm entionne, semblable garantie
sattache de plein droit la cession de crance. Si donc
N. avait, au moyen du chque, cd au bnficiaire A. sa
crance sur la banque du Congo belge, et qu son tour
A. let cde la Sedec, les deux signataires auraient t,
dfaut dune clause dexonration, garants de lexistence
de la crance, cest--dire de la provision, au temps du
transport. Mais cette considration aurait-elle suffi pour
motiver leur condam nation? Nous ne le pensons pas.
Dune part, en effet, le mcanisme du chque ne trouve
pas son explication dans la cession de crance (2). Et,
dautre part, il importe de ne pas confondre la garantie
constitutive de lobligation cambiaire avec la garantie de
lexistence dune provision au mom ent de lmission. Ce
sont l deux notions radicalem ent diffrentes, dont lune
n implique pas lautre. Lobligation cam biaire n est pas,
comme le tribunal parat le croire, la garantie de lexis
tence dune provision au temps de lmission, mais celle du
paiement la prsentation du chque. Si donc, supposer
f 1) J. L v y M o r e l l e e t H e n r i S im o n t,
t e r o n , Le Chque, p p . 228 e t 238.
(2) V o ir p l u s h a u t , n 19.

Le Chque , n 08

45 47; J. B o u

130

TUDES

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mme quon puisse appliquer lespce sous examen les


rgles lgales sur la cession de crance, il fallait consi
drer N. et A. comme garants de l'existence dune cranceprovision au m om ent de lmission, il ne sensuivrait
cependant pas que, du mme coup, il fallt les dclarer
garants du paiement la prsentation. Car si la cession
de crance entrane de plein droit la prem ire garantie,
sous la seule condition quil n y ait pas de clause dexon
ration, elle n engendre la seconde que sur engagement
exprs.
Ajoutons, pour term iner cette rubrique, que dans le
systme du fondement conventionnel de lobligation cam
biaire, il est concevable que pareil engagem ent se ren
contre dans le chef de certains signataires dun chque,
tout en faisant dfaut pour dautres, sans que dailleurs
il existe, au profit de ceux-ci, une clause dexonration.
Car si la garantie du paiement la prsentation tait le
rsultat dune convention librement conclue lors de l'm is
sion ou de la transmission du titre, elle 11e lierait que ceux
charge desquels elle aurait t prvue. Il serait donc
parfaitem ent possible que, pour un seul et mme chque,
certains endosseurs, voire le tireur, leussent refuse, alors
que dautres lauraient consentie.
Dtermination plu prcise de la notion de crance cam biaire
lgale .

N 41. - Le complexe juridique de crance cam biaire


lgale se dcompose, lanalyse, en trois notions : celles
de crance , de crance cam biaire et de crance
lgale , dont chacune appelle quelques prcisions.
Le prem ier caractre du droit engendr par le chque
est donc dtre une crance, cest--dire un lien de
droit assujettissant le dbiteur envers le crancier lui
payer une certaine somme dargent. Mais alors, le mot
obligation ne serait-il pas plus idoine que celui de
crance P En vrit, crance et obligation ne

TUDES

SUR

LE

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134

sont que des nuances purem ent subjectives dune seule et


mme notion juridique. Dans lordre objectif des choses,
ils form ent les deux termes dune quation: Car leurs
lments constitutifs : le sujet actif, le sujet passif, lobjet
et la cause sont exactement les mmes C1). Prim us doit
mille francs Secundus pour fourniture de marchandises.
Le rapport Primus-Secundus, qui compte comme sujet
actif Secundus, comme sujet passif Prim us, comme objet
la somme de mille francs et comme cause le contrat de
vente, sappelle obligation ou crance, selon quil est envi
sag dans le chef de lun ou de lautre des deux sujets. Vu
de chez Prim us, il forme une obligation ou dette; vu de
chez Secundus, il est une crance ou un droit. Mais
observ de n importe quel point situ en dehors du rap
port, donc dune position neutre, on peut le qualifier soit
de crance, soit dobligation. Cest comme une route qui
du lieu A dvalerait vers le lieu B. Pour ceux qui se trou
vent au lieu A, cest une descente et pour ceux qui sont
en B, cest une monte; mais tout observateur plac ail
leurs lappellera indiffrem m ent la monte ou la des
cente' A-B.
Le second caractre du droit dont il sagit est dtre
cambiaire, ce qui veut dire quil a trait une opration
de change. Jadis le change tir consistait en une
remise dargent dune place une autre place. On distin
guait alors le cam bium verum , qui tait fait de loca
lit localit, et le cam bium siccum , qui seffectuait
dans la mme place. La pratique du prem ier seule tait
permise; lautre se voyait condamn par la loi et par la
morale, comme servant dinstrum ent camoufl lusure.
Aujourdhui ces distinctions ont perdu tout intrt pra
tique, la validit des titres de change (traite, billet ordre,
chque, mandat, accrditif, etc.) n tant plus subordon
ne la condition quils soient tirs de place en place.
(!) Voir n 14, quant la structure des droits personnels.

132

TUDES

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Contre une valeur prsente, on peut prom ettre sa guise,


soit de l'argent absent, soit de largent prsent.
Enfin, la crance cambiaire ou, si lon veut, lobligation
cambiaire ne du chque a comme troisime et dernier
caractre celui dtre lgale. Mais ici il importe de bien
sentendre, afin dviter toutes sortes derreurs et de con
fusions. Pourquoi la dette en examen entre-t-elle dans la
catgorie des obligations lgales . Que signifie exacte
m ent cette expression. Cest ce que nous allons tcher de
faire com prendre (1).
En vrit, toutes les obligations, quelle quen soit ia
nature, sont lgales, en ce sens quelles trouvent dans la
loi leur sanction et le principe dautorit ncessaire pour
quelles puissent natre. Mais, tort ou raison, larti
cle 246 du Code civil congolais, livre III (art. 1370 du
Code civil belge), les a divises, quant leur source, en
trois catgories : celles qui se form ent au moyen dune
convention, celles qui naissent dun fait personnel celui
qui se trouve oblig, lorsque ce fait est dailleurs un acte
de gestion daffaires, la rception dun paiem ent ind, un
dlit ou un quasi-dlit, et celles qui rsultent de lautorit
seule de la loi, telles que les obligations entre propritaires
voisins (2). La prem ire catgorie com prend exclusive
m ent les obligations nes dune convention, cest--dire
dun concours autonome de volonts; la deuxime cat
gorie ne reoit, comme il vient dtre indiqu, que celles
qui naissent dun quasi-contrat (gestion daffaires ou
paiem ent ind), dun dlit ou dun quasi-dlit; et la troi
sime est une sorte de rsidu o traditionnellem ent on
fait tomber ple-mle toutes celles qui n ont pu trouver
(!) Sous le n 31, on trouve dj l'esquisse du raisonnement qui va
suivre.
(2) En un langage juridique strict, les obligations des dux derniers
groupes devraient s appeler engagements . Mais, dans la pratique,
les deux termes sont employs couramment l'un pour lautre et le lgis
lateur lui-mme ne respecte pas toujours la diffrence quil semble
avoir admise larticle 246 du Code civil, livre III.

TUDES

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place dans les autres groupem ents (1). Poser le problme


en ces termes, cest le rsoudre. Car ainsi quil a t
dmontr, lobligation cambiaire de chque ne rsulte ni
dune convention, ni dune gestion d'affaires, ni dun
paiement ind, ni dun dlit, ni dun quasi-dlit; elle ne
peut donc tre range dans lune des deux prem ires cat
gories. Ds lors, elle tombe fatalement, par voie dlimi
nation, dans la troisime catgorie, celle des obligations
lgales.
Il importe de noter toutefois que la diffrence entre les
obligations de la deuxime et celles de la troisime cat
gorie, quant leur fondement juridique, n est pas aussi
grande que pourraient le faire croire les termes du Code
civil et la nettet de la division tablie par lui. Dune part,,
en effet, il faut se garder de prendre au pied de la lettre
les mots qui rsultent de lautorit seule de la loi .
Certes les obligations lgales rsultent de lautorit de la
loi et leur naissance est involontaire, en ce sens que la
volont des personnes engages n intervient ni dans leur
conception, ni dans leur form ation. Cres par le lgis
lateur dans un but dintrt public et parfois priv, elles
trouvent leur fondement juridique dans la loi. Mais, de
mme que les obligations de la deuxime catgorie se
rattachent un fait quasi-contractuel, dlictueux ou quasidlictueux, de mme celles de la troisime catgorie sont
lies une qualit ou une situation juridique. Tel est le
cas, par exemple, de lobligation des tuteurs ou autres
adm inistrateurs qui ne peuvent refuser la fonction qui
leur est dfre, de lobligation dducation des pres et
mres vis--vis de leurs enfants, de la dette alim entaire
entre parents dun certain degr, du devoir de protection
du m ari lgard de sa femme, des rapports entre pro
pritaires voisins, etc. Si bien que, dans chaque cas
t 1) P l a n i o l e t R i p e r t ,
p. 15.

Trait pratique de Droit civil franais,

t.

III,

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despce, ce n est pas de la rgle gnrale, de droit ob jec


tif, mais de la qualit de tuteur, dadm inistrateur, pre,
mari, etc. ou de la situation juridique de propritaires
voisins, que jaillit le droit subjectif avec tel crancier,
tel dbiteur, tel objet et telle cause dtermins. Indissolu
blement unie la qualit ou la situation juridique de
base, lobligation lgale nat, vit et expire avec elles. Dau
tre part, les obligations de la deuxime catgorie ont leur
fondement juridique dans la loi, exactement comme celles
de la troisime catgorie. La volont des parties lant sans
influence sur la nature du fait quasi-contractuel, dlic
tueux ou quasi-dlictueux, la seule autorit de la loi con
fre celui-ci un effet gnrateur de droits et dobliga
tions. En vrit les deux sries dobligations sont donc
lgales, au mme titre, mais rsultent, les unes et les
autres, dun fait, dune qualit ou dune situation ju ri
dique que le lgislateur a remplis dune vertu cratrice;
lunique diffrence existant entre elles, cest que le fait
dont rsultent les unes est volontaire, alors que la qualit
ou la situation juridique qui engendrent les autres se
form ent en labs'ence de toid acte de volont en rapport
direct avec elles (*).
Mais alors ne faudrait-il pas ranger lobligation cam
biaire plutt dans la deuxime catgorie. Car tout en
puisant son fondement juridique dans la loi, o elle
trouve et son indice formel et son indice rationnel (2),
elle rsulte dun fait volontaire, personnel celui qui
soblige : lmission ou la transmission du titre. Logique
ment et sen tenir au principal critre qui prside la
classification faite larticle 246 du Code civil congolais.,
(1) Le fait dont rsultent les obligations de la deuxime catgorie
n est dailleurs pas volontaire en ce sens que les obligations seraient
volontairement assumes. Dans certains cas, en effet, elles naissent
charge de personnes qui n ont pas entendu prendre un engagement et
qui peut-tre mme ont ignor le fait qui les oblige ( P l a n io l et R i p e r t ,
Trait pratique rie Droit civil franais, t. VII, n 719).
(2) Voir n 31 34.

TUDES

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135

livre III, laffirmative serait parfaitem ent soutenable. Sous


bien des rapports, en effet, lobligation cambiaire marque
plus daffinit pour les engagements de la deuxime cat
gorie que pour ceux de la troisime. Mais ne perdons pas
de vue que le Code civil circonscrit dune m anire trs
prcise la sphre de la deuxime catgorie, en disposant
en termes exprs que les engagements provenant dun fait
personnel celui qui se trouve oblig sont ceux qui
rsultent des quasi-contrats, des dlits ou des quasidlits , alors quil dfinit les obligations dites lgales en
termes suffisamment gnraux pour quil soit possible
d y ranger toutes celles qui n ont pu se classer ailleurs.
Ds lors, cest bien dans la troisime catgorie quil y a
lieu de faire entrer lobligation cambiaire. Toutefois, il
fatit ly porter avec les rserves qui dcoulent des consi
drations que nous venons dm ettre. Bien quelle puise
son fonde'ment juridique dans la loi, elle nat cependant
dun fait volontaire, personnel celui qui se trouve
oblig : la signature de lmetteur ou de lendosseur.
Intrt pratique de la dtermination du fondement juridique
de lobligation cambiaire.

N 42. Le droit est une science m inem m ent positive


et raliste, car il a pour objet ltude des rgles lgales
qui rgissent les rapports des hommes entre eux. Cest
pourquoi lon y accorde volontiers beaucoup dimportance
laspect pratique des problmes traits. Certes, comme
toute science et plus peut-tre que toute autre, il trouve
dans la thorie le milieu qui lui prte de la puissance
ordonne, du dynamisme et du rayonnem ent lum ineux.
Sans doute, cest sur un complexe dabstractions que
viennent toujours et fatalement se fixer les faits matriels,
les phnomnes sensibles de la vie, pour y recevoir leur
signification profonde et la dterm ination exacte de leurs
effets. Il n en reste pas moins que les hommes de droit
prouvent souvent de lattirance pour ce qui est d utilit

136

TUDES

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immdiate, affectant un certain dtachement pour ce qui


est du domaine de la pure spculation mentale. On se
rcrie contre les tudes dont lutilit pratique n apparat
pas de prime abord, 011 leur reprocherait volontiers dtre
trop acadmiques, fastidieuses et encombrantes. Pourtant
rien n est plus mesquin ni plus erron que semblable
jugem ent, hostile au progrs. Car il y a toujours un int
rt pratique com battre les conceptions thoriquem ent
fausses ou faire triom pher celles qui sont thoriquem ent
exactes. Tt ou tard, le m om ent viendra o le raisonne
m ent abstrait se traduira en faits et 011 lavantage pratique
de ces dmonstrations clatera clairement.
Quant aux tudes thoriques que nous venons de faire
sur le fondement juridique de lobligation cambiaire^
nous ne pouvons nous contenter de rclamer pour elles le
bnfice de la rgle nonce ci-dessus. Car elles prsen
tent un intrt pratique, non pas ventuel, lointain et
malaisment saisissable, mais certain, im m diat et facile
ment discernable. Qui ne voit, en effet, du prem ier coup
dil, que la solution de la plupart des problmes de droit
cambiaire varie du tout au tout suivant quon donne
lobligation le fondement juridique du m andat, de la
cession de crance, de la stipulation pour autrui, de la
dlgation, de la promesse unilatrale ou de la volont du
lgislateur attach au fait m atriel de la signature? Les
rsultats pratiques diffrents quon obtient, selon quon
applique lun ou lautre de ces systmes, affectent non
seulement les exceptions qui peuvent ou ne peuvent tre
opposes, les moyens de contrainte, le droit exclusif du
porteur sur les fonds de la provision, etc., mais le con
tenu, les modalits, la dure et lexistence mme de lobli
gation cambiaire (1).
(>) Comp. n 36.

TUDES

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137

Intrt pratique de la dterm ination du fondem ent juridique


de lobligation cam biaire. Cas dapp lication . Position
du problm e.

N 43. Tout cela est tellement clair et convaincant


quil parat superflu dinsister. Si nanm oins nous ne
pouvons nous rsigner nous contenter des gnralits
qui prcdent, cest que vraim ent nous tenons nous
expliquer fond. Et pour ce faire, nous allons nous arr
ter un instant un cas dapplication choisi de m anire
telle quil mette en pleine lum ire lintrt pratique que
prsentent la recherche et la dterm ination exacte du fon
dem ent juridique de lobligation cambiaire. Bien que le
droit civil et le droit commercial puissent fournir ample
matire aux dveloppements envisags, cest cependant sur
un point de la lgislation relative lorganisation judiciaire
et la comptence que nous jetons notre dvolu. Ce point
a fix notre attention pour le double motif que, dune
part, labsence actuelle dune forte unit doctrinale et
jurisprudentielle le plonge dans une controverse appa
rem m ent sans issue et que, dautre part, il se prte adm i
rablem ent lapplication dmonstrative de nos thories.
On sait que, dans la colonie du Congo belge les tribu
naux civils sont : les tribunaux du parquet, les tribunaux
de prem ire instance et les cours dappel. Les tribunaux
du parquet connaissent des actions dont la valeur ne
dpasse pas 5.000 francs; leurs jugem ents sont suscep
tibles dappel lorsque cette valeur dpasse 1.500 francs.
Les tribunaux de premire instance sont comptents en
gnral pour tous les litiges, quelle quen soit la valeur;
ils connaissent en dernier ressort de ceux dont la valeur
ne dpasse pas 7.500 francs. Les cours dappel connais
sent des jugem ents rendus en prem ier ressort par les
tribunaux du parquet et par les tribunaux de prem ire
instance 0). Les questions de savoir si une action rentre
(i) Articles 94 102 du dcret du 9 juillet 1923.

138

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

ou non dans la comptence des tribunaux du parquet et


si elle est ou non susceptible d appel se rsolvent ais
m ent lorsque la demande n a quun seul chef et que
celui-ci sexprime ou est valuable en argent. Suivant que
le montant dpasse ou non la somme de 5.000 francs, le
litige tombe ou ne tombe pas dans la comptence des
tribunaux du parquet; selon quil est ou non suprieur
1.500 francs pour les tribunaux du parquet, ou
7.500 francs pour les tribunaux de prem ire instance,
laffaire est ou n est pas susceptible dappel. Mais, la situa
tion se complique lorsquil y a plusieurs chefs. Une dis
tinction doit alors tre faite entre le cas o les chefs
proviennent de la mme cause et celui o ils dpen
dent de causes distinctes. Dans la prem ire hypothse,
tous les chefs sont cumuls pour la dterm ination de la
comptence et du ressort; dans la seconde, chacun deux
est jug, daprs sa valeur propre, en prem ier ou en der
nier ressort (1).
Supposons m aintenant que Prim us vende des m archan
dises Secundus pour une valeur de 8.000 francs. En
paiement, il reoit 8 chques de 1.000 francs chacun. Les
effets dem eurant impays, il se voit oblig de poursuivre
son dbiteur en justice. Comme il est titulaire de deux
crances distinctes (2), il a le choix entre deux actions
diffrentes : laction originaire et laction cambiaire. Cest
cette dernire voie quil choisit, cause des avantages
^particuliers quelle comporte. Mais alors, sa demande
comprend 8 chefs dont chacun a 1.000 francs de valeur.
Et la question se pose de savoir sil faut cum uler ces chefs
pour la dterm ination du ressort et de la comptence, ou
(1)

Article 105 du dcret d u 9 juillet 1923, sur l'organisation judiciaire

et la comptence, conu c o m m e suit :


Si la d e m a n d e ai plusieurs chefs qui proviennent de la m m e cause,
o n les cum ulera pour dterminer la comptence et le ressort.
S ils dpendent de causes distinctes, ch acun des chefs sera, d'aprs
sa valeur propre, jug en premier ou en dernier ressort.
(2) Voir n 14.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

139

si chacun doit tre envisag daprs sa valeur propre. Au


prem ier cas, l'action chappe la comptence du tribunal
du parquet et le tribunal de prem ire instance mme ne
peut en connatre quen prem ier ressort; au deuxime
cas, par contre, le crancier peut, sa guise, saisir le
tribunal de premire instance ou le tribunal du parquet,
et sa demande sera juge en dernier ressort.
Intrt pratique de la dterm ination du fon d em en t juridique
de lobligation cam biaire. Cas dapp lication . tat
actuel de la doctrine et de la jurisprudence.

N 44. Voil donc pos en termes prcis le problme


quil y a lieu de traiter et dont lintrt norme, tant
thorique que pratique, saute aux yeux. Avant den
rechercher la solution, il convient de pousser une pointe
dans le domaine de la doctrine et de la jurisprudence, afin
de relever les positions prises actuellement par les auteurs
et les tribunaux. M alheureusement, devant linsuffisance
des tudes et publications spcifiquement coloniales, sur
la matire considre, il faudra puiser un supplment
dinform ation dans 'celles de la Mtropole. De plus, la
carence de dcisions et travaux sur le chque nous obli
gera parfois nous servir de ceux relatifs la lettre de
change. Aucune de ces circonstances n est cependant de
nature fausser laspect gnra] de la situation ou les
enseignements qui en dcoulent. Car, dune part, le point
en examen est, dans la Mtropole, soumis exactement aux
mmes rgles que dans la Colonie et, dautre part, les
considrations relatives la cause de lobligation cam
biaire dans la lettre de change sappliquent, sauf pour ce
qui regarde lacceptation, la cause de lobligation cam
biaire dans le chque, par suite du paralllisme parfait
de la structure juridique de ces titres.
A. QUANT A LA DOCTRINE.

Il est curieux de noter quaucun des grands ouvrages


belges sur la comptence des tribunaux civils n a fait

140

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

ltude du problme. Ni P. De Paepe (*), ni A. Bontemps (2), ni Th. Bormans (3) ne paraissent en avoir
souponn lexistence. Bien qu'ils aient examin fond
l'article 23 de la loi du 25 mars 1876 (4), lanalysant dans
toutes ses m em brures, le tournant et le retournant sous
toutes ses faces, la question de savoir si le m ontant des
effets de commerce form ant les chefs dune mme
demande doit tre cum ul, pour la dterm ination de la
comptence et du ressort, ou sil faut juger chaque effet
daprs sa valeur propre, ne semble pas avoir retenu leur
attention. Peut-tre cette abstention sexplique-t-elle, dans
une certaine mesure tout au moins, par le rle encore
assez effac des effets de commerce et le retard de leur
volution, lpoque des auteurs susmentionns. Mais,
fait bien plus trange, un m utism e semblable sobserve
dans le trait rcent de Jules Fontaine sur la lettre de
change et le billet ordre (5). Car en adm ettant mme
que des tudes de pure comptence judiciaire auraient
malaisment trouv leur place dans le cadre de cet
ouvrage, la question de savoir si plusieurs traites mises
par le mme tireur, en excution dun seul m arch, pro
viennent toutes de la mme cause ou dpendent de causes
diffrentes, n intresse pas exclusivement les lois sur
lorganisation judiciaire et la comptence; elle se pose
galement propos de dispositions diverses du droit civil
et commecial, tels que, par exemple, les articles 1345,
1346 et 1351 du Code civil belge (6). Quant au livre dj
cit de J. Lvy Morelle et H. Simont, sur le chque, il ne
(1) De P aepe, E lu d e s su r la com ptence civ ile .
(2) A. Bontemps, T rait de la. com ptence en m atire
(3) Th. Bormans, Co m m entaire l g is la tif et d o ctrin a l

civ ile .
de la lo i du

sr> m ars 1876, supplments.

(*)

L article 23 de la loi d u 25 m ar s 1876 est libell exactement c o m m e

larticle 105 d u dcret congolais d u 9 juillet 1923.

(5) J. Fontaine,

De la Lettre de change et du B ille t ordre; Les


Novelles, Droit commercial, t. II.
()

Articles 221, 222, 227 d u Code civil congolais, livre III.

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

141

sort pas des limites dun bref com mentaire de la loi du


20 juin 1873 (4).
Quoi quil en soit, cest un auteur de droit colonial :
le regrett professeur A. Gohr, qui, stant aperu du
problme, a runi le plus dlments aptes favoriser sa
solution (2). Ses impressions, que le flottem ent du senti
ment gnral a marques de son empreinte, se rsument
en trois points :
1 Selon lopinion courante, dans les rapports entre
tireur et tir, la cration de plusieurs effets de commerce,
en excution dun seul march, ne confre pas chacune
des traites une cause distincte. Le m ontant des traites doit
donc tre totalis pour la dterm ination de la comptence
et du ressort (3).
2 Une cole rcente voit cependant dans leffet de
commerce mme la cause de lobligation cambiaire. Ce
systme est en tout cas admis pour lhypothse o, plu
sieurs traites ayant t cres titre de complaisance, le
tir, qui les aurait payes, rclam erait le remboursem ent
de ses versements. La cause de chacune des obligations
tant diffrente, les sommes demandes ne peuvent tre
cumules (4).
3 Entre les mains du tiers porteur, les traites, mme
cres en paiement dune seule dette, ne peuvent tre
cumules, car elles ont une cause trangre celui-ci (5).
Dans ces notes composes par A. Gohr peu de temps
avant sa m ort et quil n a pas eu le temps de m ettre au
point et de complter, une thorie semble vouloir sbau
cher, vague encore et fragm entaire certes, mais rappelant
f1) J. L vy M orelle e t H . S im o n t , L e Chque.
(2) A. G o h r , D e la com ptence ju d ic ia ir e des trib u n au x colo niaux,
n os 689, 689bis e t 690. L e s N ovelles, D ro it c o lo n ia l, t. II, p . 283.
(3) A. G o h r , op. cit., n 689.
(4) A. GOHR, op. cit., n " 689Ms.
(5) A. G o h r , op. cit., n 690.

142

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

dj, par sa forme nuance et la diversit de ses sources,


lesprit d'analyse et de critique qui caractrise les travaux
du savant auteur.
Les rapports qui peuvnt natre des effets de commerce
en gnral et, plus spcialement, de la lettre de change,
sont trs nombreux- et varis. Ils se dveloppent sim ul
tanm ent sur les trois cts du triangle cambiaire, dont
le prem ier va du tireur au tir accepteur ou non, le
deuxime du tireur au prem ier bnficiaire et le troi
sime du prem ier bnficiaire au tir; puis, par del le
prem ier bnficiaire, ils stendent au tiers porteur;
enfin, ils englobent lintervenant, lavaliseur, bref tous
ceux qui, pour une raison ou pour une autre, apposent
leur signature sur leffet. Ltude de Gohr n envisage que
les relations juridiques entre le tireur et le tir-accepteur
ainsi que la position du tiers porteur. Encore n est-elle
vraiment nette et concluante quen ce qui concerne celleci. Pour le surplus, elle se contente de signaler lopposition
existant entre lancienne cole et la nouvelle, avec peuttre un lger penchant se rallier la dernire.
B. QUANT A LA JURISPRUDENDCE.

Si nous sommes revenu bredouille de nos recherches


dans la jurisprudence congolaise, il nous a suffi, par
contre, dune petite incursion dans celle de la Mtropole
pour glaner force dcisions intressantes C1). Une slec
tion rapide nous a dailleurs permis de retenir celles qui
marquent le mieux les principales tendances, parfois dia
mtralement opposes, qui se sont fait jour jusqu pr
sent et que nous rsumons comme suit :
1 Thorie classique. Les divers chefs dune demande
en paiement de plusieurs traites acceptes pour rglem ent
dune vente unique ont pour seule cause le contrat de
(i)

belge ,

Voir notam m ent

F. Waleffe, Rpertoire gnral de la jurisprudence

1910 1925, t. I, v Comptence, n 08 1125, 1127, 1175, 1185 et 1187.

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

143

vente. Cest donc le total des sommes rclames qui dter


mine le ressort (1).
2" Thorie moderne. - Lorsquune demande a pour
objet le paiement de plusieurs traites acceptes, elle
com prend autant de chefs provenant de causes distinctes
qu'il y a deffets. Mme si lassignation nonce le m ontant
de la demande en un seul chiffre, chaque chef doit tre
jug daprs sa valeur propre, pour ce qui concerne la
dterm ination du ressort et de la comptence (2).
3 Point de jonction des thories classique et moderne.
Si laction cambiaire est exerce par le tiers porteur,
elle embrasse autant de chefs dpendant de causes dis
tinctes qu'il y a de traites protestes, sans gard la cir
constance que les effets ont t tirs en excution dun
seul march. 11 sensuit que, dans cette hypothse, cest la
valeur propre de chaque traite qui sert de base pour dter
m iner le ressort et la com ptence^3).
On voit que la jurisprudence, m algr ses interventions
nombreuses, n a pas encore donn ltude du problme
une tournure dcisive. Si elle semble dsormais fixe sur
quelques points accessoires, situs la priphrie, telle
lapprciation de la demande introduite par le tiers
porteur deffets de commerce, elle se m ontre au contraire
bien hsitante, sinon franchem ent contradictoire, lorsque
les remous des affaires judiciaires lentranent au c ur
mme de la matire. Pas plus que la doctrine, elle n a pu
sortir du stade des travaux prlim inaires, pour stablir
sur une ligne solide et continue. De part et dautre, lab
sence dune forte unit doctrinale et de principes nette
m ent dfinis a empch le front thorique de se form er
et confr aux positions prises un caractre de fragilit et
Pas., 1910, 2, 196.
Jur. trib., 1921, 639.
4 juin 1935 et 18 ijiars 1941; Pas., 1942, 2, 12.
(3) G a n d , 28 m a i 1881; Belg. jud., 1881, p. 1354.
bre 1919; Pas., 1920, 2, 5.
(1)
(2)

Bruxelles, 11 fcrier 1910;


G a n d , 6 juin 1921;

Bruxelles

Cour.,

Lige, 27 dcem

AU

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

de prcarit qui les met la merci de tous les retours


d opinion.
Intrt pratique de la dterm ination du fon d em en t juridique
de lobligation cam biaire. Cas d'application. Q uestions
prlim inaires.

N 45. Revenons prsent au problme que nous


nous sommes propos de rsoudre. Et tout en recher
chant sa solution, tchons de construire la thorie gn
rale dont nous venons de constater le dfaut.
Comme le sujet est trs complexe, nous nous garde
rons bien de lattaquer de face dans toute son envergure.
Mais nous procderons pas tapes, passant progressive
m ent du simple au plus compliqu, en vue daborder le
point final avec les meilleures chances de russite. Les
questions que nous aurons traiter de la sorte sont au
nom bre de trois :
1 Que faut-il entendre par cause de la demande, au
sens de larticle 105 du dcret du 9 juillet 1923 sur lorga
nisation judiciaire et la comptence? 2 Quelles sont les
sources des obligations en gnral? 3 Quelle est spcia
lem ent la source de lobligation cambiaire dans le chque
et quelles sont ses principales caractristiques?
Des rponses que nous form ulerons et des considra
tions dont nous les entourerons dcouleront spontan
m ent la solution de notre problme et la thorie gnrale
de la matire.
Que faut-il entendre par cau se de la dem ande, au sen s de
larticle 105 du dcret du 9 ju illet 1923 sur lorganisation
ju d iciaire et la com p ten ce?

N 46. Ainsi quil a t m ontr plus haut, le terme


cause affecte, dans notre droit, divers sens trs diff
rents (l). A larticle 105 du dcret du 9 juillet 1923 sur
lorganisation judiciaire et la comptence, o elle a visi
(!)

Voir n 15.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

145

blem ent la mme acception qu larticle 227 du Code


civil, livre III, lexpression cause de la demande
signifie : fondement juridique de la demande. A cet
gard, la doctrine et la jurisprudence sont compltement
d accord (*). Partant, il serait oiseux dinsister.
Laccord va d ailleurs plus loin encore. Avec une par
faite unanim it, quon se plat dautant plus constater
que le mme thme ne tardera pas, dans ses dveloppe
ments ultrieurs, conduire aux controverses les plus
nombreuses et les plus mouvementes, les auteurs et les
tribunaux reconnaissent que par demande , au sens
des dispositions lgales susmentionnes, il faut entendre
le droit que la demande fait valoir. Cest ainsi, par exem
ple, que Planiol et Ripert, com m entant larticle 1351 du
Code civil belge (art. 227 du Code civil congolais, L. III),
enseignent que la cause de la demande est le fait ju ri
dique ou matriel qui constitue le fondement du droit
rclam ou de lexception oppose (2). De mme, lorsque
la Cour de Cassation de Bruxelles, dans un arrt qui fait
autorit et qui, pour cela mme, est cit par les deux
grands recueils belges de codes (3), a dcid que la cause
de la demande, au sens de l'article 23 de la loi du 25 mars
1876 sur la comptence, est le contrat ou le fait juridique
qui sert de fondement immdiat cette demande, a
manifestement entendu par demande , le droit exerc
en justice ou, si lon veut, le droit demand . Car la
demande envisage comme opration judiciaire destine
procurer au dem andeur la reconnaissance de ses prPrincipes de Droit civil franais, t. 20, n 63.
Trait pratique de Droit civil franais, t. 7, n 1560.
D e P aepe , Etudes sur la comptence civile, t. I, pp. 143 et suiv.
R o n te m ps , Trait de la comptence eni matire civile, t. 2, p. 754. Cass.
Rruxelles, 22 m ars 1900; Pas., 1900, 1, 187. C o m p . Cass. Rruxelles,
(1) F. L a u r e n t ,
P l a n io l et R ip e r t ,

17 juillet 1919; P a s ., 1919, 1, 188.

P l a n i o l et R ip e r t , op. cit., t. 7, n 1560.


Codes Edm ond Picard, dit. 1935, 1er vol.,
et E. Mechelynck, dit. 1942, p. 299.
( 2)
(3)

p. 186.

Codes E. Servais

146

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

tentions ainsi quun titre excutoire, na pas pour fonde


m ent juridique un contrat ou 1111 fait gnrateur de droits
et dobligations civils, mais la volont du lgislateur telle
quelle trouve son expression, ses modalits et ses condi
tions dans les lois sur lorganisation judiciaire, la comp
tence et la procdure. Du reste, la demande n est autre
chose, au fond, que le droit exerc en justice, le droit qui,
entrav dans son panouissement par une contestation,
se dfend, se reconstitue et se ralise. Si bien que les l
ments essentiels, constitutifs du droit ltat statique sont
prcisment les facteurs premiers du droit ltat dyna
mique quon nomme demande (*). Prim us doit Secun
dus 1.000 francs du chef dune fourniture de m archan
dises. Refusant de payer, il est poursuivi en justice. Les
sujets actif et passif du droit qui, en termes dobligation,
sappellent crancier et dbiteur continuent leur
rle au procs, en prenant les qualifications de parties
demanderesse et dfenderesse; lobjet de lobligation, soit
la somme de 1.000 francs, devient lobjet de la demande
et la cause de lobligation : le contrat de vente est aussi la
cause de la demande.
Bref, par cause de la demande , au sens de larti
cle 105 du dcret du 9 juillet 1923 sur lorganisation
judiciaire et la comptence, il faut entendre le fondem ent
juridique, le fait gnrateur ou, ce qui revient exactem ent
au mme, la source du droit exerc en justice.
Certains auteurs ont cru devoir distinguer entre le fon
dement juridique loign causa remota et le fondement
juridique immdiat causa proxima. Mais nous estiftons,
avec F. Laurent, que des distinctions de ce genre, qui
peuvent prsenter de lintrt pour la dfinition de la
cause au sens des articles 8, 30, 31 et 32 du Code civil
congolais, livre III, sont absolum ent inutiles et devien
nent mme des germes de confusion lorsquil sagit de
f1)

Voir n 14.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

147

C A M B IA IR E

la cause au sens de larticle 105 du dcret du 9 juillet


1923 sur lorganisation judiciaire et la comptence (x).
Q uelles son t les sou rces des obligation s en gn ral ?

N 47. Nous voil donc avanc dun pas dans la


recherche de la solution de notre problme. Nous savons
m aintenant que pour dterm iner si le m ontant de nos
8 chques de 1.000 francs (2) doit ou non tre cum ul, au
point de vue du ressort et de la comptence, il faut
rechercher tout dabord quel est le fondement juridique
ou la source de lobligation cambiaire contenue dans cha
cun deux, obligation qui forme, en lespce, le droit
demand (3). Mais, cette question est elle-mme subor
donne une autre plus large, en quelque sorte prlim i
(*)

Voici com m ent

F.

Laurent sest exprim cet gard : L a thorie

des causes loignes et prochaines a si bien embrouill les ides, que


les interprtes en sont venus confondre la cause avec le droit sur
lequel la d em a n d e est fonde, ce qui aboutit la confusion de la cause
et de lobjet. Je revendique u n fonds c o m m e m appartenant en vertu
d u n e vente. Quel est le droit que je rclame ? L e droit de proprit
sur le fonds que je prtends avoir achet; la rclamation de ce droit
ou la revendication form e aussi lobjet de m a d em a n d e ; en ce sens,
le droit et lobjet de la contestation se confondent. Quelle est la cause
de m a d e m a n d e ? L e fait juridique, qui est le fondem ent du droit de
proprit que je rclame, cest--dire la vente. L e
est u n

et le m m e, tandis que les causes

droit de proprit

sur lesquelles il est fond

peuvent varier. Je puis tre propritaire c o m m e acheteur, je puis ltre


c o m m e changiste, ou en vertu d u n e dation en payem ent, ou titre
de donataire ou de lgataire, ou c o m m e hritier
tuel.

Donc,

fonde
aussi

aprs avoir

chou

dans

ma

sur la vente, je puis intenter u n e


la revendication

du

droit

de

ab intestat ou contrac

dem ande

en

revendication

d e m a n d e nouvelle tendant

proprit

du

m m e

fonds

en

allguant u n e autre cause, et si je succombe d a n s la seconde instance,


je puis en former u n e troisime ou u n e quatrime, en m e fondant
chaque fois sur u n e cause nouvelle; la diversit de la cause fera q u il
n y a pas chose juge, quoique le droit rclam soit toujours le m m e
dans les diverses instances. Cette diffrence entre le droit et la cause
sur laquelle il est fond est lmentaire; si nous la rappelons, cest pour
montrer quoi aboutit la thorie des causes loignes et prochaines;
les glossateurs avaient si bien subtilis en cette matire, q u ils confon
daient ce que le simple bon sens suffit pour distinguer
P rin c ip e s de D roit c iv il fr a n a is , t. 20, n 64).

(F.

L aurent,

(2) Voir lexemple formul sous le n u m ro 43.


(a) P o u r ce qui regarde lquation : obligation = droit, voir le n 41.

148

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

naire : quelles sont, en gnral, les sources des obliga


tions. Car, lorsque nous aurons rappel les rgles lgales
qui rgissent la matire dans son ensemble et dgag les
principes qui la dom inent, nous nprouverons plus
aucune difficult en faire lapplication au domaine
spcial du chque.
Ainsi quil a t signal plusieurs reprises dj 0),
larticle 246 du Code civil congolais, livre III, divise les
obligations, quant leurs sources, en trois catgories :
1 Les obligations contractuelles, qui ont pour source
le contiat;
2 Les obligations quasi-contractuelles, dlictueuses et
quasi-dlictueuses, qui ont respectivement pour sources
le quasi-contrat, le dlit et le quasi-dlit;
3 Les obligations lgales, qui naissent de la seule
autorit de la loi.
Pour les deux prem ires catgories, le lgislateur sest
prononc avec une prcision et une clart telles quil ne
reste pas de place la discussion sur le fondement ju ri
dique des obligations qui sy rangent. Il faut dailleurs
reconnatre quen labsence dune rgle formelle de droit
positif, lanalyse juridique et le raisonnem ent condui
raient exactement au mme rsultat. Mais, quant aux
engagements de la troisime catgorie, la situation est
moins nette. On est, en effet, surpris dentendre le Code
civil proclamer quils rsultent de lautorit seule de
la loi. Car, si tel tait vraim ent le cas, toutes les obliga
tions lgales bases sur un mme texte auraient la mme
cause, quelles que soient les conditions de temps, de lieu
et de personne qui auraient prsid leur naissance (2).
(1) Voir n os 31 et 41.
(2) Ainsi, par exemple, tous les dlits et quasi-dlits auraient pour
seule

et m m e

cause

larticle 258 d u

Code

civil

congolais,

livre III

(art. 138? du Code civil belge), disposant que tout fait quelconque de
liiom m e qui cause

autrui

un

duquel il est arriv le rparer.

dom m age

oblige celui

par

la faute

TUDES

SUR

LE

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C A M B IA IR E

149

Ce qui serait absurde. Mais, quon ne sy m prenne pas,


la difficult rside bien plus dans les mots que dans les
choses. Comme nous lavons m ontr plus haut, lexpres
sion rsultent de lautorit seule de la loi , employe
dans le deuxime alina de larticle 246 du Code civil con
golais, livre III, ne veut et ne peut tre prise au pied de la
lettre C1). En vrit, les obligations de la 3me catgorie ne
rsultent pas plus de lautorit seule de la loi que celles
de la 2me catgorie. Les unes et les autres trouvent leur
fondement juridique dans la loi, en ce sens que cest elle
et non plus la volont de la personne engage qui les
a conues et a dterm in les conditions de leur form ation.
Elles se rattachent toutes, sans exception, un fait, une
qualit ou une situation juridique que le lgislateur a,
pour la circonstance, remplis dune vertu cratrice. Et
cest ce fait, cette qualit ou cette situation qui form ent
leur vraie source, leur cause, leur fondem ent juridique.
Bien que la thse qui vient dtre dveloppe nous
paraisse assez solidement tablie pour quelle soit mme
daffronter toute seule le feu de la contradiction, nous
croyons cependant devoir nous arrter un instant cer
taines thories qui lui sont hostiles et qui ont fait en leur
temps beaucoup de bruit, cause peut-tre de leur carac
tre rvolutionnaire et du charm e triste que dgage leur
philosophie ngative, mais surtout de la personnalit mi
nente de leur auteur, le professeur franais de droit con
stitutionnel Lon Duguit. Ce savant juriste conteste
nergiquem ent quun fait matriel puisse produire un
effet dans le domaine du droit et n hsite pas dclarer
absurde la conception selon laquelle un acte contraire au
droit donne naissance un droit, mme par la toute-puis
sance de la loi (2). Partant, le quasi-contrat, le dlit et le
t 1) V o ir n 41.
(2)
L id e d e L . D u g u it e s t p a r s e d a n s to u t s o n o u v ra g e . M a is, le
p a s s a g e q u i l e x p r im e le m ie u x e s t c o n u c o m m e s u i t :
D a n s l a d o c tr in e tr a d itio n n e lle , le s d lits e t q u a s i- d lits c iv ils s o n t

150

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

quasi-dlit se confondraient dans une impuissance gale


et complte d tre des sources de droits.
Nous serions entrans trop loin et sortirions franche
m ent du cadre de notre travail, si nous voulions entre
prendre la rfutation m thodique de cette doctrine qui,
par ses bases de dpart, ses objectifs et toute sa nature
un e

source d obligations.

Cela

veut dire,

incontestablement, que

des

dlits et quasi-dlits civils nat a u profit de la victime u n droit subjectif


la rparation,

droit subjectif dont

le sujet passif

est lauteur

du

dlit, lequel est tenu de lobligation subjective de rparer le prjudice


q u il a caus. Cette conception vient du Droit rom ain; elle a t repro
duite par Pothier; elle est passe dans le Code civil (art. 1370). Malgr
m o n respect pour ces vnrables autorits, je n hsite pas dire que
cette conception est absurde, parce q u 'u n

acte contraire a u

droit ne

peut pas donner naissance u n droit, m m e par la toute-puissance de


la loi. E n outre, cette conception, absurde en elle-mme, est exprime
par le Code civil en termes contradictoires. Il est parl, en effet, t
larticle 1370 d engagem ents qui se forment sanst q u intervienne aucune
convention , et parm i ceux-l des engagem ents qui naissent d u n
fait personnel celui qui se trouve oblig et qui rsultent ou des
quasi-contrats o u des dlits ou quasi-dlits . O r , le m ot engagem ent
(tous les dictionnaires sont d accord) signifie promesse, promesse con
ventionnelle ou promesse unilatrale. D o n c les dlits et les quasi-dlits,
d aprs les textes prcits, constituent des promesses unilatrales. C'est
tout simplement absurde d a n s le fond et dans la forme.
Planiol n a pas m a n q u de le m arquer nettement. Il est vrai q u il a
une m anire de voir tout aussi inadmissible m o n sens, m o in s labsur
dit. Il estime q u a u cas de dlit et de quasi-dlit civil lobligation et
par

consquent

le

droit

subjectif

directe de la loi. Il crit : E n

correspondant

labsence

d u n

sont

une

cration

contrat, la naissance

d une obligation ne peut avoir d autre cause que la loi. L a circonstance


qui rend cette cration ncessaire dans les cas que lon
dlit, de quasi-dlit et de quasi-contrat, cest la lsion

qualifie

(Droit civil,

de
II,

n 8 806-808).
Si lon adm et q u 'a u cas de dlit ou de quasi-dlit civil il nat, en
effet, au profit de la victime, u n droit subjectif, dont l'objet est la
rparation du prjudice caus et dont le sujet passif est lauteur du
dlit ou d u quasi-dlit, il n y a pas d autre m o y e n de lexpliquer que de
dire c o m m e Planiol q u il y a l u n e cration directe de la loi. M ais
il reste alors expliquer c om m ent la loi, formule d une rgle abstraite,
peut par elle-mme modifier la situation respective de d e u x individus,
attribuer une certaine qualit la volont de lu n d eux. L e problme
n est point rsolu par une simple affirmation c o m m e celle de Planiol.
A u dem eurant, il est insoluble.
M ais alors, dira-t-on, c om m en t com prendre laction qui appartient
la partie lse, si lon n adm et pas qu'il existe son profit u n droit
subjectif dont laction n est que la m ise en oeuvre ? Je rponds que pas

TUDES

SUR

LE

D R O IT

151

C A M B IA IR E

complexe, dpasse largement le sujet que nous traitons.


Aussi nous contenterons-nous de lui opposer quelques
brves objections, dailleurs suffisantes pour lmousser
srieusement.
En prem ier lieu, il chet de noter que luvre de
Lon Duguit est, comme il le reconnat lui-mme, une
plus ici que prcdemm ent je n e puis apercevoir de droit subjectif. L a
norm e juridique d aprs laquelle nul ne doit causer u n d o m m a g e
autrui

est u n

impratif

prohibitif

et point un e

concession

de

droit

subjectif. Celui-ci n e peut rsulter davantage des termes dans lesquels


e m m e impratif est formul larticle 1382 d u Code civil : Tout
tait quelconque de lh o m m e qui cause u n d o m m a g e autrui oblige
celui par la faute duquel il est arriv le rparer . D e ce que le
principe

lgal a t viol il ne peut rsulter u n

droit subjectif qui

n existait pas auparavant. U n simple fait matriel ne peut pas produire


u n effet dans le dom aine d u droit. Q u e la loi soit ou n o n viole, elle
est toujours une rgle abstraite, rien de plus; u n e

rgle sadressant

a u x volonts et impuissante leur donner des qualits, des pouvoirs,


leur imposer des obligations d ordre mtaphysique, qui ne leur appar
tiennent pas d aprs leur nature propre.
Ici, co m m e au cas d infraction, il se produit u n p h nom n e bien
simple. L e dlit ou le quasi-dlit ayant t com m is, sest ralise une
condition telle q u un e volont dtermine, en gnral la volont de la
victime, agira conformment la loi en d e m a n d an t a u x dtenteurs
d e la force d'assurer la rparation et la cessation du prjudice. Ce n est
point u n pouvoir nou v eau qui nat d u n e volont. Il n y a pas une
volont plus forte, plus comprhensive aprs q u avant. Il y a seulement
ceci q u en provoquant la rparation, la victime fait u n acte conforme
la loi. Elle avait auparavant le pouvoir de faire des actes conformes
la loi. Elle avait ce pouvoir purem ent et simplement dans u n certain
d o m a in e ; elle avait ce pouvoir sous condition d a ns u n autre; la condi
tion stant ralise, elle a

ce m m e

pouvoir q u elle peut seulement

mettre en uvre, parce que la condition de fait laquelle la possibilit


de la m ise en uvre tait subordonne se trouve ralise.
D'ailleurs, c o m m e je lai dj dit, je crois pouvoir dmontrer que
laccomplissement d u n acte conforme a u droit objectif ne constitue pas
l exercice d u n droit subjectif (cf. 20). L e fait de mettre en m ouv em en t
l action publique est, on la vu au paragraphe prcdent, laccomplis
sement d u n

acte conforme a u

droit objectif et n o n

point lexercice

d u n droit. L e fait de mettre en m ou v em en t laction en rparation est


encore laccomplissement d u n acte conforme la loi; il n e constitue
p a s davantage lexercice d u n droit. E n rsum, le dlit o u le quasi-dlit
ne d onne point u n droit subjectif la rparation; m ais ils sont simple
m e n t la condition de la possibilit pour certaines volonts de provoquer
la mise en jeu de la contrainte sociale pour assurer la cessation et la
rparation de la lsion
t. I, pp. 156-160).

(Trait de Droit, constitutionnel,

1921, 2e dit.,

152

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

uvre de destruction (*). Les efforts de toute sa vie ont


tendu m ontrer le nant des notions universellement res
pectes de droit subjectif, de sujet de droit et de souve
rainet. Si ce travail de sape avait russi, il va de soi que,
dans leffondrem ent gnral des ides, la thorie tradi
tionnelle sur les sources des droits aurait t emporte
comme un ftu de paille. Mais, il n en est rien advenu.
Au contraire, la vanit de ces ngations striles apparat
de plus en plus et lon peut dire que les morts de
Lon Duguit se portent adm irablem ent bien. Ensuite, on
comprend malaisment pourquoi un acte contraire la
loi ne pourrait engendrer un droit. Quon ne peut, au
moyen dun dlit ou dun quasi-dlit, se crer un droit
soi-mme; cest bien clair. Mais, pour prouver, que pareil
acte est im puissant faire natre un droit rparation
dans le chef de la victime, il faut plus quune sim ple
affirm ation, mant-elle dun illustre professeur de droit
constitutionnel. Du reste, Lon D uguit n arrive cette
conclusion quemport par un vaste cortge de ngations
du mme genre. Pour lui, aucun fait matriel, licite ou
illicite, nest capable de produire un effet dans le domaine
du droit, mme par la toute-puissance dun texte lgislatif.
Aussi bien au contrat qu la loi elle-mme, il conteste
toute puissance gnratrice de droit (2). Cest vraim ent le
nettoyage par le vide. Enfin, la thorie que les quasicontrats, les dlits et les quasi-dlits sont des sources
dobligations remonte aux plus anciennes traditions.
Venant du droit romain, elle a t recueillie par R. Pothier
et finalement consacre par le Code civil (3). Certes, il est
permis chacun de discuter le bien-fond des conceptions
admises par ces vnrables autorits; mais on ne peut,
avec Lon Duguit, faire table rase de luvre qu elles ont
(*) L . D u g u i t ,
(2) L . D u g u i t ,

op. cit.,
op. cit.,

p r fa c e , p p . v i x.
p p . 87 e t suiv.

(3) Article 1370 du Code civil belge; article 246 du Code civil congolais,
livre III.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

153

accomplie. A tort ou raison, le Code civil, sinspirant de


Pothier et de la tradition romaine, rige le quasi-contrat,
le dlit et le quasi-dlit en lments gnrateurs d obliga
tion. Et, devant sa dcision, linterprte n a qu sincliner.
Q uelle est sp cialem en t la sou rce de lobligation cam b iaire de
ch qu e et q u elles sont ses caractristiq u es ?

N 48. Lobligation cambiaire de chque n est autre


chose que la garantie du paiem ent de leffet la prsen
tation (*). Au cas o le banquier-tir refuse de payer, ceux
qui ont assum pareille garantie sont obligs de liquider
le m ontant de leffet en mains du porteur. Cest dailleurs
une obligation lgale : pour des motifs dintrt public,
la loi limpose des personnes qui, en ralit, ne songent
nullem ent contracter un engagem ent nouveau (2). Or,
les obligations lgales ne rsultent pas directem ent de la
loi, mais d un lment matriel : un fait, une qualit, une
situation, que le lgislateur a remplis, pour la circon
stance, d une vertu cratrice (3). Pour ce qui concerne sp
cialement lobligation cambiaire de chque, llment
matriel gnrateur de droit, cest lmission ou lendosse
m ent du titre. En effet, les articles 12 et 18 de la Loi
Uniforme issue de la Convention de Genve du 23 fvrier
1931 disposent que le tireur et, sauf stipulation contraire,
lendosseur sont garants du paiement (4) . Il est vrai que le
donneur d aval est galement oblig par le chque; mais,
comme il est tenu exactement de la mme m anire que
celui dont il sest port garant, il n y a pas lieu douvrir
pour lui une catgorie part. Quant au tir, par opposition
ce qui se passe en matire de lettre de change, il reste
(1)

Voir n 14.

(2)

Voir n os 31 34.

(3)

Voir n 41.

(*)

dfaut d une lgislation sur le chque, a u Co ngo belge, nous

prenons pour base de raisonnem ent la Loi Uniform e issue


Convention de Genve du 23 fvrier 1931. V . Introduction.

de

la

154

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

ncessairement en dehors du lien de droit cambiaire (l).


Il appert des considrations qui prcdent qu lorigine
lobligation de chque a pour cause unique lmission du
titre, et pour seul dbiteur le tireur. Mais, chaque trans
mission, un dbiteur nouveau vient sadjoindre solidaire
m ent au prcdent, et son engagem ent nat de lendosse
m ent fait par lui. De manire quarriv au bout de sa
course tout chque est le sige dun complexe dobligation
solidaire fondement juridique plural, nettem ent carac
tris et distinct du fondement juridique dun autre effet,
complexe form, pour chaque titre, par lmission et les
divers endossements qui le concernent.
Intrt pratique de la dterm ination du fon d em en t juridique
de lobligation cam biaire. Cas dapp lication . Solution
du problm e.

N 49. A prsent, que le terrain est entirem ent


dblay, nous pouvons attaquer de face le problme pos.
Commenons toutefois par fixer quelques repres. Nous
avons vu que, pour dterm iner la cause dune demande,
au sens de larticle 105 du dcret du 9 juillet 1923 sur
lorganisation judiciaire et la comptence, il faut tout
d abord rechercher quel est le droit exerc en justice. Cela
fait, le reste est facile. Car le fondem ent juridique du
droit est aussi la cause de la demande (2). Or, le fondement
juridique du droit ou sa source, stablit aisment, par
lapplication des rgles tripartites de larticle 246 du Code
civil congolais, livre III (3).
Cest en ces quelques mots que tient toute la thorie
gnrale de la matire, telle que nous la concevons. Elle
place le problme sur un plan simple et net, o tout sen
chane harm onieusem ent et o les difficults svanouis
sent comme par enchantem ent. Lorsque la pense ju ri
(1)

Voir n 21.

(2)
{)

Voir n 46.
Article 1370 du Code civil belge.

TUDES SUR

LE

D R O IT C A M B IA IR E

155

dique, sortant du ddale de la controverse, merge sur ce


palier, elle quitte sa marche saccade, faite de montes
vertigineuses et de brusques chutes dans le vide, pour
devenir tale et sereine. Arriv ce point, on sent que le
but final est atteint; on ne cherche plus, on sait; il suffit de
regarder, pour saisir et com prendre.
Appliquons donc lexemple choisi (l) les principes
que nous venons de form uler. Par hypothse, Prim us
exerce laction cambiaire et non pas laction drivant du
contrat de vente (2). Sa demande a huit chefs, cest--dire
huit em branchem ents dont chacun poursuit le paiement
d un des huit chques tirs par Secundus. Pour chaque
chef, le droit exerc, cest la garantie cambiaire satta
chant leffet affrent (2). Ce droit tombe dans la catgorie
des obligations lgales (3), et sa source rside dans lmis
sion du titre (4). Or, la source du droit exerc tant aussi
la cause de la demande (5), chaque chef ou em branche
m ent de la demande a pour cause lmission du chque
dont il poursuit le paiement. Et comme enfin lmission
de chaque effet forme un acte bien caractris, nettem ent
distinct de lmission des autres effets, chaque chef de la
demande dpend d une cause lui, distincte de celles des
autres chefs. Il sensuit que, pour la dterm ination du
ressort et de la comptence, chacun des huit chefs de la
demande doit tre envisag daprs sa propre valeur.
Quen consquence, cette valeur n tant en loccurrence
que de 1.000 francs, laction peut tre porte soit devant
le tribunal du parquet, soit devant le tribunal de premire
instance, lesquels en connaissent en dernier ressort.
(1) Voir n 43.
(2) Voir n 14.
(3) Voir nM 31 34. Quant lquation droit = obligation, voir
n 41.
(*) Voir n 48.
(5) Voir n 46.

156

TUDES SUR

LE

D R O IT C A M B IA IR E

La principale difficult quon rencontre dans la recherche de


la cause dune demande, cest la dtermination du droit
exerc en justice.

N 50. On voit que lapplication de la thorie gn


rale que nous avons construite et des principes qui ont t
dgags a permis de rsoudre facilement une des queslions les plus ardues de notre droit. Sil a fallu de grands
travaux de dblaiement et des efforts considrables pour
pntrer dans les dfenses extrieures du problme,
lavance finale, par contre, au cur mme de la position,
n a plus t quune promenade sans histoire. La dcision
est mme tombe dune manire tellem ent simple et facile
que quiconque ne serait pas initi aux difficults de la
matire et ses redoutables embches pourrait malais
ment sen faire une ide exacte. Aussi craignons-nous
quen nous arrtant ici nous ne closions ce chapitre sur
limpression fallacieuse d avoir trop vivement lutt pour
vaincre des obstacles, rels sans doute, mais dont nous
aurions quand mme exagr quelque peu limportance.
Dautre part, il est un point que, dans notre hte dabou
tir, nous n avons fait queffleurer lgrem ent et dont le
rle prpondrant com mande un peu plus dattention et
de sollicitude. Nous avons dit que, pour rechercher la
cause de la demande, au sens de larticle 105 du dcret du
9 juillet 1923 sur lorganisation judiciaire et la comp
tence, il faut com mencer par dterm iner quel est le droit
exerc en justice. Or, cette dterm ination n est souvent
pas chose facile faire. Cest ce que nous allons tcher de
m ontrer. A cet effet, nous rappellerons tout dabord et
nous commenterons brivement un arrt de la Cour de
Cassation de Bruxelles, du 17 novembre 1927, qui, sans
traiter prcisment dun sujet de droit cambiaire, touche
cependant notre tude par la dfinition quil donne de la

TUDES SUR

LE

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C A M B IA IR E

157

cause de la demande C1). Cest tous points de vue un acte


remarquable, tant par la tendance rform atrice de la dci
sion adopte que par les conclusions monum entales du
Procureur gnral P. Leclercq. Le pourvoi tait dirig
contre un jugem ent du tribunal de Prem ire instance de
t1) Voici la reproduction exacte de cet arrt qui est cit par les

Codes Servais et M echelynck, dit. 1942, p. 299, sous l'article 23 de la

loi du 25 mars 1876 :


M. le procureur gnral Paul Leclercq a dit en substance :
Laction soumise au juge de paix avait pour objet dobtenir la
rparation dune double atteinte au droit de proprit du demandeur
primitif; la rparation devait consister dabord dans la dmolition d'un
mur, lev en violation de ce droit de proprit, ensuite en une indem
nit de 300 francs rparant le dommage caus par ce mur la maison
du demandeur originaire. La partie adverse contesta entirement le
bien-fond de l'action. Le juge de paix ordonna la dmolition et refusa
l indemnit. Lappel de ce jugement, en tant quil prescrivait la destruc
tion du mur, fut doffice dclar non recevable defectu s u m m , ce chef
de demande n'ayant pas t valu.
La Cour doit dcider si les deux chefs de demande proviennent ou
non de la mme cause; dans laffirmative, ils doivent tre cumuls
par application des articles 21 et 23 de la lot du 25 mars 1876 et lappel,
comme le soutient le pourvoi, tait recevable puisque la demande de
300 francs de dommages-intrts dpasse le taux du dernier ressort.
Les deux demandes provenaient-elles de la mme cause, au sens de
larticle 23 de la loi de 1876 ?
La cause ou le titre dune demande est le fait juridique, gnrateur
du droit sur lequel la demande est fonde (Note I sous Cass.,
17 juillet 1919, Bull, arrts Cass.. 1919, p. 188; P a sic ., 1919, I, 188).
Le premier chef, la dmolition du mur, reposait sur le droit de pro
prit du demandeur originaire. Celui-ci, en effet, poursuivait le respect
de son droit de proprit en demandant la destruction de la construc
tion leve en sa violation. La cause ou le titre de la demande tait
la vente ou tout autre acte juridique par lequel le dfendeur avait
acquis ce droit de proprit (sic P l a n i o l , 58 dit., t. I I , p. 23, n 08 54
et suiv.).
Le second chef, indemnit raison de la lsion de ce mme droit de
proprit, avait ncessairement la mme cause ou titre : lacte juridique
par lequel le dfendeur tait devenu propritaire.
La circonstance qu lappui de laction tait invoqu l'article 1382
du Code civil, n a pas pour effet de changer la cause de la demande;
pour sen rendre compte, il suffit de prciser la porte de l article 1382
et sa place dans lensemble de la lgislation civile.
Dans un tat de droit, tel que le rgime social belge, tout droit, par
cela seul quil est, impose d sa nature au dbiteur lobligation de le
respecter. Son titulaire a, ainsi que le dit larrt de la Cour du
21 avril 1921 (Bull, arrts Cass., 1921, p. 338; Pasic., 1921, I, 338), une

158

TUDES SUR

LE

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C A M B IA IR E

Bruges, du 25 juin 1926, statuant en degr dappel.


Laction soumise au juge de paix tendait la rparation
du tort caus par la construction d un m ur sur le terrain
dautrui; elle avait pour objet d abord la dmolition du
m ur lev en violation du droit de proprit, ensuite une
action en justice pour en obtenir la reconnaissance et en faire rprimer
la violation. Il pourra poursuivre lexcution de lobligation, si elle
est encore possible, demander la destruction de ce qui aura t fait
en sa violation, solliciter une indemnit rparant le dommage caus
par elle. Le droit qui avait t viol sera ainsi rtabli, autant quil y
a moyen, dans son intgrit; la violation du droit, si nous pouvons
nous exprimer par comparaison, lui a enlev une partie de sa sub
stance; les mesures que nous venons dnumrer ont pour objet de
remplacer la substance disparue et de restituer, tant que faire se peut,
le droit dans son entiret.
Ces phnomnes juridiques sont de lessence du droit; sans eux, un
droit ne serait plus un droit.
Ils se produisent donc ncessairem ent ds quun droit existe; les
dispositions lgales qui y sont relatives ne crent pas ces consquences
naturelles de tout droit, elles se bornent en organiser les modalits.
Pour avoir oubli que la seule existence dun droit donne naturel
lement son titulaire la facult de demander la rparation du dommage
que sa violation a caus, un jurisconsulte minent a cru que daprs
l opinion commune, le droit tre indemnis avait sa cause juridique
dans la lsion du droit; il a ensuite expos que la lsion dun droit
ne pouvait, tant un fait illicite, engendrer un droit, et il en a conclu
que la conception gnralement enseigne tait, suivant son expression,
absurde (D u g u it , Droit constitutionnel, 2e dit., 1921, t. I, pp. 156 et
157. Voyez la rfutation, R i p e r t , Rgle m orale dans les obligations
civiles, l re dit., n 129, p. 224).
Ces considrations, puisquelles dcoulent de la nature mme du droit,
s appliquent ncessairement tous les droits, quils soient relatifs ou
quils soient absolus.
En ce qui concerne les droits relatifs, cest--dire les droits existant
charge dune ou de plusieurs personnes dtermines, les articles 1134
et suivants, 1136 et suivants, 1142 et suivants, 1146 et suivants du Code
civil rglementent, sans les crer, ces suites naturelles des droits et
leur violation (sur les droits relatifs, voyez P laniol , 5e dit., t. I, n os 2154
et suiv.).
A ct des droits relatifs existent les droits dits absolus. De ceux-ci,
tels les droits rels dont il est question dans le litige, le dbiteur est,
suivant l expression de M. Planiol, tout le monde except le titulaire
(le propritaire) (t. I, 5e dit., n 2159). Les droits rels ne sont
toutefois pas, enseigne M. Planiol, les seuls rapports obligatoires englo
bant comme sujets passifs .tous les hommes, m oins celui qui joue le
rle actif. Il existe un grand nombre dobligations lgales, tablies de
plein droit entre les personnes, qui ont pour caractre dtre univer-

TUDES SUR

LE

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C A M B IA IR E

159

indem nit de 300 francs. Le juge de paix ordonna la


dmolition, mais refusa lindem nit. Lappel de ce juge
m ent, en tant quil prescrivait lenlvement du m ur, fut
dclar non recevable defectu summae, par le tribunal de
Premire instance, ce chef de la demande n ayant pas t
valu.
selles du ct passif... Telles sont les obligations de respecter la vie.
l'honneur, la sant dautrui (Ibid,., n 2161).
De ces droits absolus, larticle 1382 est la sanction, de mme que les
articles 1134 et suivants sont la sanction des droits relatifs (voyez.
P l a n io l . op. cit., t. II, n 865, 868, 1, 895, 876, 877 et 870).
Comme le titulaire du droit relatif, le titulaire du droit absolu, par
exemple le propritaire, pourra, en vertu de larticle 1382, obtenir la
rparation du dommage rsultant de la lsion de son droit. Il aura
action contre tous ses dbiteurs, cest--dire tout le monde sauf lui.
Cette action en rparation pourra, ainsi que celle qui est exerce par
le titulaire dun droit relatif, avoir deux objets : elle tendra la
suppression du fait accompli en violation du droit, ce qui constituera
une premire rparation de latteinte au droit : dans lespce actuelle,
la dmolition du mur; elle tendra aussi une seconde rparation, sans,
quoi la premire pourrait tre incomplte : lindemnit rparant ledommage que le fait illicite a caus : dans lespce, lindemnit de
300 francs.
De mme que quand il sagit de la violation des droits relatifs, les
articles 1142 et 1143 du Code civil rglent, sans la crer, cette action
deux chefs provenant de la mme cause, et tendant la rparation du
fait illicite qui consiste dans linexcution dune obligation relative de
ne pas faire; de mme quand il sagit de la violation dun droit absolu,
comme le droit de proprit, les articles 1370, 1378 et suivants rglent,
sans la crer, cette action deux chefs provenant de la mme cause et
tendant la rparation du fait illicite, qui consiste aussi dans linex
cution dune obligation de ne pas faire. Cette identit dans le principe
de ces rgles explique que des jurisconsultes ont enseign leur identit
doctrinale ( P l a n io l , op. cit., 5e dit., 1909, t. II, n 897).
Dans lespce les deux chefs de la demande ont leur origine dans
l exercice du mme droit de proprit, provenant dune seule cause,
lacte juridique qui a rendu propritaire le demandeur originaire; par
suite, ils doivent tre cumuls pour fixer le ressort.
Cette solution, en tant quelle vise larticle 1382 du Code civil, nest
pas en complte harmonie avec la jurisprudence de la Cour.
Nous nous permettons, toutefois, de la lui proposer, parce que cette
jurisprudence nest pas daccord avec elle-mme, et que dans lun de ses
derniers tats, elle est indiscutablement errone.
Le 27 octobre 1910 (Bull, arrts Cass., 1910. p. 462; Pasic., 1910, I, 462),
recherchant la cause ou le titre do provient la demande de lindemnit
alloue par la loi du 24 dcembre 1903 sur la rparation des dommages
rsultant des accidents du travail, loi qui nest quune addition

160

TUDES SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

La Cour avait donc dcider si les deux chefs de la


demande provenaient ou non de la mme cause. Dans
laffirmative, ils devaient tre cumuls, par application
de larticle 23 de la loi du 25 mars 1876. Lappel tait alors
recevable, puisque la demande de 300 francs de doml article 1382 du Code civil, la Cour dcide! que le titre de la rente paye
comme indemnit d'un accident du travail est la loi du 24 dcem
bre 1903 do dcoule son droit lindemnit . (Voyez dans le mme
sens les conclusions qui ont prcd larrt, p. 464.) La Cour stait
laiss entraner cette solution errone par des incorrections dexpres
sion qui se trouvent dans louvrage de M. De Paepe, sur la comptence
civile : Laction en dommages-intrts, raison dun quasi-dlit, diri
ge contre lauteur du quasi-dlit, crit M. De Paepe, a pour titre ou
cause larticle 1382 du Code civil (t. I, p. 224). Quand il s agit dune
pension alimentaire, crit-il encore, la cause est la disposition de la
loi qui y donne droit (t. I, p. 247, n 65).
Lerreur est vidente. Une loi proprement dite, tel un article du Code
civil, cest--dire une disposition du souverain par voie gnrale et
imprative, une rgle de droit objectif, une rgle dont lapplication
un cas dtermin n puise pas lefficacit (voyez D u g u i t , Droit consti
tutionnel, 2e dit., 1911, t. I, n os 33 36 et 42) ne peut, par dfinition,
tre le titre ou la cause qui, en vertu de la loi sur la comptence,
dtermine le ressort. Si l article 138% tait ce titre ou cette cause, toutes
les demandes, lappui desquelles larticle 1382 est invoqu, provien
draient d'une mme cause, ce qui est visiblem ent fautif. On oublie, en
s exprimant ainsi, que les lois proprement dites se bornent dterminer
quels faits matriels doivent tre regards comme des faits juridiques,
c es--dire comme des faits influenant les droits (voyez la note I sous
Cass., 17 juillet 1919, prcit).
Par son arrt antrieur du 8 mars 1906 {Bull, arrts Cass., 1906, p. 159;
Pasic., 1906, I, 26), la Cour semble avoir dcid, adoptant les conclu
rions du m inistre public, que le titre de la demande en dommagesintrts, lappui de laquelle larticle 1382 du Code civil est invoqu,
se compose de trois lments : 1 la faute impute au dfendeur, cest-dire un acte illicite ou la lsion du droit du demandeur; 2 le dommage
subi par le demandeur; 3 un rapport de causalit entre le fait illicite
imput et le dommage allgu.
Cette thorie tait plus sduisante, et elle fut invoque pour dmontrer
l erreur consistant donner comme titre ou cause la demande en
dommages-intrts un article de la loi (voyez conclusions prcdant
larrt du 24 fvrier 1916, Bull, arrts Cass., 1917, p. 52; Pasic., 1917,
I, 52; conf. note 2 sous Cass., 17 juillet 1919 prcit); elle provenait,
toutefois, dune confusion. Elle confondait le titre de la demande, ou
lacte juridique gnrateur du droit que la demande fait valoir, avec
les conditions de fait ncessaires pour que la demande soit fonde.
Lorsque la contestation porte sur une rance personnelle, par exemple
la crance du prteur dun livre charge de lemprunteur, le titre de

TUDES SUR

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161

m ages-intrts dpassait le taux du dernier ressort. Et


pour savoir si les deux chefs dpendaient de la mme
cause, il fallait rechercher tout dabord quelle tait cette
cause, la cause dune demande en rparation civile. Or, le
sentim ent de la Cour ne paraissait pas fix sur ce point
la demande en dommages-intrts pour lsion du droit du prteur est
le contrat de prt; les faits ncessaires pour que laction soit fonde
sont linexcution de lobligation de lemprunteur, un dommage et un
rapport de causalit entre linexcution et le dommage; pareillement,
en cas de lsion du droit de proprit, le titre de la demande en
dommages-intrts est lacte par lequel le demandeur est devenu pro
pritaire, et les faits ncessaires pour que laction soit fonde sont la
lsion du droit de proprit, un dommage et un rapport de causalit
entre linexcution de cette obligation et le dommage.
Ces faits matriels feront que la demande sera alloue, mais ils ne
seront pas le titre ou la cause de la demande de lindemnit; comme
le dit avec raison M. Duguit, un acte contraire au droit ne cre pas
un droit.
Les articles 1382 et suivants du Code civil ne dterminent pas seule-''
ment, avons-nous vu, les rgles suivre en cas de violation du droit
absolu quest le droit de proprit. Ses prescriptions sont aussi
observer en cas de violation des autres droits absolus et notamment
du droit de chacun lintgrit de sa personne. Comme la Cour le
disait par son arrt du 22 octobre 1925 (Bull, arrts Cass., 1926, p. 22;
Pasic., 1926, I, 22), la sanction du droit lintgrit de la personne est
dans les articles 1382 et 1383 du Code civil et dans le droit rparation
quils consacrent.
La Cour pourrait se demander quel est le titre ou la cause de cette
demande en rparation, quel est le fait juridique qui a donn naissance
au droit lintgrit de la personne ?
Un philosophe illustre qui, prtendait-il, doutait de sa propre exis
tence, aurait dissip ce doute en se disant : Je pense, donc je suis .
Avec' plus de raison encore tout homme peut dire : je suis, donc jai
le droit dtre. Le droit lintgrit de la personne est, dans ltat
social belge, le premier des droits naturels; il rsulte de la vie mme;
la loi ne le cre pas, m ais quand elle mane de civiliss, elle le
reconnat toujours; lobligation des tiers existe, comme le dit M. Planiol,
de plein droit (t. I, 5e dit., n 216). (Sic R o g u in , La science juridique
pure, 1923, t. III, p. 797, n 1054.)
Dans le cas daction en rparation du dommage caus la personne,
le titre ou la cause de la demande sera ncessairement le droit
lintgrit de la personne.
La distinction entre lacte juridique qui engendre le droit revendiqu
en justice et qui est le titre ou la cause de la demande, et ce droit
lui-mme qui est engendr par lacte juridique et qui n est pas le titre
ou la cause, est traditionnelle.
Assez dlicate, elle peut prsenter de lutilit pour fixer 1a. porte
14

162

TUDES SUR

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dune m anire dfinitive. Comme le fit rem arquer le Pro


cureur gnral P. Leclercq, la jurisprudence, contradic
toire et flottante, tait indiscutablem ent errone dans un
de ses derniers tats.
de lautorit de la chose juge, par exemple, en cas de revendication
dun droit rel : laction peut-elle tre recommence en la fondant sur
une autre cause dacquisition ? (voyez D e P a e p e , tudes sur la comp
tence civile, t. I, p. 145, n 0B 2 et 3).
Elle est souvent dautant plus complique que la diffrence entre
la cause et lobjet de lobligation est trs difficile faire; elle est
souvent nie (voyez P l a n io l , 5e dit., t. I I , n 54Ms).
Nous concluons la cassation.
ARRT.
LA COUR; sur le moyen unique pris de la violation des articles 1er,
2, 3, 8, 9, 21, 23, 32 et 33 de la loi du 25 mars 1876 sur la comptence;
1er de la loi du 11 fvrier 1927, 1317 1331 du Code civil et 97 de la
Constitution, en ce que le jugement attaqu a dclar non recevable
l'appel form par la demanderesse contre le jugement rendu par le
juge de paix, parce que le litige portait sur une contestation non value
par les parties, alors que ce litige comprenait deux chefs de demande
provenant de la mme cause et devant donc tre cumuls, et dont
lune portait sur une somme de 300 francs :
Attendu que la demande porte devant le juge de paix tendait
faire condamner la demanderesse : 1 dmolir un mur quelle a
construit sur le terrain du dfendeur; 2 payer celui-ci la somme
de 300 francs en rparation du dommage caus par cet acte illicite;
Attendu que ces deux chefs de demande, contests devant le premier
juge, ont le mme fondement juridique, savoir le droit de proprit
du demandeur primitif sur le sol usurp; quen effet, ce droit de
proprit est la base la fois de la demande en dmolition du mur,
par o faire cesser ltat de fait tabli en violation de ce droit, et,,
dautre part, de la demande en dommages-intrts qui, en vertu de
l article 1382 du Code civil, doit assurer la sanction du mme droit
par la rparation du dommage que cette violation a caus;
Attendu quainsi les deux chefs proviennent de la mme cause et
doivent tre cumuls pour dterminer le ressort; que lun deux a pour
objet une somme de 300 francs, dont le montant est suprieur au taux
du dernier ressort en matire de justice de paix; que le premier juge
a donc statu en premier ressort et charge dappel; do il suit que
le tribunal de premire instance, en dclarant lappel non recevable
pour dfaut dvaluation de la demande en dmolition du mur, a viol
les articles 2, 21, 23 et 33 de la loi du 25 mars 1876;
Par ces motifs, casse le jugement attaqu; ordonne que le prsent
arrt sera transcrit aux registres du tribunal de premire instance
de Bruges, et que mention en sera faite en marge du jugement annul;
condamne le dfendeur aux dpens de linstance; renvoie la cause au
tribunal de premire instance de Gand (Pasic., 1928, I, 13).

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Par un arrt du 5 mars 1906 (x), la Cour, adoptant les


conclusions du Ministre public, avait dcid que la cause
ou le titre dune demande en dommages-intt'ts base sur
larticle 1382 du Code civil se composait de trois lments :
1 la faute impute au dfendeur, cest--dire un acte illi
cite ou la lsion du droit du dem andeur; 2" le dommage
subi par le dem andeur; 3 un rapport de causalit entre le
fait illicite im put et le dommage caus. Ctait, sauf des
nuances plus ou moins prononces, lopinion gnrale
m ent admise par les auteurs et les tribunaux (2).
Quelques annes plus tard, un revirem ent se produisit.
Le 27 octobre 1910, ayant dterm iner la cause ou le titre
dune demande dindem nit base sur la loi du 24 dcem
bre 1903 relative la rparation des accidents du travail,
loi qui n est quune addition larticle 1382 du Code civil,
la Cour, suivant nouveau les conclusions alors trs dif
frentes du Ministre public, dcida que cette cause tait
la loi mme du 24 dcembre 1903.
Aucune de ces thories ne donnait satisfaction
P. Leclereq. Quant la deuxime, il n eut pas de peine
la rfuter. Il lui suffisait, en effet, de rappeler quune loi
proprem ent dite, tel un article du Code civil, cest--dire
une disposition du souverain par voie gnrale et imprative, une rgle de droit objectif, une rgle dont lapplica
tion un cas despce n puise pas lefficacit ne peut, par
dfinition, tre la cause dune demande en justice. Dail
leurs, si la cause d une demande en rparation civile rsi
dait dans une disposition dtermine de la loi, toutes les
demandes en rparation bases sur cette disposition lgale
auraient la mme cause. Ce qui serait absurde. Ainsi que
nous lavons prcis antrieurem ent (3), le fondement
juridique des obligations lgales sensu lato n est pas dans
(1) Pasic., 1906, I, 26.
Etudes sur la comptence civile, t. I,
Cass. Bruxelles, 2 dcembre 1909, Pasic., 1909, I, 25.
() N 41.
( 2) P . D e P a e pe ,

30,

p.

187.

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la loi, mais dans un fait, une qualit, une situation que la


lgislateur a remplis, pour la circonstance, dune vertu
cratrice. Pour ce qui regarde la premire thorie, le Pro
cureur gnral Leclercq la trouvait plus sduisante. Il lui
semblait cependant quelle devait galement tre rejete,
n tant que le rsultat d'une confusion. Elle confondait,
selon lui, le titre de la demande, cest--dire lacte ju ri
dique gnrateur du droit que la demande fait valoir, avec
les conditions de fait ncessaires pour que la demande soit
fonde.
Comme il ne croyait donc pas pouvoir se rallier lune
des deux solutions successivement admises p ar la Cour
de Cassation, le Procureur gnral en proposa une troi
sime. Rappelant le principe gnralem ent admis que la
cause ou le titre d une demande est le fait juridique gn
rateur du droit exerc en justice, il commena par recher
cher quel tait en lespce le droit <( revendiqu . Son
tude, compose dune partie positive, plutt sommaire,
et d une partie ngative, fort explicite et fouille, appelle
lattention, non pas tant par les conclusions extrmement
discutables auxquelles elle aboutit, que par la perspective
quelle ouvre sur les difficults srieuses que rencontre la
solution de ce problme apparem m ent si simple.
La partie positive de ltude, o lon chercherait en vain
des marques de cet esprit aigu danalyse et de logique
lum ineuse qui ont rendu clbre le nom du savant m agis
trat, tient en quelques mots d une allure quelque peu
assertive. Le prem ier chef de la demande, affirme-t-elle,
la dmolition du m ur, repose sur le droit de proprit du
dem andeur originaire. Car, en postulant la destruction de
la construction rige illgalement, celui-ci n aurait fait
que poursuivre le respect de son droit de proprit. Et
comme ce droit tait en loccurrence n dun contrat, ce
serait ce contrat qui formerait la cause de la demande.
Quant au second chef, lindem nit de 300 francs, elle
aurait ncessairement la mme cause : le contrat par

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165

lequel le dem andeur originaire tait devenu propritaire.


Pareille thorie n est assurment pas de natrue sduire
facilement les esprits. Nous verrons dailleurs plus loin
quelle n a pas t suivie par la Cour. Quant nous,
avouons quelle nous laisse absolument perplexe. Com
ment laction en rparation du dommage caus par la
construction dun m ur sur le sol dautrui peut-elle consti
tuer lexercice ou, comme dit P. Leclercq, la revendica
tion du droit de proprit, droit qui, sauf les modalits et
les assouplissements dtermins par son volution tra
vers lhistoire, se rsume dans le classique ius utendi,
fruendi et abutendi et que larticle 544 du Code civil
belge dfinit comme tant le droit de jouir et disposer des
choses de la m anire la plus absolue, pourvu quon n en
fasse pas un usage prohib par les lois ou par les rgle
ments O ? Comment lobligation de ne pas faire que le
droit de proprit impose tout le monde, except le pro
pritaire, peut-elle, par suite dun dlit ou dun quasidlit et sans modifier sa substance, prendre le caractre
d une obligation de faire : celle de rparer le dommage
caus, obligation dont le dem andeur postule ie paie
m ent (2) ? Que vient faire dans ce litige le contrat de
vente, dont lexistence ne parat pas avoir t conteste par
le dlinquant civil, pas plus dailleurs que celle de la pro
prit, et qui forme pour celui-ci une res inter alios acta ?
Aux termes de larticle 1370 du Code civil belge (), seules
les obligations conventionnelles ont leur source dans le
(>) Larticle 14 du Code civil congolais, livre II, dispose que la pro
prit est le droit de disposer dune chose dune manire absolue et
exclusive, sauf les restrictions qui rsultent de la loi et des droits rels
appartenant autrui.
(2) Dans un arrt du 26 novembre 1908 (P a s i c 1909, I, 25), la Cour
de cassation a dclar que lengagement de rparer le dommage caus
par un fait illicite et culpeux ne drive pas directement du devoir qui
est impos tous de respecter le droit dautrui; quil nat, proprement
parler, de Ta violation de ce devoir par un acte dont la loi positive
fait dcouler l obligation de rparer le prjudice.
(!) Article 246 du Code civil congolais, livre III.

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contrat; or, il ne sagissait videmment pas ici dune obli


gation conventionnelle. Et pourtant, si le droit reven
diqu en justice avait t vraim ent le droit de proprit,
le contrat aurait t, son tour, la cause ou le titre de la
demande. Car, dune part, la cause ou le titre de la
demande, cest le fondem ent juridique du droit exerc en
justice (*) et, dautre part, le fondement juridique de la
proprit, ctait en loccurrence le contrat. Aussi la fai
blesse de la thorie entreprise ne rside-t-elle pas dans
la conclusion finale, mais dans laffirm ation premire
selon laquelle le droit exerc en justice aurait t le droit
de proprit. En vrit, conform m ent lopinion gn
ralem ent admise par la doctrine et la jurisprudence,
sinon explicitement tout au moins im plicitem ent, le droit
exerc en justice tait le droit du propritaire la rpara
tion du tort quil avait subi et la cause ou le titre de la
demande tait le fait de la construction dun m ur sur le
fonds dautrui.
Mais, ces ides simples et claires, conformes au texte et
lesprit de la loi, le Procureur gnral n en veut pas ou,
pour mieux dire, n en veut plus. Et cest pour vaincre
lopposition quil y rencontre, ouvertem ent ou en puis
sance, quil rdige la seconde partie de son tude, la plus
longue et la plus approfondie. Pour lui, larticle 1382 du
Code civil (2) n a pas pour objet et pour effet de rendre le
dlit ou le quasi-dlit civils gnrateurs dun droit rpa
ration; il n y voit quune simple sanction du droit de pro
prit el des droits absolus en gnral, sanction dont il ne
semble dailleurs pas reconnatre lutilit pratique, puis
quil prtend que la seule existence dun droit donne natu
rellement son titulaire la facult de dem ander la rpara
tion du dommage que la violation a caus. Sans cela,
affirme-t-il, un droit ne serait plus un droit. Adoptant
(i) Voir n 46.
(2J Article 258 du Code civil congolais.

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pour la circonstance lenseignement ngatif et strile de


L. Duguit (*), il adm et que la lsion dun droit, tant un
fait illicite, est impuissante engendrer un droit.
Le nom du Procureur gnral P. Leclercq sentoure dun
si grand prestige, sa personnalit dgage tant dautorit,
ses travaux sont tellement minents et ont m arqu dune
em preinte si profonde la jurisprudence belge des der
nires dcades, que devant eux la critique sefface volon
tiers et la contradiction se fait hsitante. Pourtant, les avis
des hommes de droit ne sont pas des dogmes. Aucun
jurisconsulte, mme des plus illustres, ne pourrait prten
dre que sa pense n a jam ais connu de dfaillance. Quandoque bonus dormitat Homerus. Et cette rgle fatale.
P. Leclercq ne semble pas avoir chapp en lespce.
Car supposer mme que la lsion fasse perdre au droit
une partie de sa substance, ainsi que laffirme le Procu
reur gnral, que laction en rparation tende vraim ent
rem placer la substance perdue et restituer, tant que faire
se peut, le droit dans son intgralit, tout cela n empche
rait pas le droit rparation dtre un droit en soi, distinct
du droit de proprit, possdant en propre les lments
constitutifs des droits relatifs, la famille desquels il
appartient : objet, cause, crancier et dbiteur (2). Mais,
il ne semble pas que la construction dun m ur sur le sol
d autrui puisse vider le droit de proprit dune partie de
sa substance, bien quelle prive le propritaire tem poraire
m ent, voire dfinitivem ent de la pleine jouissance de son
bien. Car semblable droit, rsidant intgralem ent dans
chaque parcelle du fonds qui en est lobjet, reste nces
sairem ent indiffrent aux am putations que celui-ci peut
subir. Est totus in toto et totus in qualibet parte. A part les
dm em brem ents constitutifs de droits rels, le droit de
proprit ne peut se vider de sa substance; il se perd tota{i) Voir n 47.
(2) Voir note n 2, p. 161.

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lem ent ou ne se perd pas du tout. Aussi laction en rpara


tion n a-t-elle pas pour objet de rtablir dans son intgrit
un droit de proprit qui, comme tel, n a jam ais t
mutil, mais de faire cesser les faits qui entravent lexer
cice du droit et rparer le dommage caus. Et le droit
exerc en justice n est pas le droit de proprit, mais le
droit rparation, lequel a pour fondement juridique le
dlit C1). Contre cette thse, P. Leclercq soulve cependant
des objections quil importe de rencontrer brivement.
En prem ier lieu, est-il object, le dlit, tant un fait
illicite, ne peut engendrer un droit. Nous avons dj
rpondu cette assertion reprise de L. D uguit (2). Conten
tons-nous donc de rappeler ici que, si un acte contraire
la loi ne peut, logiquem ent, naturellem ent engendrer un
droit dans le chef du dlinquant, on ne voit cependant
pas de raison pour laquelle il ne pourrait produire pareil
effet au profit de la victime. Du reste larticle 246 du Code
civil congolais, livre III (3), tranche la controverse, en
prvoyant expressment les engagem ents qui naissent
des dlits ou quasi-dlits .
Larticle 1382 du Code civil belge (4), ajoute P. Leclercq,
n est pas un texte gnrateur de droit, mais une simple
sanction des droits absolus et, plus spcialement, du droit
de proprit. Dans un tat de droit, tel que le rgim e social
belge, tout droit, par cela seul quil existe, donnerait son
titulaire une action en justice pour faire rparer le dom
mage que sa violation a caus. Ce serait l une cons
quence ncessaire de lexistence du droit; les dispositions
lgales qui y sont relatives ne la creraient pas; elles se
borneraient en organiser les modalits. Sans cette con
squence, un droit ne serait plus un droit. Nous reconuais(1)
(2)
(3)
(4)

Voir p. 161, note 2.


Voir n 47.
Article 1370 du Code civil belge.
Article 258 du Code civil congolais, livre III.

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sons volontiers que larticle 1382 du Code civil belge (*)


est une sanction du droit de proprit et des droits absolus
en gnral. Nous admettons quil tait juste, logique,
ncessaire mme de prendre cette sanction. Mais, le simple
fait quelle a d tre prise, pour assurer lentire protection
de ces droits, prouve dj quelle n y tait pas autom ati
quem ent incluse. Les droits absolus, comme le droit de
proprit el le droit lintgrit physique, existenl tels
quils ont t organiss par la loi, avec le contenu, les
caractristiques, les modalits, les limites et les sanctions
que la loi leur a donns. Ils sont exactement cela; ni plus,
ni moins. Certes, ils sont absolus en ce sens que leur titu
laire peut les opposer tout le monde, mais ils ne son! pas
absolus en ce sens quils seraient immuables et sans limite,
que le simple fait de leur existence im pliquerait toutes
sortes de garanties, de sanctions et de prrogatives. Sans
doute, le lgislateur aurait tort de crer des droits absolus
quil n entourerait pas de mesures de protection indispen
sables pour leur exercice. Mais, cest l une considration
de lege ferenda, quil faut se garder de transporter dans
le domaine de linterprtation des textes en vigueur. On
peut im aginer parfaitem ent un rgim e social, critiquable
ou non, o le droit de proprit ne bnficierait que de
sanctions rpressives et dans lequel une disposition lgale
semblable l'article 1382 du Code civil belge ferait dfaut.
Sous pareil rgime, le droit de proprit serait encore un
droit, mais, en cas de lsion, le propritaire n aurait pas
daction en justice pour faire rparer le dommage qui lui
aurait t caus. En dautres termes, cest larticle 1382
du Code civil qui, par voie de disposition gnrale, pr
voit le droit objectif la rparation civile et dterm ine les
conditions de fait dans lesquelles, pour chaque cas des
pce, nat un droit subjectif correspondant. Ce droit, con
form m ent larticle 1382 du Code civil et daccord avec
f1) Article 258 du Code civil congolais, livre III.

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l article 1370, a pour fondement juridique le dlit ou le


quasi-dlit.
Une troisime et dernire objection a pour but de com
battre larrt dj.cit du 8 mars 1906 C1). La Cour de Cas
sation, adoptant les conclusions du Ministre public, avait
dcid que le titre de la demande en dommages-intrts
base sur larticle 1382 du Code civil se composait de trois
lments : 1 la faute impute au dfendeur; 2 le dom
mage subi par le dem andeur; 3 un rapport de causalit
entre le fait illicite et le dommage allgu. P. Leclercq
estim e que cette dcision repose sur une confusion. Elle
confondrait le titre de la demande, ou lacte gnrateur du
droit que la demande fait valoir, avec les conditions de fait
ncessaires pour que la demande soit fonde. Lobjection
part visiblement de lide quentre la cause dune demande
en justice et les conditions de fait ncessaires pour que la
dem ande soit fonde, il existe une diffrence de principe,
une barrire infranchissable; que les trois conditions sus
mentionnes, tant de simples lments de fait, ne peu
vent, de par leur nature, form er le fondem ent juridique
de laction. Mais cette thorie, comme bien d autres au
reste, verse dans lerreur ds quon essaie de lui attacher
une valeur absolue et de la pousser dans ses dductions
extrmes. Sil est vrai que le fondement de facto se distin
gue naturellem ent du fondem ent de iare d une prtention
litigieuse, il en va tout autrem ent cependant lorsque la loi
attache certains faits un effet gnrateur de droit, les
remplissant, pour la circonstance, dune fonction cra
trice. Or, tel est prcisment le cas en loccurrence. Car
larticle 1382 du Code civil, disposant que quiconque, par
sa faute, cause du dommage autrui, est tenu de le rpa
rer, confre au dlit et au quasi-dlit la vertu d engendrer
lobligation de rparer. Et si lon dcompose le fait dlic
tueux en ses facteurs constitutifs, on remarque qu'au fond,
(i)

Pasic.,

1 9 06, I , 26.

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171

il sidentifie avec les trois lments susrappels : la faute,


le dommage et le rapport de causalit existant entre eux.
Partant, ces trois lments form ent, ainsi que la Cour
l'avait admis dans son arrt du 8 mars 1906 (*), le fonde
m ent juridique du droit rparation et, par voie de con
squence, le titre ou la cause de la demande en justice.
Passons m aintenant la dcision qui fut rendue la
suite des conclusions que nous venons danalyser. Comme
il fallait sy attendre, la Cour n a pas suivi le Ministre
public. Toutefois, elle sest laiss im pressionner suffisam
ment par lui pour abandonner les diverses thses qu elle
avait admises antrieurem ent et donner le jour une juris
prudence nouvelle, laquelle constitue la quatrim e et der
nire thorie en la matire. Nous avons vu que lavis du
Procureur gnral se rsum ait comme suit : Le droit
exerc en justice, dans chacun des deux chefs de la
demande, est le droit de proprit; le fondem ent juridique
du droit de proprit est, en lespce, le contrat ; partant,
cest le contrat qui est la cause ou le titre de la demande.
Il rappelait dailleurs, non sans quelque insistance, que la
distinction entre lacte juridique qui engendre le droit
revendiqu en justice (le contrat) et qui est le titre ou la
cause de la demande, et le droit lui-m m e qui est engendr
par lacte juridique (le droit de proprit) et qui n est pas
le titre ou la cause, tait traditionnelle . Partant dune
base errone, savoir que le droit exerc en justice tait,
en lespce, le droit de proprit, cette thse devait aboutir
fatalement une conclusion fausse. Mais le mcanisme
mme en tait parfait et la distinction entre le droit exerc
en justice, qui n est pas la cause de la demande, et le fon
dem ent juridique de ce droit, qui est la cause de la
demande, tait rigoureusem ent exacte. Or, cest prcis
m ent cette distinction que larrt du 17 novembre 1927
semble vouloir repousser. Rdig en style plutt laco(i)

Pasic..

1906, I , 26.

TUDES SUR

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nique, il dcide que les deux chefs de la demande ont pour


fondement juridique le droit de proprit du dem andeur
prim itif sur le sol usurp; quen effet, ce droit de pro
prit est la base tant de la demande en dmolition du m ur
que de celle en dom mages-intrts (*).
Ce qui a sans doute amen la Cour de Cassation rejeter,
en partie tout au moins, lavis du Procureur gnral, cest
sa conclusion manifestem ent errone, selon laquelle le
contrat aurait form la cause ou le titre de la dem ande.
Mais, en ce faisant, elle a perdu de vue que la thse
considre repose sur un raisonnem ent adm irablem ent
agenc, dont tous les membres se tiennent, comme les
chanons d une chane, raisonnement <]uil faut adm ettre
dans son ensemble ou repousser totalem ent. Or, la Cour
parat stre laiss convaincre que le droit exerc en justice
tait vraim ent le droit de proprit du dem andeur origi
naire et, nanmoins, elle n a pas voulu reconnatre que la
cause de la demande tait lacte juridique gnrateur de*
ce droit, cest--dire le contrat. Cest l un manque de
logique qui fait que larrt, priv, d une part, de ltai
quauraient pu lui fournir les conclusions du Ministre
public, et dpourvu, dautre part, d un raisonnem ent pro
pre, reste juridiquem ent en lair. Dans cette conjoncture,
il faut admettre que, m algr les travaux dj considra
bles de la doctrine et de la jurisprudence, la question reste
ouverte et sujette de nouvelles recherches. Pour nous,
ainsi quil appert des dveloppements qui prcdent, la
solution est claire et simple. Remene ses lments
essentiels, elle peut snoncer comme suit :
%) La cause de la demande, au sens de larticle 23 de la
loi du 25 mars 1876 sur la comptence (2), cest le fonde
ment juridique du droit exerc en justice;
f1) Voir p. 161, note 2.
(2) Article 105 du dcret congolais du 9 juillet 1933-sur lorganisation
judiciaire et la comptence.

TUDES SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

173

b) Le droit exerc en justice, cest le droit rparation


n dans les conditions de fait dtermines par larticle 1382
du Code civil O ;
c) Le fondement juridique du droit rparation, cest
le dlit ou le quasi-dlit, conform m ent aux articles 1382
et 1370 du Code civil (2);
d) Partant, la cause de la demande, cest le dlit ou le
quasi-dlit (3).
Quel est le titre ou la cause dune demande en paiement
dun chque?

N 51. Lexamen que nous venons de faire de larrt


de la Cour de Cassation de Bruxelles, du 17 novembre 1927,
et des conclusions qui le prcdent met en lum ire quel
ques-unes des difficults quenferme la recherche du titre
dune action en justice, spcialement pour la dterm ina
tion du droit que le dem andeur fait valoir. Ces difficults,
trs grandes en gnral, se com pliquent encore davantage
dans les demandes en paiement de chques, cause des
controverses quant la nature et au fondement juridique
de lobligation cambiaire. Cest par leur inspection brve
et la recherche de leur solution que nous term inerons la
prem ire partie de cet ouvrage.
Prim us doit mille francs Secundus, pour fourniture
f1) Article 258 du Code civil congolais, livre III.
(2) Articles 258 et 246 du Code civil congolais, livre III.
(3) En vrit, la solution que nous prconisons ne peut revendiquer
le mrite de la nouveaut car elle fut admise, en substance, par la C6ur
de cassation de Bruxelles, dans un arrt du 26 novembre 1908 (voir
note 2, p. 161).
Notons en passant que, s'il sagissait de la rparation du dommage
caus par la violation dune obligation conventionnelle, le problme
serait trait suivant la mme mthode; sur la base des mmes principes,
et aboutirait une solution analogue. La cause de la demande serait
alors non pas le contrat, m ais lacte constitutif de la faute contractuelle,
conformment aux articles 1142 1145 et 1370 du Code civil belge
(art. 40 43 et 246 du Code civil congolais, livre III). Seule donc la
demande tendant lexcution du contrat a celui-ci pour cause ou
titre.

174

TUDES SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

de marchandises. En paiem ent, il lui endosse un chque


mis par Tertius. Leffet n ayant pas t honor par le
banquier-tir, le porteur intente une action en justice.
Quelles son) la nature et la cause de cette demande? Voil
le problme rsoudre.
Comme nous lavons vu plus haut, Secundus a sur P ri
mus deux crances distinctes : la crance originaire, pour
fourniture de marchandises, et la crance cambiaire ().
A lgard de Tertius, il ne peut faire valoir que son droit
cambiaire. Sil se dcide poursuivre Prim us et quen ce
faisant il se base exclusivement sur la fourniture de m ar
chandises, il va de soi que le droit exerc en justice, cest
le droit conventionnel, et que la cause de la demande
rside dans le contrat (2). Mais, quadvient-il sil agit contre
Tertius ou si, agissant contre Prim us, il invoque la garan
tie cambiaire? Quel est alors le titre ou la cause de la
demande? Fidle la mthode que nous avons tablie
prcdemment, nous commencerons par vrifier quel est
le droit exerc en justice et son fondement juridique. Or,
suivant quon adopte lun ou lautre des divers systmes
sur la nature juridique de lobligation cambiaire (3), on
aboutit des solutions diffrentes.
A.
DU SYSTME

SOLUTION DCOULANT
DE L ENGAGEMENT

CONTRACTUEL.

Daprs le systme de lengagem ent contractuel, les


effets de commerce, et plus spcialement le chque sont
de simples instrum ents probatoires des contrats conclus
en dehors deux, et lobligation cambiaire n est au fond
autre chose que lobligation originaire lance dans le
moule du change (4). Partant, le droit exerc en justice
f1) Voir n 14.
(2) Sous le n 50, nous avons expos les rgles faire jouer pour
rsoudre cette question.
(3) Voir n"> 16 et suiv.
(<) Voir n8 17 et suiv.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

175

par Secundus serait le droit conventionnel originaire, qui


aurait pour fondement juridique le contrat de vente et ce
serait celui-ci qui formerait la cause ou le titre de la
demande.
B.
SOLUTION DECOULANT
DU SYSTEME DE LA PROMESSE UN ILATRA LE.

Dans le systme de la promesse unilatrale, on ne con


teste pas que le chque soit mis en excution de conven
tions antrieures. Mais, 011 soutient quil sest affranchi
de ses origines conventionnelles et que la garantie cam
biaire repose sur une promesse faite, en dehors de tout
concours de volonts, par les divers signataires de leffet,
promesse que chacun pourrait attirer soi, en devenant
porteur du titre C1). Selon cette thorie, le droit exerc en
justice par Secundus serait lengagement unilatral,
lequel, nentrant dans aucune des trois classes dobliga
tions prvues par larticle 1370 du Code civil belge (2),
trouverait son fondement juridique en soi-mme. La cause
ou le titre de la demande, ce serait donc la promesse unila
trale.
DU

C. SOLUTION DCOULANT DU SYSTME


CONTRAT IM P LIQ U A N T UNE PROMESSE UN ILATRA LE.

Le systme du contrat impliquant une promesse unila


trale fait varier la position du dbiteur suivant quil se
trouve en prsence dun tiers porteur ou de son cocontractant. Dans les rapports entre le dbiteur et son preneur
immdiat, lobligation de chque driverait des relations
contractuelles entre parties; dans les rapports avec le tiers
porteur de bonne foi, au contraire, elle reposerait sur une
promesse abstraite et unilatrale. Le troisime systme
nest donc, en vrit, quune transaction entre les deux
premiers. Il sensuit que, pour ceux qui ladmettent, le
droit exerc par Secundus serait, selon la distinction

(!) Voir n 08 23 et suiv.


(2) Article 246 du Code civil congolais, livre III.

170

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

tablie, soit un droit conventionnel, soit un droit unilat


ral; et la cause ou le titie de la demande serait, suivant
la mme distinction, tantt le contrat, tantt la promesse
unilatrale.
D.
DU SYSTME

DE

SOLUTION DECOULANT
L O BLIGATION

CA M BIAIRE

LGALE.

Mais, nous nous sommes appliqus rfuter chacun de


ces trois systmes, en montrant linanit de lide admise
jusqu prsent de lorigine volitive de lobligation cam
biaire. En dautres termes, nous avons tch de prouver
que la signature du chque nest pas un acte dont lauteur,
seul ou daccord avec dautres personnes, rglerait les
effets juridiques, mais un fait auquel le lgislateur, pour
des motifs que nous avons prciss, attache dautorit un
effet obligatoire C1). Et cest ainsi que nous avons construit
de toutes pices un quatrime systme : celui de lobliga
tion lgale. Dans ce systme, Secundus agissant, soit con
tre Tertius seul, soit contre Primus seul, soit contre Ter
tius et Primus la fois, exerce un droit lgal dont le
fondement juridique, vis--vis de Tertius, est lmission
du chque et, vis--vis de Primus, lendossement. Et ce
sont lmission et lendossement de leffet qui forment le
titre ou la cause de la demande, tantt un seul de ces
lments, tantt les deux combins, selon les distinctions
que nous venons de faire.

(l) Voir n os 31 et suiv.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

177

LISTE DES OUVRAGES CONSULTS


Annales de Droit commercial, a n n e 1899.
Belgique judiciaire, anne 1881.
Ibidem , a n n e 1929.
Ibidem , anne 1934.
B o n elli , Giurisprud. ital., a n n e 1895.
B o n t e m p s A ., Trait de la comptence en m atire civile, t . I I .
B o r m a n s T h ., C omm entaire lgislatif et doctrinal de la loi du
25 m ars 1876.
B o u t e r o n J . , Le Chque.
B ulletin officiel du Congo belge, a n n e 1921.
C a pit a n t H ., De la cause des obligations.
Code civil allemand.
Code civil suisse.
Codes belges, P ic a r d E .
Codes belges, S e r v a is E. e t M e c h e l y n c k E.
Codes congolais, L o u w e r s O .
Compte rendu analytique de la Chambre des Reprsentants, anne 1935.
Comptes rendus de la Confrence internationale de Genve du
13 m ai 1930, pour l'unification du Droit en m atire de Lettres de
change, Billets ordre et Chques.
C onvention de Genve du 19 m ars 1931, destine rgler certains
conflits de lois en m atire de chques.
C onvention de Genve du 19 m ars 1931, portant loi uniform e sur les
chques.
C onvention de Genve du 19 mars 1931, relative au droit de tim bre en
m atire de chques.
D a bin J ., La thorie de la cause.
Id e m , Les rcentes destines de la thorie de la cause des obligations.
D a l l o z , Priodique, a n n e 1884.
I dem , Ibidem, a n n e 1901.
I d e m , Rpertoire pratique, v Chque.
D e P a e pe P . , tudes sur la comptence civile, t. I.
D e P age , Trait lm entaire de Droit civil belge, t. I I .
12

178

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Documents parlem entaires, Chambre des Reprsentants, session 1932-1933.


Ibidem , session 1933.
Ibidem , session 1933-1934.
Ibidem , session 1934-1935.
D u g u it L ., Trait de Droit constitutionnel.
i .n e r t K ., Das W echselrecht nach dem B edrfnis des W echselgeschfts
im neunzehnten Jahrhundert.
E r n s t A ., La cause est-elle une condition essentielle pour la validit
des obligations ?
F i s h e r I r v in g , Purchasing Pow er of M oney.
F o n t a in e J ., De la Lettre de change et du Billet ordre.
F o nten a y , Die W echselordnung hat ihren Grund auf einem Vertrage.
G o h r A ., De la comptence judiciaire des tribunaux coloniaux.
I h e r in g , Unsere Aufgabe.
Jahrbcher, t. I.
J e v o n s S . , La m onnaie et le m canism e de l'change.
J o s s e r a n d M ., Des m obiles dans les actes juridiques du Droit priv.
Jurisprudence des tribunaux, a n n e 1921.
Jurisprudence du port d Anvers, anne 1905.
K u n t z e , Die Lehre der Inhaberpapieren.
L a c o u r e t B o u t e r o n , Prcis de Droit commercial.
L a u r en t F ., Principes de Droit civil franais, t. 16.
I d e m , ibidem , t. 20.
L ie b e , Introduction la loi sur le change.
L e r o y -B e a u l ie u , Trait de la science des finances.
Les Novelles, Droit commercial, t. II.
Ibidem , Droit colonial, t. II.
I, v y M o r e l l e J ., Le Chque
L v y M o r e l l e J. e t S im o n t H ., Le Chque.
L o u w e r s O ., Codes et lois du Congo belge.
L y o n -C aen e t B e n a u l t , M anuel de Droit commercial.
M oniteur franais, anne 1865.
M o u r l o n F . , Bptitions crites sur le deuxim e exam en du Code
Napolon, t. II.
N a v a r r in i , Inlorno alla natura giuridrca dei titoli di credito.
Pandectes belges, v Monnaie.
Ibidem , v Monnaie fiduciaire.
Ibidem , t. II, introduction.
Pandectes franaises, v Monnaies et Mdailles.
Pastcrisie belge, anne 1900.
Ibidem , anne 1906.
Ibidem , anne 1909.
Ibidem , anne 1919.
Ibidem , anne 1920.
Ibidem , anne 1928.
Ibidem , anne 1942.

TUDES

P ica r d E .,

Les XV Codes,

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

d it. 1935.

P l a n io l M . e t R i p e r t G ., Trait lm entaire de Droit civil, t.


I d e m , Trait pratique de Droit civil franais, t. I I .
I d e m , ibidem , t. I I I .
I d e m , ibidem , t. V I.
I d e m , ibidem , t . V I I .
P o t h i e r , Trait du contrat de change.
R e b o u d P ., Prcis dEconomie politique, t. I.

Revue juridique du Congo belge, a n n e 1933.


Hiv. di. dir. coin., a n n e 1904.
S a y L o n , Nouveau dictionnaire d'Econom ie politique.

S e r v a i s E . e t M e c h e ly n c k E ., Codes.
S ie g e l , Das Versprechen als V erpflichtungsgrund.
S i r e y , Recueil priodique de jurisprudence, a n n e 1902.
T h a l l e r E ., Trait lm entaire de Droit commercial.
V iv a n t e C ., Trait de Droit commercial, t . I I I .

W aleffe F., Rpertoire gnral de la jurisprudence belge, t. I.


Zeitschrift, t. 17.

180

ETUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

TABLE ALPHABETIQUE DES CITATIONS DAUTEURS.

Bonelli : 84.
Bontemps A. : 47, 140, 145.
Bormans Th. : 140.
Bouteron J. : 18, 66, 68, 75, 76, 93,
98, 124, 129.
Capitant H. : 33, 34, 43, 62, 75, 79.
Dabin J. : 42.
De Paepe P. : 140, 145, 163.
De Page : 75, 85.
Duguit L. : 149, 167.
Einert K. : 67, 72, 75, 82, 100.
Ernst A. : 42.
Fisher Irving : 107.
Fontaine J. : 25, 33, 60, 73, 75, 125,
140.
Fontenay : 83.
Gohr A. : 47, 141.
Ihering : 83.
.levons S. : 27.
Josserand M. : 43.
ICuntze : 75.
Lacour et Bouteron : 75, 76.
Laurent F. : 42, 145, 147.
Leroy-Beaulieu : 26.

Lvy-Morelle J et Simont H. : 31,


60, 129, 141.
Liebe : 82.
Louwers O. : 5.
Lyon-Caen et Renault : 52.
Mourlon F. : 44.
Navarrini : 84.
Oudot : 44.
Pandectes belges : 25 36.
Pandectes franaises : 25.
Percerou : 58, 60, 123.
Picard E. : 36, 145.
Planiol et Ripert : 43, 44, 55, 61, 62,
79, 86, 87, 133, 134, 145.
Pothier : 61, 152.
Reboud P. : 26
Say L. : 26.
Servais E. et Mechelynck E. :
145, 157.
Siegel : 75.
Thaller E. : 18, 32, 58, 60, 123.
Vivante C. : 58, 73, 74, 84, 85, 88,
89, 90, 91, 92.
W aleffe F. : 142.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

181

TABLE DES ACTES OFFICIELS.

I. Actes officiels de droit interne.

A. Actes officiels
a) Code
Art. 14, L. II 165.
8, L. III 41, 43, 44, 146.
30, 41, 43, 44, 77, 146.
31, 41, 43, 44, 78, 146.
32, 41, 43, 44, 146.
33, 43.
40, 173.
41, 173.
42, 173.
43, 173.
64, 54.
155, 26.
156, 26.
157, 26.
158, 26.
159, 26.
160, 26.
161, 26.
1920,
1923,
1923,
1934,
1934,

de droit
civil.
Art. 162,
167,
169,
187,
221,
222,
227,
246,

258,
352,
353,
356,
357,

colonial.
L. III

508,
526,
544,

26.
60.
68.
54.
44, 80, 140.
44, 140.
44, 80, 140, 145.
74, 85, 98, 132, 134
148, 149, 152, 154
165, 168, 173, 175
148, 166 et suiv.
19.
53.
53.
53.
43.
50.

43.

b) Divers.
dcembre, 28; Arrt royal autorisant la frappe de monnaies mtal
liques : 26.
mars, 12; Dcret punissant l'm ission de chques non provisionns :
5, 19, 113.
juillet, 9; Dcret sur lorganisation judiciaire de la comptence :
44, 45, 137, 140, 144, 146, 154, 156, 172.
juillet, 27; Dcret sur les faillites : 5, 18.
juillet, 28; Dcret sur la lettre de change et le billet ordre : 5.

182

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

B. Actes officiels de droit m tropolitain,


a) Code civil.
Art. 544 : 165.
Art. 1275 : 59.
932 : 86.
1276 : 59.
1108 : 41.
1277 : 68.
1121 : 54.
1295 : 53,
1131 : 41, 44, 77.
1345 : 44, 140.
1132 : 41, 44, 78.
1346 : 44, 140.
1133 : 41, 44.
1351 : 44, 80, 140, 145.
1134 : 43.
1370 : 74, 85, 98, 132, 152, 154,
1142 : 173.
165, 168, 170, 173, 175.
1143 : 173.
1382 : 148, 160, 161, 163 et suiv.
1144 : 173.
1689 : 19.
1145 : 173.
1690 : 53.
1166 : 54.
1693 : 53.
1257 : 26.
1694 : 53.
1258 : 26.
1794 : 43.
1259 : 26.
1869 : 86.
1260 : 26.
1894 : 50.
1261 : 26.
1944 : 43.
1262 : 26.
2003 : 44.
1263 : 26.
2184 : 87.
1264 : 26.
b) bivers.
1873, juin, 20; Loi sur les chques et autres mandats de paiement : 6,
110, 113, 126, 129.
1876, mars, 25; Loi sur la comptence judiciaire : 44, 45, 140, 145.
1903, dcembre, 24; Loi sur la rparation des accidents du travail : 163.
1912, dcembre, 28; Loi concernant le service des comptes-courants, ch
ques et virements : 6.
1919, mai, 31; Loi sur les chques et autres mandats de paiem ent : 6, 110.
1924, avril, 19; Loi sur lencaissement des effets de commerce au moyen
de chques : 6.
1929, mars, 25; Loi rprimant lm ission de chques sans provision : 6.
II. Actes officiels de droit international.

1931, mars, 19; Convention portant loi uniforme sur les chques ; 9, 11 et
suivantes, 110, 153.
1931, mars, 19; Convention rglant certains conflits de lois en matire
de chques : 9, 11, 110.
1931, m ars, 19 : Conventbn relative au droit de timbre en matire de
chques : 9, 11, 110.

TUDES

T A B L E

SUR

LE

D R O IT

A L P H A B E T I Q U E

Acadmique (tude) : 135.


Acceptation : 23, 56, 61, 139.
de la cession de crance : 53.
de la communaut : 86, 87.
de la succession : 86, 87.
du chque : 56, 61.
prsume : 87.
tacite : 86, 87.
Accepteur : 142.
Accessoires : 46, 47.
Accrditif : 131.
Acte abstrait : 72 suiv., 77 suiv., 78.
authentique : 21.
autonome. Voir Autonomie de
la volont.
concret : 72.
contraire au droit : 149 suiv.,
162 suiv., 169 suiv.
de volont : 97, 101, 117.
illicite : 149 suiv., 162 suiv., 170
suiv.
juridique gnrateur de droit :
163.
littral. Voir Engagement lit
tral.
nul : 86.
solennel : 21.
unilatral : 44, 72 suiv., 74 suiv.,
86 suiv., 115. Voir Engagement
cambiaire unilatral.
Action aquilienne : 157 suiv., 172.
cambiaira : 138, 154.
de socit : 72.
directe : 54, 55.
originaire : 138.
Administrateur : 132.
Allemagne : 8, 9, 78.
Annales de droit commercial : 33.
Anticausaliste : 43.

C A M B IA IR E

D E S

183

M A T I E R E S .

Anvers : 16.
Appel : 161.
Arrrages : 46.
Aspect pratique des tudes de
droit : 135.
Assiette de lobligation cambiaire.
Voir Fondement juridique de
lobligation cambiaire.
Attributions infrieures de la mon
naie : 108.
Attributs caractriss de lobliga
tion cambiaire : 33, 122.
Autonomie de la volont : 117, 120,
121.

Autorit seule de la loi : 131, 146.


Autriche : 8, 9.
Aval : 23.
Avaliseur : 142.
Banque : 106, 108 suiv.
Banquier : 20, 152.
Belgique : 8, 9.
judiciaire : 124, 143.
Bnficiaire du chque : 56, 141.
Voir Tiers porteur.
Besoins conomiques : 104. Voir
Fonctions conomiques.
Billet ordre : 19, 124, 130.
de banque : 31.
non caus : 78.
Bonelli : 84.
Bontemps A. : 47, 140, 145.
Bormans Th. : 140.
Bouteron J. : 18, 66, 68, 75, 76, 93,
98, 124, 129.
Brsil : 8.
Bulletin officiel du Congo Belge :
27.
But de lobligation : 40 suiv.

184

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Catabiaire. Voir Crance cambiaire.


Effets de commerce, Fonction
Cambium siccum : 131.
paramontaire du chque,
verum : 131.
Fonctions conomiques du
Capitant H. : 33, 34, 43, 62, 75, 79.
chque, Indication de paie
Caractre homogne, unique et in
ment, Obligation lgale, Pro
divisible de lopration cam
messe unilatrale, Mandat,
biaire : 94.
Stipulation pour autrui.
impratif de la lgislation sur - - compensatif : 110.
le chque : 114, 117.
non provisionn : 5.
suppltif de la coutume : 101, Circulation de largent : 107.
117.
des crdits : 108.
Caractristiques fondamentales du des effets de commerce : 72,
chque : 18.
118, 119.
Casaregis : 30.
fiduciaire : 2. Voir Circulation
Causa proxima : 145.
de largent, Monnaie fidu
remota : 145.
ciaire.
Causaliste : 43.
des titres concrets : 72, 118, 119.
Cause : 37, 40 suiv., 47, 77, 80, 90. Classification des obligations quant
leur source : 74 suiv., 85,
Voir Fondement juridique du
98, 132 suiv.
droit.
antrieure la demande. Voir Clause non ordre : 19, 54.
Clef des problmes de droit cam
Accessoires.
biaire : 115 suiv.
de la demande : 137 suiv., 144
Cocontractant : 88, 175
suiv., 155 suiv., 171, 172.
de lobligation cambiaire : 139 Codbiteur solidaire : 35.
Code civil : 152.
suiv.
civil allemand : 61, 76.
de nullit : 57, 73.
civil suisse : 61.
de rsolution : 57, 73.
distincte : 138 suiv., 154 suiv., de commerce congolais : 5, 6.
de procdure civile : 137 suiv.
161 suiv.
Codes belges : 145, 157.
loigne : 145.
Louwe"S O. : 5.
fausse : 41 suiv., 77, 81.
Coffre priv : 107.
illicite : 41 suiv.
Colombie : 8.
immdiate : 145.
Commandement : 86.
- - licite : 41 suiv.
Commission de la justice et de la
unique : 138 suiv., 161 suiv.
lgislation : 11.
Caution : 35.
Cercle commercial et industriel de Communaut : 86, 87.
Compensation : 126.
Gand : 15.
Cession de crance : 51, 53, 144, 127 en banque : 108 suiv.
Comptence exclusive du ban
suiv., 136.
quier : 19.
Chambre des Reprsentants : 11.
judiciaire : 46, 137 suiv.
Change : 131.
Complaisance : 141
Chaos lgislatif : 6.
Chef de la demande : 45, 137 suiv., Compte-courant : 108 suiv.
Conception du chque-cession de
154 suiv.
crance : 52 suiv.
Chque. Voir Emploi du chque au
Congo Belge, Cession de du chque-dlgation imparfai
te : 58 suiv,
crance, Contrat, Dlgation,

TUDES

SUR

LE

Conception du chque-indication
de paiement : 65 suiv.
du chque-mandat : 51 suiv.
du chque-stipulation pour au
trui : 55 suiv.
traditionnelle : 49 suiv., 123.
Conclusions du ministre public :
157 suiv., 163 suiv.
Condictio sine causa : 77, 88.
Condition essentielle de la stipula
tion pour autrui : 58.
Conditions pratiques et thoriques
de lemploi du chque au
Congo Belge : 6.
Confrence de Genve du 23 fvrier
1931 : 7 suiv.
de La Haye de 1910-1912 : 8.
financire de Bruxelles de
1920 : 8.
Confirmation d'un acte nul : 86.
Cong : 86.
Congrs de Londres de 1910 : 8.
Conjoncture montaire daprs
guerre : 6.
Consentement : 90
Consignation : 128.
Contrat : 72 suiv., 74, 76, 87 suiv.,
98, 122, 132, 162 suiv., 170, 173
suiv., 175. Voir Cause de la
demande, Fondement juridi
que du droit, Promesse unila
trale, Titre de la demande.
de bienfaisance : 42.
de travail : 86.
formaliste : 77.
innom : 125.
judiciaire : 46.
originaire : 88.
rel : 42.
synallagmatique : 42.
Contre-partie : 40 suiv., 47.
Controverse : 23 suiv., 49 suiv., 70
suiv., 87 suiv , 97 suiv., 137
suiv.
Convention : 74, 98, 132. Voir Con
trat.
Cour dappel : 122, 124 suiv.
Cour de cassation : 45, 144, 145, 156
suiv., 163 suiv., 173.

D R O IT

C A M B IA IR E

185

Cours forc : 106.


semi-forc : 106.
Coutume : 72, 101, 112, 117.
Coutumes locales : 9.
Coquillage : 28.
Crance : 130 suiv.
abstraite : 33. Voir Obligation
abstraite.
cambiaire : 24, 33 suiv., 36, 38,
97, 117, 129 suiv., 174.
lgale : 130 suiv.
littrale. Voir Droit littral.
originaire : 24, 33, 38, 117, 174.
Crdit en banque : 108 suiv., 111.
Critique. Voir Bfutation.
Cumul des chefs de la demande :
137 suiv.
Curateur : 121.
Cur debetur dOudot : 45.
Dabin J. : 42.
Dalloz : 32, 35, 53, 55.
Danemark : 8, 9.
Dantzig : 8, 9.
Dcs du dbiteur : 52, 90.
Ddale de la controverse : 155.
Ddoublement de la monnaie : 109.
Dfendeur : 145.
Dfense daccepter : 56, 61.
Dfinition de la cause : 40 suiv.
du chque : -16 suiv.
Dlai de grce : 33.
Dlgation : 50, 58 suiv., 60, 61.
imparfaite : 58 suiv., 60, 61, 62,
63 suiv., 125, 136.
parfaite : 60, 61, 62, 65.
Dlit : 98, 132 suiv., 148 suiv., 163
suiv., 168, 170, 173.
Demande : 137 suiv., 144 suiv., 145
suiv., 153 suiv.
en rparation civile : 157 suiv.
Demandeur : 145.
Dmonstration graphique : 62 suiv.
De Paepe P. : 140, 145, 163.
De Page : 75, 85.
Dplacement de monnaie : 107, 111.
Dpt : 93.
en banque : 106.
Dernier ressort : 137 sutv.
13

186

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Droit nouveau : 48, 69, 70, 124.


Drogation : 9, 10.
Dsarroi de la doctrine et de la ju objectif : 134, 151, 169.
propre et indpendant : 55, 58,
risprudence : 96, 137 suiv.
123.
Dtermination des bnficiaires du
rel : 168.
chque : 56.
prcise de lobligation cambiai- rgalien : 26.
rsidant dans le titre : 81.
't ire : 35.
romain : 152.
Dette alimentaire : 132.
subjectif : 134, 151, 169.
au porteur : 123.
suisse. Voir Code civil suisse.
Devoir. Voir Droit, Obligation.
unilatral. Voir Engagement
Diagramme : 63 suiv.
unilatral.
Dilemme auquel aboutit le probl
me du fondement juridique Dualit de la nature juridique du
chque : 23 suiv., 120, 121.
de lobgation cambiaire : 97.
Discipline juridique du chque : 89. Duguit L. : 149 suiv., 167.
Dissolution de socit : 86.
Division des droits daprs leur Echanges : 106, 112, 119, 121.
cole franco-belge : 49 suiv.
source : 98, 132, 167.
Doctrine sur le fondement juridi germanique : 70 suiv.
que de lobligation cambiaire : italienne : 87 suiv.
conomie de monnaie : 106, 108
96, 121 suiv., 139 suiv.
suiv., 119, 121.
Dol : 90.
crit probatoire : 32, 174.
Dommages : 163 suiv., 170 suiv.
Effet de cofnmerce : 18.
Dommages-intrts : 45.
de complaisance : 141.
Donation : 86, 89.
Donnes du problme du fonde Effets de lopration cambiaire :
50.
ment juridique de lobliga
juridiques de la signature du
tion cambiaire : 95 suiv.
chque : 98.
Donneur daval : 154.
Doute sur lexistence de lobliga Einert, K. : 67, 72, 75, 82, 100.
lment capital de lopration cam
tion cambiaire : 67 suiv.
biaire : 52, 57.
Droit : 130 suiv.
lments constitutifs du chque :
absolu : 168 suiv.
18, 37 suiv.
ltat dynamique : 145.
constitutifs du dlit : 163, 170.
ltat statique : 145.
constitutifs du droit personnel :
lintgrit physique : 169.
37 suiv., 145.
allemand. Voir Code civil alle
Elisabeth dAngleterre : 16.
mand.
conventionnel, 175. Voir Con mission du chque : 53, 55, 91, 134,
152 suiv., 155, 176.
trat, Engagement.
frauduleuse du chque : 91.
ooutumier. Voir Coutume.
de proprit, 165 suiVr, 170.
montaire : 108.
exclusif sur la provision, 52, 53, Emploi du chque au Congo Belge :
6.
56, 97, 118, 136.
exerc en justice : 142 suiv., Endossement : 54, 121, 129, 152 suiv.,
176.
154, 156 suiv.
Endosseur : 90. Voir Endossement,
formel : 77, 81.
Garantie de paiement.
lgal. Voir Obligation lgale.
Engagement : 132.
littral, 73, 91.

ETUDES

SUR

LE

D R O IT

/,
C A M B IA IR E

187

Fait source de droit : 74, 99, 132


suiv., 149 suiv., 152 s-uiv., 164.
Voir Fondement juridique du
droit.,
Famille du chque : 18.
Faute aquilienne : 163 suiv., 170
suiv.
Fiche mtallique : 29.
Finlande : 8, 9.
Fins conomiques. Voir Fonction
conomique du chque.
Fisher Irving : 107.
Fonction conomique du chque :
31, 69, 72, 88, 105, 119, 120.
minente de la monnaie : 109.
minente du chque : 31 suiv.,
40, 48, 67 suiv., 93, 113 suiv.
paramontaire du chque : 19,
72.
primaire du chque : 24, 28
suiv., 47, 68, 113, 120, 121.
Fondement de facto dune prten
tion litigieuse : 170.
de jure dune prtention liti
gieuse : 170.
juridique conventionnel du
droit : 49 suiv., 124, 130, 148,
173.
juridique de lobligation cam
biaire. Voir Fondement juri
dique du droit.
juridique du droit : 45, 47, 48,
49 suiv., 69, 70 suiv., 87 suiv.,
Facteurs premiers du chque : 18,
88, 92, 97 suiv., 101, 114, 117,
37 suiv.
119, 122, 125, 132 suiv., 135, 136,
du dlit : 163, 170.
142 suiv., 147 suiv., 151 suiv.,
du droit personnel : 37 suiv.,
156 suiv., 173 suiv. Voir Dlit,
145.
Quasi - contrat, Quasi - dlit,
Facult de droger la Convention
Source, Thorie.
de Genve du 19 mars 1931 : juridiqu lgal du droit : 97
10 suiv.
suiv., 124, 148.
dexonration. Voir Endosseur. juridique plural : 154.
Faillite : 122.
Fonds : 107 suiv.
Fait dlictueux. Voir Dlits.
Fontaine J. : 25, 33, 60, 73, 75, 125,
illicite : 149 suiv., 167 suiv.
140.
quasi-contractuel. Voir Quasi- Fontenay : 83.
contrat.
Forfait : 45.
quasi-dlictueux. Voir Quasi- Formalisme : 77, 81.
dlit.
Forme du chque : 21 suiv., 99, 124.

Engagement abstrait : 77 suiv., 81.


cambiaire unilatral : 83, 90.
conventionnel : 122. Voir Con
trat, Convention.
formel : 77, 81.
lgal. Voir Obligation lgale.
littral : 73, 91, 102.
sans cause : 77 suiv., 81.
unilatral : 74 suiv., 83, 87, 88,
174, 175.
quateur : 8, 9.
quation ds changes : 107.
Ernst A. : 42.
Erreur : 90.
Espagne : 8, 9.
tude thorique : 136.
volution du chque : 7.
du droit sur le chque : 76, 140.
Exception : 49, 54, 57, 62, 65, 73, 79,
87, 88, 89, 91, 92, 95, 96, 116,
118, 119, 120, 123, 136.
non adimpleti contractus : 119,
120.
Excuse : 122.
Existence de lobligation cambiai
re : 67 suiv.
propre. Voir Droit propre et in
dpendant.
Exonration de garantie : 112, 118,
129.
Expromission : 61.

188

TUDES

SUR

LE

Frai : 31.
Frais : 46
France : 8, 9.
Fraude lm isison du chque : 91.
Fruits : 46.
Fuite de lor : 6.
Garant de lacceptation : 23, 36.
Voir Endosseur, Tireur.
du paiement : 115, 129. Voir En
dosseur, Tireur.
Garantie : 24, 36. Voir Endosseur,
Exonration, Tireur.
cambiaire : 22, 49, 54, 69, 80, 100,
103, 114, 127, 152, 154, 155. Voir
Endosseur, Exonration, Ti
reur.
de la solvabilit du dbiteur :
54.
de lexistence de la crance :
54, 129.
du paiement : 49, 52, 54, 69, 80,
100, 103, 114, 127, 152, 154, 155.
Voir Endosseur, Exonration,
Tireur.
Gestion daffaires : 86, 132 suiv.
Gohr A. : 47, 141.
Grande-Bretagne : 8, 9.
Graphique : 62, 63, 64.
Grce : 8.
Guerre mondiale : 12.
Homognit de lopration cam
biaire : 94.
Hongrie : 8.
Ihering : 83.
Impratif : 115, 118.
Importance des tudes thoriques :
135, 136.
Incapacit : 95.
du tireur : 52.
Inconvnients de la thorie de la
promesse unilatrale : 76.
de la thorie de lengagement
contractuel : 51 suiv.
de la thorie du contrat doubl
dune promesse unilatrale :
92 suiv.

D R O IT

C A M B IA IR E

Indication de paiement : 51, 65


suiv., 68.
Indications du chque : 99.
Indice formel de lobligation cam
biaire : 99 suiv., 114, 134.
rationnel de lobligation cam
biaire : 103 suiv., 114, 134.
Indivisibilit de lopration cam
biaire : 94.
Inopposabilit des exceptions : 49,
54,
57, 62, 65, 73, 76, 88, 91, 95,
116. Voir Exceptions.
Instrument : 32, 50, 174.
de crdit : 22.
de paiement : 24, 28, 29, 30, 47,
68, 113, 120, 121.
Intention des signataires du ch
que : 101, 103 suiv.
Intrt des tudes thoriques : 136.
gnral : 105.
pratique de la recherche du
fondement juridique de lobli
gation cambiaire : 135 suiv.
Intermdiaire dans les changes :
27, 28, 110.
Interpntration des domaines de
la loi et de la volont auto
nome : 120.
Intervenant : 142,
Irlande : 8.
Irrecevabilit de l'appel defectu
summae : 162.
Irrvocabilit de lobligation : 83.
Italie : 8, 9.
lus utendi, fruendi et abutendi :
165.
Japon : 8.
Jeton : 68.
de prsence : 29.
Jevons Sv : 27.
Josserand M. : 43.
Jurisprudence : 171.
congolaise : 136, 142 suiv.
des tribunaux : 142.
du port d'Anvers : 56.
mtropolitaine : 125, 142 suiv.,
163 suiv.

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

189

Mcanisme de la dlgation impar


faite : 63 suv.
du chque : 63 suiv.
du paiement : 107 suiv., 113.
Mechelynck E. : 145, 156.
Mention de lacceptation : 23.
Mrite. Voir Avantage.
Kuntze : 75.
Mthode directe pour la recherche
du fondement juridique de
Lacune : 5.
lobligation caftibiaire : 99
Lacour : 75, 76.
suiv.
Laurent F. : 42, 145, 147.
indirecte pour la recherche du
Leclercq P. : 162 suiv., 167 suiv.
fondement juridique de lobli
Lgislateur : 113.
gation cambiaire : 98.
Lgislation compare : 72.
Mexique : 8, 9.
trangre sur le chque : 6.
mtropolitaine sur le chque : 6. Ministre public : 163 suiv.
Mitoyennet : 66.
Leroy-Beaulieu : 26.
Lsion de droit : 163 suiv., 167 suiv. Mobile : 40 suiv.
Mobilisation des crdits : 107.
Les Novelles : 47, 60.
Monaco : 8, 9.
Lettonie : 8.
Lettre de change : 19, 66, 71, 123, Moniteur franais : 67, 70.
Monnaie : 24. Voir Economie de la
125, 139, 140, 141, 142.
monnaie.
Lvy-Morelle : 31, 60, 129, 141.
Libell du chque : 52, 99. Voir conventionnelle : 27.
de banque : 109.
Forme du chque.
de papier : 26, 106 suiv.
Libralit : 42.
fiduciaire : 106.
Liebe : 82.
lgale : 26 suiv., 27, 106 suiv.,
Litis contestatio : 46.
127.
Logique du droit : 93.
Loi trangre sur le chque : 6, 69. mtallique : 26, 106 suiv.
reprsentative : 106.
mtropolitaine sur le chque :
Motif de lm ission dun effet de
6.
commerce : 90.
positive : 118, 121, 125.
Moule
de change : 32, 39, 50.
source de droits : 74, 94, 97, 99, Mouvment
changes : 106 suiv.
102, 112, 114, 132 suiv., 134, 151. lgislatifdes
:
5.
Uniforme sur le chque : 7, 8, Mourlon F. : 44.
12,
95, 99, 115, 118, 121, 129. Moyen de contrainte : 136. *
Louwers O. : 5.
de paiement : 22.
Luxembourg : 8, 9.
Lyon-Caen : 52.
Nature juridique du chque : 23
suiv., 172.
Mandat : 45, 51 suiv., 52, 86, 125, 127, Navarrini : 84.
131, 136. Voir Ordre de paie Ncessits conomiques. Voir Fonc
ment.
tions conomiques.
de paiement vue : 21.
pratiques : 69, 88, 92.
Maniement de-fonds : 113.
Ngation des notions de droit tra
Marchandise : 28.
ditionnelles : 149 suiv.
Maynz Ch. : 36.
Niveau des prix : 107.
Jurisprudence quant au problme
du fondement juridique de
l'obligation cambiaire : 55,
97, 122 suiv., 125 suiv., 143
suiv., 164 suiv.

190

TUDES

Norvge : 9.
Novation : 33, 39,
causative : 37.
objective : 37.
subjective : 37.

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Paiement sauf bonne fin : 29.


Pandectes belges : 25, 36.
franaises : 25.
Papier-monnaie : 26, 75, 106.
sujet de droit : 81.
Paralllism e de structure du ch
Objet : 36.
que par rapport !a lettre de
Obligation : 129 suiv. Voir Droit,
change : 139.
Promesse.
Partie dfenderesse : 145.
abstraite': 77 suiv., 87.
demanderesse : 145.
cambiaire : 35, 95, 114, 117, 152 Pasicrisie belge : 142, 143, 144, 163,
suiv.
165.
cambiaire unilatrale : 83 suiv., Pays-Bas : 8, 9.
87, 88.
Pecunia : 27.
Pense dominante du chque : 100,
contractuelle : 98, 132, 147.
de faire : 165.
101, 104, 105.
Percerou : 58, 60, 123.
dlictueuse : 99, 132, 147.
de ne pas faire : 165
Prennit du Congo Belge : 14.
formaliste : 77, 81.
Prou : 8.
lgale : 74, 94, 97 suiv., 101, 114, Philosophie ngative : 149 suiv.
116, 126, 129 suiv., 132 suiv., Picard E. : 36, 145.
Pivot du mcanisme cambiaire :
136, 147, 152, 155 suiv., 176.
littrale. Voir Engagement litt
52, 57.
Plafond d'mission : 107.
ral.
Planiol M. : 43, 44, 55, 61, 62, 79, 86,
nouvelle : 48, 69, 70, 120, 124.
87, 133, 134, 145.
propre et autonome. Voir Droit
Pluralit de chefs de la demande :
propre et autonome.
137 suiv., 162 suiv.
quasi-contractuelle : 98, 132, 147.
Police dassurance : 71.
quasi-dlictueuse : 98, 132, 147.
Pollicitations : 75.
sans cause : 41, 77 suiv., 81.
Pologne : 8, 9.
unilatrale : 83 suiv., 87, 88.
uvre ngative de L. Duguit : 151 Porteur de bonne foi. Voir Tiers
porteur.
suiv.
Portugal : 8, 9.
Offres il fin de purge : 87.
Position actuele du problme du
relles : 26
fondement juridique de lobli
Opration cambiaire : 42, 52, 57, 67
gation cambiaire : 96.
suiv., 69, 94, 116, 121.
Possesseur de bonne foi. Voir Tiefc
Or 6.
porteur.
Ordre de paiement vue : 22, 100.
Pothier B. : 61, 152.
Organisation judiciaire : 137 suiv.
Origine territoriale dii chque : 15. Prjudice : 163 suiv., 170.
volitive de l'obligation cam Premier ressort : 137 suiv.
Prescription : 86.
biaire : 97,_101, 175.
Oudot : 44.
Prt : 123.
Principes : 147.
Privilge : 49, 52, 53, 56, 118.
Pacte de constitut : 34.
Prix : 28. 107.
Paiem ent : 27.
Problmes cambiaires : 118.
ind : 132 suiv.
Procdure : 137 suiv.
partiel : 74.

TUDES

SUR

LE

Promesse unilatrale : 72 suiv., 74


suiv., 76, 87 suiv., 93, 122, 125
suiv., 136, 174, 175. Voir Enga
gement.
Propritaires voisins : 134.
Proprit : 165 suiv.
de la provision : 56.
Prosprit gnrale : 69, 106, 112.
Protection de la femme marie :
133.
des droits absolus : 169.
des incapables : 95.
Prott j: 123.
Provision 5, 23, 49, 52, 53, 56, 97,
118, 127, 129, 136. Voir Droit
exclusif sur la provision, Pri
vilge.
Puissance libratoire : 29.
Qualit juridique, source de droit :
132 suiv., 134, 152, 164.
Quasi-contrat : 132 suiv., 148 suiv.
Quasi-dlit : 98, 132 suiv., 148 suiv.,
173.
Querela non numeratae pecuniae :
77.
Raisonnement direct pour la re
cherche du fondement juridi
que de lobligation cambiaire :
99 suiv.
indirect pour la recherche du
fondement juridique de lobli
gation cambiaire : 98.
Rapport de causalit entre la faute
et le dommage : 163 suiv., 170
suiv.
Rapports entre le dbiteur dun
effet de commerce et le tiers
porteur : 88 suiv., 94.
entre le dbiteur dun effet de
commerce et son cocontractant : 88 suiv., 94.
entre les propritaires voisins :
134.
Ratification : 86.
Rayon daction du chque : 7, 113.
Reboud : 26.

D R O IT

C A M B IA IR E

191

Recherche de la cause dune de


mande : 156 suiv.
Rfutation de la thorie de lenga
gement contractuel : 51 suiv.
de la thorie de lengagement
contractuel doubl dun enga
gement unilatral : 92 suiv.
de la thorie de lengagement
unilatral : 84 suiv.
Rgalien : 26.
Rgle de droit objectif : 163.
Rgles positives de la loi : 114, 121.
Rektaklausel : 19, 54.
Relvement du plafond d'mission :
107.
Renault : 53.
Renonciation la prescription : 86
une> servitude : 86.
une succession : 86.
une sret, 86.
Rparation civile : 157 suiv.
Rpudiation de communaut : 86.
Rescription : 61.
Rserve de monnaie : 108.
Rserves stiDules la Confrence
de Genve du 23 fvrier 1931 :
10 suiv.
Ressort : 46, 137 suiv.
Retour sans frais : 121.
Rtroactes de !a confrence de Ge
nve du 23 fvrier J 1931 : 7
suiv.
Rvocabilit de la stipulation pour
autrui : 57.
du chque : 57.
Rvocation des conventions : 43.
du mandat : 86.
dune donation : 89.
Revue juridique du Congo Belge :
127.
Ripert : 43 , 44, 55, 61, 62, 79, 86, 87,
133, 134, 145.
Rle du chque dans les changes :
103 suiv., 111.
conomique du chque : 31, 69,
72, 112.
suppltif de la coutume : 101.
Roumanie : 8.
Rythme des changes : 107 suiv.

192

TUDES

SUR

LE

D R O IT

Saisie : 74.
Sanction civile : 166 suiv., 170 suiv.
rpressive : 168.
Say L. : 26.
Scurit : 119.
Snat : 12.
Sens divers du ternie cause : 40
suiv.
Squestre : 74.
Servais E. : 145, 157.
Servitude : 86.
Siam : 8.
Sige dune crance nouvelle : 48,
69, 93, 114.
Siegel : 75.
Signature : 90, 98, 121.
Signe montaire : 26, 29, 30.
Signification de la cession de
crance : 53.
Sim ilitude des notions de droit
et obligation : 129 suiv.
Simont H. : 31, 60, 141.
Sinzot : 11, 16.
Sirey : 50.
Situation internationale du Congo
Belge : 11 suiv.
juridique nouvelle : 31 suiv., 40,
48, 113, 121.
juridique rsultant de la dl
gation imparfaite : 65.
juridique rsultant du chque :
65.
juridique, source de droits : 132
suiv., 134, 148, 152, 164.
Socit : 86.
Solidarit : 22.
des dbiteurs cambiaires : 96,
99, 118, 123.
Solution du problme de la cause
de laction aquilienne : 172.
Sommation : 86.
Source de droit : 45, 47, 74, 85. Voir
Contrat, Dlit, Fondement ju
ridique du droit, Quasi-con
trat, Quasi-dlit.
Souverainet : 151.
Statut de lobligation cambiaire :
121. Voir Obligation.
dexcution : 32, 124.

C A M B IA IR E

Stipulatio litteris : 78.


verbis : 77.
Stipulation pour autrui : 50, 54
suiv., 125, 136.
pour personne indtermine :
55.
Stock de monnaie : 108, 109.
Structure juridique du chque : 6,
18, 36 suiv., 139,
juridique du dlit : 163, 170.
juridique du droit personnel :
36, 38, 145.
Substance de lobligation cambiai
re : 35.
Succession : 86,. 87.
Sude : 8, 9.
Suisse : 8.
Sujet actif : 36.
de droit : 151.
passif : 36.
Suppltif : 101, 118.
Srets relles : 76, 86.
Systme. Voir Thorie, Conception.
Tchco-Slovaquie : 8, 9.
Tentatives dunification du droit
sur le chque : 8 suiv.
Testament : 86.
Thaller E. : 18, 32, 58, 60, 123.
Thorie. Voir Conception.
de la cause : 40 suiv.
de lengagement contractuel :
49 suiv.
. de l'engagement unilatral : 70
suiv., 76.
de lobligation lgale : 97 suiv.
du contrat doubl dun engage
ment unilatral : 72 suiv., 76,
87 suiv.
et pratique : 135.
gnrale sur le fondement juri
dique de lobligation cam
biaire : 143 suiv., 154 suiv.
traditionnelle sur les sources
des droits : 151.
Thsaurisation : 27.
Thomas Gresham : 16.

TUDES

SUM

LE

Tiers porteur : 57, 73, 88, 89, 90, 91,


140 suiv., 143, 175. Voir Tho
rie du contrat doubl dun
engagement unilatral.
Tir : 53, 56, 57, 61, 62.
Tireur : 52, 90, 141 suiv. Voir Garan
tie de paiement.
Titre de crdit : 71, 84, 131.
de la demande : 156 suiv., 162
suiv., 172, 179.
probatoire : 32, 49, 93, 123.
Traite. Voir Lettre de change.
Transmission du titre : 134.
Transport de monnaie : 108, 112.
Travaux parlementaires : 11 suiv.
Tribunal de premire instance : 126
suiv., 137 suiv., 156, 160.
du parquet : 137 suiv., 156.
Turquie : 8, 9.
Tuteur : 122, 133.

D R O IT

C A M B IA IR E

193

Usure : 131.
Utilit pratique des tudes de
droit : 135.

Valeur juridique de la Loi Unifor


me sur le chque : 9, 12.
Vhicule de la crance originaire :
49 suiv., 123, 124.
Venezuela : 8.
Vente : 124.
Vertu cratrice du fait : 134, 148,
164.
Vice du consentement : 90.
Vinculum iuris : 78.
Vivante C. : 58, 73, 74, 84, 85, 88, 89,
90, 91, 92.
Volont autonome : 118, 121, 125.
complexe : 93, 97.
de l'metteur : 104, 105.
source de droits : 74, 90, 101,
122 suiv., 134.
Unification du droit sur le chque : unilatrale : 86, 87, 90.
8 suiv.
Unit de lopration cambiaire : 94. W leffe F. : 142.
dinterprtation : 93.
Warrant : 71.
doctrinale et jurisprudentielle :
137.
Yougo-Slavie : 8.

194

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

T A B L E A N A L Y T I Q U E DES M A T I E R E S .

Nos

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.

Pages.

INTRODUCTION.................................................................................... ..................
volution de la lgislation c o lo n ia le ................................................
Lacunes du code de commerce...............................................................
Ncessit de doter le Congo Belge dun dcret sur le chque...
Tentatives internationales dunifier !e droit sur le chque ...
Convention de Genve du 19 mars 1931, portant Loi Uniforme
sur le c h q u e......................................................................................
Rserves admises par la Convention de Genve du 19 mars
1931.............................................................................................................
Situation de la colonie du Congo Belge vis--vis de la Con
vention de Genve du 19 mars 1931........................................
Esquisse de ltude entreprise... ........................................................
Origines territoriales du c h q u e ...............................................................
D finition du c h q u e ......................................................................................
Absence de dfinition dans la Loi U n iform e.................................
lments constitutifs du chque ... ................................................
Le chque appartient la fam ille des effets de c o m m e rc e..........
Caractristiques principales des effets de commerce..................
Le chque est tir sur un banquier ... ...............................................
Le chque est un acte s o le n n e l...............................................................
Disposition fondam entale du chque........................................................
Le tireur et, sauf clause contraire, les endosseurs sont garants
du paiem ent d la prsentation ... ................................................
Le chque est la fois un instrum ent de paiem ent de la crance
originaire et le sige d'une situation juridique nouvelle ...
Comme instrum ent de paiem ent, le chque rem plit une fonction
param ontaire..............................................................................................
Dfinition du terme monnaie ........................................................
Le chque n est pas de la m onnaie l g a le .........................................
Dfinition de la monnaie lgale ........................................................
Le chque n est pas de la m onnaie conventionnelle.........................
Dfinition de la monnaie conventionnelle.......................................
Fonctions conom iques du chque ........................................................
\

5
5
5
6
7
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26
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27
29

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

13. Nature juridique du chque envisage com m e sige dune situa


tion juridique nouvelle............................................................. ... ...
Systme selon lequel les titres de crdit ne sont que des
instruments solennels ayant pour objet de constater
lexistence de la crance o rig in a ire.........................................
Systme selon lequel le chque engendre un droit nouveau,
propre et autonome .......................................................................
14 L'obligation cam biaire a une existence propre et autonom e ...
Dtermination prcise de lobligation ca m b iaire.........................
Structure juridique des droits p erson n els.........................................
Structure juridique de lobligation cambiaire.................................
15. Significations diverses quaffecte le m ot cause dans notre
droit..................................................................................................................
La cause envisage comme une des quatre conditions essen
tielles pour la formation des co n tra ts.................................
Distinctions faire entre es contrats synallagmatiques,
les contrats rels et les lib r a lits.................................
La cause envisage comme fait juridique autorisant la rvo
cation des conventions. ... ' ........................................................
La cause envi'sage comme fondement juridique de lobli
gation .....................................................................................................
La cause envisage comme critre pour la computation des
accessoires dans le montant de la demande, en vue de
la dtermination du ressort et de la comptence ..........
Dans ltude entreprise, le mot cause est gnralement
entendu dans le sens de fondement juridique ou de
source dune obligation ...............................................................
16. Divers systm es concernant le fondem ent juridique de lobli
gation camM aire .................. .................................................................
17. Fondem ent juridique de l'obligation cambiaire dans le systyie
de l'engagem ent c o n tra c tu e l...............................................................
Lobligation cambiaire considre comme vhicule de lobli
gation originaire ..................
... .........................................
Conventions nouvelles qui se dveloppent sur la ligne allant
du tireur au p orteu r.......................................................................
18. Conception du chque-m andat....................................................................
Rfutation de la conception du chque-m andat.........................
19. Conception du chque-cession de crance .........................................
Rfutation de la conception du chque-cession de crance ...
20. Conception du chque-stipulation pour a u tr u i.................................
Rfutation de la conception du chque-stipulation pour autrui.
21. Conception du chque-dlgation..............................................................
Thorie de Lvy-Morelle et H. Simont................................................
Rfutation de la conception du chque-dlgation ..................
Notions voisines : lexpromission, la inscription et lassigna
tion.............................................................................................................
Rfutation graphique de la conception du chque-dlgation.

195
31
31
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196
No

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

Pages.

22. Conception du chque-indication de p a ie m e n t................................. 66


Thorie de J. B outeron.............................................................................. 66
Rfutation de la conception du chque-indication de paiement. 68
23. Fondem ent juridique de l'obligation cambiaire dans le systm e
de l'engagem ent abstrait et u n ila t r a l...............................................70
Dcadence progressive du systme de lengagement con
tractuel..................................................................................................... 71
Premires interventions de lgislations europennes en ma
tire de chque .................................
................................. 71
Origine du'systm e de lengagement abstrait et unilatral ... 72
Notion de lacte abstrait..................................................................... 73
Notion de lengagement unilatral................................................ 74
Sources des obligations..........
................................................ 74
volution du systme de lengagement abstrait et unila
tral.................................................................................................... 76
24. Par obligation cambiaire abstraite il ne faut pas entendre une
obligation sans cause......................... .............................................. 77
Notion des contrats form alistes.......................................................
77
25. Par obligation cambiaire abstraite il ne faut pas entendre une
obligation dont la cause n est, pas indique dans le titre ... 78
Interprtation de larticle 31 du Code Civil congolais, L. III ... 78
26. Critique de la notion de lobligation cam biaire abstraits .......... 79
Dtermination exacte de la notion de lobligation cambiaire
abstraite.............. .
........................................................................ 79
Aspect incohrent que la notion affecte dans notre droit.......... 80
La notion est en conflit avec les rgles positives de l Loi
Uniforme .............................................................................................. 82
27. Critique de la notion de lengagem ent u n ila t r a l......................... 83
Dtermination en acte de la notion de lobligation cambiaire
abstraite................................................................................................... 83
Thorie de lobligation en puissance, mise par des auteurs
allemands, tels que Ihering, Fontenay, et sa rfutation
par C. Vivante..................................................................................... 83
La notion de lengagement u n ila tra l................................................ 83
28. Fondem ent juridique de l'obligation cambiaire dans le systm e
du contrat im pliquant une promesse abstraite et unilatrale. 88
Origine et expos du sy st m e............................................................... 88
29. Critique de la thorie vo yant le fondem ent juridique' de lobli
gation cambiaire dans un contrat qui se doublerait d'un
engagem ent unilatral............................................................................. 92
La thorie italienne nest, au fond, que la fusion des thories
franco-belge et germanique ........................................................ 93
Elle pche contre la logique du d r o it................................................ 93
El'e ne- rsout pas compltement le problme des relations
cambiaires........... ............................................................................... 94
30. Donnes principales du problm e du fondem ent juridique de
l'obligation cam biaire............................................................................... 96
31. Fondem ent juridique lgal de lobligation cam biaire ...
... 97

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E

197

32. Cest dans le texte de la loi que l'obligation cambiaire trouve


son indice fo r m e l........................................................ ... .................. 99
Il en est ainsi mme dans les pays o le droit sur le chque
ne fait pas lobjet dune rglementation positive .......... 101
33. L indice rationnel de l'obligation cambiaire ne se retrouve pas
dans les conventions entre parties intr,esses......................... 103
34. L indice rationnel de lobligation cambiaire rside dans des
considrations d intrt gnral tires du rle conom ique
que le titre est appel j o u e r ........................................................ 105
Lemploi du chque se traduit par une conomie de monnaie
lgale ..................................................................................................... 105
Il na cependant pas pour effet labaissement du niveau
gnral des prix ... ............................................................... 107
Lconomie de monnaie lgale rsulte, en premier lieu, de
la suppression des rserves p riv es................................. 107
Elle rsulte, ensuite, de la suppression des transports de
monnaie lgale distance ................................................ 108
Elle rsulte enfin de la circulation et de la compensation
des crdits en banque............................................................... 108
Usage du chque com p ensatif........................................................ 110
Action bienfaisante du chque sur le volume des changes ... 112
35. Rappel des argum ents principaux sur lesquels s'appuie le sys
tme de lobligation cambiaire lgale ... ................................. 114
36. La thorie de lobligation cambiaire lgale est conform e au
texte de la Loi U n ifo rm e....................................................................... 114
37. La thorie de lobligation cambiaire lgale fournit une clef sre
et sim ple pour la solution des problmes de droit cambiaire. 116
38. La thorie de l'obligation cambiaire lgale rpond aux nces
sits prim ordiales de la fonction conom ique du chque ... 118
39. Dans le chque, on observe une certaine interpntration des
domaines de la loi et de la volont autonom e des signa-..........
taires ............................................................................................................ 120
40. Position adopte par la doctrine et la jurisprudence quant au
fondem ent juridique lgal de lobligation cam biaire ..............122
Attitude hostile des auteurs.......................................................................... 122
Controverses de la jurisprudence mtropolitaine belge .......... .... 125
Flottement de la jurisprudence coloniale belge ... ...................... 126
41. D term ination prcise de la notion de crance cambiaire
lgale ................................................................................................................. 130
Que faut-il entendre par crance et obligation ? .............. 130
Que veut dire crance cambiaire ? .................................................... 131
Dtermination de la notion de crance lgale ......................... ....132
La loi divise les obligations, quant leur fondement juri
dique, en trois catgories............................................................ 132
Diffrence entre les obligations de la deuxime et celles
de la troisime ca tgorie............................................................ 133

198
Nos

TUDES

SUR

LE

D R O IT

C A M B IA IR E
Pages.

42. Intrt pratique de la dterm ination du fondem ent juridique


de lobligation cam biaire....................................................................... 135
Intrt pratique des tudes thoriques en gnral......................... 135
43. Application de la thorie du fondem ent juridique lgal de l'obli
gation cambiaire un cas dterm in ........................................ 137
Enonciation du problme rso u d re................................................ 137
44. tat actuel de la doctrine et de la jurisprudence quant au pro
blme entrepris.......................................................... <. ... .......................139
Silence total de la doctrine mtropolitaine b e lg e ..............................139
lments recueillis par la doctrine coloniale b e lg e .......................141
Grands courants suivis par la jurisprudence......................................142
45. Indication des trois questions prlim inaires rsoudre ...............144
46. Que faut-il entendre par cause de la dem ande , au sens de
larticle 105 du dcret du 9 juillet 1923, sur lorganisation
judiciaire et la comptence ?... ........................................................ 144
Il n y a pas lieu de distinguer entre le fondement juridique
loign causa remota et le fondement juridique im
mdiat causa proxima ............................................................... 146
47. Quelles sont les sources des obligations en gnral ? .................. 147
Toutes les obligations lgales se rattachent un fait, une
qualit ou une situation juridique que le lgislateur a,
pour la circonstance, remplis dune vertu cratrice.......... 149
Thorie selon laquelle un acte contraire au droit ne peut
donner naissance un d r o it........................................................ 149
Rfutation de la thorie selon laquelle un acte contraire
au droit ne peut donner naissance un d r o it.......... 151
48. Quelle est la source de lobligation cambiaire du chque et
quelles sont ses caractristiques ? ................................................ 153
49. Solution du cas dapplication e n v isa g ................................................ 154
50. Exam en des principales difficults quon rencontre dans la
recherche de la cause ou du titre d une d e m a n d e ................. 156
Dernier tat de !a jurisprudence Arrt de la Cour de Cassa
tion du 17 novembre 1927 ............................................................... 156
Expos des principales thories successivement adoptes et
abandonnes par la Cour de C assation................................. 163
Thorie nouvelle dfendue par le procureur gnral P. Leclercq en 1927 ...................................................................................... 164
Critique de la thorie nouvelle mise par le procureur gn
ral P. Leclercq..................................................................................... 165
Lacte illicite peut engendrer un droit au profit de la
personne lse.............................................................................. 168
Larticle 258 du Code Civil congolais, L. III (art. 1382 du
Code Civil belge), dtermine les conditions de fait
dans lesquelles nat, pour chaque cas despce, un
droit subjectif rp ara tion ................................................ 169

TUDES

Nos

SUR

LE

D R O IT

199

C A M B IA IR E

P a g e s.

Le fondement juridique du droit rparation et, par con


squent, la cause de la demande en rparation, cest
le dlit ou le q u asi-d lit........................................................ 170

C ritiq u e d e la d c is io n r e n d u e p a r la C o u r d e C a s s a tio n le

17 novembre 1927................................. ... .................................


51. Quel est le titre ou la cause d'une dem ande en paiem ent d'un
chque ?..................................................................... .................................
Solution dcoulant du systme de lengagement contractuel...
Solution dcoulant du systme de la promesse unilatra'e ...
Solution dcoulant du systme du contrat impliquant une pro
messe u n ilatrale..............................................................................
Solution dcoulant du systme de lobligation cambiaire
lgale .....................................................................................................

171
173
174
175
175
176

T om e X.

1. V an h o v e, J., Essai de droit coutumier du Ruanda (M m o ire c o u r o n n a u C o n


c o u r s a n n u e l d e 1940) (125 p a g e s , 1 c a r te , 13 p la n c h e s , 1 9 4 1 ).................................fr .
2 O lb r e c h ts , F . M ., Bijdrage tt de hennis van de Chronologie der Afrihaansche
plastieh (38 b lz ., X p l., 1 9 4 1 ) .........................................................................................................fr.
3. de B e a u c o rp s , le R. P . R ., Les Basongo de la Luniungu et de la Gobari (M m o ire
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4. Van d e r K e rk e n , G ., Le Msolithique et le Nolithique dans le bassin de l'Uele
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2. W a u te r s , A ., La nouvelle politique coloniale (108 p a g e s , 1 9 4 5 ).................................fr.
3. Jentgen, J ., Etudes sur le droit cambiaire prliminaires l'introduction au Congo
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juridique du chque envisag dans le cadre de la Loi uniforme issue de la


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T o m e X III.

Van d e r K e rk e n , G ., L'Ethnie Mongo :


1. V ol. I. P r e m i r e p a r tie : Histoire, groupements et sous-groupements, origines.
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2. V o l. I. P r e m i r e p a r tie . L iv r e s II e t I I I (x-639 p a g e s , 1 c a r te , 3 c r o q u is e t 64 p l a n
c h e s h o rs -te x te , 1944) .................................................................................. .........................................fr.

1. R o b y n s, W .,
2.

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SE C T IO N D E S S C IE N C E S N A T U R E L L E S E T M E D IC A L E S
T o m e I.

La colonisation vgtale des laves rcentes du volcan Rumoha


(laves de Kateruzi) (33 p a g e s , 10 p la n c h e s , 1 c a r te , 1932)..........................................fr.
D u b o is, le D r A ., La lpre dans la rgion de Wamba-Pawa (Uele-Nepoho)

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3. Lepi.ae, E ., La crise agricole coloniale et les phases du dveloppement de l'agri
culture dans le Congo central (31 p a g e s , 1 9 3 2 ) ..................................................................fr.
4. De W ildem an, ., Le port suffrutescent de certains vqtaux tropicaux dpend
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3. H e n ry , J., Etude gologique et recherches minires dans la contre situe entre
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T o m e III.
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4. D e le v o y . G e t R o b e rt. M .. Le milieu physique du Centre africain mridional et
la phytogographie (104 p a g e s , 2 c a r te s , 1 9 3 5 ) ..................................................................fr.
5. L eplae, E ., Les plantations de caf au Congo belge. Leur histoire ( 1881-1935).
Leur importance actuelle (248 p a g e s , 12 p la n c h e s , 1936) . . .
fr

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T om e IV .

1 Jadin, le D r J., Les groupes sanguins des Pygmes (M m o ire c o u r o n n a u C o n


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2. J u lie n , le D r P ., Bloedgroeponderzoek der Ef-pygmeen en der omwonende
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3. V la s s o v , S ., Espces alimentaires du genre A r to c a r p u s . 1. L A r to c a r p u s in te g r if o lia L. ou le J a c q u ie r (80 p a g e s , 10 p la n c h e s , 1 9 3 6 ) ......................................... fr.
4 D e W ildem an, ., Remarques propos de, formes du genre U r a g o g a L. (Rubiaces). Afrique occidentale et centrale (188 p a g e s , 1936) . . . . . .
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2. Z a h lb r u c k n e r , A. e t H aum an, L ., Les lichens des hautes altitudes au Ruwenzori
(31 p a g e s , 5 p la n c h e s , 1 9 3 6 ) ........................................................................................... . . fr.
3. De W ild em an , E ., A propos de plantes contre la lpre (C rin u m sp. Amaryllidaces)
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4. H is s e tte , le D r J., Onchocercose oculaire (120 p a g e s , 5 p la n c h e s , 1937) . . . fr.
5. D u re n , le D r A ., Un essai d'tude d'ensemble du paludisme au Congo belge
(86 p a g e s , 4 fig u re s , 2 p la n c h e s , 1 9 3 7 ) ..................................................................................fr.
6. S ta n e r , P . e t B o u tiq u e , R ., Matriaux pour les plantes mdicinales indignes du
Congo belge (228 p a g e s , 17 f ig u r e s , 1 9 3 7 ) .......................................................................... fr.
T o m e V I.
1. B u rg e o n , L ., Liste des Coloptres rcolts au cours de la mission belge au
Ruwenzori (140 p a g e s , 1 9 3 7 ) ............................................................................................................fr.
2. L ep erso n n e, J., Les terrasses du fleuve Congo au Stanley-Pool et leurs relations
avec celles dautres rgions de la cuvette congolaise (68 p ., 6 fig ., 1937) .
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3. C astagne, E ., Contribution l'tude chimique des lgumineuses insecticides du
Congo belge (M m o ire c o u r o n n a u C o n c o u rs a n n u e l d e 1937) (102 p a g e s ,
2 fig u r e s , 9 p la n c h e s , 1 9 3 8 ) ...........................................................................................................fr.
4. D e W ild em an , ., Sur des plantes mdicinales ou utiles du Mayumbe (Congo
belge), d'aprs des notes du R. P . W e lle n s f (1891-1924) (97 p a g e s , 1938) .
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1. S c h w e tz , le D r J., Recherches sur le paludisme endmique du Bas-Congo et du
Kwango (164 p a g e s , 1 c r o q u is , 1 9 3 8 )............................................................................................fr.
2. D e W ildem an, E ., D io s c o re a alimentaires et toxiques (m o rp h o lo g ie e t b io lo g ie )
(262 p a g e s , 1 9 3 8 )............................................................................................................................................fr.
3. L eplae, E ., Le palmier huile en Afrique, son exploitation au Congo belge et
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T o m e V III.
1. M ic h o t, P ., Etude ptrographique et gologique du Ruwenzori septentrional
(271 p a g e s , 17 f ig u r e s , 48 p la n c h e s , 2 c a r te s , 1938)..........................................................fr.
2. B o u c k a e r t, J., C a s ie r, H ., e t Jadin, J., Contribution l'tude du mtabolisme du
calcium et du phosphore chez les indignes de l'Afrique centrale (M m o ire
c o u r o n n a u C o n c o u rs a n n u e l d e 1938) (25 p a g e s , 1 9 3 8 ) ..........................................fr.
3. Van den B e rg h e , L ., Les schistosomes et les schistosomoses au Congo belge et
dans les territoires du Ruanda-Urundi (M m o ire c o u r o n n a u C o n c o u rs
a n n u e l d e 1939) (154 p a g e s , 14 f ig u r e s , 27 p la n c h e s , 1 9 3 9 )......................................... fr.
4. A d ria e n s , L ., Contribution ltude chimique de quelques gommes du Congo
belge (100 p a g e s , 9 f ig u r e s , 1 9 3 9 ) ..................................................................
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T o m e IX .
1. P o lin a r d , E ., La bordure nord du socle granitique dans la rgion de la Lubi et
de la Bushimai (56 p a g e s , 2 f ig u r e s , 4 p la n c h e s , 1 9 3 9 ) ................................. fr.
i. Van R ie l, le D r J ., Le Service mdical de la Compagnie Minire des Grands Lacs
Africains et la situation sanitaire de la main-duvre (58 p a g e s , 5 p la n c h e s ,
1 c a r te , l'939)..................................................................................................................................................... fr.
3. D e W ild em an , E ., D T r o l l i , D r i c o t, T e s s i t o r e e t M . M o r t i a u x , Notes sur des
plantes mdicinales et alimentaires du Congo belge (M is s io n s d u F o r a m i )
(vi-356 p a g e s , 1939) ....................................................................................................................................fr.
4. P o lin a r d , E ., Les roches alcalines de Chianga ( Angola) et les tufs associs
(33 p a g e s , 2 f ig u r e s , 3 p la n c h e s , 1 9 3 9 ) ...................................................................................fr.
5. R o b e r t, m ., Contribution d la morphologie du Katanga; les cycles gographiques
et les pnplaines (59 p a g e s , 1939)................................................................
. fr.

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T om e X.

2. De Wildeman, ., De l'origine de certains lm ents de la flore du Congo belge et


des transform ations de cette flore sous laction de facteurs physiques et bio
logiques (365 pages, 1940)............................ ...............................................................fr. 180
2. Dubois,, le Dr A., La lpre au Congo belge en 19S8 (60 pages 1 carte, 1940 . fr. 35
3. Jadin, le Dr J., Les groupes sanguins des Pygm odes et des ngres de la province
quatoriale (Congo belge) (42 pages, 1 diagramme, 3 cartes, 2 pl., 1940)- . fr. 30
4. P o l in a r d , E., Het doleriet van den sam enloop Sankuru-B ushim ai (42 pages,
3 figures, 1 carte, 5 planches, 1941)............................................................................ fr. 45
5. Burgeon, L., Les Colasposoma et les Euryope du Congo belge (43 pages, 7 figures,
1 9 4 1 )............................................................................................................................................fr. 25
6. Passau, G., Dcouverte d'un Cphalopode et d'autres traces fossiles dans les
terrains anciens de la Province orientale (14 pages, 2 planches, 1941) . . fr. 20
Tome XI.

1. Van Nitsen, le Dr R., Contribution l'tude de l'enfance noire au Congo belge


(82 pages, 2 diagrammes, 1941)................................................................................... fr.
2. Schwetz, le Dp J., Recherches sur le Paludism e dans les villages et les camps de
la division de M ongbwalu des Mines d or de Kilo (Congo belge) (75 pages,
1 croquis, 1941)......................................................................................................................fr,
3. Lebrun, J., Hecherches m orphologiques et systm atiques sur les cafiers du Congo
(Mmoire couronn au Concours annuel de 1937) (184 p., 19 pl., 1941) . . fr.
4. Rodhain, le Dr J., tude dune souche de Trypanosoma Cazalboui (Vivax) (38 pages,
1 9 4 1 )............................................................................................................................................fr.
5. Van den Abeele, M., L'Erosion. Problm e africain (30 pages, 2 planches, 1941) . fr.
6. Staner, P., Les Maladies de l'Heveat au Congo belge (42 p., 4 pl., 1941) . . fr.
7. Resseler, R., Recherches sur la calcmie chez les indignes de l'Afrique centrale
(54 pages, 1941) ...................................................................................................................... fr.
8. Van den Branden, le Dr J.-F., Le contrle biologique des Noarsphnamines (Nosalvarsan et produits similaires) (71 pages, 5 planches, 1942) . . . . fr.
9. Van den Branden, le Dr J.-F., Le contrle biologique des Glyphnarsines (T ryparsam ide, Tryponarsyl, Novatoxyl, Trypotane) (75 pages, 1942) . . . fr.

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40

Tome X II.

1. De Wildeman, ., Le Congo belge possde-t-il des ressources en matires


prem ires pour de la pte papier ? (iv-156 pages, 1942)............................fr.
3. Rastin, R., La biochimie des m oisissures (Vue densemble. Application des
souches congolaises d'Aspergillus du groupe Niger Thom. et Church.)
(125 pages, 2 diagrammes, 1942)..............................................................
fr.
3. Adriaens, L. et Wagemans, G., C ontribution l'tude chim ique des sols salins et
de leur vgtation au Ruanda-Urundi (186 pages, 1 figure, 7 pl., 1943) . . fr.
4. De Wildeman, E., Les latex des Euphorbiaces. 1. Considrations gnrales
(68 pages, 1944).........................................................................................................................fr.
Tome X III
1. Van Nitsen, R., Le pian (128 pages, 6 planches, 1944).................................................fr.
2. Fallon, F., Llphant africain (51 pages, 7 planches, 1944)1, ...................................fr.
3. De Wildeman, ., A propos de m dicam ents antilpreux dorigine vgtale. II. Les
plantes utiles des genres Aconitum et Hydrocotyle (86 pages, 1944) . . fr.

70
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70
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45

Tome X IV .

1. Schwetz, le Dr J., Recherches sur les M oustiques dans la Bordure orientale du


Congo belge (lac Kivu-lac Albert) (94 pages, 1 carte hors-texte, 6 croquis,
7 photographies, 1944).........................................................................................................fr. 60
2. Schwetz, le Dr J, et Dartevelle, E., Recherches sur les M ollusques de la Bordure
orientale du Congo et sur la Rilharziose intestinale de la plaine de Kasenyi,
lac Albert (77 pages, 1 carte hors-texte, 7 planches, 1 9 4 4 )............................fr. 45
3. Schwetz, le Dr J., Recherches sur le paludism e dans la bordure orientale d u
Congo belge (216 pages, 1 carte, 8 croquis et photographies, 1944) . . . fr. 120
SECTION DES SCIENCES TECHNIQUES

1.
2.
3.
4.
5.
6.
4

Tome I.

P., La force motrice pour les petites entreprises coloniales (188 pages.
1 9 3 5 ) ............................................................................................................................. . . fr.
H e l l in c k x , L., Etudes sur le Copal-Congo (Mmoire couronn au Concours annuel
de 1935) (64 pages, 7 figures, 1 9 3 5 ) ............................................................... . . fr.
D e v r o e y , E., Le problm e de la Lukuga, exutoire du lac Tanganika (130 pages,
14 figures, 1 planche, 19 3 8 )............................................................................. , . fr.
F o n t a in a s , P., Les exploitations m inires de haute m ontagne au Ruanda-U rundi
(59 pages, 31 figures, 1 9 3 8 ) ............................................................................ . . fr.
D e v r o e y , e.. Installations sanitaires et puration des eaux rsiduaires au Congo
belge (56 pages, 13 figures, 3 planches, 1939)................................................ . . fr.
D e v r o e y , E., et V a n d erlin d en , R., Le lac K ivu (76 pages, 51 figures, 1939) , . fr.
F o n t a in a s ,

60
35
90
55
60
90

))

Tome II.
1. Devroey, E., Le rseau routier au Congo belge et au Ituanda-U rundi (218 pages,
62 figures, 2 cartes, 1939)..................................................................................................f1'2. Devroey, E., H abitations coloniales et conditionnem ent d'air sous les tropiques
(228 pages, 94 figures, 33 planches, 1 9 4 0 ) ...............................................................fr.
3. Legraye, M., Grands traits de la Gologie et de la M inralisation aurifre des
rgions de Kilo et de Moto (Congo belge) (135 pages, 25 figures, 13 planches,
1 9 4 0 ) ......................................................................................................................................... fr.
Tome III.
1. Spronck, R., Mesures hydrographiques effectues dans la rgion divagante du
bief m aritim e du fleuve Congo. Observation des m ouvem ents des allu vio n s.
Essai de dterm ination des dbits solides (56 pages, 1 9 4 1 ) ............................fr.
2. Bette, B., A m nagem ent hydro-lectrique com plet de la Lufira Chutes Cor
net par rgularisation de la rivire (33 pages, 10 planches, 1941) . . . fr.
3. Devroey, E., Le bassin hydrographique congolais, spcialem ent celui du bief
m aritim e (172 pages, 6 planches, 4 cartes, 1941).................................................fr.
4. Devroey, E. (avec la collaboration de De Backer, E.), La rglem entation sur les
constructions au Congo belge. (290 pages, 1942).................................................fr.
Tome IV
1. D evroey, E., Le bton prcontraint aux Colonies. (P rsentation d'un projet de
pont dmontable en lments de srie prfabriqus (48 pages, 9 planches
hors-texte, 1944)......................................................................................................................fr.
2. Algrain, P., Monographie des M atriels Algrain (148 pages, 92 figures, 25 plan
ches, 4 diagrammes et 3 tableaux hors-texte, 1 9 4 4 )..........................................fr.

180
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COLLECTION IN-4
SECTION DES SCIENCES MORALES ET POLITIQUES
Tome I.
1. Schebesta, le B. P. P., Die B am buti-Pygm en vom Ituri (tome I) (1 frontispice,
xviii -440 pages, 16 figures, 11 diagrmmes, 32 planches, 1 carte, 1938) . . fr. 750
Tome II.
1. Schebesta, le R. P. P., Die Bam buti-Pygm en vom Ituri (tome II) (xii-284 pages,
189 figures, 5 diagrammes, 25 planches, 1941)........................................................fr. 400
SECTION DES SCIENCES NATURELLES ET MEDICALES
Tome I.
1. Bobyns, W., Les espces congolaises du genre Digitaria Hall (52 pages, 6 plan
ches, 1 9 3 1 ) .............................................................................................................................fr. 60
2. Vanderyst, le B. P. H., Les roches oolithiques du systm e schisto-calcareux dans
le Congo occidental (70. pages, 10 figures, 1 9 3 2 ).................................................fr. 60
3. Vanderyst, le B. P. H., Introduction la phytogographie agrostologique de la
province Congo-Kasai. (Les form ations et associations) (154 pages, 1932). fr. 66
4. Scatta, H., Les fam ines priodiques dans le Uuanda. Contribution l'tude
des aspects biologiques du phnom ne (42 pages, 1 carte, 12 diagrammes,
10 planches, 1 9 3 2 ) ............................................................................................................... fr. 80
5. Fontainas, P. et Ansotte, M., Perspectives m inires de la rgion comprise entre le
Nil, le lac Victoria et la frontire orientale du Congo belge (27 pages, 2 car
tes, 1 9 3 2 )...................................................................................................................................fr. 30
6. Robyns, W., Les espces congolaises du genre Panicum L. (80 pages, 5 plan
ches, 1 9 3 2 ) .............................................................................................................................fr. 75
7. Vanderyst, le R. P. H., Introduction gnrale l'tude agronom ique du HautKasai. Les domaines, districts, rgions et sous-rgions go-agronomiques du
Vicarial apostolique du Haut-Kasai (82 pages, 12 figures 1933) . . . . fr. 75
Tome II.
1. Thoreau, J., et du Trieu de Terdonck, r ., Le gte d'uranium de ShinkolobweKasolo (Katanga) (70 pages 17 planches, 1933)........................................................fr. 150
2. ScaRtta, H., Les prcipitations dans le bassin du Klvu et dans les zones lim i
trophes du foss tectonique (Afrique centrale quatoriale). Comm unica
tion prlim inaire (108 pages, 28 figures, cartes, plans et croquis, 16 dia
grammes, 10 planches, 1933)......................................................................................... fr. 180
3. Vanderyst, le R. P. H., L'levage extensif du gros btail par les Bampombos et
Baholos du Congo portugais (50 pages, 5 figures, 1933)...................................fr. 45
4. Polinard, E., Le socle ancien infrieur la srie schisto-calcaire du Bas-Congo.
Son tude le long du chem in de fer de M atadi Lopoldville (116 pages,
7 figures, 8 planches, 1 carte, 1934).............................................................................fr. 120
Tome III.
ScaEtta. H., Le clim at cologique de la dorsale Congo-Nil (335 pages, 61 diagrammps,
20 planches, 1 carte, 1934)..........................................................................................
fr 300
6

Tome IV.
La gographie physique de la rgion du Lubilash, de la Bushim aie
et de la Lubi vers le 6e parallle Sud (38 p a g e s , 9 fig u re s , 4 p la n c h e s , 2 c a r
75
...........................................................................................fr.
te s 1935 ..................................................
P olinard , E .. Contribution l'tude des roches ruptives et des schistes cristallins
de la rgion de Bondo (42 pages, 1 carte, 2 planches, 1935)............................ fr. 45
t P olinard , E ., Constitution gologique et plrographique des bassins de la Kotto
et du MBarl, dans la rgion de Bria-Yalinga (Oubangui-Chari) (160 p a g e s ,
21 figures, 3 cartes, 13 planches, 1 9 3 5 )......................................................................fr. 180
t. P o l in a r d , E .,

Tome V.

Contribution ltude des form ations herbeuses du district forestier


central du Congo belge (151 p a g e s , 3 f ig u r e s , 2 c a r te s , 13 p la n c h e s , 1936) . fr. 180
}. S catta, H ., La gense clim atique des sols m ontagnards de lAfrique centrale. Les form ations vgtales qui en caractrisent les stades de dgradation
(351 pages, 10 planches, 1937).......................................................................................... fr. 350

!. R o b n s , W .,

Tome V I.

Becherches gologiques et ptrographiques dans le Katanga m ri


dional (259 pages, 4 figures, 1 carte, 4 planches, 1937)......................................... fr.
2. R o b er t , M., Le systm e du K undelungu et le systm e schisto-dolom itique
(Premire partie) (108 pages, 1940)................................................................................... fr.
i. R o b er t , M ., Le systm e du K undelungu et le systm e schisto-dolom itique
(Deuxime partie) (35 pages, 1 tableau hors-texte, 1941)...................................fr.
4. Passau, G., La valle du Lualaba dans la rgion des Portes d'Enfer (66 pages,
1 figure, 1 planche, 1943).................................................................................................fr.
Tome VII
1. P olinard , E ., tude ptrographique de l'entre-Lulua-Lubilash, du parallle 730 S.
la frontire de l'Angola (120 pages, 1 figure, 2 cartes hors-texte, 1944) . fr.
2. R o b er t , M., Contribution la gologie du Katanga. Le systm e des Kibaras
et le com plexe de base (91 pages, 1 planche, 1 tableau hors-texte, 1944) . . fr.
3. P a ssa u , G., Les plus belles ppites extraites des gisem ents aurifres de la Com
pagnie m inire des Grands Lacs Africains (Province Orientale Congo
belge) (32 pages, 20 planches hors texte, 1945)..............................................................
1. G y s in , M .,

200
90
35
60

100

75
200

SECTION DES SCIENCES TECHNIQUES


Tome I.

J Triangulation du Katanga (140 p a g e s , f ig u r e , 1 9 3 0 ) ................................. fr. 75


t A n t h o i n e , R., Traitem ent des m inerais aurifres dorigine foninne aux mines
d or de Kilo-Moto (163 pages, 63 croquis, 12 planches, 1933)............................fr. 150
3. M a u r y , J., Triangulation du Congo oriental (177 pages, 4 fig., 3 pl., 1934) . . fr. 150
1. M a u r y ,

Tome II.

I. a n t h o in e , R., Lam algam ation des m inerais or libre basse teneur de la mine
du m ont Tsi (29 p a g e s , 2 f ig u r e s , 2 p la n c h e s , 1 9 3 6 ).......................................................... fr.
i. M olle , A., Observations m agntiques faites filisabethville (Congo belge) pen
dant lanne internationale polaire (120 pages, 16 fig., 3 pl., 1936) .
. fr.
:) D eh a lu , M ., e t P au w en , L., Laboratoire de photogram m trie de l'U niversit de
Lige. Description, thorie et usage des appareils de prises de vues, du stroplanigraphe Cs et de l'A rom ultiplex Zeiss (80 p a g e s , 40 fig ., 2 p la n c h e s ,
1938) ...................................................................................................................... ....... . . fr.
i. T onneau , R ., et C h a r pen t ie r , J., Etude de la rcupration de l'or et des sables
noirs d'un gravier alluvionnaire (Mmoire couronn au Concours annuel de
1938) (95 pages, 9 diagrammes, 1 planche, 1939)........................................................fr.
5. Maury, J,, Triangulation du Bas-Congo (41 pages, 1 carte, 1939) . . . . fr.
Tome III.

30
135 *
60

100

45

L., Bsultats des observations m agntiques effectues de 193i 1938 pour


l'tablissem ent de la carte m agntique du Congo belge (avec une Introduction
par M. Dehalu) :
t. Fascicule prliminaire. Aperu des m thodes et nom enclature des Stations
(88 pages, 9 figures, 15 planches, 1939) ...................................................................... fr. 120
2. Fascicule I. lisabethville et le Katanga (15 avril 1934-17 janvier 1935 et 1er octo
bre 1937-15 janvier 1938) (105 pages, 2 planches, 1 9 4 1 ) ...................................fr. 125
3. Fascicule II. Kivu. Ruanda. Rgion des Parcs Nationaux (20 janvier 193526 avril 1936) (138 pages, 27 figures, 21 planches, 1941)...................................fr. 200
4. Fascicule III. Rgion des M ines dor de Kilo-Moto, Ituri, Haut-Uele (27 avril16 octobre 1936) (71 pages, 9 figures, 15 planches, 1939)...................................fr. 120
5. H e r m a n s , L., et M o l l e , A., Observations m agntiques faites E lisabtthville
(Congo belge) pendant les annes 1933-1934 (83 pages, 1941)............................fr. 100
H erm ans,

Tome IV.

1. ANiiioiNE, R., Les mthodes pratiques d'valuation des gtes secondaires auri
fres appliques dans la rgion de Kilo-Moto (Congo belge) (218 pages,
56 figures, planches, 1941).................................................................................................fr. 190
2. de G rand R , G., Les graben africains et la recherche du ptrole en Afrique orien
tale (77 pages, 4 figures, 1 9 4 1 ) ....................................................................................fr. 65
3. D ehalu, M., La gravim trie et les anom alies de la pesanteur en Afrique orientale
(80 pages, 15 figures, 1 9 4 3 ) ...........................................................................................fr. 70
Sous presse.

Van der K erken , G., L'Ethnie Mongo :


Vol. il et III. Deuxime partie : Visions, Reprsentations et Explications du monde.
Dr P eter S chumacher , M. A., E xpdition zu den zentralafrikanischen K ivu-l'ygm den
(in-4) :
I. Die physische und soziale Umwelt der Kivu-Pygmen;
II. Die Kivu-Pygmen.
Adriaens, L., C ontribution l'tude de la toxicit du m anioc du Congo belge (in-8).
D ubois, A., Chim iothrapie des Trypanosom iases (in-8).
R oger, E., La pratique du traitem ent lectrochim ique des m inerais de cuivre du Katanga
(in-8).
De W ildeman, ., A propos de m dicam ents antilpreux d origine vgtale. III. Les plantes
utiles du genre Strychnos (in-8).
R esseler , R., Het droog-bewaren vn microbiologische w ezens en hun reactieproducten.
De droogtechniek (in-8).
S chwetz , le Dr J., Sur la classification et la nom enclature des Planorbidae (Planorbinae
et Bulininae) de l'A frique centrale et surtout du Congo belge (in-8).
S chwetz , le Dr J. et Dartevelle, E., Synopsis des Planorbidae africains, principalem ent
au Congo belge, contenus dans les collections du Muse de Tervueren en 1943 (in-4).
Adriaens, I,., Recherches sur la com position chim ique des flacourtiaces huile chaulm oogrique du Congo belge (in-8).
P assau, G., Gisements sous basalte au K ivu (Congo belge) (in-8).
De W ildeman, E., 1. Gillet (S. J.) et le Jardin d'essais de K isantu (1866-1893-1943) (in-8).
L otar, le K. I. L., La grande Chronique de l'Uele (in-8).
De W ildeman, E., A propos de m dicam ents antilpreux d'origine vgtale. IV. Des Strop h an tu s et de leur utilisation en m decine (in-8).
S chwhtz , le Dr J. et Dartevelle, E., C ontribution l'tude de la faune m alacologique des
grands lacs africains (lro tude : Les lacs Albert, Edouard et Kivu) (in-8).
S chwetz , le Dr J. et Dartevelle, E., Sur l'origine des m ollusques thalassodes du lac
Tanganika (in-8).
S chwetz , le Dr J. et Dartevelle, E., C ontribution d l'tude de la faune m alacologique des
grands lacs africains (2 tude : Le lac Tanganika) (in-8).
S chwetz , le Dr J. et D artevelle, E., C ontribution l'tude de la faune m alacologique des
grands lacs africains (3 tude Sur la faune m alacologique du lac Moero, principalem ent d'aprs les rcoltes de L. Stappers et les relations de cette faune avec celle
de la rivire Luapula et du lac Bangwelo) (in-8).
D e Cleene, N., Le clan m atrilinal dans la socit indigne. Hier, aujourd'hui, dem ain
(in-8).
Duren , le Dr A., Les serpents venim eux du Congo belge (in-8).
P olinard, E., Le m inerai de m anganse polianite et hollandite de la H aute-Lulua (in-8).
van de P utte, M., Le Congo belge et la politique de conjoncture (in-8).

BULLETIN

DES SANCES DE LIN S T ITU T ROYAL COLONIAL BELGE

Abonnement annuel. . . .
Prix par fascicule . . . .
Tome
Tome
Tome
Tome
Tome
Tome
Tome
Tome

I (1929-1930) . .
II (1931) . . . .
III (1932) . . . .
IV (1933) . . . .
V (1934) . . .
VI (1935) . . .
VII (1936) . . . .
VIII (1937) . . . .

Belgique.

Congo belge.

Union postale universelle.

fr. 180.
fr. 75.

fr. 210.
fr. 90.

fr. 225.
fr. 90.

608 pages
694
680
884
738
765
626 .
895

Tome
Tome
Tome
Tome
Tome
Tome
Tome

IX
X
XI
XII
XIII
XIV
XV

(1938)
(1939)
(1940)
(1941)
(1942)
(1943)
(1944)

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871 pages
473 .
598 .
592 .
510 .
632
442

M. HAYEZ, Imprimeur de l'Acadmie royale de Belgique, rue de Louvain, lia , Bruxelles.


(Domicile lgal : rue de la Chancellerie, 4 )

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