COMPLICIDAD

Cmplice es el que dolosamente colabora con otro para la realizacin de un delito

doloso. La complicidad, al igual que la instigacin, constituye una forma de
participacin en sentido estricto, por lo que las reglas que sobre ella establece el
artculo 25 del Cdigo Penal constituyen una ampliacin del tipo que implica una
extensin de la pena.
Jurisprudencia:
"Es autor quien acta con el dominio del hecho y cmplice quien
colabora con el autor en nivel accesorio o secundario".
Precisamos que en nuestro Cdigo Penal se diferencian dos formas de
complicidad: primaria y secundaria. A la primaria se hace referencia con la
expresin: "el que dolosamente, preste auxilio para la realizacin del hecho
punible, sin el cual no se hubiere perpetrado" (primer prrafo). A la secundaria, con
la frase: "a los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado
asistencia" (segundo prrafo).
Jurisprudencia:
"Debe considerarse como cmplice primario del delito de robo
agravado al inculpado que a pesar de contar con un arma de fuego no
tuvo el dominio de la sustraccin patrimonial. Por su parte, debe
considerarse cmplice secundario al inculpado que tuvo la lal>or ile
vigilancia y (le favorecer la fuga de sus coinculpados "
r
La complicidad no slo implica un aporte material sino que ella tambin puede
consistir en un apoyo psicolgico (la llamada "complicidad intelectual"). Este aporte
psicolgico otorgado por el cmplice no debe ser el que haga surgir en el autor la
decisin a la realizacin del hecho, pues en ese caso estaremos ante una
instigacin. Para que haya complicidad intelectual, la influencia psicolgica debe
significar un apoyo a la decisin ya tomada por el autor.
El hecho principal en que se da el aporte debe haberse concretizado, pollo menos
en grado de tentativa tS4\

Los actos contributivos (aportes) no deben de configurarse dentro de la descripcin

tpica, se entiende que estos quedan fuera del tipo, pues de lo contrario podra
hablarse de coautora -en especial si se trata de complicidad primaria-.
Es requisito necesario, pero no suficiente, determinar la causalidad de la
complicidad en el sentido de la conditio sine qua non, y al margen de juicios
causales hipotticos alternativos

(34 1

- . "Lo correcto es acogerse al requisito de la

causalidad de la complicidad (...) es suficiente para la causalidad de la

complicidad que esta haya posibilitado, facilitado, incrementado o intensificado el
hecho principal. Se est en correspondencia con este planteamiento cuando, a
travs del concepto de 'incremento del riesgo', se caracteriza a la complicidad slo
como una forma mediata del favorecimiento causal del hecho principal" * ws*.
Creemos que adems de la causalidad deben regir las reglas de la imputacin
objetiva de tal manera que deber verificarse si es posible imputar objetivamente
al cmplice las conductas causadas

<54,)

. En todo caso, "la pregunta por la

imputacin del resultado tpico se torna problemtica en la complicidad, porque

son varias las acciones que ponen la totalidad de las circunstancias necesarias
para la produccin del resultado y, de este modo, se debe explicar la relacin de
aquellas varias acciones con este nico resultado"

<54:,)

Un problema especfico se presenta en la complicidad por conductas neutrales

(colaboracin neutral, actos cotidianos, comportamientos jurdicamente neutrales,
socialmente adecuados, adecuados a la profesin, en general conductas en s
mismas reglamentadas), que se excluyen de la penalidad por complicidad

S4B)

Entendemos por conducta neutral o cotidiana la intervencin en el trfico de

bienes o servicios, generalmente legal y habitual, pero que al mismo tiempo puede
incrementar las posibilidades de realizacin de un delito. Precisamente, es en este
tipo de casos en los que el riesgo permitido adquiere su papel ms importante con
relacin a la participacin. Ejemplo: el taxista que por el precio de un servicio
normal lleva al asaltante hasta el domicilio de la vctima conociendo sus planes; el
panadero que vende una torta conociendo que el cliente pretende envenenarlo
para matar a su cnyuge; el fabricante de materias primas que las suministra a una
empresa sabiendo que en la fabricacin se afecta el medio ambiente. En este
sentido, "Las acciones que pueden ser calificadas desde el punto de vista del
sujeto que realiza la aportacin como actos cotidianos, con sentido en s
mismos, no podrn constituir complicidad en el delito cometido por quien la recibe,
independientemente del grado de conocimiento que se tenga del plan delictivo" En

todo caso debern operarse con las reglas de imputacin objetiva antes
desarrolladas t54W.
Jurisprudencia:
"Estando demostrado que el acusado se limit a desempear su rol de
taxista, tal comportamiento debe ser calificado de inocuo, "\a que no
es equivalente, ni siquiera en el plano valorativo, al delito de robo
agravado* aun cuando en algn momento del desarrolla de la accin
haya tenido conocimiento de la ilicitud de los hechos desplegados-par
sus contratantes; pues ello no es sustento suficiente para dar lugar a
alguna forma de ampliacin del tipo">M'n. En uno caso: "EN autos no se
encuentra acreditado que la encausada absuelta hubiera incurrido en
el ilcito penal de trfico ilcito de drogas, puesto que al ser propietaria
del inmueble donde se arrendaban ruarlos no supone participacin en
ta conducta de sus inquilinos, lo que est corroborado por el sentenciado, quien manifest igualmente que las especies con adherencias
de droga, las utiliz para transportar la pasta bsica de cocana
hmeda que. se encontr en su poder; actuando est dentro de una
conducta adecuada y dentro de un mbito de confianza; no siendo as
atendible otorgar, en este, caso con tales elementos, reprochabilidad
penal a la propietaria.
En relacin al momento en que el cmplice puede otorgar su aporte, se ha
establecido que puede darse tanto en la etapa de preparacin como en la
ejecucin, pero no despus de la consumacin del hecho. En este mismo sentido,
el Anteproyecto de la Parte General del Cdigo penal del 2004 en su artculo 24
busca precisar el momento en el que el cmplice puede otorgar su aporte o
auxilio. As se otorgar tanto en la etapa preparatoria ("actos anteriores") como en
la etapa de ejecucin ("actos simultneos").
Jurisprudencia:
"El acto de complicidad no puede darse despus de consumado el
delito, sino tan slo en la etapa de preparacin y ejecucin, mas no as
cuando los bienes sustrados estaban ya en la esfera de dominio de
los asaltantes"

En los casos que se ofrezca al autor colaborar con una ayuda a darse luego de la
consumacin del hecho, no estaremos ante una complicidad posterior a la
consumacin sino que ser determinante la promesa anterior, la que permite
afirmar la complicidad. Sin embargo, si esta promesa anterior no tuvo incidencia en
el hecho no habr complicidad, pero si la tuvo deber afirmarse la complicidad. La
promesa anterior implica un apoyo psicolgico al hecho, por lo que nos
encontramos ante una complicidad intelectual. "Lo nico que puede ser
participacin es la "promesa anterior" (...)"

t354)

. Esta promesa realizada con

anterioridad al delito, constituye complicidad y no delito de encubrimiento.

Jurisprudencia:
"Que es cierto que un supuesto de complicidad primaria se da cuando
la intervencin est dada por una promesa anterior, en tanto sta haya
tenido incidencia en el hecho delictuoso aun cuando luego no se
cumpla-, esto es, cuando el untar ha contado con esa ayuda para la
comisin del hecho, aun mando este quede en grado de tentativa y,
por lo tanto, pille la posibilidad de cumplir la promesa; que a estos
efectos es de reconocer que un acuerdo previo a la ejecucin del
delito es suficiente para configurar la participacin, aunque el aporte
de actividad material pactado lo fuere para ser ejecutado tras la
consumacin del mismo, ya que ms all que tales actos se produzcan
ex posl son reprochables ex ante, pues la responsabilidad se traslada
en el aspecto subjetivo de codelincuencia al momento del concierto
participativo en que se produce el pactum sceleris y en el que se
plantea el reparto de papeles de los partcipes"
Para que el cmplice otorgue su apone no se requiere un acuerdo expreso con el
autor, basta un acuerdo tcito e incluso, en determinados casos, puede ocurrir que
el cmplice otorgue su apone sin que el autor tenga conocimiento de ello (la
llamada complicidad oculta).
Para la complicidad no se requiere una actividad positiva. Es admisible una
complicidad por omisin, siempre que la omisin facilite la realizacin del hecho
<357>.
El cmplice debe actuar dolosamente, por lo que no se admite una complicidad
culposa en un delito doloso o imprudente

<3; K>

' . El dolo del cmplice debe estar

referido al acto de colaboracin y a la ejecucin del hecho principal, por lo que se

habla de un doble doloS3,). Es suficiente el dolo eventual. El dolo del cmplice
constituye el lmite de su responsabilidad, por ello, el cmplice solo responde
hasta donde su voluntad alcanza. El no se hace responsable de los excesos en
que pudiera incurrir el autor.
Nuestro Cdigo Penal distingue entre complicidad primaria

(cooperador

necesario) y complicidad secundaria (simple cmplice). El cmplice prima-ro es

aquel que otorga un aporte sin el cual no se hubiera podido cometer el delito. Los
elementos para determinar la complicidad necesaria son: intensidad del aporte al
delito sin el que no se hubiere podido cometer y el momento en que se presta la
contribucin Primero, resulta importante establecer el grado de estimacin del
aporte para determinarlo como necesario. La doctrina mayoritaria suele utilizar
para ello el criterio de la escasez (GlMBERNAT), en el que la aportacin otorgada
resultar necesaria en base a su situacin de escasez frente a las circunstancias:
"Si lo que aporta el autor, es segn las circunstancias, un bien escaso, el partcipe
ser cmplice primario. Si lo aportado es, en esas circunstancias, un bien
abundante, habr complicidad secundaria"

(Sfii)

. Segundo, al otorgar un aporte

necesario al hecho, este slo podr prestarse en la etapa de preparacin. Si en la

etapa de ejecucin se otorga un aporte sin el cual el hecho no podra realizarse,
esto implica que el sujeto ha tenido dominio sobre el desarrollo del suceso, es
decir, ha tenido dominio del hecho, y en este supuesto ser coautor y no cmplice.
Jurisprudencia (,62:
"LOS dos elementos que caracterizan la categora del cmplice
primario son: a) la intensidad objetiva del aporte al delito b) el
momento en que se realiza el aporte. Teniendo como base este
segundo supuesto, la colaboracin propia de la complicidad primaria
se da en la fase preparatoria del hecho delictivo'
El cmplice secundario es aquel que otorga un aporte que no es indispensable
para la realizacin del delito, por ello es indiferente la etapa en que pueda otorgar
su aporte, pero siempre antes de la consumacin.
Jurisprudencia:
"La participacin del procesado se limit a una simple complicidad
secundaria, toda vez que su comportamiento fue el de llevar vveres a

la choza donde se encontraba la persona secuestrada, sin haber

tomado parte de manera esencial en el ilcito". En otro caso: "Tomar
fotografa a una persona secuestrada por terroristas constituye
participacin en el delito de secuestro en el grado de complicidad
secundaria
En cuanto a la punibilidad que origina la complicidad, el Cdigo Penal ha
establecido que el cmplice primario (cooperador necesario) ser reprimido con la
pena prevista para el autor. Esto no significa que deba tener idntica pena a la del
autor, sino que simplemente debe ser sancionado dentro de los marcos penales
establecidos en los tipos legales de la parle especial. En relacin a la complicidad
secundaria, se establece una disminucin prudencial de la pena (artculo 25,
segundo prrafo, Cdigo penal). Sin embargo, la Exposicin de Motivos del Cdigo
Penal seala que la reduccin de pena debe ser por debajo del mnimo legal.