Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Aspectos Tributrios
Planejamento Tributrio
Realizao de condutas lcitas cujo resultado seja menor carga tributria.
Premissas Fundamentais:
a) Direito constitucionalmente assegurado ao contribuinte de estruturar sua vida e negcios de
forma mais eficiente, o que impe, entre outras situaes, suportar o menor nus tributrio
admitido pela legislao;
nos negcios. Na economia, o termo lucro tem dois significados distintos, mas relacionados.
empresa e todos os custos, inclusive o lucro normal. Em ambos os casos o lucro econmico
o retorno a um empresrio ou um grupo de empresrios. O lucro econmico , portanto, o
retorno ao proprietrio do capital social, dinheiro ou ttulos investidos inicialmente. Um
Planejamento Tributrio
Dividendos
Braslia
parcela
do lucro apurado
pela empresa,
que
distribuda
aos acionistas por ocasio do encerramento do exerccio social (balano). Pelo 2, do art.
Pode-se ento optar pelo reinvestimento automtico do dividendo para comprar mais
pagamento tratado como despesa no resultado da empresa, enquanto o dividendo no. Neste
aes. O dividendo s ser distribudo aps ter sido efetuado os devidos descontos a favor do
caso, o investidor ter que pagar o Imposto de Renda sobre o capital recebido. Essa questo
estado, tendo em conta que a lei 6.404 obriga as sociedades a distriburem pelo menos 25%
dos lucros. Os dividendos podem ter periodicidade diversa: mensal, trimestral, semestral,
despesa da empresa, antes do lucro, ela no arca com os tributos repassando este nus ao
anual, etc., desde que conste no estatuto da empresa o perodo determinado. A Assembleia
investidor. A opo entre dividendos e juros sobre capital prprio compete assemblia geral,
Geral Ordinria (AGO) quem determina a parcela a ser distribudo como dividendo, de
Como exemplo, uma empresa pode decidir remunerar os acionistas da seguinte forma:
R$0,50 por ao sob a forma de dividendos (lucro lquido) e R$0,50 por ao sob a forma de
JSCP (lucro bruto). Sobre os dividendos no incide tributao, assim os acionistas esto
isentos, mas sobre o JSCP incide 15% de Imposto de Renda retido na fonte (R$0,075), ou
seja, os acionistas recebero na prtica R$0,425 por ao (lucro lquido).
NO LUCRO REAL
possvel desvalorizao no preo das aes. Outra forma de distribuir o lucro entre os
acionistas atravs de juros sobre capital prprio.
Juros sobre capital prprio (JSCP) uma das formas de se distribuir o lucro entre
os acionistas, titulares ou scios de uma empresa, a outra sob a forma de dividendos. Esse
com base no lucro real, em virtude das diversas alteraes ocorridas na Legislao nos
ltimos anos.
beneficirios do Pas, qualquer que seja a poca em que esta ocorrer (Art. 660 do RIR/1999).
a) Beneficirio Pessoa Fsica
Lucros Apurados de 01.01.1993 a 31.12.1993
O Imposto Descontado na Fonte poder, por opo do contribuinte (Lei n 8.849/1994,
Em relao aos lucros apurados no ano-calendrio 1993, pelas pessoas jurdicas
tributadas com base no lucro real, no incidir o Imposto de Renda na Fonte quando
distribudos a pessoas fsicas ou jurdicas, residentes ou domiciliadas no Pas (Art. 659 do
RIR/1999).
Lucros Apurados de 01.01.1994 a 31.12.1995
Relativamente aos lucros apurados de 01.01.1994 a 31.12.1995, dever ser observado
o seguinte regime de tributao, descrito nos subitens 1.3.1 a 1.3.3 abaixo.
Forma de Tributao
a.1) ser deduzido do imposto devido na declarao de ajuste anual, desde que o lucro ou
dividendo recebido seja computado na base de clculo do imposto anual;
a.2) ser considerado como tributao exclusiva;
a.3) Beneficirio Pessoa Jurdica Tributada com Base no Lucro Real;
Nota: Neste caso, o Imposto Descontado na Fonte ser considerado como antecipao,
compensvel com o Imposto de Renda que a pessoa jurdica beneficiria tributada com base
no lucro real que tiver de recolher, relativo distribuio de dividendos, bonificaes em
lucro real a pessoas fsicas ou jurdicas residentes ou domiciliadas no Pas, inclusive os pagos
ou creditados s pessoas jurdicas isentas, sujeitam-se incidncia do Imposto de Renda na
Fonte mediante aplicao da alquota de 15% (quinze por cento) (Arts. 655 e 656 do
RIR/1999).
Recolhimento
O IRRF dever ser pago at o 3 dia til da semana subseqente de ocorrncia do
fato gerador, caracterizado como pagamento ou crdito dos rendimentos (Art. 865 do
RIR/1999 e Lei n 8.849/1994, art. 2). No preenchimento do Darf deve ser indicado no
campo 04 o cdigo 4424.
jurdicas tributadas com base no lucro real, presumido ou arbitrado, no ficaro sujeitos
incidncia do imposto de renda na fonte, nem integraro a base de clculo do imposto de
renda do beneficirio, pessoa fsica ou jurdica, domiciliado no Pas ou no exterior. . No caso
de quotas ou aes distribudas em decorrncia de aumento de capital por incorporao de
RIR-99 - Decreto n 3.000 de 26 de Maro de 1999 - Proventos de Qualquer Natureza. Subseo I Lucros Apurados a partir de 1 de janeiro de 1996 - Art. 654. Os lucros ou dividendos calculados com base
nos resultados apurados a partir do ms de janeiro de 1996, pagos ou creditados pelas pessoas jurdicas
tributadas com base no lucro real, no esto sujeitos incidncia do imposto na fonte, nem integram a base de
clculo do imposto do beneficirio, pessoa fsica ou jurdica, domiciliado no Pas ou no exterior (Lei n 9.249,
lucros, o custo de aquisio ser igual parcela do lucro ou reserva capitalizado, que
de 1995, art. 10 ).
Instruo Normativa SRF n 11/1996 - Art. 51. 3 A parcela dos rendimentos pagos ou creditados a
scio ou acionista ou ao titular da pessoa jurdica submetida ao regime de tributao com base no lucro real,
1 O disposto neste artigo abrange inclusive os lucros e dividendos atribudos a scios ou acionistas
presumido ou arbitrado, a ttulo de lucros ou dividendos distribudos, ainda que por conta de perodo-base no
encerrado, que exceder ao valor apurado com base na escriturao, ser imputado aos lucros acumulados ou
reservas de lucros de exerccios anteriores, ficando sujeita a incidncia do imposto de renda calculado segundo
2 No caso de pessoa jurdica tributada com base no lucro presumido ou arbitrado, a parcela dos lucros ou
dividendos que exceder o valor da base de clculo do imposto, diminuda de todos os impostos e contribuies a
que estiver sujeita a pessoa jurdica, tambm poder ser distribuda sem a incidncia do imposto, desde que a
4 Inexistindo lucros acumulados ou reservas de lucros em montante suficiente, a parcela excedente ser
empresa demonstre, atravs de escriturao contbil feita com observncia da lei comercial, que o lucro efetivo
submetida tributao nos termos do art. 3, 4, da Lei n 7.713, de 1988, com base na tabela progressiva a
maior que o determinado segundo as normas para apurao da base de clculo do imposto pela qual houver
submetida ao regime de tributao com base no lucro real, presumido ou arbitrado, a ttulo de lucros ou
dividendos distribudos, ainda que por conta de perodo-base no encerrado, que exceder ao valor apurado com
base na escriturao, ser imputado aos lucros acumulados ou reservas de lucros de exerccios anteriores,
NO LUCRO PRESUMIDO
ficando sujeita a incidncia do imposto de renda calculado segundo o disposto na legislao especfica, com
acrscimos legais.
4 Inexistindo lucros acumulados ou reservas de lucros em montante suficiente, a parcela excedente ser
submetida tributao nos termos do art. 3, 4, da Lei n 7.713, de 1988, com base na tabela progressiva a
que se refere o art. 3 da Lei n 9.250, de 1995.
5 A iseno de que trata o caput no abrange os valores pagos a outro ttulo, tais como pro labore, aluguis e
servios prestados.
empresa individual e escriturados nos livros de escriturao contbil ou no Livro Caixa, que
ultrapassarem a base de clculo do imposto, deduzidos do Imposto de Renda correspondente.
especficos ou em conta especial do patrimnio lquido, quando for o caso, de forma a poder
comprovar a natureza, o saldo a distribuir e os valores efetivamente distribudos.
a) Tratamento no beneficirio:
de 1996); ou
b) a parcela dos lucros e dividendos excedentes ao valor determinado na letra a, desde que a
pessoa jurdica demonstre, atravs de escriturao contbil feita em observncia lei
comercial, que o lucro efetivo maior que o determinado segundo as normas para apurao
do lucro presumido.
A parcela dos rendimentos pagos ou creditados a scio ou acionista ou ao titular da
pessoa jurdica, a ttulo de lucros ou dividendos distribudos, ainda que por conta de perodo
b.1) os valores dos lucros ou dividendos recebidos, que no excedam o limite do lucro
de apurao no encerrado, que exceder ao valor apurado com base na escriturao contbil,
ser imputado aos lucros acumulados ou reservas de lucros de exerccios anteriores, ficando
pessoa jurdica;
b.2) a parcela do lucro recebido, que ultrapassar o valor do lucro presumido, deduzido do
IRPJ correspondente, dever integrar:
diminudo do imposto e das contribuies a que estiver sujeita a pessoa jurdica (Instruo
Normativa SRF n 93, de 1997, art. 48, 7).
excedente ser submetida tributao com base na tabela progressiva (Instruo Normativa
So considerados isentos do imposto sobre a renda, na fonte e na declarao de ajuste
Individual MEI, optante pelo Simples Nacional, exceto os que corresponderem a pr-labore
ou alugueis.
(Lei Complementar n 123, de 14 de dezembro de 2006, art. 14; e Resoluo CGSN n 94, de
29 de novembro de 2011, art. 131, e a pergunta n 168 do Perguntas e Respostas do IRPF
2012 disponvel na pgina da Receita Federal do Brasil)
1.5
EMPRESAS
OPTANTES
PELO
SIMPLES
NACIONAL
(LEI
COMPLEMENTAR N 123/2006)
1.6. LUCROS DISTRIBUDOS A BENEFICIRIOS RESIDENTES NO EXTERIOR
Consideram-se isentos do Imposto de Renda na Fonte e na declarao de ajuste do
beneficirio os valores efetivamente pagos ou distribudos ao titular ou scio da ME ou EPP
percentuais de que trata o art. 15 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995, sobre a receita
bruta mensal, no caso de antecipao de fonte, ou da receita bruta total anual, tratando-se de
declarao de ajuste, subtrado do valor devido na forma do SIMPLES NACIONAL no
Imposto de Renda tero que observar os acordos internacionais entre os pases para evitarem a
dupla tributao.
Vale observar que o art. 1.009 do Cdigo Civil/2002 determina que a distribuio de
lucros ilcitos ou fictcios acarreta responsabilidade solidria dos administradores que a
Lucros ilcitos ou fictcios so aqueles existentes, isto , gerados por meio de artifcios
lucro uma resultante das contas do balano patrimonial, ele somente poder ser reconhecido
SRF n 208/2002).
o ganho de capital obtido nas operaes com renda varivel de 15%. Neste caso,
importante destacar que as despesas com corretagem, taxas ou outros custos necessrios
realizao da compra e venda das aes podem ser somados ao custo de aquisio das aes,
montante igual a 50% (cinqenta por cento) das quantias que houverem pago indevidamente;
b) aos diretores e demais membros da administrao superior que houverem recebido as
importncias indevidas, em montante igual a 50% (cinqenta por cento) destas importncias.
Por outro lado, os ganhos lquidos de pessoas fsicas em operaes no mercado vista
de aes, cujo valor das vendas realizadas em cada ms seja igual ou inferior a R$ 20 mil para
o conjunto de aes, esto isentos do Imposto de Renda. Existe uma exceo que so as
transaes de Day Trade, nas quais no existe iseno independente do valor da operao.
Mesmo com a iseno, todas as operaes realizadas em bolsas de valores, de
mercadorias, de futuros e assemelhadas sujeitam-se ao Imposto de Renda na fonte, alquota
de 0,005%, como antecipao, podendo ser compensado com o imposto de renda mensal na
apurao do ganho lquido. No caso de Day Trade, a alquota de 1%. Outro ponto
importante que, para efeito de IR, as definies se do pela data de compra ou venda, e no
assemelhadas, bem como as operaes com ouro, ativo financeiro, realizadas fora de bolsas,
pela data de liquidao financeira. Ou seja, se o investidor vendeu no ltimo dia til do ms,
este valor conta para este ms e no para o ms seguinte, o que ocorreria se a data de
mais vendas;
o
Emolumentos;
Taxas de liquidao.
imposto de renda vigente, como ganho de renda varivel. O ganho de renda varivel
calculado da seguinte forma:
Via de regra, a tributao das aplicaes financeiras de renda fixa ocorre mediante
Regras
Gerais
positiva entre o valor da alienao, lquido do IOF, e o valor da aplicao financeira. J nos
casos dos rendimentos peridicos, a base de calculo o valor total auferido pelo beneficirio
dos rendimentos (1., art. 65, da Lei n. 8.981/95).
o
LH, CRI, LCI, CDA, WA, CDCA, LCA, CRA, CPR e
caderneta de poupana: Rendimentos de pessoas fsicas
isentos na fonte e na declarao de ajuste anual.
o PF: 0%
Diferenciado
o PJ: 15%
Investimentos de no-residentes:
o Ttulos Pblicos*: 0%
o Ttulos privados e fundos objeto de incentivo,
conforme Lei n 12.431: 0%
que tange a emisso, pagamento ou resgate do titulo de uma mesma operao de crdito.
IOF- ALQUOTAS
Caso a carteira do fundo ou clube de investimento (que tem como regra geral, ter ao
IOF - Imposto sobre operaes Financeiras
IOF Ttulos: 1% ao dia, limitado, em funo do
idntica aos de renda fixa: semestralmente com vencimento da carncia, alquota de 15% e,
menos 51% dos recursos investidos em aes para continuar em funcionamento) no atinja o
DARF.
WA.
Tratamento
Diferenciado
Fonte: Anbima
administrador da carteira.
A Receita Federal do Brasil (RFB), por sua vez, entende que a substituio da
sistemtica de tributao em base territorial (princpio da territorialidade) era considerada
obsoleta poca em que foi promulgada a Lei n 9.249/95, a qual instituiu, por sua vez, a
tributao em base universal (worldwide taxation) e representou, aos olhos das autoridades
fiscalizadoras, um marco na modernizao do sistema tributrio brasileiro frente s medidas
que j vinham sendo tomadas por outros pases.
Paradoxalmente, muito embora a legislao brasileira admita a compensao do valor do
imposto de renda pago no exterior com o valor do Imposto de Renda da Pessoa Jurdica
(IRPJ) devido no Brasil incidente sobre o valor dos lucros auferidos no exterior (art. 26), o
Brasil optou por estender o regime especial de tributao dos lucros auferidos no exterior - os
quais so tributados no balano apurado pela sua controladora ou coligada residente no Brasil
independentemente da sua efetiva disponibilizao econmica ou jurdica - a todas as pessoas
jurdicas coligadas e controladas de pessoas jurdicas brasileiras no importando a sua
localizao (paraso fiscal ou no).
A justificativa defendida pelo legislador, ao adotar a referida sistemtica de tributao,
foi justamente evitar a realizao de operaes com finalidade elisiva atravs da utilizao de
pases ou dependncias com tributao favorecida ou regimes fiscais privilegiados. Tal
inteno pode ser claramente constatada atravs da leitura da exposio de motivos da Lei n
9.249/95, in verbis:
importante ressaltar, ainda, que a prpria Receita Federal do Brasil (RFB) reconhece
que o principal objetivo envolvido na adoo do regime especial de tributao em bases
universais (worldwide taxation) era evitar a realizao de planejamentos fiscais envolvendo
pases ou dependncias com tributao favorecida ou regimes de tributao favorecida. Vejase, neste sentido, o trecho abaixo em que a RFB reconhece a poltica fiscal buscada pelo
legislador:
" preciso deixar claro que essa prtica tem por objetivo bsico evitar que haja transferncia
de resultados fiscais do Pas para o exterior com a clara inteno de no pagar o imposto no
Brasil."
auferidos no exterior por CFCs. Para tanto, fizemos uma anlise das fontes pesquisadas tendose em mente, fundamentalmente, duas questes.
A primeira delas diz respeito aos sujeitos aos quais elas se direcionam: O regime de
tributao universal de lucros auferidos no exterior por CFCs leva em considerao
caractersticas do sistema tributrio do pas ou dependncia em que a CFC residente? Em
outras palavras, as normas de tributao universal so aplicadas com a finalidade especfica
de evitar que CFCs se aproveitem de vantagens de natureza fiscal oferecidas por pases ou
dependncias de tributao favorecida?
A segunda delas diz respeitos s rendas abrangidas pela sua aplicao: O regime de
tributao universal atinge quais rendimentos? Rendimentos ativos? Rendimentos passivos?
Ou ambos?
Procuramos fazer algumas observaes mais especficas sobre a legislao de cada um
dos 16 pases estudados, mas, em momento algum, pretendemos ser exaustivos em relao a
elas uma vez que o meu propsito no estudo em direito comparado no era compreender as
nuances e os detalhes das legislaes de outros pases, mas era, to somente, responder as
duas perguntas propostas acima. Acreditamos que atravs da sua resposta que ser possvel
identificar como o Brasil vem adotando as suas regras de tributao sob bases universais e se
a sua postura est em conformidade com os demais pases analisados. O objetivo
compreender em que medida a postura adotada pelo Brasil, conforme enunciamos no tpico
anterior, vem sendo adotada tambm por outros pases.
As nossas fontes de pesquisa abrangem: a legislao fiscal de alguns dos pases
pesquisados (no conseguimos ter acesso todas as legislaes fiscais), artigos acadmicos,
relatrios de conferncias efetuadas entre professores de direito tributrio na Europa e
relatrios de auditorias independentes.
A escolha dos pases ocorreu, em certa medida, de forma aleatria, mas tambm se
atentou para pases de grande relevncia no cenrio econmico atual e que possuem diversos
investimentos fora das suas fronteiras. Procuramos analisar, sobretudo, a perspectiva da
aplicao das normas em pases emergentes. Para tanto, efetuamos uma tabela comparativa
completa que est em anexo ao presente paper.
Acreditamos que esta seja uma etapa necessria para os estudos futuros que se focaro
na identificao das razes pelas quais as normas ora tratadas assumiram a forma assumida no
Brasil, inclusive razes de poltica tributria, bem como nos seus impactos no processo de
internacionalizao das empresas de capital nacional. Feitas estas breves notas metodolgicas,
passemos ao estudo em direito comparado propriamente.
Atravs da perspectiva internacional de uma anlise em direito comparado, pudemos
notar que, do universo de 17 pases pesquisados, a maior parte dos pases possui, como regra
geral, o regime territorial de tributao, aplicando o regime de tributao universal
unicamente quando controladas (CFCs) e, em alguns casos, coligadas de pessoas jurdicas
residentes em seu territrio esto sujeitas um tratamento favorecido em pases ou
Note que a grande maioria dos pases (76,47% do total) aplica as suas regras de
tributao universal unicamente em relao a pases ou dependncias de tributao
favorecida. Podemos observar, a partir dos referidos dados, que a grande maior dos pases
tende a usar regras de tributao universal como regra antielisiva especfica, de modo a
combater planejamentos fiscais utilizando-se de parasos fiscais, e no como tcnica de
maximizao arrecadatria, o que nos parece ser o caso, em especial, do Brasil e da Nova
Zelndia.
Em relao segunda pergunta que orientou o nosso estudo em direito comparado por meio da qual buscamos compreender quais rendimentos auferidos pelas CFCs sero
objeto de tributao universal - identificamos que a maior parte dos pases atinge, to
somente, os rendimentos passivos, excluindo rendimentos ativos da base imponvel dos lucros
auferidos do exterior atravs de critrios de aferio de substncia econmica das operaes
efetuadas em parasos fiscais os quais variam de acordo com a legislao considerada.
O Brasil, juntamente com o Reino Unido e os EUA, parecem estar alinhados no
sentido de no diferenciar rendimentos ativos e passivos - por meio dos safe harbours
previstos nas suas legislaes - para fins de aplicao das suas regras de tributao de lucros
auferidos por CFCs localizadas no exterior. interessante observar que, muito embora o
Reino Unido no faa a discriminao entre os dois tipos de rendimentos, os ganhos de capital
realizados por CFCs residentes em pases ou dependncias de tributao favorecida podem
ser, em princpio, excludos da base de clculo imponvel da sociedade controladora residente
no Reino Unido. Optamos por colocar a Noruega em um grupo separado porque a regra geral
de excluso de rendimentos ativos do clculo dos lucros auferidos no exterior , em alguns
casos, condicionada celebrao de tratado em matria fiscal.
notvel a desproporo entre pases que limitam a aplicao do regime de tributao
universal apenas aos rendimentos passivos e aqueles que o aplicam de forma a abranger
qualquer tipo de rendimento. O grfico abaixo demonstra a desproporo mencionada:
DIREITO DE RECESSO
Conceito e Finalidade
O direito de retirada, tambm chamado direito de recesso, est previsto no artigo 137
da Lei 6.404/76, conhecida como a Lei das Sociedades Annimas. assegurado a todos os
scios de uma sociedade e tem por fundamento a natureza contratual do mecanismo
societrio. O direito de recesso ou de retirada consiste na faculdade assegurada aos acionistas
minoritrios de que caso discordem de certas deliberaes da Assemblia Geral nas hipteses
expressamente previstas em Lei, retirar-se da companhia, recebendo o valor das aes de sua
propriedade.
A funo do direito de recesso a de proteger o acionista minoritrio contra
determinadas modificaes substanciais na estrutura da companhia ou contra a reduo nos
direitos assegurados por suas aes, desobrigando-o de permanecer scio de uma companhia
substancialmente diversa daquela qual se associou ao adquirir as aes.
legal. Neste caso, as aes reembolsadas ficaro em tesouraria. Haver reduo compulsria
de capital social, quando no prazo de 120 dias, contados da publicao da ata da assemblia,
no forem substitudos os acionistas cujas aes tenham sido reembolsadas conta do capital
social. Os rgos de administrao devem convocar uma assemblia geral, no prazo de cinco
dias, com o objetivo de dar conhecimento da reduo.
Hipteses de Exerccio do Direito de Recesso
As hipteses em que o acionista minoritrio pode exercer o direito de recesso so
apenas aquelas expressamente previstas pela Lei das S.A.. De fato, como o exerccio do
direito de recesso pode colocar em risco a sade financeira da companhia, j que ela prpria
que deve arcar com o pagamento do respectivo reembolso, o acionista minoritrio no pode
pretender exercer tal direito em situaes nas quais a Lei das S.A. no o prev expressamente.
Uma pessoa pode se desligar de uma sociedade empresarial da qual faz parte por duas
formas: alienao da sua participao societria ou pelo exerccio do direito de recesso.
No primeiro caso, teremos a constituio de um negcio bilateral, enquanto no outro, ser de
natureza de declarao unilateral. Em se tratando de sociedade por quotas de responsabilidade
limitada, o desligamento por alienao da participao societria poder ser disciplinado na
forma de clusula contratual, de modo a restringir as hipteses de sua verificao.
Neste sentido, as hipteses de deliberaes da Assemblia Geral em que, de acordo
com a Lei das S.A., o acionista minoritrio pode exercer o direito de recesso so as seguintes:
1. criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais existentes, sem
guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais, salvo se j previstas ou
autorizadas pelo estatuto (art. 136, inciso I, da Lei das S.A.);
2. alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma ou
mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida (art. 136, inciso
II, da Lei das S.A.);
3. reduo do dividendo obrigatrio (art. 136, inciso III, da Lei das S.A.);
4. fuso da companhia, ou sua incorporao em outra (art. 136, inciso IV, da Lei das S.A.);
5. participao em grupo de sociedades (art. 136, inciso V e 265 da Lei das S.A.);
6. mudana do objeto social da companhia (art. 136, inciso VI, da Lei das S.A.);
7. ciso da companhia (art. 136, inciso IX, da Lei das S.A.);
8. transformao da companhia em outro tipo societrio (art. 221 da Lei das S.A.);
9. no abertura de capital da sociedade que resultar de uma operao de incorporao, fuso
ou ciso envolvendo companhia aberta (art. 223, 3 e 4, da Lei das S.A.);
10. desapropriao de aes representativas do controle acionrio da companhia em
funcionamento por pessoa jurdica de direito pblico (art. 236, par. nico, da Lei das S.A.);
11. incorporao de aes (art. 252 da Lei das S.A.); e
12. aprovao ou ratificao da aquisio do controle de outra sociedade mercantil (art. 256,
2, da Lei das S.A.).
importante ressaltar que, nas hipteses mencionadas nos itens 1 e 2 acima, o
acionista somente poder retirar-se da companhia caso seja prejudicado pela deliberao
aprovada em Assemblia Geral, isto , caso esta afete negativamente os direitos que lhe so
assegurados pelas aes de sua propriedade (art. 137, inciso I, da Lei das S.A.).
Alm disso, nos casos especficos, a eficcia da deliberao depender de prvia
aprovao ou da posterior ratificao, no prazo improrrogvel de um ano, por acionistas
titulares de mais da metade de cada classe de aes preferenciais prejudicadas, reunidos em
Assembleia especial (art. 136, 1, da Lei das S.A.).
Nos casos mencionados nos itens 4, 5, 11 e 12 acima, os acionistas minoritrios no
tero direito de recesso caso as aes de que sejam titulares apresentem, cumulativamente,
liquidez e disperso no mercado. Neste sentido, a Lei das S.A. considera que existe: i)
liquidez, quando a espcie ou classe de ao integre um ndice geral representativo de carteira
de valores mobilirios admitido negociao no mercado de valores mobilirios, definido
pela CVM (ex.: IBOVESPA); e ii) disperso, quando o acionista controlador detiver menos da
metade das aes de determinada espcie ou classe (art. 137, inciso II, da Lei das S.A.).
Na hiptese de ciso da companhia, os acionistas minoritrios somente tero direito de
recesso se a ciso acarretar: i) a mudana do objeto social; ii) a reduo do dividendo
obrigatrio; ou iii) a participao da companhia em um grupo de sociedades (art. 137, inciso
III, da Lei das S.A.).
Alienao da participao societria configura-se como uma negociao, ou seja, o
scio que busca o desligamento da sociedade por este meio deve necessariamente compor
seus interesses com os da pessoa cujo ingresso pretende na sociedade ou atravs da ampliao
de sua participao. Este acordo visa, portanto, celebrao de um contrato entre o scio
vendedor e um terceiro comprador, que pode porventura tambm ser scio da mesma
sociedade.
Por fim, a deliberao contida no item 12 acima somente ensejar o exerccio do
direito de retirada caso o preo de aquisio do controle da outra sociedade mercantil
ultrapasse uma vez e meia o maior entre os seguintes valores: (i) cotao mdia, em bolsa de
valores ou no mercado de balco organizado, das aes de emisso da companhia adquirida,
durante os 90 (noventa) dias anteriores data da operao; (ii) o valor de patrimnio lquido
da ao ou quota da sociedade adquirida, avaliado a preos de mercado; e (iii) o valor do
lucro lquido da ao ou quota da sociedade adquirida (art. 256, 2, da Lei das S.A.).
CONDIES PARA O EXERCCIO DO DIREITO DE RECESSO
A possibilidade de retirar-se da companhia, nas hipteses previstas em lei, constitui
um direito essencial do acionista minoritrio, que no poder ser negado ou restringido nem
pela Assembleia Geral nem pelo estatuto social (art. 109, inciso V, da Lei das S.A.).
No entanto, existem algumas condies que o acionista deve observar para que o
referido direito possa ser exercido regularmente, quais sejam:
a) o acionista minoritrio deve informar por escrito companhia que pretende exercer o
direito de recesso no prazo de 30 (trinta) dias corridos, contados da data da publicao da ata
valor de reembolso decorrente da regra geral mencionada no artigo 45 da Lei das S.A. ou o
valor resultante da avaliao com base no critrio de patrimnio lquido a preos de mercado
ou outro critrio expressamente aceito pela CVM.
b) o acionista somente poder exercer o recesso em relao s aes que j possua na data da
primeira publicao do edital de convocao da Assembleia Geral ou, ainda, na data da
divulgao do fato relevante informando ao mercado sobre a deliberao que deu origem ao
aludido direito, se esta ocorrer primeiro (art. 137, 1, da Lei das S.A.); e
O pagamento do valor de reembolso somente passa a ser exigvel aps 10 (dez) dias da
data em que termina o prazo em que ele pode ser reclamado pelos acionistas minoritrios. Isto
porque, durante este prazo de 10 (dez) dias, a companhia tem a faculdade de convocar uma
nova Assembleia Geral para reconsiderar ou ratificar a deliberao que deu origem ao direito
de recesso, se seus administradores entenderem que o pagamento do valor de reembolso aos
acionistas minoritrios poder colocar em risco a estabilidade financeira da empresa (art. 137,
3, da Lei das S.A.).
O ESTADO EMPRESRIO
O Estado, formado pela vontade coletiva organizada, sempre procurou colocar-se, nas
diversas fases histricas, conforme os interresses da sociedade. nesse sentido que a atuao
estatal na atividade economica se formou ao longo do tempo. Destacando que o papel
interventor do estado foi fundamental no desenvolvimento da ordem economica,
principalmente nos periodos de crise.Dessa forma cabe ressaltar que o estado o provedor do
interesse social, devendo ser direcionado vontade coletiva, na ordem politica/institucional
ou na ordem economica.
que no ocorre com as taxas por exemplo. Com isto o imposto se torna alm de
importantssimo instrumento de auferir capital, tambm uma ferramenta de estmulo e
desestmulo a certas condutas estabelecidas na poltica econmica, estando somente limitado
as normas de instituio.
b) Taxas:
Taxa um tributo vinculado e, portanto, a sua hiptese de incidncia definida em lei deve
depender de uma atividade estatal especfica relativa ao contribuinte, ou seja, de uma ao
estatal que acarrete ao contribuinte o gozo individualizado do servio pblico.
Vemos ento que a instituio das taxas est adstrita uma atividade ou oferta de
servio estatal, em que o cidado pagador recebe um benefcio estatal e por este retorna aos
cofres pblicos certo valor pecunirio.
Incluindo a taxa como instrumento de poltica tributria o doutrinador admite a
possibilidade de que o Estado altere os montantes pecunirios das taxas sem qualquer
justificao financeira vinculada ao objeto da taxa, mas apenas exarando a vontade de poltica
tributria.
Se considerarmos a obrigatoriedade do carter divisvel da taxa temos, por
conseguinte, que o valor estipulado deve obrigatoriamente ter correlao com o benefcio
prestado pelo Poder Pblico, pois em no sendo assim no haveria que obedecer o princpio
da divisibilidade, assemelhando-se assim ao imposto.
c) Contribuies:
A doutrina subdivide as contribuies em duas espcies, contribuies de melhoria, a qual no
atentar o presente estudo, e contribuies ditas sociais as quais passamos a descrever.
Segundo Hugo de Brito Machado[49] as contribuies sociais tomam forma ora de
taxa, ora de imposto sendo fonte de discusso interminvel dentre os experts do tema, contudo
o conceituar o tema descreve: espcie de tributo com finalidade constitucionalmente
definida, a saber, interveno no domnio econmico, interesse de categorias profissionais ou
econmicas e seguridade social.
Com isto explicito que as contribuies so tributos que mereceram ateno especial
por parte do constituinte ao determinar sua funo, funo esta no meramente arrecadatria,
mas sim parafiscal (seguridade social, categorias profissionais) para algumas e extrafical para
outras.
Estado empresrio
Outra notvel forma de interveno econmica a de interveno direta em que o
Estado apropria-se de nicho que por natureza seria privado e desenvolve atividade econmica
como se empresrio fosse. A atividade estatal, agora figurando como empresrio ocorre em
duas formas distintas, e por regimes jurdicos diversos.sociedades de economia mista e
empresa publicas.
Recentes decises tomadas por este rgo, como o caso das Cervejarias e Nestl X
Garoto so prova de sua ativa interveno no mercado, principalmente no tocante das fuses
entre grandes empresas que visam dominao do setor em que atuam. Ou seja, a Constituio
Federal do Brasil, que inaugurou uma nova ordem econmica, estabelece normas para a
interveno econmica, contudo assegura o princpio da livre iniciativa e da livre
concorrncia, garantindo com isto o livre exerccio de qualquer profisso.
Tal desvio de funo ultima tentativa de um Estado falido, que tentando se salvar da
desgraa financeira mata sua galinha dos ovos de ouro. Pondo em risco todo o sistema de
gerao de emprego e renda.
Atravs do embate destas duas correntes principiolgicas, pode-se dizer que o Brasil
um pas de poltica intervencionista, pois se encontram estabelecidos uma srie de
mecanismos para tal, contudo ainda com traos de uma economia ideologicamente liberal,
pois os casos de interveno so considerados como exceo, e devendo ser aplicados
somente em caso de extrema necessidade.
Quanto aos mecanismos de interveno, encontram-se sustentados pelos pilares da
justia social, soberania nacional, defesa do consumidor, livre concorrncia e funo social da
propriedade e dos contratos.
A partir destes princpios podemos dizer que o Brasil encontra-se em estgio de
implantao de um estado de bem estar social welfare state, implantao esta que encontra
barreiras na difcil e rebuscada legislao estatal.
Como tambm empecilho a falta de recursos para o financiamento de projetos sociais
e econmicos sustentveis, isto porque dentre o emaranhado legal tributrio que visa a
arrecadao de capital para o Estado, apesar de termos uma carga tributria elevadssima
frente ao retorno social existente, o Estado brasileiro no possui sobras suficientemente
capazes de atender uma populao que acostumada a viver ou sobreviver as custas de
mirrados programas sociais de vales gs, comida e aluguel.
Nos ltimos anos alm de diversos programas sociais que apenas rendem belas
publicidades televisionadas, no se v um planejamento estatal que vise induo econmica,
muito menos o incentivo ao empresariado que numa economia de modelo capitalista de
mercado o vetor produtor de riquezas.
No aconselhado o pessimismo ao falar de Estado, pois segundo os doutrinadores de
renome, pem-se as Instituies Jurdicas e principalmente as Polticas em descrdito.
Contudo analisando todas as formas de interveno inegvel que principalmente a tributria
Bibliografia
http://www.receita.fazenda.gov.br/Legislacao/ins/Ant2001/Ant1997/1996/insrf01196.htm
http://www.receita.fazenda.gov.br/Legislacao/ins/2006/in6082006.htm
http://www.receita.fazenda.gov.br/Legislacao/leis/Ant2001/lei931796.htm
http://www.receita.fazenda.gov.br/Legislacao/LeisComplementares/2006/leicp123.htm
http://www.receita.fazenda.gov.br/Legislacao/Resolucao/2011/CGSN/Resol94.htm
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9249.htm
http://www.informanet.com.br/Prodinfo/boletim/2012/imposto/lucros_e_dividendos_17_2012
.html
http://presrepublica.jusbrasil.com.br/legislacao/110446/regulamento-do-imposto-de-renda-de1999-decreto-3000-99
http://www.receita.fazenda.gov.br/Legislacao/leis/2004/lei11051.htm
http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10671699/artigo-1009-da-lei-n-10406-de-10-de-janeirode-2002