Ncleo de Pesquisa e Extenso do Curso de Direito NUPEDIR

VIII MOSTRA DE INICIAO CIENTFICA (MIC)

20 de novembro de 2015
COLISO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS: LIBERDADE DE IMPRENSA E
DIREITO IMAGEM
Jeferson Bell1
Cludia Tas Siqueira Cagliari2
SUMRIO: 1. Introduo. 2. Breves considerao sobre os direitos fundamentais. 3. Conceito.
4. Coliso entre liberdade de imprensa e o direito imagem. 5. Ponderao como meio de
solucionar a coliso entre os direitos fundamentais: liberdade de imprensa e direito imagem.
6. Concluso. Referncias
RESUMO: A presente pesquisa tem por objetivo investigar a coliso de direitos fundamentais
elencados pela Constituio Federal de 1988, em especial, o conflito entre a liberdade de imprensa e
o direito imagem. O tema proposto mostra-se pertinente nos dias atuais, uma vez que h inmeras
discusses entre a doutrina e a jurisprudncia acerca da coliso, objetivando encontrar o melhor
critrio que vise garantir o mximo de realizao de cada um desses direitos em conflito. No caso de
conflito entre princpios, deve haver uma harmonizao entre os princpios, aplicando-se o
sopesamento de valores, a fim de verificar, no caso concreto, qual o direito que deve ser preservado
em face da constrio. O trabalho de natureza bibliogrfica, o mtodo de abordagem a ser adotado
no seu desenvolvimento ser o dedutivo, para, ao final, analisar pontualmente o problema da
pesquisa, utilizando-se do procedimento analtico e histrico-crtico.
Palavras-chave: Direitos fundamentais. Liberdade de imprensa. Ponderao. Proporcionalidade.
Dignidade da Pessoa Humana.

INTRODUO

Atualmente, a imprensa exerce um papel essencial na sociedade, contribuindo

significativamente na democracia e no seu desenvolvimento, auferindo importncia e
notoriedade por se tornar o principal instrumento de veiculao de fatos e notcias do
mundo inteiro. A liberdade de imprensa um direito fundamental e amplamente
eficaz quando exercida por profissionais dos meios de comunicao, caracterizando
o Estado Democrtico de Direito.
De outro lado, o direito imagem, protegido pelo princpio da dignidade da
pessoa humana, sendo ele considerado um direito inato, absoluto, intransmissvel,
1

Acadmico do 10 semestre do curso de Direito, da Sociedade Educacional de Itapiranga-SEI.

Faculdades de Itapiranga-FAI. Linha de pesquisa: tica. E-mail: jeferson-drt2011@hotmail.com
Doutora e Mestre pela Universidade de Santa Cruz do Sul RS, UNISC. Especialista em Direito
Pblico pela Universidade Regional do Noroeste do Rio Grande do Sul UNIJU. Coordenadora e
Professora do Curso de Direito da FAI Faculdade de Itapiranga SC. Pesquisadora do Grupo de
Pesquisa O bullying e a prtica dos crculos restaurativos como poltica pblica de efetivao dos
direitos fundamentais nas escolas, vinculado ao Curso de Direito da FAI. E-mail:
claudiatcagliari@gmail.com

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irrenuncivel e imprescritvel.
Nesta oportunidade, pretende-se analisar o conflito entre a liberdade de
imprensa e o direito imagem. Pois de suma importncia consultar as legislaes
que regem a liberdade de imprensa e o direito imagem, e, da mesma forma,
destacar pontos relevantes que despertaram a importncia dos direitos colidentes na
sociedade.
A preocupao com o tema proposto mostra-se pertinente medida que, em
virtude das inmeras discusses entre a doutrina e a jurisprudncia acerca da
coliso entre a liberdade de imprensa e o direito imagem, especialmente, nas
situaes em que se precisa decidir entre a prevalncia de determinado direito
fundamental sobre o outro, torna-se imprescindvel conhecer esses direitos
fundamentais, assim como, analisar qual a tcnica empregada para garantir o
mximo de realizao de cada um dos direitos em coliso.
2

BREVES CONSIDERAES SOBRE DIREITOS FUNDAMENTAIS

Os direitos fundamentais so reconhecidos a partir da evoluo histrica, no

surgindo todos de uma vez, mas foram descobertos conforme a sociedade vinha se
transformando.
Neste sentido Bobbio afirma que:
Os direitos do homem, por mais fundamentais que sejam, so direitos
histricos, ou seja, nascidos em certas circunstancias, caracterizados por
lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de
modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas. 3

Os direitos fundamentais passaram por algumas etapas at o seu devido

reconhecimento nas Constituies. Surgiram, conforme Sarlet:
Na antiguidade, por meio da religio e da filosofia, deixando-nos as ideiaschave que iriam influenciar o pensamento jusnaturalista, na qual o ser
humano titular de direitos naturais e inalienveis pelo simples fato de
existir, ou seja, a liberdade, a igualdade e a dignidade da pessoa humana
tem sua origem na filosofia clssica, em especial na greco-romana e crist. 4
3

BOBBIO, Norberto. O Futuro da Democracia. Traduo de Marco Aurlio Nogueira. So Paulo:

Paz e Terra, 2000. p. 5.

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Os direitos humanos como hoje entendidos, isto , como concreo da
histria do princpio da dignidade da pessoa humana, surgiram na idade moderna.
Hodiernamente, em virtude de sua larga abrangncia, verifica-se que os direitos
fundamentais deixaram de serem apenas reivindicaes polticas para se
transformarem em normas jurdicas.5
Esses direitos tm por objetivo a proteo da dignidade da pessoa humana,
exigindo uma atuao positiva do Estado, impondo a estas diretrizes, tarefas e
deveres a serem realizados para possibilitar uma melhor qualidade de vida ao ser
humano e propiciar o seu pleno desenvolvimento, concretizando a igualdade e
reduzindo os problemas sociais, garantindo um mnimo necessrio para uma
existncia digna.6
Os Direitos fundamentais so considerados indispensveis pessoa humana
e necessrios para assegurar a todos ns uma existncia digna, pois no basta ao
Estado reconhecer os direitos, ele deve buscar concretiz-los, incorpor-los no dia a
dia dos cidados e de seus agentes.
Conforme Sarlet:
O termo direitos fundamentais se aplica para aqueles direitos do ser
humano reconhecidos e positivados na esfera do direito constitucional
positivo de determinado Estado, ao passo que a expresso direitos
humanos guardaria relao com os documentos de direito internacional, por
referir-se quelas posies jurdicas que se reconhecem ao ser humano
como tal, independentemente de sua vinculao com determinada ordem
constitucional, e que, portanto, aspiram validade universal, para todos os
povos e tempos, de tal sorte que revelam um inequvoco carter supranacional (internacional).7

A Constituio de 1988 inovou em diversos aspectos em relao s

anteriores: foi a primeira a fixar os direitos fundamentais antes da organizao do
prprio Estado, realando a importncia deles na nova ordem democrtica
4

6
7

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos
fundamentais na perspectiva constitucional. 10. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 37.
FARIAS, Edilsom Pereira de. Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida privada e a imagem
versus a liberdade de expresso e comunicao. 3. ed. rev. atual. Porto Alegre: Sergio Antnio
Fabris Ed., 2008, p. 67.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos
fundamentais na perspectiva constitucional. 10. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 47.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos
fundamentais na perspectiva constitucional. 10. ed. rev., atual. e ampl. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2009, p. 29.

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estabelecida no Pas aps longos anos de autoritarismo, tutelou novas formas de
interesses, os denominados coletivos e difusos; e imps deveres ao lado de direitos
individuais e coletivos.
3

CONCEITO

Direitos fundamentais so os considerados indispensveis pessoa humana,

necessrios para assegurar a todos uma existncia digna, livre e igual. No basta ao
Estado reconhecer direitos formalmente; deve buscar concretiz-los, incorpor-los
no dia a dia dos cidados e de seus agentes.
Os direitos fundamentais so reconhecidos pelo ordenamento jurdico, j os
direitos do homem so reconhecidos pela ordem internacional, com fundamento na
evoluo histrica do homem.8 Os direitos fundamentais podem ser invocados
diretamente pela pessoa contra o Estado, j os direitos humanos normalmente no
permitem o acesso direto de pessoas e instituies privadas s cortes
internacionais.
So eles os direitos essenciais pessoa humana, atribuveis aos indivduos e
coletividades,

que

conferem

oponibilidade

relativamente

ao

Estado,

organizaes em geral e a outros membros da coletividade.

De fato, Sarlet menciona que:

O termo direitos fundamentais se aplica para aqueles direitos do ser

humanos reconhecidos e positivados na esfera do direito constitucional
positivo de determinado Estado, ao passo que a expresso direitos
humanos guardaria relao com os documentos de direito internacional, por
referir-se quelas posies jurdicas que se reconhecem ao ser humano
como tal, independentemente de sua vinculao com determinada ordem
constitucional, e que, portanto, aspiram validade universal, para todos os
povos e tempos, de tal sorte que revelam um inequvoco carter
supranacional.9

Assim os direitos fundamentais so como norteadores de todo ordenamento

jurdico, devem ser entendidos em sua mxima extenso, decorrendo a reduo de
sua proteo apenas do embate com outros princpios e direitos fundamentais de
8

ZANINI, Leonardo Estevam de Assis. Direitos da personalidade: aspectos essenciais. Coleo

professor Agostinho Alvim, coordenao Renan Lotufo. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 58.
9
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2007, p.67.

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mesma hierarquia num jogo de ponderao regido por normas minimamente
racionais e carentes de fundamentao constitucional.
4 COLISO ENTRE LIBERDADE DE IMPRENSA E DIREITO IMAGEM
Atualmente, a liberdade de imprensa e os direitos da personalidade declarados
no inciso X, do art. 5 da Constituio Federal, a todo o momento esto em conflito,
criando ento um quadro em que, de um lado temos a sociedade chamando por
informaes e de outro a invaso e, consequente, leso destes direitos. 10
Entretanto, alm de serem limites atuao da liberdade de imprensa, o
direito imagem um direito fundamental da pessoa que, quando entra em choque
com a liberdade de expresso, tambm constitucionalmente protegida, conflitam e
formam o que se entende por coliso entre direitos fundamentais prprios.
A coliso de princpios ou direitos fundamentais verifica-se, muitas vezes,
quando o exerccio de um direito fundamental por parte do titular acaba se chocando
com o direito exercido por outro indivduo, ou mesmo por bens jurdicos que digam
respeito comunidade, havendo a necessidade de se encontrar um ponto de
equilbrio entre o exerccio dos dois direitos fundamentais, com a imposio de
limites para que ambos possam coexistir.11

Neste contexto, a problemtica que envolve o direito liberdade de imprensa

e o direito imagem, prope o desafio: como estes direitos, que se encontram
tutelados no mesmo diploma legal, podem ser harmonizados? Qual o critrio
utilizado para resolver o conflito entre a liberdade de imprensa e o direito imagem?
Para a soluo dos conflitos h de se requerer uma anlise concreta do que
realmente ocasiona o conflito, cabendo ao legislador sopesar as normas e princpios
constitucionais usando o mtodo da ponderao. A ponderao, protege os direitos
fundamentais colidentes, para que estes no percam a sua mnima eficcia, e
tambm auxilia na compreenso e interpretao das normas do sistema
constitucional.
10

GUERRA, Sidney. Hermenutica, ponderao e coliso de direitos fundamentais. Rio de

Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 98.
11
ALMEIDA, Priscila Coelho de Barros. A coliso entre liberdade de imprensa e direitos da
personalidade. 2009. 118 p. Monografia (Especializao em Direito Constitucional). IDP, Curso de
Ps-Graduao Latu Sensu do Instituto Brasiliense de Direito Pblico, Braslia-DF, 2009, p. 78.
Disponvel em: <http://dspace.idp.edu.br:8080/xmlui/handle/123456789/230>. Acesso: 28 mar. 2015.

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Dessa forma, quando verificada a coliso entre direitos fundamentais, deve-se
utilizar o critrio tcnico da ponderao para solucionar o conflito existente. Ento,
para que no existam prejuzos demais para um dos princpios em coliso, ou
vantagens absurdas para o outro, deve-se atentar para o dever de proporcionalidade
entre as vantagens que sero auferidas com a preponderncia de um deles frente s
desvantagens do outro.
Conforme Guerra, o princpio da proporcionalidade se apresenta para impor a
observncia dos direitos fundamentais, e para tanto dita moldes s leis para fins de
filtro de excessos s peculiaridades da situao. 12 H trs caminhos para resolver a
coliso das normas conflitantes, sendo a adequao, a necessidade, ou seja, o meio
mais benfico, e pelo princpio da proporcionalidade em sentido estrito que nada
mais que a ponderao propriamente dita.
5

PONDERAO COMO MEIO DE SOLUCIONAR A COLISAO ENTRE

OS DIREITOS FUNDAMENTAIS: LIBERDADE DE IMPRENSA E DIREITO
IMAGEM

A ponderao, protege os direitos fundamentais colidentes, para que estes no

percam a sua mnima eficcia, e tambm auxilia na compreenso e interpretao
das normas do sistema constitucional.
Na concepo de Barcellos, a ponderao
[...] consiste em uma tcnica racional, que passa pela identificao do
ncleo essencial de cada um dos princpios em coliso, associando ao
valor constitucional que o protege os respectivos princpios partindo em
seguida para a tarefa de determinar qual o campo de incidncia de cada um
desses princpios, para ento concluir se a pretenso das partes cujos
direitos colidem, est ou no abrangida naquele mbito. Afastando ou
deixando sem aplicao o excesso contido em algum deles, na medida em
que esse afastamento seja efetivamente necessrio e at mesmo
inevitvel.13

Observa ainda Barcellos, que existem pelo menos trs maneiras diferentes de
compreender a ponderao:
A primeira etapa caber ao interprete identificar todos os enunciados
normativos que aparentemente se encontram em conflito ou tenso e
agrupa-los em funo da soluo normativa que sugere para o caso
12

GUERRA, Sidney. Hermenutica, ponderao e coliso de direitos fundamentais. Rio de

Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007, p. 47.
13
BARCELLOS, Ana Paula. Ponderao, racionalidade e atividade jurisdicional. Rio de Janeiro:
Renovar, 2005, p.121.

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concreto; A segunda etapa ocupa-se de apurar os aspectos de fato
relevantes a sua repercusso sobre as diferentes solues indicadas pelos
grupos formados na etapa anterior; A terceira etapa o momento da
deciso: qual das solues dever prevalecer? E por qu? Qual a
intensidade da restrio imposta s solues preteridas, tendo em conta,
tanto quanto possvel, a produo da concordncia prtica de todos os
elementos normativos em jogo? Cada etapa vai exigir algumas
consideraes especificas.14

Quando chega nesta tcnica de ponderao surgem vrias perguntas. Que

peso deve ser atribudo a cada elemento normativo? Por que um receber mais
valor do que o outro? Por qual razo uma soluo indicada por determinados
elementos normativos deve prevalecer sobre a outra? A tcnica da ponderao
conforme Barcellos, no oferece respostas definitivas para essas perguntas, pois a
ponderao apenas uma tcnica instrumental vazia de contedo 15.
Por fim, o intrprete ento para chegar a uma concluso deve estar
comprometido com a capacidade de universalizao tanto dos fundamentos
empregados no processo, como na deciso propriamente dita. Ainda, nesta fase, os
esforos do aplicador devem ter por meta a concordncia prtica dos enunciados
normativos em conflito.
6 CONCLUSO
Conclui-se, diante do que foi exposto no desenvolvimento da pesquisa,
abstrair algumas reflexes importantes acerca da coliso entre estes direitos
fundamentais: liberdade de imprensa e o direito imagem.
Constata-se que, apesar da liberdade de imprensa e o direito imagem
estarem tutelados no mesmo texto constitucional, estes direitos fundamentais
encontram-se em constante coliso. A imprensa, mediante seu poder manipulador,
invade a vida privada das pessoas, causando, em algumas situaes, danos
irreparveis como por exemplo divulgar a imagem de algum sem a devida
permisso ou ainda acusar sem ter provas concretas. Para tanto, faz-se mister
solucionar este conflito normativo.
14

BARCELLOS, Ana Paula. Ponderao, racionalidade e atividade jurisdicional. Rio de Janeiro:

Renovar, 2005, p.92.
15
BARCELLOS, Ana Paula. Ponderao, racionalidade e atividade jurisdicional. Rio de Janeiro:
Renovar, 2005, p.124.

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No caso de conflito entre princpios, deve haver uma harmonizao entre os
princpios, aplicando-se o sopesamento de valores, a fim de verificar, no caso
concreto, qual o direito que deve ser preservado em face da constrio.
Assim, conclui-se que, para resolver um conflito de princpios deve-se recorrer
ao mtodo de sopesamento de valores, ou seja, ao critrio da ponderao, baseada
no princpio da proporcionalidade. Este critrio o mais eficaz para a soluo do
conflito entre a liberdade de imprensa e o direito imagem.
REFERNCIAS
ALMEIDA, Priscila Coelho de Barros. A coliso entre liberdade de imprensa e
direitos da personalidade. 2009. 118 p. Monografia (Especializao em Direito
Constitucional). IDP, Curso de Ps-Graduao Latu Sensu do Instituto Brasiliense de
Direito
Pblico,
Braslia-DF,
2009,
p.
78.
Disponvel
em:
<http://dspace.idp.edu.br:8080/xmlui/handle/123456789/230>. Acesso: 28 mar. 2015.
BARCELLOS, Ana Paula. Ponderao, racionalidade e atividade jurisdicional.
Rio de Janeiro: Renovar, 2005.
BOBBIO, Norberto. O Futuro da Democracia. Traduo de Marco Aurlio Nogueira.
So Paulo: Paz e Terra, 2000.
FARIAS, Edilsom Pereira de. Coliso de direitos: a honra, a intimidade, a vida
privada e a imagem versus a liberdade de expresso e comunicao. 3. ed. rev.
atual. Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris Ed., 2008.
GUERRA, Sidney. Hermenutica, ponderao e
fundamentais. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2007.

coliso

de

direitos

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral
dos direitos fundamentais na perspectiva constitucional. 10. ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2009.
ZANINI, Leonardo Estevam de Assis. Direitos da personalidade: aspectos
essenciais. Coleo professor Agostinho Alvim, coordenao Renan Lotufo. So
Paulo: Saraiva, 2011.