Artculo 285-A.- Sentencia y Acusacin. Modificacin de la calificacin penal.

1. La sentencia condenatoria no podr sobrepasar el hecho y las circunstancias

fijadas en la acusacin y materia del auto de enjuiciamiento o, en su caso, en
la acusacin complementaria a que hace referencia el artculo 283.
2. En la condena, no se podr modificar la calificacin jurdica del hecho objeto
de la acusacin, salvo que la Sala previamente haya indicado al acusado esta
posibilidad y concedido la oportunidad para defenderse, y siempre que la
nueva calificacin no exceda su propia competencia. El acusado tiene derecho
a solicitar la suspensin de la audiencia para preparar su defensa e incluso -si
resultara pertinente y necesario- a ofrecer nuevos medios de prueba. El
trmino de suspensin de la audiencia en ambos casos no exceder el fijado
por el artculo 267.
3. Se proceder de la misma forma si en el debate se advierten circunstancias
modificativas de la responsabilidad penal no incluidas en la acusacin, que
aumentan la punibilidad o justifiquen la imposicin de una medida de
seguridad.
4. En la condena, la Sala podr aplicar al hecho objeto de acusacin una
sancin ms grave que la solicitada por el Fiscal. Esta posibilidad debe
motivarse especialmente haciendo mencin expresa de los fundamentos en
que se sustenta. (*)
Al caso concreto debe aplicarse el Acuerdo Plenario N 4-2007/CJ-116, que
establece que los tribunales sin variar o alterar sustancialmente el hecho
punible objeto de acusacin, puede plantear la tesis de desvinculacin. La no
vinculacin de la calificacin jurdica se fundamenta en el principio del iura
novit curia, ya que la calificacin jurdica que hagan las partes respecto de los
hechos no pueden vincular al juez, el cual tiene, por un lado, el deber
de conocer el derecho y, por otro, el de calificar jurdicamente los
hechos sin estar vinculados por las calificaciones de las partes.
Consecuentemente, el juez tiene constitucionalmente habilitada la facultad de
variar la formulacin jurdica hecha por el representante del Ministerio Pblico
en su formalizacin de denuncia; ms an cuando al juez penal le
corresponde efectuar el juicio de tipicidad, que en rigor es la
valoracin que se hace con miras a determinar si la conducta objeto
de examen coincide o no con la descripcin tpica contenida en la ley.
Es ms, la desvinculacin de la calificacin jurdica permite a la sala o al
juzgador penal apartarse de la calificacin jurdica dada por el representante
del Ministerio Pblico, mientras no se altere el hecho (punible) propuesto por
este. Y los supuestos en el que se aplica la desvinculacin procesal son: a)
homogeneidad del bien jurdico6 tutelado; b) inmutabilidad de los
hechos y de las pruebas; c) la preservacin del derecho de defensa, y;

d) la coherencia entre los elementos fcticos y normativos para

realizar la correcta adecuacin al tipo penal. Entonces, tal como se
presenta el caso concreto, y al no concurrir los elementos del tipo penal de
Robo Agravado, ya que es un delito pluriofensivo donde concurren diversos
bienes jurdicos como es: El Patrimonio, la vida y la salud en el caso que
medie violencia y la libertad de la persona en el caso que medie
amenaza; asimismo, el grado de participacin del acusado, por cuanto este ha
manejado la motocicleta para que su coimputado pueda sustraer el celular de
la agraviada; debe aplicarse el acuerdo plenario 4-2007-CJ-116. Ms an al
encontrarse en segunda instancia, por cuanto, si un rgano en segunda
instancia tiene una sentencia condenatoria puede desvincularse en
los supuestos citados cuando no es necesario el planteamiento de la
tesis, situacin distinta, es cuando se impugna una sentencia que
tiene una circunstancia modificativa de la responsabilidad penal no
incluida en la acusacin que aumente la punibilidad o que justifique la
imposicin de una medida de seguridad o cuando exista un error
manifiesto en la tipificacin se debe realizar la desvinculacin penal y
declarar nula la sentencia de primera instancia. Al ser la desvinculacin
procesal facultad de todos los juzgadores en todos los niveles, puede aplicarse
en cualquier proceso siempre que se garantice los requisitos sealados.
Cabe acotar que una mala calificacin jurdica del supuesto fctico objeto del
proceso penal puede generar mltiples consecuencias negativas como la
impunidad del hecho ilcito cometido, la irreparabilidad del dao causado a la
parte agraviada, y por ende el menoscabo del valor justicia como lineamiento
general del Derecho. Pues existe la posibilidad de que el Juzgador
absuelva a una persona, toda vez que dicha conducta no fue
subsumida correctamente en la hiptesis penal pertinente, y ms bien
fue encuadrada en una figura delictiva que no ameritaba juzgamiento
alguno. Sin embargo, tampoco el Juzgador puede excederse y elaborar
calificaciones sorpresivas que perjudiquen las estrategias de defensa de la
parte denunciada, pues al no tener el imputado la posibilidad de conocer clara
y especficamente los cargos en su contra, no podra hacer uso efectivo de su
derecho a contradecir las imputaciones, afectndose gravemente su derecho a
la defensa.

Pregunta 2
Desde finales de 1997, la Corte Suprema de la Repblica a travs de su Sala
Penal Permanente dio a luz un nuevo, y hasta cierto punto, en lo que a nombre
se refiere, original principio de derecho, de naturaleza mixta: sustantiva y
procesal, por el cual se autoarrogaba la facultad de variar la calificacin legal
del supuesto de hecho ilcito denunciado por el representante del Ministerio
Pblico, y consiguientemente determinar la pena en base a dicha nueva
calificacin. Se formul as el principio de determinacin alternativa, el mismo
que, segn sus mentores, requiere la existencia necesaria de cuatro requisitos
bsicos: a) Homogeneidad del bien jurdico, b) Inmutabilidad de los hechos y
las pruebas, c) Preservacin del derecho de defensa, y d) Coherencia entre los
elementos fcticos y normativos al momento de realizar la adecuacin al tipo.
[1]
Pleno Jurisdiccional Superior Nacional de 2004, realizado en la ciudad de
Trujillo, en donde se acord por mayora que La desvinculacin de la
correlacin entre acusacin y sentencia constituye una modificacin de la
calificacin jurdico penal. La posibilidad que tiene la Sala para plantear la
modificacin de la calificacin jurdica del hecho objeto de la acusacin es
hasta antes de la sentencia, debiendo observarse plenamente la
contradiccin
Si es posible la desvinculacin en segunda instancia y si un rgano en
segunda instancia tiene una sentencia condenatoria puede
desvincularse en los supuestos citados cuando no es necesario el
planteamiento de la tesis, situacin distinta, es cuando se impugna
una sentencia que tiene una circunstancia modificativa de la
responsabilidad penal no incluida en la acusacin que aumente la
punibilidad o que justifique la imposicin de una medida de seguridad
o cuando exista un error manifiesto en la tipificacin se debe realizar
la desvinculacin penal y declarar nula la sentencia de primera
instancia. Al ser la desvinculacin procesal facultad de todos los juzgadores
en todos los niveles, puede aplicarse en cualquier proceso siempre que se
garantice los requisitos sealados.
Es ms como se ha mencionado, constituye una facultad discrecional conferida
a todos los juzgadores, sin importar su jerarqua, que slo resulta aplicable en
los casos de procesos ordinarios o sumarios respetando determinados
supuestos y garantizando ciertos requisitos, conforme lo establece
expresamente el articulado en mencin del Cdigo de Procedimientos
Penales, donde se encuentran fijadas las pautas en las que cabe
efectuar una modificacin de la calificacin penal, ello tambin es
recogido por la jurisprudencia en el Recurso de Nulidad N 2958- 2004/CUSCO.

A tenor de lo dispuesto en el Cdigo de Procedimientos Penales, la

desvinculacin de la acusacin o tambin conocida doctrinariamente como
determinacin alternativa, es aplicable bajo los siguientes parmetros
normativos: 1.- La sentencia condenatoria no podr sobrepasar el
hecho y las circunstancias fijadas en la acusacin 2.- En la
condena, no se podr modificar la calificacin jurdica del hecho
objeto de la acusacin, salvo que la Sala previamente haya indicado al
acusado esta posibilidad y concedida la oportunidad para defenderse,
y siempre que la calificacin no exceda su propia competencia. El
acusado tiene derecho a solicitar la suspensin de la audiencia para
preparar la defensa e incluso si resulta pertinente y necesario- a
ofrecer nuevos medios de prueba 3.- Se proceder de la misma
forma si en el debate se advierten circunstancias modificativas de la
responsabilidad penal no incluidas en la acusacin, que aumentan la
punibilidad o justifiquen la imposicin de una medida de seguridad
Cabe acotar que una mala calificacin jurdica del supuesto fctico objeto del
proceso penal puede generar mltiples consecuencias negativas como la
impunidad del hecho ilcito cometido, la irreparabilidad del dao causado a la
parte agraviada, y por ende el menoscabo del valor justicia como lineamiento
general del Derecho. Pues existe la posibilidad de que el Juzgador
absuelva a una persona, toda vez que dicha conducta no fue
subsumida correctamente en la hiptesis penal pertinente, y ms bien
fue encuadrada en una figura delictiva que no ameritaba juzgamiento
alguno. Sin embargo, tampoco el Juzgador puede excederse y elaborar
calificaciones sorpresivas que perjudiquen las estrategias de defensa de la
parte denunciada, pues al no tener el imputado la posibilidad de conocer clara
y especficamente los cargos en su contra, no podra hacer uso efectivo de su
derecho a contradecir las imputaciones, afectndose gravemente su derecho a
la defensa.