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La adopcin para conformar una familia homoparental *

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Andres Alfono Soto Argel**

Maria Fernanda Arbelaez Moran***

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Maria Camila Salazar Ochoa****

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Jorge Neyro Orozco Nassib*****

RESUMEN : Las parejas del mismo sexo han comenzado bajo el


principio de igualdad a exigir sus derechos y hacer peticiones al Estado
para que se les garanticen sus derechos fundamentales, entre los
cuales debemos resaltar el derecho a conformar una familia en los
mismos trminos que una familia integrada por un hombre y una mujer,
es as como el estado Colombiano poco a poco ha comenzado a
pronunciarse sobre el tema, y el rgano que finalmente se pronunci a
favor y permiti la adopcin fue la corte constitucional; pretendemos
abordar el tema con sentencias, las cuales han marcado un precedente
para poder permitir la adopcin de parejas del mismo sexo, adems de
**El siguiente artculo es un trabajo de investigacin sobre una sentencia
favorable para la adopcin homoparental basndose en el derecho de las
parejas del mismo sexo y el derecho que tienen los menores de edad sin
una familia. Este artculo es realizado por los autores con base en la materia
de metodologa de la investigacin, en la facultad de derecho de la
Universidad de Medelln, Colombia. En colaboracin con el profesor de la
materia.
**** CC. 1063292757.Estudiante de derecho quinto ao, Universidad de
Medelln, Colombia. Metodologa de la Investigacin, grupo 11 a.m.
andres.soto-tano@hotmail.com
****** CC. .Estudiante de derecho quinto ao, Universidad de Medelln,
Colombia. Metodologa de la Investigacin, grupo 11 a.m. @hotmail.com
******** CC. .Estudiante de derecho quinto ao, Universidad de Medelln,
Colombia. Metodologa de la Investigacin, grupo 11 a.m. @hotmail.com
********** CC. .Estudiante de derecho quinto ao, Universidad de Medelln,
Colombia. Metodologa de la Investigacin, grupo 11 a.m. @hotmail.com

las diferentes interpretaciones frente a los parmetros que da la ley


sobre la adopcin, y se establece un anlisis del derecho comparado
con ordenamientos que aceptan la adopcin homoparental.
De este modo y tras una lucha constante, las parejas del mismo sexo
comenzaron a tener ciertos derechos que antes se les negaban, y
gracias a esta lucha hoy en da las familias homoparentales ya pueden
adoptar en Colombia.

PALABRAS CLAVE
1 Parejas del mismo sexo
2 Corte constitucional
3 Adopcin
4 Familia homoparental
5 Moral

INTRODUCCIN

La Corte Constitucional ha tenido fallos histricos y muy simblicos que trazan


unas nuevas fronteras y caminos para la sociedad colombiana, como por
ejemplo, el fallo C-071/2015 la cual refiere a la posibilidad de que las parejas
del mismo sexo puedan adoptar independiente de que anteriormente ya se
haba pronunciado sobre temas relacionados este ltimo pronunciamiento es el
ms importante derecho reconocido a la comunidad LGTBI en el estado
colombiano. ( para mi no reanuda el tema con el que empezamos a hablar)
En Colombia la Institucin encargada de la adopcin de menores que carecen
de un hogar es por parte del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF),
rgano estatal que se rige con el actual cdigo de la infancia y la adolescencia
(Ley 1098 de 2006), el cual consagra que los requisitos para adoptar a un nio,

nia o adolescente son: ser mayor de 25 aos, ser capaz, tener 15 aos ms
que el adoptable y garantizar idoneidad mental, social y moral suficiente para
suministrar una familia adecuada y estable, por lo que dicha entidad manifiesta
que la adopcin por parte de parejas del mismo sexo no procede en cuanto
estas no son moralmente aptas para educar al menor y por ende la
imposibilidad de conformar una familia mental y moralmente estable e idnea,
ya que se basan bajo el argumento de que si son educados por dichas parejas
los nios, nias y adolescentes tendrn estas mismas preferencias sexuales;
por ello nos cuestionamos No son motivo suficiente el derecho a la igualdad
que tienen las parejas homosexuales en la sociedad y el derecho que tienen
los menores de edad a tener una familia, para que se pueda dar la adopcin
homoparental en Colombia?
Con todo esto el Estado nos daba a entender que lo nico relevante en esta
discusin es no tener en la sociedad ms personas cuya preferencia sexual
sea contraria a la buena costumbre, dejando de lado los fundamentos con los
cuales se cre el ICBF, el cual reza por la proteccin de los derechos de los
nios, nias y adolescentes, contradicindose totalmente ya que prefieren tener
a todos esos menores carentes de un hogar, en lugares de paso donde se es
imposible brindarles y cubrir todas las necesidades que tienen dichos menores,
entre tantas, la ms fundamental es el amor y la proteccin que ellos necesitan
y las cuales no le fueron brindadas por sus progenitores.
En esta lucha por buscar la igualdad con las familias conformada por parejas
heterosexuales, se hace menester traer a colacin las siguientes sentencias
que confirman la posibilidad de que las parejas homosexuales puedan
conformar una familia contando con la misma proteccin legal de las parejas
heterosexuales.

LA LUCHA POR LAS IGUALDADES

Colombia ha sido un territorio sumamente influenciado por la religin catlica,


por ello su moral indudablemente se

fundamenta en muchos de sus

postulados, inclusive ello se irradiaba en anteriores legislaciones como muestra


de ello tenamos la constitucin poltica de 1986 que en su parte inicial se
plasmaba la siguiente frase: En nombre de Dios, fuente suprema de toda
autoridad. Por medio de la constitucin de 1991, ello ha venido cambiando
puesto que como lo establece el artculo 19 se tiene derecho a profesar
libremente cualquier religin, pero a pesar de ello gran porcentaje de su
poblacin es catlica, y sin lugar a duda esto influye en el pensamiento de la
sociedad y aunque la comunidad catlica no estn en contra de la comunidad
LGBTI, puesto que lo han manifestado en mltiples oportunidades, no estn a
favor de que realicen ciertas actuaciones como lo son para este caso adoptar.
En anteriores legislaciones se les negaban muchos derechos a las parejas de
los homosexuales, actualmente cuando la ley hace referencia a unin marital
de hecho debemos entender tambin incluidas a las del mismo sexo , es por
ello que ahora con la sentencia T-716 de 2011 pueden heredar, reclamar la
pensin de sobrevivientes en caso de fallecer su pareja, ser afiliados al sistema
de seguridad social, la garanta del derecho a la igualdad y debido proceso
administrativo, pero para dichas parejas con los beneficios obtenidos por medio
de esta sentencia no era suficiente, y queriendo ir ms all, impetraron una
nueva solicitud donde demandaron poder contraer matrimonio en la misma
forma y por la misma solemnidad de los parejas heterosexuales, y sobre este
tema la Corte Constitucional emiti la sentencia C-577 de 2011, por medio de
la cual se regulo este tema permitiendo a las parejas en mencin celebrar un
acto solemne ante los notarios previa regulacin legal por parte del poder
Legislativo, y el da 24 de julio de 2013, se celebr el primer matrimonio entre
parejas del mismo sexo en Colombia ,por la juez 67 civil municipal de Bogot,
siendo este un paso muy grande en el contexto colombiano y una manera de
materializar el principio de igualdad y libertad sexual. La gran mayora de estas
disposiciones fueron concedidas por la Corte Constitucional siendo el rgano
judicial encargado de velar por el cumplimiento de la constitucin poltica.

En esa bsqueda implacable por el derecho a la igualdad y por haber obtenido


los mencionados derechos y beneficios en las decisiones anteriormente
mencionadas, buscaron con el fin de conformar una familia solicitar ante el
poder Judicial el derecho a adoptar, como precedente de ello est el caso
Chandler Burr, un ciudadano Norteamericano que en el ao 2009 haba
adoptado dos menores colombianos y de los cuales el ICBF ya le haba
otorgado la custodia, pero en una oportunidad cuando iba a finalizar el proceso
de adopcin e iba a reclamar unos papeles de los nios mencion que era gay
y le quitaron el permiso para poder llevrselos y tuvo que adelantar un proceso
para poder recuperar sus dos hijos , ese hombre denuncio que nunca le haban
comentado que su condicin sexual le impeda adoptar a los menores y que en
ningn momento le preguntaron sobre su preferencia sexual.
Este caso termin con La sentencia de la corte constitucional de revisin de
tutela T 276/ 2012 que orden al ICBF entregar ambos nios al seor Chandler
porque el ICBF nunca demostr que existiera una amenaza sobre la salud
emocional de los nios que ya vivan con el estadounidense cuando revel que
este es homosexual.
En esa tutela, la Corte seal adems que al contrario los riesgos para los
nios en materia emocional se podan producir por la separacin de su padre
adoptivo y la interrupcin de un viaje que tenan programado a los Estados
Unidos.
Es importante mencionar tambin que dentro de este proceso el ICBF pregunt
a los menores de 9 y 13 aos que si saban que su padre era gay a los que los
menores contestaron afirmativamente y agregaron que ello no les importaba.
Este caso es importante porque la Iglesia catlica tomo parte y dio su opinin
sobre el tema argumentando que el seor Chandler no era apto para tener a
los nios; y por otro lado estaba la Procuradura quien sostuvo que se estaban
privilegiando los derechos del seor Burr por encina de los derechos de los

nios, y que ellos no estaban preparados para ingresar a una familia de padre
homosexual.
Tras este anlisis de los diferentes puntos de vista, podemos ver que en
Colombia se dieron significativos avances en cuanto las posibilidades de las
parejas homosexuales al derecho de adopcin y brindarles as una familia y
una proteccin a los menores. En este caso este hombre obtuvo la adopcin de
manera individual y no en compaa de una pareja. Con este precedente se
solicit nuevamente a la Corte Constitucional por medio de las alternativas
legales consagradas en la Constitucin Poltica, para buscar la posibilidad de
adoptar a los menores que estn bajo el cuidado del ICBF y que carecen de un
hogar, que les sea permitido este Derecho de la misma forma que est
regulado para las parejas conformadas por un hombre y una mujer, y como uno
de los principales fundamentos para que les sea permitido se hace alusin al
Cdigo de la Infancia y la Adolescencia indicando los requisitos que se exigen
para adoptar son: ser mayor de 25 aos, ser capaz, tener 15 aos ms que el
adoptable y GARANTIZAR IDONEIDAD MENTAL, SOCIAL Y MORAL suficiente
para suministrar una familia adecuada y estable. Partiendo de estas premisas
es claro que no se requiere para acceder a la adopcin que la pareja que vaya
a adoptar este conformada por un hombre y una mujer, es por ello que el
Bienestar

Familiar

para

no

permitir

la

adopcin

dichas

familias

homoparentales se excus en el pretexto de que no son moralmente aptas y


esto surge por el fundamento histrico ya que desde el descubrimiento de
nuestro continente por los espaoles, Colombia ha sido un territorio
sumamente

influenciado

por

la

religin

catlica,

por

ello

su

moral

indudablemente se fundamenta en muchos de sus postulados, inclusive ello se


irradiaba en anteriores legislaciones como muestra de ello tenamos la
constitucin poltica de 1986 que en su parte inicial se plasmaba la siguiente
frase: En nombre de Dios, fuente suprema de toda autoridad, de tal modo que
contrariar el nombre de Dios adems de ser un pecado, era un agravio a
lamoral. Por medio de la constitucin de 1991, ello ha venido cambiando
puesto que como lo establece el artculo 19 se tiene derecho a profesar

libremente cualquier religin, pero a pesar de ello gran porcentaje de su


poblacin es catlica, y sin lugar a duda esto influye en el pensamiento de la
sociedad y aunque la comunidad catlica no estn en contra de la comunidad
LGBT, puesto que lo han manifestado en mltiples oportunidades, no estn a
favor de que realicen ciertas actuaciones como lo son para este caso adoptar.
(ya lo copiamos igualito arriba )
Pero no dando su brazo a torcer y distantes de la resignacin, las parejas
homosexuales siguieron buscando el camino y las herramientas que les
permitieron convencer a la Corte Constitucional de que son moralmente
capaces y que pueden ser objeto de los mismos derechos.
Consecuencia de ello en este ao 2015 la Corte Constitucional emite la
sentencia C-071 de 2015, donde se decidi que una familia conformada por
parejas homosexuales y si uno de los integrantes tiene un hijo o hija biolgico,
el otro integrante puede adoptarlo, sentencia que fue mediocre ya que no
resolvi sobre el inters primarios de los nios y solo se limit a emitir dicha
permisin.
Sin ser sorpresa para ningn Colombiano se impetro una nueva solicitud
presentada por un docente universitario y 15 estudiantes pertenecientes al
programa de investigacin, desenfocando el punto en el cual se haban
fundamentado las otras acciones que no haban llegado un fin exitoso, dando
un giro extremo y enfocndose en lo realmente importante que es el bienestar
de los menores, en la prioridad de los derechos fundamentales de los nios,
nias y adolescentes, la Corte seal que los
estudios cientficos y las pruebas aportadas al proceso demostraban en
forma dominante, o bien que la adopcin por parejas del mismo sexo no
genera afectaciones en el desarrollo integral de los nios, o bien que no
est acreditada ninguna afectacin a los nios que viven con parejas del
mismo sexo, y en vista de que no se encuentra acreditado de manera
concluyente que los menores sufran o puedan sufrir algn tipo de

afectacin en su desarrollo armnico e integral por el hecho de ser


adoptados o crecer en el entorno de una familia conformada por parejas
del mismo sexo, excluir a estas ltimas del universo de potenciales
adoptantes implica una limitacin del derecho de los nios a tener una
familia y no ser separados de ella, que afecta injustificada, irrazonable y
desproporcionadamente su inters superior (CP art.44)

La Corte aclar que cualquier proceso de adopcin debe estar siempre dirigido
a garantizar el inters superior del menor y el restablecimiento de sus
derechos, y por tanto en todo caso ser deber del Estado verificar, conforme a
la Constitucin y los dems requisitos establecidos en el ordenamiento jurdico
el procedimiento de adopcin.
ADOPCIN HOMOPARENTAL EN OTROS PASES.
Una revisin del derecho comparado permite afirmar que muchos Estados y
algunos organismos internacionales han autorizado la adopcin de menores
por parte de personas solteras con orientacin sexual diversa o de parejas del
mismo sexo. Al interior de los distintos pases dicha autorizacin se ha fundado
en iniciativas legislativas o en decisiones judiciales.
En la actualidad, gran parte de los pases de Europa, Norteamrica y Oceana
reconocen alguna forma de adopcin por parte de parejas del mismo sexo. Ya
sea la aplicacin conjunta, la adopcin del hijo biolgico de la pareja o la
adopcin sucesiva. En esos mismos lugares se ha aceptado como un hecho
cientfico que no resulta contrario al inters del menor el crecer en un entorno
homoparental.
Holanda fue precursor en esta tendencia. En el ao 2000 el Parlamento de ese
pas aprob el matrimonio de parejas del mismo sexo y, a la vez, la adopcin
de hijos del compaero permanente y la adopcin conjunta. Esta tendencia
legislativa la han seguido pases como Blgica, Canad, Espaa, Suecia, Gran
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Bretaa, Dinamarca y Noruega, entre otros. En el contexto latinoamericano se


encuentran Argentina, Mxico, Brasil y Uruguay. En el caso de pases como
Alemania, Surfrica, gran parte de los Estados Unidos y muy recientemente
Austria, entre otros, el reconocimiento de la posibilidad de adopcin ha venido
de la mano de decisiones judiciales, que, como se dijo anteriormente, se han
fundado en experticias segn las cuales no hay afectacin del inters superior
del menor que crece en una familia homoparental.

CONCLUSIONES.
Colombia es un pas histricamente muy cambiante respecto a su normas de
normas, donde hemos comenzado a explotar al mximo el derecho a la
libertad, los nuevos procesos y a los rganos que ha otorgado esta
Constitucin Poltica de 1991, atreves de la cual se instauro un nuevo rgano
reconocido como la Corte Constitucional, rgano guardin de la norma
suprema del Ordenamiento jurdico de Colombia. Esta corte se ha encargado
de mantener armonizado todas nuestras normas para un buen funcionamiento
jurdico, y en ciertos casos tambin se ha encargado de realizar fallos histricos
que cambian aspectos muy importantes en la sociedad en el estado
Colombiano.
Con las nuevas tendencias sexuales y gracias a la globalizacin, las personas
perteneciente a los grupos sociales LGTBI, se han convertido en un conjunto
reconocido en todo el mundo, al cual se le deben respetar los derechos de
manera igual que las dems personas de la sociedad, lo cual no ha sido la
excepcin en el caso Colombiano gracias a la Corte Constitucional, debido a
que desde el siglo anterior este grupo ha luchado por tener un trato igualitario,
debido a esto la Corte debi pronunciarse en diferentes temas para conceder
derechos a favor de ellos, lo cual marco un precedente judicial para lo que fue
su mayor logro este ao, el cual fue a travs de la anteriormente mencionada

sentencia la cual otorgo la posibilidad de adoptar por parte de las parejas del
mismo sexo y conformar as una familia.
Varias sentencias han establecido un precedente judicial para el grupo LGTBI,
las cuales fueron basadas en el derecho a la igualdad para poder adquirir
ciertos derechos como los tienen las dems personas en el estado colombiano,
pero al establecer las demandas constitucionales para intentar obtener el
derecho a la adopcin se encontraron con el hecho que no bastaba aludir al
derecho a la igualdad como principal arma para poder obtener el cometido que
queran, ya que en este tema no solo estaba en juego los derechos de las
personas que pertenecen a los grupos LGTB sino que tambin estaban los
derechos de los nios, los cuales deban ser protegidos por ser sobre quien
esencialmente recaa la adopcin.
Despus de tener este punto de vista para analizar ms amplio, este tema ya
no es visto como la pelea de un solo grupo como era anteriormente con las
personas LGTBI, sino que tambin era una posibilidad de los nios de ampliar
su rango de personas queines pudieran adoptarlas y brindarles el derecho a
tener una familia y un hogar. Con la intencin de lograr una sentencia favorable
para obtener el derecho se fueron desvirtuando los puntos principales que no
permitan obtener el derecho, lo cual fue realizado por medio de estudios que
demostraron que las parejas del mismo sexo podan brindar un hogar estable y
un crecimiento sano para el menor, ya que se expuso que la salud mental
frente al tema de la homosexualidad no infiere en nada el crecimiento ni la
salud mental del nio que conformara su familia, lo cual si corresponde a la
entidad estatal de examinar a la pareja homosexual y frente a los estudios
establecer bajo criterios objetivos si es posible que la pareja tenga un ambiente
y una salud mental propicia para poder adoptar y brindar el hogar al nio
hurfano. Tambin se tuvo en cuenta desde el punto de vista jurdico debido a
que las normas establecidas para la adopcin en Colombia en ninguno de sus
preceptos establecen que debe ser realizada por una pareja del mismo sexo,
ya que estas apuntan ms a la seguridad que se le debe establecer al nio
para que pueda crecer de manera segura y sana en un hogar, adems de tener
en cuenta realidades que hoy en da estn sucediendo en otros pases donde

se es permitida este tipo de adopcin, como se fue tratado anteriormente en el


artculo frente al derecho comparado en otros pases, donde la adopcin de
pareja homoparental es un hecho y que est funcionando a pesar de las
criticas sociales que ha recibido en todo el mundo este tema.
Gracias a estos estudios y evidencias se demostr que es favorable para los
menores desde un punto de vista cientfico- social que se presentar una
sentencia a favor, lo cual fue tenido en cuenta para poder argumentar la
demanda y tener varios derechos de diferentes grupo para poder obtener una
sentencia favorable donde se conceda el derecho a adoptar a las parejas
homosexuales y a los nios hurfanos a crecer en una familia, tanto como de
las personas del grupo LGTBI, como de los nios hurfanos con derecho a
una familia y un hogar, motivos razones y derechos suficientes para que la
corte pudiera establecer una sentencia que concediera el derecho a la
adopcin por parte de las parejas del mismo sexo.

http://www.noticiasrcn.com/nacional-pais/corte-constitucional-le-daria-el-sidefinitivo-al-matrimonio-gay
http://blog.uexternado.edu.co/la-sentencia-c-071-de-2015-sobre-adopcionentre-parejas-del-mismo-sexoretroceso-o-avance/
http://www.corteconstitucional.gov.co/comunicados/No.%2006%20comunicado
%2018%20de%20febrero%20de%202015.pdf
http://www.noticiascaracol.com/colombia/corte-constitucional-apruebaadopcion-sin-restricciones-a-parejas-del-mismo-sexo
http://www.noticiascaracol.com/busqueda/ADOPCION