RESUMEN Y ANALISIS DEL PRECEDENTE HUATUCO

INDICE
RESUMEN Y ANALISIS DEL PRECEDENTE HUATUCO.......................................2
1. PREMISA.........................................................................................................2
2. GENERALIDADES..........................................................................................2
3. LO PRIVADO EN EL EMPLEO PBLICO: LA REPOSICIN.......................4
4. CONCURSO PBLICO DE MRITOS PARA UNA PLAZA
PRESUPUESTADA Y VACANTE DE DURACIN INDETERMINADA................5
5. Y SI EL TRABAJADOR NO INGRES AL SERVICIO DEL ESTADO POR
CONCURSO?........................................................................................................7
6. RESPONSABILIDAD......................................................................................8
7. APLICABILIDAD.............................................................................................8
8. DEL FONDO EN EL PRECEDENTE HUATUCO...........................................9
a. CONSIDERACIONES PREVIAS:................................................................9
9. CONCLUSIONES:.........................................................................................12

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RESUMEN Y ANALISIS DEL PRECEDENTE HUATUCO

RESUMEN Y ANALISIS DEL PRECEDENTE HUATUCO

1. PREMISA

El Artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, dispone
que:
"Artculo VII.- Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la
autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo
exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo (...)".

Por mandato expreso del precedente Huatuco, los fundamentos (propiamente

apartados numerales) 18, 20, 21, 22 y 23 constituyen el precedente vinculante,
siendo que no necesariamente son los ms trascendentales de la resolucin que a
continuacin analizamos.

2. GENERALIDADES

Un precedente vinculante del Tribunal Constitucional es la razn o fundamento

expreso un fallo dictado por el mximo intrprete de la Constitucin en
determinado caso, el cual contiene lineamientos de nivel normativo, aplicables a
casos anlogos, en un afn de unificar la jurisprudencia nacional, en materia de
justicia constitucional y justicia ordinaria.

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En esta parte del documento, expresamos pareceres sobre otro aspecto cardinal;
lo relativo a los regmenes laborales vigentes en el Per.

Diremos as que por mandato expreso de la Tercera Disposicin Final y Transitoria

de la Carta de 1993, se ha sancionado expresamente lo siguiente:

Tercera.- No son acumulables servicios prestados a la actividad pblica y privada

En tanto subsistan regmenes diferenciados de trabajo entre la actividad privada y
la pblica, en ningn caso y por ningn concepto pueden acumularse servicios
prestados bajo ambos regmenes. Es nulo todo acto o resolucin en contrario.

Resulta entonces que en nuestro pas slo existen dos regmenes laborales,
siendo que los dems a los que errneamente se les atribuye esta categora
(como el CAS), constituyen estatutos, fueros (o si se quiere sub regmenes de
alguno de los referidos por la Constitucin; a saber: el pbico y el privado).

Valga la aclaracin pues el CAS, es un estatuto propio del rgimen laboral pblico,
a pesar que el propio Tribunal Constitucional -en otra sentencia-, y sin que la ley
as lo indique, haya razonado que se trata de un rgimen laboral.

El precedente Huatuco tiene incidencia nicamente para los trabajadores del

Estado, sujetos al denominado rgimen laboral de la actividad privada, como los
obreros municipales, los empleados de proyectos especiales regionales y los de

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instituciones deliberadamente acogidas a este rgimen como la SUNAT, la

SUNARP o INDECOPI.

Sucede entonces que la sentencia que comentamos, no alcanza al universo

ntegro de trabajadores estatales, sino tan slo a aquellos cuya situacin laboral
se encuentra regulada por el Decreto Supremo 03-97-TR, Texto Unico y Ordenado
de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral - Decreto Legislativo 728.

Fuera del mbito descriptivo que en su parte expositiva (toda sentencia contiene),
el precedente Huatuco, aborda lo relativo al rgimen laboral privado en la
contratacin de personal del Estado, aspecto que resulta ilustrativo y valioso.
3. LO PRIVADO EN EL EMPLEO PBLICO: LA REPOSICIN

Dice el precedente Huatuco que las reposiciones del personal sujeto al rgimen
laboral privado que prest servicios en entidades pblicas, vinculados por
contratos sujetos a modalidad o civiles (locacin de servicios y obra)
desnaturalizados, como consecuencia de procesos de amparo donde sus
pretensiones fueron estimadas, obedecieron a una interpretacin literal y aislada
de los Artculos 4 y 77 del Decreto Supremo 03-97-TR.

Aunque el argumento del Tribunal sobre el silogismo del literal d del Artculo 77
de la norma y su conclusin es interesante; no podemos decir lo mismo del juicio
de valor que califica a ello como un simple ejercicio literal, pues la casustica
laboral respecto de esta materia, demuestra que el juzgador en muchas ocasiones
ha acudido a la interpretacin teleolgica y exegtica, para respaldar en derecho,
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las decisiones de sus sentencias, cuando la frondosa situacin probatoria o la

complejidad misma del caso, as lo han impuesto.

Luego, el precedente se detiene en la necesidad de analizar la posicin de

quienes sostienen que el Artculo 5 de la Ley Marco del Empleo Pblico Nro.
28175 (norma que no discrimina entre rgimen pblico y privado a tiempo de
abordar la situacin laboral de los trabajadores del Estado), constituye el
fundamento legal suficiente para impedir la reposicin de un trabajador del Estado
que no haya ingresado a su puesto de labor por concurso pblico y abierto.

Los criterios que sobre funcin pblica esboza la sentencia del Tribunal, son
prudentes y adecuados, adems de ilustrativos, desde un punto de vista
estrictamente doctrinario.
4. CONCURSO PBLICO DE MRITOS PARA UNA PLAZA
PRESUPUESTADA Y VACANTE DE DURACIN INDETERMINADA

Dice el Tribunal, que el aspecto relevante para identificar a un funcionario o

servidor pblico es el desempeo de funciones en las entidades pblicas del
Estado, para despus citar el texto ntegro del Artculo 5 de la Ley Marco del
Empleo Pblico y sin que la norma lo disponga especficamente, concluir que
existen suficientes y justificadas razones para asumir que el ingreso a la
administracin pblica, mediante un contrato a plazo indeterminado, exige
necesariamente un previo concurso pblico de mritos para una plaza
presupuestada y vacante de duracin indeterminada. Ntese que es el Tribunal
quien ha integrado a la nocin original del concurso pblico, la organicidad de la
plaza (vacancia y presupuesto).
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Sucede entonces que el Tribunal reconoce el privilegio de la meritocracia, por

encima de cualquier otro factor, desde la vinculacin laboral hasta las instancias
ulteriores del empleo, mas no coincidimos en que le fundamento para ello sea el
paralelo efectuado con la Ley del Servicio Civil, Nro. 30057, disposicin que a
pesar de ocuparse de empleo pblico, no es compatible con el tema analizado,
pues su vigencia corresponde a un rgimen laboral distinto (el pblico).

As el apartado numeral 15 del precedente Huatuco destaca ntidamente por

presentar un razonamiento determinante en el fallo, para ello lo citamos
textualmente:

15. En consecuencia, teniendo en cuenta lo expuesto en el fundamento 9 supra,

cabe establecer que cuando los Artculos 4 y 77 del TUO del Decreto
Legislativo N. 728, sean aplicados en el mbito de la Administracin Pblica,
debern ser interpretados en el sentido de que el ingreso de nuevo personal o la
"reincorporacin" por mandato judicial, con una relacin laboral de naturaleza
indeterminada, en una entidad del Estado, para ocupar una plaza comprendida
dentro del PAP o CAP, o del instrumento interno de gestin que haga sus
veces, podr efectuarse siempre que previamente la persona haya ganado
un concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada y vacante de
duracin indeterminada.

Acto seguido se reitera que la reposicin, en ningn caso, es un derecho que

corresponda al trabajador que se desempe en calidad de personal de confianza.

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Por su parte el apartado numeral 17 de la sentencia, contiene otro mandato

jurisprudencial capital, que muy pocas autoridades judiciales observan y que
menos entidades pblicas acatan, a saber:
17. En esa perspectiva, este Tribunal, en su jurisprudencia, ha establecido que en
los procesos de amparo en los cuales se demanda al Estado para que un ex
trabajador sea reincorporado, cuando se interponga y admita una demanda debe
registrarse como una posible contingencia econmica que es necesario prever en
el presupuesto, con la finalidad de que la plaza que ocupaba el demandante se
mantenga presupuestada para, de ser el caso, actuar o ejecutar en forma
inmediata la sentencia estimatoria (SSTC Nros. 3470-2012-PA/TC, 00404-2013PA/TC, 04763-201 LPA/TC, 01214-2012-PA/TC, 00276-2013-PA/TC, 04225-2012PA/TC, entre otros), siempre y cuando se verifique que el demandante ha
ingresado mediante concurso pblico de mritos y abierto para una plaza
presupuestada y vacante de duracin indeterminada.

5. Y SI EL TRABAJADOR NO INGRES AL SERVICIO DEL ESTADO POR

CONCURSO?

El requisito integrado para la reposicin de un trabajador consistente en el acceso

al empleo por concurso pblico a plaza debidamente presupuestada e
indeterminada, es propio del rgimen laboral privado en contratos de trabajadores
que presten servicios para el Estado, el Tribunal recalca que este concepto no
esta vigente para el caso de trabajadores de empresas privadas que obviamente
laboren con sujecin al rgimen de la actividad privada.
Siendo esto as, la opcin de la indemnizacin con tope de 12 sueldos (prevista
por el Artculo 38 del Decreto Supremo 03-97-TR, cobra vigencia automtica
como nica reparacin laboral frente a los efectos del despido operado en contra
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del trabajador demandante. Esto ltimo se aprecia del apartado numeral 22 de la

sentencia que es enftico en precisar lo siguiente:
22. En el supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no pueda ser
reincorporado por no haber ingresado por concurso pblico de mritos para una
plaza presupuestada, vacante de duracin indeterminada, el juez reconducir el
proceso a la va ordinaria laboral para que la parte demandante solicite la
indemnizacin que corresponda, conforme a lo previsto en el Artculo 38 del TUO
del Decreto Legislativo Nro. 728. Dicha va proseguir el trmite conforme a la ley
procesal de la materia y no podr ser rechazada por la causal de
extemporaneidad. Una vez que el juez laboral competente se avoque al
conocimiento del caso, deber entenderse presentada y admitida la demanda
laboral, y se otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de que adecue
su demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso
laboral. Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva
adecuacin, proceder el archivo del proceso.
Al preverse que la reconduccin de la demanda por el juzgador constitucional al
ordinario laboral, se considera adems que la adecuacin de la demanda nunca
podr importar causal de extemporaneidad. Es por esto ltimo que el Tribunal
Constitucional no est efectuando legislacin negativa, sino positiva, lo cual no
sorprende de este rgano acostumbrado histricamente a comportarse de este
modo al haber incluso ordenado al Congreso que dicte normas en uno u otro
sentido.
6. RESPONSABILIDAD

Con acierto, la sentencia recuerda la plena vigencia del Artculo 243 de la Ley
27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, que determina sanciones
administrativas (entindase laborales si correspondiera), civiles y/o penales, para
servidores y funcionarios pblicos, que al ser responsables de la contratacin de
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personal en las respectivas entidades del Estado, no observan adecuadamente los

derechos de los trabajadores en relacin a la materia, en especial lo que signifique
la inobservancia de instrumentos de gestin.

El tema de fondo consiste en sancionar a los funcionarios o servidores

responsables de contratar en formato temporal a un trabajador cuyo vnculo luego
es declarado desnaturalizado.

A pesar que un sector de la doctrina y el propio voto discordante de Blumen

Fortini, califica de impertinente y excesiva esta medida, nosotros consideramos
que es acertada, a fin de evitar ligerezas por parte de aquellos llamados a cuidar
los intereses patronales del Estado.
7. APLICABILIDAD

El precedente Huatuco debe observarse desde el da siguiente de su publicacin

en el Diario Oficial El Peruano, incluso en aquellos procesos que se encuentren en
trmite, oficializando una suerte de retroactividad perjudicial al trabajador pues al
precedente se le ha dotado de alcance sobre hechos producidos con anterioridad
a su concepcin y vigencia.

8. DEL FONDO EN EL PRECEDENTE HUATUCO

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a. CONSIDERACIONES PREVIAS:

La demanda que ha dado lugar al precedente Huatuco, vers sobre un despido

incausado, violacin de derechos constitucionales al trabajo, proteccin contra el
despido arbitrario y al debido proceso, de acuerdo con la postulacin de Beatriz
Huatuco Huatuco contra el Poder Judicial (Corte Superior de Justicia de Junn) y
no contra una municipalidad o un gobierno regional.

En la demanda se sustent la desnaturalizacin del vnculo de trabajo por la

sumatoria de contratos modales que al vencimiento del ltimo, no ha operado
renovacin, dando lugar a interpretar lo sucedido como un autntico despido.

La contestacin afirm que el vinculo de trabajo fue siempre temporal, supeditado

a que la plaza ocupada fuese cubierta en el futuro, por el ganador de un concurso
pblico, de lo cual la demandante era consciente.

La sentencia del Tribunal Constitucional es una de mrito, pues se pronuncia

sobre el fondo de la controversia al declarar infundada la demanda. La razn de su
decisin se constrie a lo previsto en los apartados numerales 31, 32 y 33 de
la sentencia, que literalmente prevn:

31. En el caso de autos, la demandante afirma haber sido objeto de un despido

incausado en noviembre de 2011; por tanto, a fin de verificar si ste se produjo o
no, se proceder a analizar el periodo contractual en el que habra ocurrido el
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supuesto despido. Para ello, es necesario determinar si los contratos modales

suscritos entre la trabajadora y la parte demandada se desnaturalizaron, debiendo
ser considerado este como un contrato de plazo indeterminado, en cuyo caso la
parte demandante slo poda ser despedida por causa relacionada con su
conducta o capacidad laboral que lo justifique.

32. En la clusula primera del contrato de trabajo para servicio especfico, que
obra a fojas 10 y en las clusulas segunda y tercera del mismo, se ha cumplido
con justificar la causa objetiva determinante de la contratacin modal.
Asimismo, se ha acreditado que la actora realiz las mismas funciones para
las que fue contratada y que no trabaj luego del vencimiento del ltimo
contrato. En consecuencia, no se han desnaturalizado los contratos modales
suscritos entre las partes.

De la parte final de la cita, se aprecia que en la valoracin de los medios

probatorios, (principalmente los contratos de trabajo) y los tres enunciados que de
ello emerge, constituye la verdadera razn de la expedicin de la sentencia en
contra de los intereses de la trabajadora demandante, siendo que para ello se ha
acudido a esa supuesta "interpretacin literal" de las normas laborales que ha
denunciado el Tribunal al inicio de la resolucin.

33. Conforme al artculo 16, inciso c) del TUO del Decreto Legislativo 728, son
causas de extincin de la relacin laboral: la terminacin de la obra o servicio, el
cumplimiento de la condicin resolutoria y el vencimiento del plazo en los
contratos legalmente celebrados bajo modalidad. En este caso se puede afirmar
que la conclusin del vnculo laboral obedece al libre albedro de ambas
partes, previamente pactado en un contrato de trabajo sujeto a plazo
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determinado. Siendo as, no tienen asidero las expresiones de la parte

demandante en el sentido que habra sido despedida sin causa alguna. Por tanto,
no habindose acreditado la vulneracin de los derechos constitucionales relativos
al trabajo, la demanda deber ser desestimada.

El resaltado (en negrita) del apartado numeral 33 de la sentencia, conduce a la

ineludible conclusin que el Tribunal Constitucional, se equivoca una vez ms al
considerar que el encuadre terico del Derecho del Trabajo responde a los
mismos parmetros del Derecho Civil, en el cual es la voluntad de las partes la
que constituye fuente primera de obligaciones, cuando lo coherente para la rama
social es acudir primero a la legislacin y ya con carcter subsidiario a la voluntad
de los interesados.

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9. CONCLUSIONES:

El precedente Huatuco no ha respetado las reglas de la praxis judicial para

establecer nuevos criterios. Al contrario lo ha aplicado retrospectivamente
ocasionando inseguridad jurdica en todos los justiciables y desconociendo
sus fallos.

El Tribunal Constitucional, en el presente precedente, ha dicho medias

verdades con el fin de justificar su decisin, pues si se deben registrar las
demandas de amparo como contingencias econmicas, no importa si han
ingresado por concurso pblico o no.

Se ha instaurado la absoluta desigualdad. Ahora el privado es el nico que

pagar sus errores, mientras que el Estado podr abusar de su derecho
cuantas veces lo considere; todo esto deviene del enorme poder que tiene
el Tribunal Constitucional como mximo intrprete de la Constitucin
Poltica, cuyos fallos debemos respetar.

En base a la desigualdad mencionada en el punto anterior, esta clase de

fallos podra aplicarse en un futuro no muy lejano a los trabajadores del
sector privado.

Como seal en el comentario al voto de Urviola Hani, si es que se quiere

implantar un nuevo modelo de decisiones inspiradas en el nuevo rgimen
(Ley del Servicio Civil Ley 30057) que busca seleccionar personal idneo,
est bien, pero dichos cambios de criterios deberan aplicarse desde la total
implementacin del sistema hacia el futuro.

Sera viable buscar la proteccin de estos trabajadores a invocando la

vulneracin del derecho de libertad de trabajo como manifestacin directa
del valor superior constitucional libertad.

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