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Captulo IV
Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao
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num loteamento esto subordinadas a licenciamento, excepto se tiverem sido antecedidas de uma informao prvia formulada nos termos
do n. 2 do artigo 14..
No que concerne s obras de construo, alterao ou reconstruo em rea abrangida por operao de loteamento, algumas dvidas se suscitam quando em causa estejam alvars de loteamento antigos
que, embora ainda eficazes, praticamente no definem os parmetros
de construo aplicveis, no estando, assim, em relao quelas obras
de edificao, verificados os pressupostos para que se possa desencadear uma comunicao prvia (j que esta pressupe sempre uma
situao em que aqueles parmetros estejam definidos com elevado
grau de preciso).
Algumas cmaras municipais tm vido a entender que, apesar
das operaes urbansticas se localizarem em reas abrangidas por
operao de loteamento, podem estas obras de edificao, nas situaes referidas, no estar sujeitas a comunicao prvia, mas sim a
licenciamento, leitura que nos parece legtima em face da teleologia
do regime legal, o qual aponta para o procedimento de comunicao
prvia apenas naquelas situaes em que os parmetros se encontram
concreta e especificamente definidos. Por este motivo se deve concluir
que as obras de edificao a levar a cabo em reas abrangidas por operao de loteamento apenas estaro sujeitas a comunicao prvia caso
o alvar de loteamento contenha as especificaes que so actualmente
obrigatrias (nos termos do artigo 77.), o que significa que se o alvar
de loteamento for omisso relativamente a muitas dessas especificaes
(como suceder com os alvars de loteamento anteriores ao Decreto-Lei n. 448/91), haver que submeter essa operao urbanstica a um
licenciamento e no a comunicao prvia (at porque j se tem entendido que quando o alvar no fixa parmetros, se aplicam, como
referentes para a operao de edificao a concretizar naquela rea, os
parmetros constantes dos instrumentos de planeamento em vigor na
rea: na omisso do alvar, as pretenses tm de ser apreciadas luz
dos parmetros constantes da restante regulamentao em vigor, apontando para um procedimento de controlo distinto do que efectuado no
domnio da comunicao prvia) (154a).
(154a) Alguns municpios, no sentido de evitar dvidas quanto a esta questo, tm vido
a resolv-la nos respectivos regulamentos municipais, estabelecendo, por exemplo, que Esto
sujeitas a licenciamento as obras de edificao em rea abrangida por operao de loteamento
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A autorizao de utilizao dos edifcios e suas fraces, quando antecedida de obras, destina-se a verificar a concluso da obra e a
sua conformidade com o projecto de arquitectura e arranjos exteriores
aprovados e com as condies do licenciamento ou comunicao prvia (n. 1 do artigo 62.); a autorizao de utilizao no antecedida de
obras sujeitas a controlo ou a alterao de uso destina-se a verificar a
conformidade do uso previsto com as normas legais e regulamentares
aplicveis e a idoneidade do edifcio ou fraco autnoma para o fim
pretendido (n. 2 do artigo 62.).
Tendo presente o disposto no n. 5 do artigo 4., consideramos
sem sentido o disposto na alnea g) do n. 2 do artigo 4., que manda
sujeitar a comunicao prvia as alteraes utilizao dos edifcios
que envolvam a realizao de obras no isentas de controlo prvio ou
que caream da realizao de consultas externas [texto retirado] (operaes tambm sujeitas a autorizao como expresso no n. 2 do artigo
62.). Com efeito, sendo a utilizao de edifcios (e logo a sua alterao)
uma operao urbanstica [alnea j) do artigo 2. do RJUE] que se
encontrava na verso anterior sujeita a um procedimento de controlo
(licenciamento ou autorizao, consoante os casos), no se perceberia
por que motivo, visando a Lei n. 60/2007 simplificar procedimentos,
teria o interessado de desencadear agora dois procedimentos distintos e
(aparentemente) sucessivos: de autorizao e de comunicao prvia.
Rejeitamos, por isso, qualquer leitura que aponte nesse sentido.
E no se afirme, para contrapor nossa posio, que no estando prevista no procedimento de autorizao uma fase especificamente
destinada consulta de entidades externas quando as mesmas sejam
necessrias, ter de se desencadear um procedimento de comunicao
prvia para aquelas poderem ser promovidas.
Concordamos, com efeito, com a necessidade de ponderar como
sero consultadas estas entidades no procedimento de autorizao, sobretudo nas situaes em que no haja lugar a obras ou em causa esteja a
mudana de finalidade precedida de alteraes no interior dos edifcios
no sujeitas a licena ou comunicao prvia. Parece-nos, contudo, excessivo exigir que, precedentemente autorizao de utilizao, tenha
o particular de desencadear um procedimento de comunicao prvia,
apenas para, no mbito deste, poderem ser exigidos os pareceres que se
apresentam como necessrios ao abrigo de legislao especial.
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A melhor soluo para estes casos, por ser a que melhor pondera os interesses pblicos e privados em presena, em particular os da
celeridade e simplificao procedimental, e que recupera os termos da
autorizao na verso anterior Lei n. 60/2007, a que determina que
os pareceres destas entidades externas devem ser pedidos pelo interessado e por ele entregues com o pedido de autorizao (ou ento com
indicao de que os mesmos foram pedidos e no emitidos, nos termos
previstos no n. 2 do artigo 13.-B).
Deste modo, evita-se o desencadear de um outro procedimento
prvio ou o decorrer dos 10 dias previstos no n. 1 do artigo 64. (uma
vez que manifestamente impossvel exigir tais pronncias neste prazo, at em face do disposto em legislao especfica quanto ao tempo
para emisso de pareceres), com os encargos que tal comporta para o
particular (j que seria obrigado a pagar duas taxas correspondentes a
cada um dos procedimentos), assegurando-se uma mais ampla conformao deste quanto ao procedimento a que pretende dar incio (155).
c) As isenes de controlo
O RJUE integra dois tipos de isenes de controlo preventivo: as
isenes de carcter objectivo (em funo do tipo de operao urbanstica em causa) e as isenes de cariz subjectivo (em funo da entidade
promotora da operao).
Nas primeiras, encontram-se as obras de conservao [alnea a)
do artigo 6.], as obras no interior de edifcios [nas condies referidas
na alnea b) do n. 1 do artigo 6. (156) e as obras referidas no artigo
(155) De notar que, como as questes que ora se colocam se prendem essencialmente
com o uso e no com a localizao do edifcio, no intervir a CCDR nos termos previstos no
artigo 13.-A, pelo que no h obstculos legais atribuio ao interessado da responsabilidade
pela entrega de tais pareceres.
(156) As obras de alterao no interior dos edifcios esto isentas de controlo desde que
no impliquem modificaes na estrutura de estabilidade, das crceas, da forma das fachadas e
da forma dos telhados ou coberturas.
No se faz agora exigncia idntica constante da verso inicial do RJUE que apenas
isentava estas obras de controlo prvio, desde que as mesmas no implicassem o aumento do
nmero de fogos (cfr. n. 4 do artigo 3. do Decreto-Lei n. 445/91) , pelo que, actualmente, as
obras no interior dos edifcios no classificados ou suas fraces autnomas que no impliquem
modificaes da estrutura de estabilidade dos edifcios, das crceas, das fachadas e da forma
dos telhados, ainda que tenham como consequncia o aumento do nmero fogos, no se encontram sujeitas a controlo municipal preventivo.
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(159) Nesta hiptese, deve ser indicado, de forma expressa, o prazo dentro do qual devem
ser apresentados os documentos em falta ou corrigidas as irregularidades, referindo-se a lei,
a este propsito, a um prazo de 15 dias para que o pedido seja completado ou corrigido. Este
prazo importante, na medida em que, caso o interessado no d cumprimento ao determinado,
o procedimento considera-se extinto por desero, valendo, no entanto, para esta extino do
procedimento, o prazo especial aqui referido e no o prazo geral constante do artigo 111. do
CPA (que de seis meses).
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Naturalmente que, numa situao destas, tratando-se de um aspecto fundamentador de rejeio liminar que apenas detectado numa
fase j adiantada do procedimento, pode o particular, caso este facto se
tenha ficado a dever a causa imputvel Administrao, pedir responsabilidade pelos danos da decorrentes. o que sucede se no momento
da deciso final do pedido de licenciamento de uma obra particular o
presidente da cmara chegar concluso que o interessado no tem,
afinal, legitimidade, embora os documentos referentes a este pressuposto procedimental estivessem no processo desde o incio, podendo e
devendo, por isso, ter sido apreciados na fase de saneamento. No caso
de existir boa-f do interessado, pode este imputar responsabilidade
Administrao pelas despesas referentes aos projectos de especialidades que mandou elaborar aps a aprovao do projecto de arquitectura
no pressuposto da correco formal e procedimental do pedido.
Naturalmente, se a ausncia deste pressuposto procedimental
for imputvel ao prprio requerente ou comunicante, no haver responsabilidade da Administrao como tambm no a haver naquelas
situaes em que, devido a um litgio privado, apenas j na fase de
deciso administrativa surge a deciso judicial a confirmar no ter o
interessado o direito que invocou no pedido ou comunicao (como se
ver infra, a contestao judicial do direito que fundamenta o pedido
no , s por si, motivo suficiente para suspender o procedimento, que
andar at ao fim, mas sempre sob reserva de direitos de terceiros). Se
a sentena judicial surgir entretanto, confirmando a falta de legitimidade, mesmo que se esteja j em fase de deciso final, o pedido deve
ser rejeitado (questes de ordem formal) e no indeferido. Pela razo
anteriormente exposta, no obrigatrio, nesta situao, audincia prvia dos interessados.
d) Momento relevante da instruo dos procedimentos de gesto
urbanstica a dos pareceres a entidades exteriores ao municpio, encontrando-se a regulamentao desta matria nos artigos 13. e 13.-A,
que passam a ser aqueles que regulam, em exclusivo, o relacionamento
da cmara municipal com as entidades exteriores aos municpios no
que concerne aos procedimentos de controlo preventivo das operaes
urbansticas (licenciamentos e comunicao prvias).
Com efeito, ao contrrio do que sucedia com a verso anterior
s alteraes de 2007, que excepcionava de alguns aspectos de regula169
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(164) Sobre estes pontos, vide Fernanda Paula Oliveira, A alterao legislativa ao
Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao: uma lebre que saiu gato?, cit.
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Estabeleceu-se um prazo de validade dessas mesmas consultas que , em princpio, de um ano, contado desde a emisso dos
pareceres, autorizaes ou aprovaes;
Esse prazo pode ser prorrogado desde que no se tenham alterado os pressupostos de facto e de direito em que os mesmos se basearam.
Note-se que, como referimos, o n. 5 do artigo 13. um dos
preceitos aplicveis a todas as consultas externas, pelo que se considera
haver concordncia das entidades externas se as suas pronncias no
forem recebidas no prazo de 20 ou de 40 dias, ainda que solicitada pelo
interessado. Para estes efeitos, estipula o n. 2 deste artigo que o requerimento inicial seja instrudo com a prova da solicitao das consultas
do requerente ou comunicante e de que as consultas no foram emitidas
dentro dos prazos.
Perante a faculdade prevista nesta norma, ilegtima a posio
de algumas entidades que se recusam a emitir parecer quando solicitado pelos particulares. Com efeito, como aqui se estipula, se aquelas
entidades no responderem dentro do prazo, o parecer considera-se favorvel, ainda que tenha sido solicitado por estes. Note-se que, tendo
os pareceres sido solicitados pelo interessado, inadmissvel ao municpio promover nova consulta: basta a declarao do interessado (165).
Mesmo que a ausncia dos pareceres gere a nulidade do acto, esta ser
sempre imputvel ao interessado.
Caso o interessado no tenha promovido todas as consultas, o
gestor do procedimento promove as que faltarem que, se respeitarem
localizao, sero solicitadas atravs da CCDR, enquanto entidade
coordenadora. Embora este artigo no seja claro, consideramos que ainda que o interessado tenha solicitado todas as consultas, deve o gestor
do procedimento identificar aquelas que deveriam ter sido solicitadas
pela CCDR e remeter para esta entidade as suas pronncias de forma
a que a mesma confirme se as posies so convergentes (emanando
de imediato o parecer nico da Administrao central) ou, se forem
(165) Sobre este aspecto, vide o nosso Repetio Devida ou Indevida, Comentrio ao
Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 9 de Julho de 1998, Processo n. 43 867, in
Revista do Centro de Estudos do Direito do Ordenamento, do Urbanismo e do Ambiente, n. 14,
Ano VII 2.04, pp. 115 e segs., Coimbra, Coimbra Editora.
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(166) Este prazo de suspenso corresponde, na prtica, a uma nova prorrogao do prazo
para a entrega dos projectos de especialidade.
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na apreciao do projecto de arquitectura que a cmara municipal analisa as questes de cariz urbanstico (aquelas pelas quais ela
responsvel), como o cumprimento dos planos municipais e especiais
de ordenamento do territrio, de medidas preventivas eventualmente
em vigor, de reas de desenvolvimento urbano prioritrio e de construo prioritria; das servides administrativas e das restries de
utilidade pblica; e ainda as questes atinentes respectiva insero
urbana e paisagstica bem como sobre o uso proposto, devendo esta
apreciao ser efectuada na perspectiva formal e funcional, tendo em
ateno o edificado existente bem como o espao pblico envolvente e
as infra-estruturas existentes e previstas (artigo 20.).
tambm desta perspectiva que so apreciados os projectos de
loteamento urbano (artigo 21.).
Em grande parte desta apreciao deixada Administrao
um espao de apreciao prpria que se reconduz, indubitavelmente,
ao domnio de discricionariedade administrativa.
b) Estando em causa o licenciamento de operaes de loteamento, h lugar a uma fase de consulta pblica (artigo 22.). Tal como se
afirmava no prembulo inicial do RJUE, a submisso das operaes
de loteamento a consulta pblica tem como pressuposto o facto de se
entender que o impacto urbanstico provocado por uma operao deste
tipo em rea no abrangida por plano de pormenor tem implicaes no
ambiente urbano que justificam a participao das populaes locais
no respectivo processo de deciso, no obstante poder existir um plano
director municipal ou plano de urbanizao sujeitos, eles prprios, a
prvia consulta pblica.
No existindo prvio plano de pormenor, a operao de loteamento vai servir simultaneamente de instrumento de planeamento e de
execuo urbanstica, j que integra elementos essenciais de programao das regras aplicveis a uma rea determinada, pelo que os cidados
devem ter tanto ou mais interesse em participar na sua discusso pblica como tm em participar na discusso dos diversos instrumentos de
gesto territorial.
Existe, no entanto, uma diferena fundamental entre planeamento municipal e licenciamento de loteamentos urbanos: neste caso, estamos j no mbito dos actos administrativos de gesto urbanstica que
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formados, nomeadamente, sobre o sentido provvel desta, tratando-se de uma norma aplicvel a todos os procedimentos administrativos,
mesmo aos especiais, criados ao abrigo de direito anterior.
O artigo 23. estabelece os prazos mximos (prazos procedimentais, contados nos termos do artigo 72. do CPA) para as deliberaes
respeitantes a pedidos de licenciamento. Se, findos estes prazos, no
houver deliberao, pode o interessado pedir ao Tribunal Administrativo que intime a autoridade competente para proceder prtica do acto
que se mostre devido, nos termos do artigo 112..
A deliberao que consubstancia o deferimento do pedido de licenciamento corresponde ao momento constitutivo do procedimento
administrativo em causa, embora a lei entenda que este acto apenas
poder produzir os respectivos efeitos jurdicos aps a emisso do documento que serve de ttulo licena: o alvar, que assume, assim, a
natureza jurdica de acto integrativo da eficcia do acto de licenciamento por nada acrescentar definio da situao jurdica do particular perante a possibilidade de realizar a operao urbanstica, apenas
permitindo desencadear a sua operatividade. De facto, o alvar apenas
permite que o acto de licenciamento produza os seus efeitos, no relevando para a definio de momentos intrnsecos do mesmo, aliados
estes noo de validade e no ao conceito de eficcia.
A licena corresponde a um verdadeiro acto administrativo que
remove o limite legal ao exerccio do direitode concretizar a operao urbanstica e que define as condies de exerccio do mesmo
ou, se preferirmos, o acto que confere ao promotor o direito a realizar
a operao urbanstica pretendida. Trata-se de um acto que desencadeia benefcios para terceiros, na medida em que se assume como de
cariz favorvel aos seus destinatrios, podendo ainda ser considerada
como uma autorizao constitutiva de direitos, pela qual a Administrao constitui direitos em favor dos particulares, em reas que, salvo
a prtica deste acto administrativo, se lhes encontram vedadas, por se
considerar, em abstracto, que a sua atribuio aos mesmos lesaria o
interesse pblico.
O n. 6 do artigo 23. admite, no que concerne s obras de edificao, que estas possam iniciar-se antes mesmo de obtido o acto final
de licenciamento: desde que, imediatamente a seguir aprovao do
projecto de arquitectura e tendo sido entregues todos os projectos de
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especialidade (de forma a evitar a caducidade daquela) bem como prestada cauo, seja requerida e concedida licena parcial para a construo da estrutura do edifcio (167).
d) A licena concedida pode ser objecto de alterao, quer antes do incio das obras ou trabalhos, quer durante a execuo da obra
(artigo 83.).
So, designadamente, as seguintes as especificidades procedimentais a cumprir nas situaes de alterao das licenas:
i. So dispensadas novas consultas a entidades exteriores ao
municpio, desde que os pedidos de alterao se conformem com os
pressupostos de facto e de direito dos pareceres, autorizaes ou aprovaes j emitidos (e desde que estes se hajam pronunciado sobre os
elementos agora sob apreciao).
ii. Podem ser utilizados no procedimento de alterao os documentos do procedimento inicial que se mantenham vlidos e adequados, devendo ser aplicado aqui, por paralelismo de situaes e ainda
que com as necessrias adaptaes, o disposto no artigo 72. quanto
possibilidade de utilizao dos documentos noutro procedimento aps
a caducidade do primeiro procedimento.
iii. A alterao d apenas lugar a aditamento ao alvar de licenciamento e no emisso de um novo alvar, que, no caso de operao
de loteamento, deve neste caso ser comunicado oficiosamente conservatria do registo predial para averbamento.
Estando em causa a alterao de uma licena de loteamento, para
alm do que acabmos de referir, poder haver lugar a consulta pblica (o que ocorrer quando a mesma esteja prevista em regulamento
municipal ou quando sejam ultrapassados alguns dos limites previstos
no n. 2 do artigo 22.). Acresce ainda s regras gerais da legitimidade
atinente aos procedimentos urbansticos que exige que o interessado
(167) Esta licena parcial para a construo da estrutura titulada por um alvar, estando a emisso deste sujeita, nos termos do n. 4 do artigo 116. do RJUE, ao pagamento de uma
taxa pela emisso da licena. No se trata, contudo, de um novo facto sujeito a uma nova taxa,
mas da taxa pela emisso da licena que, sendo paga nesta fase, no o ter de ser com a emisso
do alvar definitivo. Em alguns regulamentos municipais, opta-se por fazer pagar uma parte da
taxa neste momento e a parte restante no momento da emisso do alvar definitivo, soluo que
nos parece a mais adequada.
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na alterao seja titular de um direito que lhe permita efectivar a mesma (168) exigncias acrescidas neste domnio, com vista proteco
da confiana de terceiros adquirentes dos lotes.
Assim, para que a alterao a uma licena de loteamento possa
ser legitimamente aprovada, exige-se que no ocorra oposio da maioria dos titulares dos lotes constantes do alvar, ou seja, da totalidade da
rea do loteamento. De forma a garantir que a no oposio decorra de
uma opo consciente dos adquirentes dos lotes, exige-se que o gestor
do procedimento notifique os proprietrios dos lotes para esse efeito.
Na ausncia de regulamentao prpria em regulamento municipal, tal notificao ter de ser feita nos termos previstos no CPA.
Uma regulamentao municipal especial pode fazer sentido, ora
para permitir que o interessado apresente logo, com a apresentao do
requerimento para a alterao, os documentos comprovativos da referida no oposio, ora exigindo, tal como na informao prvia quando
pedida para prdios de terceiros, que os interessados entreguem as certides do registo predial com a sua identificao.
Nos termos do CPA, para situaes mais complexas em que esteja em causa um nmero elevado de interessados a notificar como
pode suceder em muitas destas situaes , admite-se que a notificao
seja feita por edital, nos termos dos procedimentos de massas. Esta
possibilidade de notificao por via de edital aliada regra agora vigente de inexistncia de consulta pblica (que apenas ocorrer quando
prevista em regulamento municipal) torna, comparativamente com o
regime anterior Lei n. 60/2007, os adquirentes dos lotes mais desprotegidos na sua capacidade de interveno (e de poder condicionar) a
alterao ao loteamento.
A tramitao anteriormente referida e a garantia de terceiros adquirentes dos lotes no tem de ser cumprida quando estejam em causa
alteraes at 3% das reas de implantao e de construo (com ou
sem variao do nmero de lotes) previstas na licena de loteamento
(n. 8 do artigo 27.), sendo aprovadas por mera deliberao da cmara
(168) Podendo ser o prprio municpio relativamente a lotes ou parcelas de que seja
titular, ainda que tenham sido objecto de cedncias. Cfr. Fernanda Paula Oliveira, Cedncias
para o domnio pblico e alteraes a loteamento: como conciliar?, Anotao ao Acrdo do
STA de 20.10.1999, Processo n. 44 470, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 21 (Maio/
/Junho de 2000).
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municipal, sem prejuzo do cumprimento das demais disposies legais e regulamentares aplicveis.
3.3. Especificidades das comunicaes prvias
O procedimento de comunicao prvia, que se perspectiva, na
ptica do RJUE, como um procedimento mais simples e mais clere,
tem, afinal, de cumprir uma tramitao procedimental com alguma
complexidade. Assim, para alm das j referidas fases de entrega do
pedido (artigos 9. e 35.); publicitao do mesmo no local de execuo da obra (artigo 12.); saneamento e apreciao liminar (artigo 11.);
eventual consulta a entidades externas (artigos 13., 13.-A e 13.-B),
tem ainda de ultrapassar as seguintes fases:
a) apreciao da comunicao (conjuntamente do projecto de arquitectura e de especialidades);
[Texto retirado]
b) eventual audincia prvia, nos termos do CPA (nos casos em
que se conclua que a comunicao para rejeitar) (169);
c) a deciso final de rejeio da comunicao (artigo 36., n. 1)
a qual expressa ou de admisso da mesma (artigo 36.-A, n. 1) a
qual resulta da ausncia de deciso de rejeio.
Finda esta tramitao haver, ainda, lugar, a:
a) notificao do acto de rejeio ou informao do acto de admisso;
(169) Questiona-se, em face da omisso no texto legal actual, se deve haver lugar a audincia prvia do interessado (artigo 100. do CPA) no caso de o projecto de deciso final ser de
rejeio. Em nossa opinio, em face do tipo de trmite que aqui est em causa, concretizador do
princpio constitucional da participao dos interessados, e da formulao do CPA que obriga,
ainda que supletivamente, introduo deste trmite nos procedimentos em que se prev um
desfecho desfavorvel para o interessado, a resposta tem de ser positiva. E no se diga que, por
em causa estar um acto vinculado, tal trmite pode ser afastado por a participao do interessado no ter influncia no sentido da deciso. que, mesmo nestas situaes, sempre poder o
interessado impedir o surgimento de um acto por erro quanto aos pressupostos. Ora, a exigncia
do trmite da audincia prvia dos interessados no poder deixar de ser tida em considerao,
pelo que os prazos para a admisso da comunicao prvia (de 20 ou de 60 dias) tero de ser
contabilizados em conformidade, o que no deixa de ser um factor de incerteza. Esta suspenso
motivada, claramente, no no interesse do municpio, mas na garantia dos direitos procedimentais do interessado, pelo que se tem por admissvel e devida.
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b) titulao da admisso pelo recibo da sua apresentao e comprovativo de admisso (artigo 74., n. 2). Enquanto o sistema informtico no estiver a funcionar, titulao por uma certido independente
de registo;
c) publicitao (artigo 78., n. 5);
d) pagamento de taxas por autoliquidao (artigos 36.-A, n. 2,
80., n. 2, e 116.).
e) eventual celebrao de instrumento notarial prprio para
transmisso das cedncias (artigo 44., n. 3) quando a elas haja
lugar (169a);
Uma anlise comparativa entre o actual procedimento de comunicao prvia e aquele que se encontrava previsto no RJUE, antes das
alteraes de 2007, permite concluir que se trata de dois procedimentos completamente distintos que apenas tm em comum a respectiva
designao (170).
No que concerne natureza jurdica dos actos que procedem ao
desfecho do procedimento de comunicao prvia, da perspectiva do
legislador, os mesmos assumem sempre a natureza de acto administrativo. Quando o desfecho do procedimento for desfavorvel comunicao do interessado, o presidente da cmara pratica um acto que se
(169a) Aps a alterao efectuada pelo Decreto-Lei n. 26/2010, a transmisso das cedncias deve ocorrer no prazo de 20 dias aps a admisso da comunicao prvia e no j antes de
decorrido este prazo.
(170) Na verso inicial do RJUE, o procedimento de comunicao prvia correspondia
a um procedimento de controlo bastante simplificado, previsto para operaes com impacto
urbanstico muito reduzido. O pedido para a realizao destas operaes era dirigido, sob a
forma de comunicao, ao presidente da cmara, ao qual se anexavam as peas escritas e desenhadas indispensveis identificao das obras e respectiva localizao, bem como o termo
de responsabilidade assinado por tcnico legalmente habilitado. Seguia-se uma fase de apreciao liminar, no mbito da qual o presidente da cmara tinha um prazo mximo de 20 dias para
determinar a sujeio da obra a licena ou a autorizao o que ocorreria quando se verificasse
que as operaes urbansticas no se integravam no mbito do procedimento de comunicao
prvia ou quando conclusse existirem fortes indcios de que a obra violava normas legais e
regulamentares em vigor. No caso de o interessado no ser notificado para sujeitar o seu pedido
a licenciamento ou autorizao, podia iniciar as obras, 30 dias aps a entrega da comunicao
prvia, o que significava que a ausncia de resposta da Administrao naquele prazo tinha um
efeito permissivo, podendo iniciar-se as obras pretendidas.
Caracterstica deste procedimento era, como decorre do que foi descrito, a ausncia
de uma deciso final expressa, fosse em sentido favorvel comunicao do interessado, fosse
em sentido desfavorvel. Com efeito, sempre que no mbito deste procedimento o presidente da
cmara conclusse que a obra violava normas legais e regulamentares aplicveis, determinava a
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sujeio do pedido a licenciamento ou autorizao para que o mesmo pudesse ser devidamente
apreciado e eventualmente objecto de indeferimento expresso (cfr. n. 2 do artigo 36. do diploma ainda em vigor).
(171) Acto que no pode ser confundido com aquele que, na fase de saneamento e apreciao liminar, coloca fim ao procedimento por motivos de ordem formal ou procedimental.
que na rejeio da comunicao prvia, considerando os fundamentos que podem ser invocados
para o efeito, est em causa um verdadeiro indeferimento material do pedido e no uma rejeio
formal da comunicao.
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Deveres
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celas destinadas a equipamentos de utilizao colectiva, uma vez que, podendo estes ser privados, facilita os negcios jurdicos que podem ser realizados sobre aquelas parcelas, ainda que
no possam ser alienados em direito de propriedade, uma vez que o legislador quis garantir uma
titularidade dos mesmos pelo municpio.
(233) A lei refere-se, ainda, ao pagamento das compensaes ou quando as reas necessrias para espaos verdes, equipamentos e infra-estruturas fiquem propriedade privada nos
termos do n. 4 do artigo 43., soluo que a aplicar-se literalmente no pode deixar de estar sujeita a crticas, j que a figura das compensaes deve ser vista como um mecanismo de reposio da igualdade entre, por um lado, os administrados que so onerados com cedncias ou com
a previso de reas que se mantm na sua titularidade privada e, por outro, aqueles que no so
onerados com qualquer uma destas imposies. Por esse motivo, consideramos que tais compensaes devem ligar-se no ao facto de haver (ou no) cedncias para o domnio municipal,
mas ao facto de se mostrarem respeitados os parmetros de dimensionamento aplicveis. Neste
sentido, vide Fernanda Paula Oliveira /M aria Jos Castanheira Neves/Dulce Lopes/Fernanda
M as, Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao, cit., pp. 328 e segs.
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e autorizaes sempre que a sua causa resulte de conduta ilcita dos titulares dos seus rgos ou dos seus funcionrios e agentes. Os titulares
dos rgos do municpio e os seus funcionrios e agentes respondem
solidariamente com aquele quando tenham dolosamente dado causa
ilegalidade que fundamenta a anulao ou a declarao de nulidade (245).
Se a ilegalidade da licena ou da autorizao municipal resultar
de parecer vinculativo, autorizao ou aprovao legalmente exigvel, a
entidade que o emitiu responde solidariamente com o municpio (artigo
70., n. 3) (246).
4. Caducidades urbansticas
As licenas e admisses de comunicaes prvias de operaes urbansticas podem cessar os seus efeitos por caducidade (isto ,
pelo decurso de um prazo), podendo as caducidades urbansticas ser
divididas em dois grupos: o primeiro diz respeito s situaes em que
est em causa o decurso do prazo para que, uma vez licenciada a operao ou admitida a comunicao prvia, seja requerido o respectivo
ttulo (quando este seja o alvar) valendo, neste domnio, como regra,
o prazo de um ano que, contudo, pode ser prorrogado (artigo 76., n.os
1 e 2) (247) , o segundo referente s situaes em que est em causa
(245) Neste caso, o mesmo regime previsto para a anulao e declarao de nulidade
aplica-se s situaes de revogao da licena ou da autorizao.
(246) Sobre as consequncias resultantes da declarao de nulidade das licenas ou
autorizaes urbansticas, vide Pedro Gonalves/Fernanda Paula Oliveira, O Regime da
nulidade dos actos administrativos que investem o particular no poder de realizar operaes
urbansticas, cit.
(247) Quando esteja em causa a comunicao prvia ou licenciamento de operaes de
loteamento que envolvam a necessidade de realizao de obras de urbanizao (que sero objecto, elas prprias, de deciso administrativa atravs de admisso de comunicao prvia), a lei
desenha os dois procedimentos como sucessivos, pelo que deve ser apresentada a comunicao
prvia para as obras de urbanizao no prazo de um ano a contar, respectivamente, da notificao do acto de licenciamento ou da admisso do loteamento e, uma vez concedidas aquelas,
ter de ser requerido o alvar nico (cfr. n. 3 do artigo 76.) tambm no prazo de um ano, sob
pena de caducidade das licenas ou admisses anteriores. Haver situaes, porm, em que,
por se sucederem duas comunicaes prvias: da operao de loteamento e das obras de urbanizao, no haver lugar emisso de alvar nico. Nestes casos a lei determina, sob pena de
caducidade, a necessidade de serem pagas as taxas dentro do prazo de um ano aps a admisso
da comunicao prvia (n. 2 do artigo 71.) [Texto retirado].
250
251
Direito do Urbanismo
Do Planeamento Gesto
Nota da Autora
O texto que ora se edita tem a sua origem no livro Direito do
Urbanismo que em 2000 publiquei pelo Centro de Estudos e Formao
Autrquica com o intuito de servir de base disciplina de Gesto Urbanstica que ento leccionava naquele Centro, no mbito do Curso de
Especializao em Gesto Urbanstica.
Os ento muito recentes Decretos-Lei n.os 380/99, de 22 de Setembro, e 555/99, de 16 de Dezembro, haviam sido causa imediata para
a elaborao daquele texto que, com as sucessivas alteraes a que os
mesmos foram sendo submetidos e a, desde ento, perturbante, por
excessiva, produo legislativa nas reas do ordenamento do territrio
e do urbanismo , rapidamente o tornaram desactualizado.
Em 2003, procedeu-se a uma mera republicao daquele texto, o
qual, h muito, se encontra esgotado.
Sucede, porm, que a pequena obra que ento elaborei tem, com
alegria minha, servido como base de estudo a muitos curiosos e estudantes desta rea do direito que buscam no mesmo uma referncia
bsica a alguns dos seus principais instrumentos.
Foi, por isso, com agrado (e gosto), que acolhi o convite do Professor Antnio Cndido de Oliveira e do CEJUR para actualizar as
reflexes constantes daquele texto inicial, procedendo publicao que
agora se d estampa.
Trata-se, em todo o caso, de um texto que apenas fornece as noes fundamentais e as ferramentas bsicas para trabalhar nesta rea
do direito, pelo que no dispensa a leitura dos mais relevantes textos
doutrinais sobre a matria.
Dedico-o a todos os meus alunos (passados, presentes e futuros),
ainda que apenas o sejam por estudarem por este livro.
Coimbra, 14 de Fevereiro de 2010
Fernanda Paula Oliveira
Assistente da Faculdade de Direito
da Universidade de Coimbra
Siglas
Parte I
A Planificao Urbanstica
Apesar da diversidade das figuras de planeamento que se colocam disposio da Administrao, com funes por vezes bem distintas, possvel formular-se um conceito unitrio de plano. Este o
instrumento que visa a realizao de um certo fim, estabelecendo, para
esse efeito, um leque de medidas que permitam alcan-lo.
Dito de outro modo, o plano um acto de um rgo administrativo que, atravs de diferentes medidas interligadas visa a realizao de uma situao de ordenamento(5).
Os planos urbansticos integram-se, como ser fcil de perceber,
nos planos territoriais (6), mas estes so uma categoria mais extensa,
abrangendo um conjunto de outros instrumentos de planeamento. Dada
a importncia desse conjunto de planos no nosso ordenamento jurdico,
sobre eles que nos debruaremos de seguida.
2. A Lei de Bases da Poltica de Ordenamento do Territrio e
de Urbanismo (LBPOTU) (7): o sistema de gesto territorial
2.1. A tipicidade dos instrumentos de gesto territorial
a) Vigora no ordenamento jurdico portugus um princpio que
assume uma importncia fundamental no regime jurdico dos instrumentos de planeamento: o princpio da sua tipicidade. De acordo com
este princpio, a Administrao no pode elaborar os planos que entender mas apenas aqueles que a lei prev de um modo tpico (8). Dito de
outro modo, o sistema de planeamento territorial est concebido como
um conjunto articulado de planos tipificadamente identificados pelo
legislador (quer quanto ao seu contedo, quer quanto aos respectivos
(5) Cfr. Fernando A lves Correia, O Plano Urbanstico, cit., pp. 171-181, e Manual de
Direito do Urbanismo, cit., pp. 361-363.
(6) Isto, no obstante esta diferenciao ser meramente terica, na medida em que os
planos territoriais assumem cada vez mais importantes objectivos de desenvolvimento econmico-social e os planos de desenvolvimento econmico-social tm importantes repercusses
no territrio.
(7) Lei n. 48/98, de 8 de Agosto, alterada pela Lei n. 54/2007, de 31 de Agosto, doravante, LBPOTU.
(8) Cfr. Fernando A lves Correia, O Plano Urbanstico, cit., p. 287, e Manual de Direito
do Urbanismo, cit., pp. 649 e segs.
11
(9) Sobre as consequncias que resultaram desta alterao de regime, vide os nossos
Alguns Aspectos do Novo Regime Jurdico dos Planos Regionais de Ordenamento do Territrio. Em Especial a Questo da sua Eficcia Jurdica, in Revista Jurdica de Urbanismo e
Ambiente, n. 11/12, Junho/Dezembro de 1999, e Evoluo do Quadro Legal dos PROTs, in
Sociedade e Territrio, Revista de Estudos Urbanos e Regionais, n. 34, Setembro de 2002.
13
Instrumentos de
desenvolvimento territorial
Instrumento de planeamento
sectorial
Planos Sectoriais
Instrumentos de planeamento
especial
Instrumentos de planeamento
territorial ou planos municipais
de ordenamento do territrio
14
15
mbito nacional
Planos Sectoriais
mbito regional
mbito municipal
Planos municipais
Planos especiais
Todos
segs.
reia,
segs.
(13) Cfr. Fernando A lves Correia, Manual de Direito do Urbanismo, cit., pp. 384 e
(14) Para um desenvolvimento mais consistente desta matria cfr. Fernando A lves CorO Plano Urbanstico, cit., pp. 187-217, e Manual de Direito do Urbanismo, cit., pp. 369 e
17
No nvel nacional (referente aos instrumentos que tm por objecto todo o territrio nacional) integram-se o PNPOT previsto no artigo
9., n. 1, alnea a), da LBPOTU e nos artigos 26. e segs. do RJIGT.
No nvel regional encontram-se os planos regionais de ordenamento do territrio. Nos termos da LBPOTU, a regio abrangida por
este tipo de planos coincidiria com as regies administrativas. Considerando, porm, que o processo de regionalizao no avanou, o
RJIGT veio determinar que a rea territorial de aplicao destes instrumentos de gesto territorial passa a corresponder rea de actuao
das respectivas comisses de coordenao e desenvolvimento regional,
podendo estas propor ao Governo que o mesmo seja estruturado em
unidades de planeamento correspondentes a espaos sub-regionais integrados na respectiva rea de actuao, susceptveis de elaborao e
aprovao faseadas [artigos 9., n. 1, alnea b), da LBPOTU, e 51., n.os
2 e 3, do RJIGT] (15).
No nvel supra-municipal encontram-se os planos intermunicipais de ordenamento do territrio, que abrangem a totalidade ou parte
das reas territoriais pertencentes a dois ou mais municpios vizinhos,
desde que se trate de reas que, pela interdependncia dos seus elementos estruturantes, necessitam de uma coordenao integrada [artigos
9., n. 1, alnea c), da LBPOTU, e 60. do RJIGT].
No nvel municipal esto os planos directores municipais, que
abrangem todo o territrio do municpio artigos 9., n. 2, alnea a),
da LBPOTU, e 84., n. 1, do RJIGT.
Por fim, no nvel infra-municipal esto os planos de urbanizao
(PU) e os planos de pormenor (PP). Os primeiros abrangem qualquer
rea do territrio municipal integrada no permetro urbano e solo rural
(15) Entretanto, a Lei n. 10/2003, de 13 de Maio, veio conferir s grandes reas metropolitanas (GAM) competncia para a elaborao de planos regionais, o que significou a atribuio a este nvel de organizao administrativa de um poder de planeamento sem que, todavia,
se tivesse excludo a relevncia do disposto no RJIGT, que comete a competncia da sua elaborao s comisses de coordenao e desenvolvimento regional, na sequncia da deciso de
elaborao tomada por intermdio de Resoluo do Conselho de Ministros. Esta soluo no
deixou de causar perplexidades na medida em que a admisso de elaborao de um mesmo tipo
de instrumento de planeamento por distintas entidades no deixaria de funcionar como plo de
potenciais conflitos, a reclamar uma interveno reguladora do direito. A Lei n. 10/2003 veio,
no entanto, a ser revogada pela Lei n. 45/2008, de 27 de Agosto, tendo esta questo deixado
de se colocar.
18
complementar que se revele necessrio para estabelecer uma interveno integrada de planeamento (16), bem como, agora, outras reas do
territrio municipal (solo rural) que, de acordo com os objectivos e
prioridades do plano director municipal, possam ser destinadas a usos
e funes urbanas, como sucede com reas destinadas a parques industriais, logsticos ou de servios e ainda a empreendimentos tursticos e
equipamentos e infra-estruturas associadas (artigo 87. do RJIGT). Os
planos de pormenor tratam em detalhe as reas contnuas do territrio
municipal correspondentes, designadamente, a uma unidade ou subunidade operativa de planeamento e gesto, ou a parte delas [artigos 9.,
n. 2, alnea c), da LBPOTU, e 90., n. 3, do RJIGT].
2.2.2.2. A finalidade dos instrumentos de planeamento
Este critrio visa sistematizar os planos territoriais de acordo
com os objectivos que os mesmos visam prosseguir. Nesta ptica distinguem-se os planos globais que estabelecem um ordenamento integral do territrio por eles abrangido (aplicando-se, por isso, totalidade
do seu territrio) e disciplinam todos os usos e destinos do solo ou
espao, com vista satisfao dos vrios interesses com repercusso
nessa rea (17) dos planos sectoriais, que visam apenas a disciplina
ou a prossecuo de um interesse pblico especfico. Por visarem uma
funo ou finalidade especfica, os planos sectoriais abrangem somente a rea territorial que interessa a essa finalidade.
No ordenamento jurdico portugus, e de acordo com esta classificao, podem ser reconduzidos categoria dos planos sectoriais os
planos especiais de ordenamento do territrio, na medida em que visam a fixao de princpios e regras de ocupao, uso e transformao
do solo nas reas por eles abrangidas, com vista satisfao de um
interesse pblico concreto (em regra de ordem ambiental).
(16) A integrao de solo rural complementar na rea de incidncia de planos de urbanizao no constava da verso inicial do RJIGT, tendo a ela sido aditada pelo Decreto-Lei n.
310/2003, de 10 de Dezembro, que recuperou a redaco que constava no Decreto-Lei n. 69/90,
de 2 de Maro.
(17) o caso dos planos directores municipais, planos de urbanizao e planos de pormenor.
19
O mesmo vale para os planos sectoriais propriamente ditos (artigo 9., n. 3, da LBPOTU).
2.2.2.3. O grau analtico das suas disposies
tambm possvel classificar os planos em funo do maior ou
menor grau de concretizao das respectivas normas.
O fundamento para esta classificao repousa na ideia de que a
planificao territorial se realiza segundo um processo de concretizao progressiva, havendo planos com um maior grau de analiticidade
ou concretizao do que outros. Desta forma, os planos podem ser classificados em planos projectivos, planos determinativos e planificao-acto. Os primeiros caracterizam-se por terem um grau de abstraco
elevado ( o caso do PNPOT e dos PROT). Os planos determinativos
caracterizam-se por possurem um grau de analiticidade intermdio:
desenvolvem, tanto sob o ponto de vista territorial como do ponto de
vista das matrias, o contedo dos planos projectivos e, por outro lado,
so recebidos em planos de maior concreteza. So exemplos deste tipo
de planos, os planos directores municipais, os planos de urbanizao e
os planos especiais de ordenamento do territrio.
A planificao-acto compreende os planos que possuem o mais
elevado grau de analiticidade ou concretizao, no sentido de que as
suas previses no encontram ulterior concretizao em outras etapas
planificatrias. o caso dos planos de pormenor.
3. Breve estudo dos instrumentos de gesto territorial (18)
A tarefa a que nos propomos de seguida a indicao e anlise, ainda que necessariamente sumria dos regimes jurdicos especficos de cada um dos instrumentos de gesto territorial indicados, com
(18) As referncias feitas doravante, no presente captulo, a artigos sem expressa indicao do respectivo diploma legal, devem considerar-se feitas ao RJIGT. Na exposio que a
seguir se apresenta da matria seguimos essencialmente a sistematizao do prprio RJIGT
que, para cada tipo de instrumento de gesto territorial define sucessivamente os seguintes
aspectos: noo; rea territorial; objectivos; contedo (material e documental); e procedimento
(elaborao, acompanhamento, concertao, participao, aprovao, registo e publicao).
20
determinar os objectivos e os princpios assumidos pelo Estado, numa perspectiva de mdio e de longo prazo, quanto localizao
das actividades, dos servios e dos grandes investimentos pblicos;
estabelecer os padres mnimos e os objectivos a atingir em
matria de qualidade de vida e da efectivao dos direitos econmicos,
sociais, culturais e ambientais;
determinar objectivos quantitativos e qualitativos a atingir em
matria de estruturas de povoamento bem como de implantao de infra-estruturas e de equipamentos estruturantes;
fixar as orientaes para a coordenao entre as polticas de
ordenamento do territrio e de desenvolvimento regional, em particular, para as reas em que as condies de vida ou a qualidade do ambiente sejam inferiores mdia nacional;
estabelecer as medidas de articulao entre as polticas de
ordenamento do territrio que assegurem as condies necessrias
concretizao de uma estratgia de desenvolvimento sustentado e de
utilizao parcimoniosa dos recursos naturais;
determinar as medidas de coordenao dos planos sectoriais
com incidncia territorial.
Apesar de ser um instrumento de mbito e de aplicao nacional,
o PNPOT pode, em todo o caso, criar directrizes aplicveis a certo tipo
de reas ou de temticas com incidncia territorial (n. 2 do artigo 28.).
3.1.5. Contedo documental: no que concerne ao respectivo contedo documental, o PNPOT constitudo, nos termos do artigo 29.,
por um relatrio (que define os cenrios de desenvolvimento territorial
e fundamenta as orientaes estratgicas, as opes e as prioridades
da interveno poltico-administrativa em matria de ordenamento do
territrio, sendo acompanhado de peas grficas ilustrativas do modelo
de organizao espacial estabelecido) e por um programa de aco que
fixa, designadamente, os objectivos a atingir a mdio ou longo prazo;
os compromissos do Governo em matria de medidas legislativas, de
investimentos pblicos ou de aplicao de outros instrumentos de natureza fiscal ou financeira, para a concretizao da poltica de desenvolvimento territorial; as propostas do Governo para a cooperao neste
domnio com as autarquias locais e as entidades privadas, incluindo o
lanamento de programas de apoio especfico; e os meios financeiros
das aces propostas.
22
(19) Desta resoluo devem constar, nomeadamente, os princpios orientadores do PNPOT, bem como a metodologia definida para a compatibilizao das disciplinas dos diversos
instrumentos de desenvolvimento territorial e a articulao das intervenes de mbito nacional, regional e local; as competncias relativas elaborao do programa nacional e os prazos
da sua elaborao [cfr. alneas a), b) e c) do n. 2 do artigo 30.].
(20) Rectificada posteriormente pelas Declaraes de Rectificao n. 80-A/2007, de 7
de Setembro, e n. 103-A/2007, de 2 de Novembro.
23
24
(22) Apenas na medida em que cada um destes instrumentos tenha uma incidncia directa ou indirecta sobre o territrio podem os mesmos ser considerados planos sectoriais.
(23) Sobre a relao destes planos sectoriais com os restantes instrumentos de gesto
territorial, cfr. infra.
25
Para alm destes, consideram-se ainda planos sectoriais, os regimes territoriais definidos ao abrigo de lei especial (o caso da Rede
Natura 2000) (24) e as decises sobre a localizao e a realizao de
grandes empreendimentos pblicos com incidncia territorial (artigo
35., n. 2).
Para alm das situaes expressamente previstas no artigo 35.
do RJIGT, devem ainda ser reconduzidos a esta tipologia dos planos
sectoriais todos os instrumentos de natureza legal ou regulamentar com
incidncia territorial existentes data da entrada em vigor do RJIGT e
que no tenham, nos termos definidos nos n.os 2 e 3 do seu artigo 154.,
sido reconduzidos (adaptados) tipologia fechada nele prevista. Com
efeito, estes instrumentos, desde que da responsabilidade da Administrao estadual, continuam em vigor, mas com a natureza de planos
sectoriais: assim o determina expressamente o n. 4 do artigo 154. do
RJIGT, o que significa ser esta uma categoria residual de instrumentos
de gesto territorial.
A qualificao de um instrumento com incidncia territorial
como plano sectorial tem como consequncia imediata a impossibilidade de o mesmo poder produzir efeitos directos e imediatos em relao aos particulares e de dever ficar sujeito aos princpios basilares de
elaborao deste tipo de instrumentos de gesto territorial, designadamente em matria de acompanhamento, participao e publicao.
Por se ter determinado a reconduo dos vrios instrumentos (quer de
(24) Sobre a questo de saber se a Reserva Ecolgica Nacional deve ser reconduzida a
esta categoria de planos sectoriais (regimes especiais definidos ao abrigo de lei especial) e a
aparente no considerao da mesma neste sentido pela legislao a ela referente, vide o nosso
A Reserva Ecolgica Nacional e o planeamento do territrio: a necessria considerao integrada de distintos interesses pblicos, in Revista Jurdica de Urbanismo e Ambiente, n. 27/28,
2007. J no que concerne ao Regime Jurdico da Reserva Agrcola Nacional e delimitao
da mesma, em causa parece estar um instrumento de natureza hbrida que a aproxima mais
da figura dos planos sectoriais (regimes territoriais definidos ao abrigo de lei especial), mas
que com ela no coincide completamente. Assim, embora a referida delimitao possa ocorrer
no mbito do procedimento de planeamento municipal numa lgica de hierarquia flexvel
que liga os planos municipais aos sectoriais , no se torna necessrio, ao contrrio do que
acontece com este tipo de instrumentos de gesto territorial, que o plano municipal seja levado
a ratificao para que a delimitao se considere efectuada, bastando que o parecer favorvel
da Comisso da Reserva Agrcola Nacional necessrio para o efeito seja emanado no mbito
do procedimento de elaborao do plano municipal (em momento anterior ao desfecho da fase
de acompanhamento/concertao). Neste sentido, aponta o artigo 32., n.os 1 e 4, do Regime da
Reserva Agrcola Nacional.
26
29
(25) Nos termos do artigo 22. da Lei da gua, os planos de ordenamento dos esturios visam a proteco das suas guas, leitos e margens e dos ecossistemas que as habitam,
assim como a valorizao social, econmica e ambiental da orla terrestre envolvente, e, nomeadamente: a) asseguram a gesto integrada das guas de transio com as guas interiores
e costeiras confinantes, bem como dos respectivos sedimentos; b) preservam e recuperam as
espcies aquticas e ribeirinhas protegidas e os respectivos habitats; c) ordenam a ocupao
da orla estuarina e salvaguardam os locais de especial interesse urbano, recreativo, turstico e
paisagstico; d) indicam os usos permitidos e as condies a respeitar pelas vrias actividades
industriais e de transportes implantadas em torno do esturio.
O regime particular deste tipo de planos foi remetido pela Lei da gua para diploma
especfico, o qual veio a ser aprovado pelo Decreto-Lei n. 129/2008, de 21 de Julho. Deste consta, o mbito de interveno, os objectivos e as regras procedimentais especficas de aprovao
destes planos especiais de ordenamento do territrio.
Tambm os planos de ordenamento de parques arqueolgicos aparecem referenciados
no artigo 75., n. 7, da Lei n. 107/2001, de 10 de Setembro, e no artigo 6. do Decreto-Lei n.
131/2002, de 11 de Maio, como detendo natureza especial. A doutrina colocou, desde logo, dvidas sobre esta sua efectiva natureza, na medida em que, de acordo com as suas caractersticas,
se enquadrava melhor na categoria aberta dos planos sectoriais. No entanto, e no obstante o
princpio da tipicidade consagrado no artigo 33. da LBPOTU, conclua-se pela sua integrao
na categoria dos planos especiais, na medida em que a Lei n. 107/2001 se apresenta igualmente,
tal como a Lei n. 48/98, como uma lei de bases (que estabelece as bases do sistema de proteco do patrimnio cultural). Assim o defende Fernando A lves Correia, Manual de Direito do
Urbanismo, cit., pp. 374 e segs., em nota.
Contudo, existe um desencontro legislativo no que a este aspecto particular diz respeito, na medida em que o Decreto-Lei n. 316/2007, que veio introduzir alteraes ao RJIGT,
30
3.3.2. rea territorial: os planos especiais abrangem a rea necessria para o interesse especfico a prosseguir. Por isso, em regra, a
rea territorial da sua abrangncia no faz parte da sua caracterizao
tipolgica.
Nem sempre, porm, tal sucede. Veja-se o caso dos planos de
ordenamento das reas protegidas, que tm o seu mbito de aplicao
legalmente delimitado: aplicam-se rea como tal classificada. Com
efeito, ao contrrio dos restantes planos especiais de ordenamento do
territrio que tm a rea territorial que em cada caso se revele necessria prossecuo dos respectivos objectivos [sendo a mesma devidamente identificada na Resoluo do Conselho de Ministros que determina a sua elaborao, nos termos da alnea d) do n. 1 do artigo 46.
do RJIGT] , o mesmo no sucede com os planos de ordenamento das
reas protegidas, os quais, estabelecendo as regras que visam o ordenamento das referidas reas, vem a sua incidncia territorial coincidir
com o mbito territorial de abrangncia destas, tal como se encontram
delimitadas no acto da sua concreta criao.
No que concerne aos planos de ordenamento da orla costeira,
embora a respectiva rea territorial de abrangncia no se encontre previamente delimitada, os mesmos incidem sempre sobre as guas costeiras e interiores e respectivos leitos e margens, com faixas de proteco
a definir no mbito de cada plano (zona terrestre de proteco), cuja
largura mxima, contudo, no pode exceder os 500 metros contados da
linha que limita a margem das guas do mar, abrangendo ainda a faixa
martima de proteco, que tem como limite mximo a batimtrica
30. Tal significa que, embora conferindo s entidades competentes
alguma margem na conformao da respectiva rea territorial, se estabelece um limite a esse poder.
3.3.3. Objectivos: os planos especiais visam a salvaguarda de
objectivos de interesse nacional com incidncia territorial delimitada,
bem como a tutela de princpios fundamentais consagrados no PNPOT
e no assegurados por plano municipal de ordenamento do territrio
(artigo 43.).
tendo integrado os planos de ordenamento dos esturios na categoria dos planos especiais, no
dispensou o mesmo tipo de tratamento aos planos de ordenamento de parques arqueolgicos, o
que deixa dvidas quanto sua verdadeira inteno relativamente a estes.
31
3.3.4. Contedo material: os planos especiais estabelecem regimes de salvaguarda de recursos e valores naturais fixando os usos e o
regime de gesto compatvel com a utilizao sustentvel do territrio
(artigo 44.).
Embora dotados de eficcia plurisubjectiva, no lhes cabe proceder classificao e qualificao dos solos (tarefa que est reservada
para os planos municipais de ordenamento do territrio), j que correspondem a um meio subsidirio, supletivo e sectorial de interveno
no territrio ao contrrio dos planos municipais que se apresentam,
como veremos, como instrumentos de carcter global e de regulao
normal de ocupao do espao.
Assim, embora seja verdade que os planos especiais tambm
so, de acordo com o sistema em vigor, directamente vinculativos dos
particulares, esta vinculatividade advm-lhes no da capacidade de fixao de regras de ocupao e uso do espao tarefa que cabe aos
planos municipais , mas da determinao de regimes de salvaguarda
de recursos e valores naturais e de regimes de gesto das suas reas
compatveis com a utilizao sustentvel do territrio. O que significa
que os planos especiais apenas podem proceder indicao das actividades permitidas, condicionadas e proibidas com vista salvaguarda
dos recursos e dos valores naturais das reas sobre que incidem: os
usos nele regulados so apenas aqueles que se consideram compatveis
com a utilizao sustentvel do territrio.
Este o sentido da alterao que o Decreto-Lei n. 316/2007 veio
introduzir ao artigo 44. do RJIGT, dele retirando a expresso usos,
de modo a clarificar as distintas funes que eles assumem comparativamente com os planos municipais: queles compete a identificao
dos usos compatveis com vista referida salvaguarda; aos municipais
a delimitao dos permetros urbanos (classificao dos solos) e a identificao das categorias em funo do uso dominante que neles pode
ser estabelecido (qualificao dos mesmos) (26).
Ou seja, e concluindo, no obstante a importncia, no sistema
de gesto territorial portugus, dos planos municipais e dos planos es(26) Neste sentido, vide o nosso Planos Especiais de Ordenamento do Territrio: tipicidade e estado da arte, in RevCEDOUA, n. 17, 2007, pp. 76-77, e O Regime Jurdico dos Instrumentos de Gesto Territorial. As Alteraes do Decreto-Lei n. 316/2007, de 19 de Setembro,
Coimbra, Almedina, 2008, pp. 54 e segs.
32
peciais de ordenamento do territrio, dada a eficcia directa e imediata das suas prescries quer em relao a entidades pblicas quer
aos particulares, os primeiros assumem maior relevo por comparao
com os segundos, que se apresentam como instrumentos de carcter
meramente sectorial (atentos os fins que visam prosseguir), supletivo e
transitrio (por se destinarem a vigorar enquanto se mantiver a indispensabilidade de tutela daqueles valores por instrumentos de mbito
nacional) (27).
3.3.5. Contedo documental: os planos especiais so constitudos por um regulamento e pelas peas grficas necessrias representao da respectiva expresso territorial. So acompanhados por um
relatrio que justifica a disciplina definida, uma planta de condicionantes, que identifica as servides e as restries de utilidade pblica
em vigor, sendo os demais elementos definidos por portaria do Ministro do Equipamento, do Planeamento e da Administrao do Territrio
(artigo 45.).
3.3.6. Elaborao: a elaborao dos planos especiais da competncia do Governo (artigo 46.), sendo acompanhada por comisso
de acompanhamento. Existe a obrigatoriedade de publicitao da abertura do procedimento de elaborao dos planos especiais para permitir
a participao preventiva dos particulares, prevendo-se, ainda, uma
consulta formal ao pblico antes da aprovao. Esta segunda fase de
participao devidamente publicitada (artigo 48.).
Finda a participao dos particulares, a entidade responsvel est
obrigada a um dever de resposta perante todos aqueles que invoquem
desconformidade do plano especial com outros instrumentos de gesto
territorial eficazes; incompatibilidade com planos, programas ou projectos que devessem ser ponderados em fase de elaborao; desconformidade com disposies legais e regulamentares aplicveis e eventual
leso de direitos subjectivos (artigo 48., n. 5).
(27) isso que determina o artigo 50. do RJIGT, bem como a parte final da alnea d)
do artigo 8. da LBPOTU, que caracteriza os planos especiais como instrumentos transitrios
de salvaguarda de princpios fundamentais do PNPOT. A sua tendncia , assim, para os seus
regimes serem absorvidos pelos planos municipais como seus determinantes heternomos,
margem, por isso, de uma modificao unilateral por parte do municpio numa futura reviso
ou alterao destes instrumentos de planeamento da sua responsabilidade.
33
35
(29)http://portal.icnb.pt/ICNPortal/vPT2007/O+ICNB/Ordenamento+e+Gesto/Pla
nos+de+Ordenamento+das+reas+Protegidas+%28POAP%29/poap.htm, consultado em
14.02.2010.
(30)http://www.inag.pt/inag2004/port/a_intervencao/planeamento/poa/poa_ situa.
html#aprovados, em 14.02.2010.
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Bravura (Resoluo do Conselho de Ministros n. 71/2004, de 12 de Junho); Cabril, Bou e St.a Luzia (Resoluo do Conselho de Ministros
n. 45/2002, de 13 de Maro); Caia (Despacho Conjunto, de 13 de Julho
de 1993); Campilhas (Resoluo do Conselho de Ministros n. 17/2007,
de 5 de Fevereiro); Caniada (Resoluo do Conselho de Ministros n.
92/2002, de 7 de Maio); Castelo do Bode (Resoluo do Conselho de
Ministros n. 69/2003, de 10 de Maio); Cova do Viriato (Resoluo do
Conselho de Ministros n. 42/2004, de 31 de Maro); Divor (Resoluo
do Conselho de Ministros n. 115/2005, de 6 de Julho); Enxo (Resoluo do Conselho de Ministros n. 167/2006, de 15 de Dezembro);
Fonte Serne (Resoluo do Conselho de Ministros n. 15/2007, de 31
de Janeiro); Gameiro (Despacho Conjunto de 17 de Agosto de 1993)
Maranho (Resoluo do Conselho de Ministros n. 117/99, de 6 de
Outubro); Montargil (Resoluo do Conselho de Ministros n. 94/2002,
de 8 de Maio); Monte Novo (Resoluo do Conselho de Ministros n.
120/2003, de 14 de Agosto); Monte da Rocha (Resoluo do Conselho
de Ministros n. 154/2003, de 29 de Setembro); Pego do Altar (Resoluo do Conselho de Ministros n. 35/2005, de 24 de Fevereiro); Pvoa e
Meadas (Resoluo do Conselho de Ministros n. 37/98, de 9 de Maro);
Rgua e Carrapatelo (Resoluo do Conselho de Ministros n. 62/2002,
de 23 de Maro); Santa gueda e Pisco (Resoluo do Conselho de
Ministros n. 107/2005, de 28 de Junho); Tapada Grande (Resoluo do
Conselho de Ministros n. 114/2005, de 4 de Julho); Vigia (Resoluo
do Conselho de Ministros n. 50/98, de 20 de Abril) e Vilar (Resoluo
do Conselho de Ministros n. 158/2004, de 5 de Novembro).
3.4. Planos Regionais de Ordenamento do Territrio (PROT)
3.4.1. Noo: os PROT so instrumentos que definem a estratgia regional de desenvolvimento territorial que integram as opes
estabelecidas a nvel nacional e considerando as estratgias municipais
de desenvolvimento local e constituem o quadro de referncia para a
elaborao dos planos municipais de ordenamento do territrio (artigo
51., n. 1).
3.4.2. mbito territorial: o PROT abrange, em princpio, a rea
correspondente respectiva CCDR que o elabora, mas esta pode propor
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tantivas, podendo ser acompanhados, em funo dos respectivos mbito e objectivos, por uma planta de enquadramento, abrangendo a rea
de interveno e a restante rea abrangida de todos os municpios; a
identificao dos valores culturais e naturais a proteger; a identificao dos espaos agrcolas e florestais com relevncia para a estratgia
intermunicipal de desenvolvimento rural. So ainda constitudos por
programas de aco territorial relativos, designadamente, execuo
das obras pblicas determinadas pelo plano e por um plano de financiamento (artigo 63.).
3.5.5. Elaborao: os planos intermunicipais so elaborados pelos municpios associados para o efeito ou por associaes de municpios, aps aprovao da sua proposta pelas respectivas assembleias municipais interessadas ou pela assembleia intermunicipal (artigo 64.).
O acompanhamento feito por numa comisso consultiva aplicando-se, quanto ao restante do acompanhamento, concertao e
participao, com as necessrias adaptaes, as regras relativas plano
director municipal (artigo 65.).
Significa que, pese embora estarmos perante um instrumento de
desenvolvimento territorial no directamente vinculativo dos particulares, o legislador optou por, no que concerne a este aspecto, o sujeitar
s regras prprias dos planos directores municipais directamente vinculativos daqueles, o que parece ter lgica pelo facto de, tal como estes,
a sua elaborao e aprovao ter uma base municipal.
Concluda a verso final, a proposta do plano intermunicipal
objecto de parecer da CCDR que se pronuncia apenas sobre a conformidade com as disposies legais e regulamentares vigentes e a compatibilidade ou conformidade com instrumentos de gesto territorial
eficazes, embora o referido parecer no tenha carcter vinculativo (artigo 66.).
Os planos intermunicipais so aprovados por deliberao das assembleias municipais interessadas quando se trate de municpios associados para o efeito, ou por deliberao da assembleia intermunicipal,
aps audio de todas as assembleias municipais envolvidas, no caso
de associao de municpios (artigo 67.). sua publicao e depsito
aplica-se as disposies constantes dos artigos 148. a 151..
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3.5.6. Eficcia jurdica: os planos intermunicipais vinculam todas as entidades pblicas mas no so directamente vinculativos para
os particulares (artigo 3., n. 1).
3.5.7. Situao actual quanto aos Planos Intermunicipais: at ao
momento foi apenas aprovado o Plano Intermunicipal de Ordenamento
do Territrio do Alto Douro Vinhateiro, ratificado pela Resoluo do
Conselho de Ministros n. 150/2003, de 22 de Setembro.
3.6. Planos Municipais de Ordenamento do Territrio
3.6.1. Noo e tipos: os planos municipais de ordenamento do
territrio so instrumentos de natureza regulamentar que estabelecem
o regime de uso do solo, definindo modelos de evoluo previsvel da
ocupao humana e da organizao das redes e sistemas urbanos e, na
escala adequada, parmetros de aproveitamento do solo e de garantia
de qualidade ambiental (artigo 69.). O regime de usos do solo definido nos planos municipais atravs das tarefas da respectiva classificao
e qualificao. Pela primeira, o plano define o destino bsico dos solos,
atravs da reconduo das vrias parcelas s classes do solo urbano e
rural. Pela segunda, o plano municipal determina, dentro de cada uma
daquelas classes, as diversas categorias em funo do uso dominante
nelas admitido (isto , do uso que predominantemente pode ser instalado e desenvolvido), fixando os respectivos uso e, quando possvel,
edificabilidade (artigos 71. a 73.) (31).
So categorias de solos rurais, os espaos agrcolas ou florestais
afectos produo ou conservao; os espaos de explorao mineira, os espaos afectos a actividades industriais directamente ligadas s
utilizaes anteriores; os espaos naturais e os espaos destinados a infra-estruturas ou a outro tipo de ocupao humana que no impliquem
a classificao como solo urbano, designadamente, permitindo usos
mltiplos em actividades compatveis com espaos agrcolas, florestais
(31) No obstante as tarefas de classificao e qualificao dos solos envolvam uma ampla margem de discricionariedade por parte dos municpios, esta encontra-se condicionada pelo
Decreto Regulamentar n. 11/2009 que fixa os critrios gerais (uniformes) a que os municpios
se devem ater para o efeito.
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fundamentos das respectivas previses com base no conhecimento sistematicamente adquirido das caractersticas fsicas e morfolgicas do
territrio; dos recursos naturais e do patrimnio arquitectnico e arqueolgico; da dinmica demogrfica e migratria; das transformaes
econmicas, sociais, culturais e ambientais; das assimetrias regionais e
das condies de acesso s infra-estruturas, aos servios e s funes
urbanas. Neste sentido, o plano director municipal deve integrar, no seu
contedo material, entre outros aspectos, a caracterizao econmica,
social e biofsica da rea de interveno, bem como a identificao das
redes urbana, viria, de transportes e de equipamentos de educao, de
sade, de abastecimento pblico e de segurana, bem como os sistemas
de comunicaes, de abastecimento de energia, de captao de tratamento e abastecimento de gua, de drenagem e tratamento de efluentes
e de recolha, depsito e tratamento de resduos [artigo 85., alneas a) e
b)], dele constando ainda uma planta de condicionantes que identifica
as servides e restries de utilidade pblica em vigor [artigo 86., n.
1, alnea c)] e estudos de caracterizao do territrio municipal [artigo
86., n. 2, alnea a)].
Por sua vez, os planos de urbanizao e os planos de pormenor
devem conter, tal como o plano director municipal, uma planta de condicionantes [artigos 89., n. 1, alnea c), e 92., n. 1, alnea c)], devendo
ainda definir e caracterizar a rea de interveno, identificando valores
culturais e naturais a proteger [artigos 88., alnea a), e 91., n. 1, alnea a)].
Uma outra importante tarefa dos planos municipais a conformao do territrio j que por seu intermdio que se define a localizao das vrias funes e das actividades humanas sobre o mesmo
(atravs das tarefas da classificao e qualificao dos solos). Para uma
parte da doutrina, esta funo tem implcita uma outra: a da conformao do direito de propriedade, j que ao determinar a localizao das
actividades (e definindo, assim, o que se pode ou no fazer em cada
parcela dos territrio), o plano define o contedo do direito de propriedade, isto , as respectivas faculdades (34).
(34) Sobre a relao estrita entre estas duas funes, cfr. Fernando A lves Correia,
Manual de Direito do Urbanismo, cit., pp. 366 e segs.
Em sentido contrrio se pronuncia Gonalo R eino Pires, por considerar que as tarefas
de classificao e qualificao dos solos so tarefas eminentemente reais definidoras do estatu-
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A funo conformadora do territrio (e, para quem assim o entenda, sobre o direito de propriedade dos solos) exercida pelos planos
vai aumentando a sua intensidade e eficcia vinculativa medida que
os planos vo sendo mais concretos.
Por fim, uma outra importante tarefa dos planos municipais consiste na definio das bases para a gesto do territrio (35) definindo o
quando e o modo da concretizao das suas disposies opes, isto ,
os termos da respectiva execuo.
Por isso, os planos directores municipais e os planos de urbanizao contm um programa, do qual constam as disposies indicativas sobre a execuo das intervenes municipais previstas bem como
sobre os meios de financiamento das mesmas [artigos 86., n. 2, alnea
d), e 89., n. 2, alnea c)], e que os planos de pormenor contm um programa de execuo das aces previstas e um plano de financiamento
respectivo [artigo 92., n. 2, alnea d)].
Por outro lado, o plano director municipal deve definir unidades
operativas de planeamento e gesto, para efeitos de programao da
execuo do plano, estabelecendo para cada uma das mesmas os respectivos objectivos [artigo 85., alnea l)]. Da mesma forma, os planos
de urbanizao definem unidades operativas de planeamento e gesto
artigo 88., alnea i) , e os planos de pormenor identificam o sistema de
execuo a utilizar na rea de interveno [artigo 91., n. 1, alnea j)] (36).
to jurdico de uma coisa, apenas indirectamente incidindo sobre a esfera jurdica do particular, a
qual somente afectada por intermdio de actuaes administrativas posteriores que, fundadas
nos planos, actuem sobre os direitos de propriedade privada ou sobre direitos de outra natureza.
Cfr. Gonalo R eino Pires, A Classificao e a Qualificao dos Solos por Planos Municipais
de Ordenamento do Territrio. Contributo para o seu Regime Substantivo e para a Determinao do Regime da sua Impugnao Contenciosa, Dissertao de Mestrado em Cincias
Jurdico-Polticas, 2005, policopiado, pp. 398 e segs.
(35) Gesto do territrio ou gesto urbanstica toda a actividade de interveno nos
solos e de desenvolvimento da sua ocupao. Trata-se de um aspecto dinmico do direito do
urbanismo.
(36) De forma a garantir o cabal cumprimento desta especfica funo dos planos municipais, o Decreto Regulamentar n. 11/2209 determina, no seu artigo 22., que a programao da
urbanizao do solo, que se processa atravs da delimitao de unidades de execuo, pressupe
a prvia inscrio do correspondente programa de execuo no plano de actividades municipal
e, quando aplicvel, no oramento municipal. Mais, determina, no seu n. 3, que a delimitao
num plano municipal de ordenamento do territrio de solo urbanizvel implica para o municpio
a obrigao de promover a sua urbanizao durante o perodo a que respeita a respectiva programao, bem como a responsabilidade de garantir os meios tcnicos e financeiros necessrios
para esse efeito, quer por recursos prprios devidamente inscritos nos planos de actividades e
nos oramentos municipais, quer por recurso contratualizao com os interessados.
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Ora, tudo isto significa que o plano visa, no apenas, a sistematizao do que j existe, mas tambm a normatividade do desenvolvimento futuro (37).
Podemos afirmar, neste sentido, com o professor Toms R mon-Fernndez, que o plano urbanstico assume uma dupla natureza
enquanto instrumento jurdico: , por um lado, um instrumento esttico, cuja funo consiste na determinao normativa do regime de
uso, transformao, classificao e ocupao dos solos, tendo, por outro lado, uma vocao de cumprimento, pelo que absolutamente
imprescindvel contempl-lo no seu aspecto dinmico, como algo que
caminha em direco sua realizao efectiva (38).
Com isto quer afirmar-se que o plano urbanstico existe essencialmente para ser cumprido, sob pena de se tornar num instrumento
morto. O que implica a necessidade de transformar em obras as normas
do plano, atravs da realizao de operaes urbansticas por ele previstas e que com ele se conformem.
Isto significa que o problema de execuo dos planos urbansticos se torna cada vez mais no centro da realidade do direito do urbanismo, j que por seu intermdio que se efectiva a concretizao do
modelo de ocupao dos solos neles estabelecido.
3.6.4. Contedo material: o plano director municipal tem por
funo o estabelecimento da estratgia de desenvolvimento territorial,
da poltica municipal de ordenamento do territrio e de urbanismo e
das demais polticas urbanas, integrando e articulando as orientaes
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estabelecidas pelos instrumentos de gesto territorial de mbito nacional e regional e estabelecendo o modelo de organizao espacial do
territrio municipal. Apresenta-se, assim, como um instrumento de
matriz hbrida, simultaneamente estratgico faceta reforada pelos
Decretos-Lei n.os 310/2003 e 316/2007 , e regulamentar no sentido
de que lhe compete a especificao qualitativa e quantitativa dos ndices, indicadores e parmetros de referncia de uso do solo que, na
ausncia de planos mais concretos, sero aplicveis de forma supletiva.
Surgem, assim, como instrumentos que visam enquadrar e ser concretizados pelos demais planos de mbito municipal, em vez de serem
orientados para a gesto urbanstica concreta (39). Por isso, determina o
n. 2 do artigo 84. serem os mesmos instrumentos de referncia para
os demais planos municipais e para o estabelecimento de programas de
aco territorial, bem como para o desenvolvimento das intervenes
sectoriais da Administrao do Estado no territrio do municpio.
Do ponto de vista do seu contedo material, o plano director
municipal define um modelo de organizao municipal do territrio
estabelecendo, nomeadamente, a caracterizao econmica, social e
biofsica da rea de interveno; a definio e caracterizao da rea
de interveno; a definio dos sistemas de proteco dos valores e recursos naturais, culturais, agrcolas e florestais, identificando a estrutura ecolgica municipal; os objectivos de desenvolvimento estratgico
a prosseguir e os critrios de sustentabilidade a adoptar, bem como os
meios disponveis e as aces propostas; a referenciao espacial dos
usos e das actividades; a identificao das reas e a definio de estratgias de localizao, distribuio e desenvolvimento das actividades
industriais, tursticas, comerciais e de servios; a definio de estratgias para o espao rural identificando aptides, potencialidades e referncias aos usos mltiplos possveis; a identificao e delimitao dos
permetros urbanos; a definio de programas na rea habitacional; a
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especificao qualitativa e quantitativa dos ndices, indicadores e parmetros de referncia urbansticos ou de ordenamento a estabelecer em
plano de urbanizao e de pormenor, bem como os de natureza supletiva aplicveis na ausncia destes; a definio de unidades operativas de
planeamento e gesto para efeitos de programao e execuo do plano; a programao e execuo das opes de ordenamento estabelecidas; a identificao de condicionantes; as condies de actuao sobre
reas crticas, situaes de emergncia ou de excepo bem como reas
degradadas em geral; as condies de reconverso das reas urbanas
de gnese ilegal; a identificao das reas de interesse pblico para
efeitos de expropriao; os critrios de definio de reas de cedncia e respectiva gesto; os critrios de perequao compensatria de
benefcios e encargos decorrentes da gesto urbanstica a concretizar
nos instrumentos de planeamento previstos nas unidades operativas de
planeamento e gesto; a articulao do modelo de organizao municipal do territrio com a disciplina consagrada nos demais instrumentos
de gesto territorial aplicveis e o prazo de vigncia e as condies de
reviso (artigo 85.).
Por sua vez, os planos de urbanizao, apresentam-se como instrumentos de planeamento municipal cuja caracterizao no depende
j, como vimos, da rea territorial a que se aplicam (o permetro urbano), tendo antes passado a assentar nas finalidades que regulamentam:
finalidades urbanas. Passaram, assim, a assumir uma funo de estruturao de uma determinada rea do territrio municipal, independentemente de se tratar de solo urbano ou rural, destinando-se a articular
funes e redes sobre a sua rea de interveno, estruturando o espao,
definindo regimes de uso do solo e critrios para a respectiva transformao e estabelecendo, ainda, uma programao para a sua ocupao (40).
Nos termos da lei, o plano de urbanizao prossegue o equilbrio
da composio urbanstica estabelecendo nomeadamente, a definio
da caracterizao da rea de interveno identificando os valores culturais e naturais a proteger; a concepo geral da organizao urbana
a partir da qualificao do solo, definindo a rede viria estruturante,
a localizao de equipamentos de uso e interesse colectivo, a estrutu(40) Neste sentido, vide Guia das alteraes ao Regime Jurdico dos Instrumentos de
Gesto Territorial, DGOTDU, 2007, Documentos de Orientao 03/2007.
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2) no quadro com a identificao dos prdios, natureza, descrio predial, inscrio matricial, reas e confrontaes;
3) na planta da operao de transformao fundiria com a identificao dos novos prdios;
4) no quadro com a identificao dos novos prdios ou fichas
individuais, com a indicao da rea destinada implantao dos edifcios e das construes anexas, rea de construo, volumetria, crcea
e nmero de pisos acima e abaixo da cota de soleira para cada um dos
edifcios, nmero de fogos e utilizao dos edifcios e dos fogos;
5) na planta com as reas de cedncia para o domnio municipal;
6) no quadro com a descrio das parcelas a ceder, sua finalidade e rea de implantao e de construo dos equipamentos de utilizao colectiva;
7) no quadro de transformao fundiria explicitando o relacionamento entre os prdios originrios e os prdios resultantes da operao de transformao fundiria (n. 3 do artigo 92.).
3.6.6. Elaborao
a) A tramitao procedimental
A lei distribuiu as vrias competncias em matria de elaborao
dos planos municipais de ordenamento do territrio entre a cmara municipal e a assembleia municipal.
Na repartio de tarefas entre estes dois rgos autrquicos, incumbe cmara municipal a deliberao de elaborao do plano, que
ter de ser devidamente publicitada para efeitos de participao dos
interessados (cfr. artigos 74., n. 1, e 77. n. 2, do RJIGT), devendo
aquele rgo, logo nessa sede, estabelecer os prazos de elaborao do
plano e justificar a oportunidade da sua elaborao e os respectivos
termos de referncia (isto , os grandes objectivos ou mesmo solues
j delineadas no mbito dos planos de urbanizao e dos planos de
pormenor (artigo 74., n. 2).
A elaborao propriamente dita (isto , a definio das principais opes no que concerne ocupao dos solos) tambm responsabilidade da cmara municipal, que a pode realizar directamente
atravs dos respectivos departamentos de planeamento ou com precedncia de um contrato de concepo, atravs da colaborao com as
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que decide se a promove ou no, havendo sempre, no entanto, concluda que esteja a elaborao tcnica do projecto de plano, lugar a uma
conferncia de servios, no mbito da qual se obtm um nico parecer
final que congrega a posio de todas as entidades que sobre o mesmo
obrigatoriamente tenham de se pronunciar (incluindo a da comisso
de coordenao e desenvolvimento regional). Ou seja, e dito de outro
modo, verifica-se agora, em matria de elaborao (alterao ou reviso) de planos de urbanizao e de pormenor, bem como de alterao
do plano director municipal, a desnecessidade de acompanhamento da
elaborao tcnica do plano, a qual no se traduz, contudo, numa equivalente dispensa de as entidades externas se pronunciarem acerca do
mesmo, mantendo-se esta, alis, como formalidade essencial do procedimento. O que mudou, e em resposta ao vector da maior autonomia e
descentralizao com a correspectiva maior responsabilizao dos
municpios e ao vector da simplificao dos procedimentos que nortearam as alteraes legislativas mais recentes, foi o paradigma subjacente
forma de emisso dos pareceres das referidas entidades. A diferena
reside na maior liberdade que dada aos municpios na tarefa da elaborao da proposta do plano, no os amarrando a reunies formais e
delongadas de acompanhamento, cabendo-lhes assegurar e responsabilizar-se que, no plano sectorial naquilo que na prtica justifica a
interveno das entidades , tudo est em conformidade com as normas legais e regulamentares em vigor. Atribui-se, assim, s cmaras
municipais o controlo desta fase procedimental. No entanto, a interveno das entidades sectoriais continua a ter de ocorrer, embora, em
vez de intervenes parcelares e desgarradas, as mesmas se processem
de uma s vez e a uma s voz, em sede de conferncia de servios, a
realizar em fase posterior elaborao tcnica do projecto do plano.
Aps a aprovao pela cmara municipal da proposta do plano, deve aquele rgo proceder abertura da discusso pblica, finda
a qual promove as correces que entenda necessrias em funo da
ponderao que faa das reclamaes, observaes, sugestes e pedidos de esclarecimento apresentados pelos particulares (cfr. artigo 77.,
n. 3 e segs.). Deve ainda, nesta fase, responder a todos aqueles que
tenham invocado desconformidade do plano municipal com outros
instrumentos de gesto territorial eficazes; incompatibilidade com planos, programas ou projectos que devessem ser ponderados em fase de
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ter lugar se for solicitada pela cmara municipal. Com efeito, pode a
incompatibilidade com aqueles instrumentos corresponder a uma mera
divergncia de posies (v.g., a CCDR considera que est a ser posta
em causa uma orientao do plano regional e a cmara entende que
aquela orientao suficientemente genrica para admitir a sua opo),
situao em relao qual, como j referimos anteriormente, se admite
que a cmara assuma a sua responsabilidade prpria, avanando para
a aprovao do plano sem necessidade de ratificao (porque entende
que no contende com o plano regional).
Nas situaes em que, no obstante aquela desconformidade, a
inteno do municpio conseguir alcanar, pela via do seu plano, uma
alterao ou derrogao de normas daqueles instrumentos de gesto
territorial, deve ento solicitar a ratificao do plano, sendo no entanto
a sua apreciao pelo Governo suscitada atravs da competente CCDR
para o que deve emitir parecer devidamente fundamentado (49).
3.6.7. Eficcia jurdica: as normas dos planos municipais de ordenamento do territrio vinculam, desde logo, o prprio municpio que
o elabora, de acordo com a mxima tu patere legem quam ipse fecisti. Com efeito, a Administrao no pode deixar de estar vinculada
pelas regras de direito, incluindo as suas prprias. H, inclusive, normas dos planos directores municipais que s vinculam os municpios,
designadamente as que definem a poltica municipal de ordenamento,
a programao urbanstica e o plano de financiamento.
A vinculao dos prprios rgos do municpio ao plano municipal manifesta-se em trs frentes: obrigao de controlo de todas as
operaes urbansticas, de modo a garantir a sua adequao ao contedo destes planos; dever de observncia das determinaes daquele
documento em todas as obras a promover pela Administrao municipal; obrigao de observncia das prescries dos planos municipais de
ordem superior pelos instrumentos de planeamento sucessivos (plano
de urbanizao em relao ao plano director municipal, ou plano de
pormenor em relao aos dois anteriores), isto sem prejuzo de os pla-
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(55) Para A lves Correia, uma via adequada, no caso de os instrumentos de planeamento
territorial no darem cumprimento obrigao de prever mecanismos de perequao seria a declarao de ilegalidade por omisso. Cfr. Manual de Direito do Urbanismo, cit., pp. 739 e segs.
(56) Sobre a ligao fundamental entre a execuo e a perequao cfr. o nosso trabalho,
Sistemas e Instrumentos de Execuo, cit. Esta ligao de tal modo fundamental que, em
Espanha, ao lado da execuo material dos planos, se fala na sua execuo jurdica que corresponde, precisamente, perequao.
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(59) No obstante a alnea a) do artigo 137. se referir apenas a redistribuio das maisvalias atribudas pelos planos, a verdade que para que estejamos perante verdadeiros mecanismos de perequao de benefcios e encargos eles tero de operar a redistribuio no apenas das
mais-valias (os benefcios), mas tambm das menos-valias (os encargos).
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(60) No sentido da necessidade de superar uma planificao sectorializada e descoordenada por outra que integre as planificaes sectoriais e que permita a coordenao horizontal
e vertical entre os diversos nveis administrativos territoriais de planificao, vide Jos Miguel
Fernndez Gell, Planificacin Estratgica de Ciudades, Barcelona, Editorial Gustavo Gilli,
1997, p. 52.
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supletivo e transitrio (por se destinarem a vigorar enquanto se mantiver a indispensabilidade de tutela daqueles valores por instrumentos de
mbito nacional). Pelo contrrio, os planos municipais de ordenamento
do territrio apresentam-se como instrumentos de carcter global e de
regulao normal de ocupao do espao, isto , de tratamento tendencialmente total e integrado da sua rea de interveno, assumindo, deste modo, um relevo particular de entre todos os restantes instrumentos
de gesto territorial.
A considerao de que apenas os planos municipais e os especiais produzem efeitos directos em relao aos particulares e de que
os primeiros so os instrumentos de planeamento global e integrado
do territrio levou opo legislativa (que decorre da LBPOTU e do
RJIGT) de as opes constantes dos restantes instrumentos de gesto
territorial terem de ser concretizadas ou integradas (absorvidas) nestes,
se se pretender que sejam directamente vinculativas dos particulares.
c) A integrao das decises sectoriais no sistema
Ainda em matria de tipificao dos instrumentos de gesto territorial, a LBPOTU veio integrar, pela primeira vez e de forma
expressa, os planos sectoriais no sistema de gesto territorial. No se
tratando de instrumentos novos, a sua integrao no sistema permitiu
dar-lhes visibilidade e definir as regras de relacionamento dos mesmos
com os restantes instrumentos de gesto territorial. Com efeito, a sua
ausncia do sistema tornava particularmente difcil determinar como
esta relao se processava (designadamente, se os mesmos prevaleciam
ou no sobre os restantes).
d) Um sistema fechado
Com a identificao dos instrumentos de gesto territorial que
a Administrao pode elaborar, o legislador da LBPOTU pretendeu
fechar o princpio da tipicidade dos planos ao determinar, no seu
artigo 34., que todos os instrumentos de natureza legal ou regulamentar com incidncia territorial existentes data da sua entrada em vigor
deveriam ser reconduzidos, no mbito do sistema de planeamento, ao
tipo de instrumento de gesto territorial que se revelasse adequado
sua vocao (o procedimento a desencadear para o efeito veio a ser
estabelecido no artigo 154. do RJIGT). O fecho do sistema (dos instru78
mentos que podem ser integrados no sistema) era uma inteno clara
da LBPOTU.
e) A execuo material e jurdica dos planos
Ainda no que se refere s novidades da LBPOTU, pela primeira
vez no ordenamento jurdico portugus, o legislador veio explicitar a
importncia da execuo dos planos, quer material, quer jurdica.
No que concerne execuo material dos planos, institui-se que
a mesma deve ser programada e coordenada, devendo utilizar-se, para
o efeito, meios de poltica dos solos e instrumentos contratuais, de entre os quais se realam os programas de aco territorial. Estes apresentam-se como mecanismos de contratualizao para a execuo programada dos planos, mas tambm para a contratualizao da definio
da poltica de ordenamento do territrio e urbanismo.
No que diz respeito execuo jurdica dos planos, em causa
esto as questes da perequao de benefcios e encargos deles decorrentes e das expropriaes de sacrifcio por eles provocadas, fornecendo a LBPOTU, com a sua consagrao legal expressa, resposta, pela
primeira vez no nosso ordenamento jurdico, s exigncias de equidade
(igualdade) no planeamento urbanstico.
f) A avaliao
Por fim, a LBPOTU integra a necessidade de desenvolvimento
dos mecanismos de avaliao da poltica de ordenamento do territrio,
atravs, designadamente, da elaborao de relatrios de estado do ordenamento do territrio (nos trs nveis de estruturao do sistema de
gesto territorial).
6.2. A avaliao do sistema
O que dizer deste sistema, mais de dez anos volvidos sobre a sua
institucionalizao? Uma anlise atenta do mesmo e, em especial, da
sua aplicao prtica, permite-nos identificar um conjunto de crticas
ao (e dificuldades no) seu funcionamento que aqui apenas enumeramos
de modo sucinto.
a) A dificuldade resultante da falta de concretizao de um
dos seus pressupostos: a regionalizao administrativa que, no tendo
avanado, obrigou reorganizao, do ponto de vista das atribuies,
79
(61) Sobre a questo de saber se a Reserva Ecolgica Nacional deve ser reconduzida a
esta categoria de planos sectoriais (regimes especiais definidos ao abrigo de lei especial) e a aparente no considerao da mesma neste sentido pela legislao a ela referente, vide o nosso A
Reserva Ecolgica Nacional e o planeamento do territrio: a necessria considerao integrada
de distintos interesses pblicos, in Revista Jurdica de Urbanismo e Ambiente, n. 27/28, 2007.
81
jectiva o que obriga a que a sua opo seja transposta para a escala
do planeamento municipal para que possa ser oposta directamente aos
particulares , embora reconhea sempre a sua superioridade hierrquica em relao aos planos municipais.
e) A desadequao de grande parte dos planos especiais de ordenamento do territrio ao sistema de gesto territorial, na medida em
que, em vez de se limitarem a definir regimes de salvaguarda, classificam e qualificam os solos, quer por via da alterao de permetros
urbanos definidos nos instrumentos de planeamento, quer pela definio das categorias s quais se encontram associadas utilizaes e
parmetros de ocupao (e tambm unidades operativas de planeamento e gesto que remetem para a necessria elaborao, por parte dos
municpios, de planos de pormenor), gerando conflitos de atribuies
desnecessrios.
f) As dificuldades em fechar o sistema. Com efeito, embora
o legislador da lei de bases tenha pretendido fechar a tipicidade dos
instrumentos de gesto territorial, obrigando reconduo, aos tipos
nela previstos, de todos os instrumentos com incidncia e repercusso
territorial, o legislador ordinrio no a tem estado a cumprir, em especial quando se coloca a questo do reconhecimento de efeitos directos
s prescries destes instrumentos de interveno territorial. Assim,
embora o legislador sectorial tenha quase sempre conscincia de que a
qualificao de um instrumento como plano sectorial no lhe confere
eficcia directa e imediata em relao aos particulares, acaba por encontrar expedientes que lhe permitem fugir a esta limitao. Veja-se, a
ttulo de exemplo, o caso do planeamento previsto na Lei da gua, que
reconhece ao Plano Nacional da gua, aos planos de gesto de bacia
hidrogrfica e aos planos especficos de gesto da gua a natureza de
planos sectoriais. Considerando a limitao que esta qualificao produz em termos de eficcia jurdica das suas normas, vem o artigo 27.
da Lei da gua determinar que no caso de um instrumento de planeamento das guas concluir pela necessidade de submeter algumas
actividades dos administrados aos condicionamentos ou restries
autorizados por lei, impostos pela proteco e boa gesto das guas,
so fixadas em regulamento, aprovado por portaria do Ministro do
Ambiente, do Ordenamento do Territrio e do Desenvolvimento Regional, as normas que estabeleam tais condicionamentos e restries,
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Parte II
A Gesto Urbanstica
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Captulo I
Gesto urbanstica sem planos, com planos,
mas sem os contrariar e como execuo de planos
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A mais tradicional , j o dissemos, a que feita pelos municpios a reboque de iniciativas privadas: situao tpica em que os
interessados, designadamente proprietrios dos solos, lhe apresentam,
para apreciao e controlo prvios, projectos para a concretizao das
mais variadas operaes urbansticas (loteamentos urbanos, obras de
urbanizao, obras de edificao, etc.), procedendo a Administrao
municipal emisso dos correspondentes actos de controlo e fiscalizando, posteriormente, a sua concretizao.
Os mais relevantes actos que se reconduzem a este tipo de gesto
urbanstica (actos administrativos de gesto urbanstica) so os que se
encontram regulados no Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao
(doravante, RJUE (66)) licenciamentos, admisses de comunicaes
prvias, autorizaes, actos de tutela de legalidade, etc. , embora a
tambm se enquadrem actos em que a iniciativa da ocupao do territrio das entidades pblicas, designadamente, dos municpios, j
que, por vezes, a interveno urbanstica nos solos promovida pela
prpria Administrao mediante a realizao de obras de urbanizao, construo de equipamentos colectivos, construo de habitao
social e econmica, etc., necessitando, para o efeito, de um conjunto
de instrumentos, designadamente de aquisio de solos quando no os
disponha em condies adequadas aos fins a servir. A este propsito
assume especial relevo a expropriao por utilidade pblica e o direito
de preferncia da Administrao nas transmisses, a ttulo oneroso,
entre os particulares.
Uma lgica mais recente de gesto urbanstica aponta para um
papel mais activo e programador dos municpios, que passam a programar e a coordenar as vrias intervenes no territrio, assumindo a este
propsito especial relevncia as formas de execuo sistemtica dos
planos por intermdio da delimitao de unidades de execuo.
Tendo presente tudo quanto foi referido, procederemos, na presente Parte, a um tratamento sistemtico dos vrios modelos de gesto
urbanstica referidos, comeando pelo regime da execuo sistemtica
(66) Decreto-Lei n. 555/99, de 16 de Dezembro, alterado sucessivamente pelo DecretoLei n. 177/2001, de 4 de Junho, pela Lei n. 15/2002, de 22 de Fevereiro, pela Lei n. 60/2007, de
4 de Setembro, pelo Decreto-Lei n. 18/2008, de 29 de Janeiro, e pelo Decreto-Lei n. 116/2008,
de 4 de Junho.
92
dos planos (Captulo II), passando pela anlise do instrumento jurdico das expropriaes por utilidade pblica (Captulo III), terminando
com a anlise do Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao (Captulo IV).
93
Captulo II
A gesto urbanstica e execuo sistemtica de planos (67)
94
96
funes desejveis, pblicas e privadas. Nesta ptica, deve a Administrao municipal, na sua tarefa de programao e de controlo dos processos urbansticos atravs da delimitao de unidades de execuo,
distinguir as reas em que importa ou prioritrio intervir, para uma
maior estruturao e qualificao da cidade existente, das outras em
que, mesmo admitidas pelo plano, despiciente ou negativa qualquer
interveno (70).
O relacionamento entre a delimitao das unidades de execuo
e a programao ou ordem de prioridades das intervenes urbansticas
previstas no plano e definidas pela cmara municipal deve determinar
a adopo do sistema de imposio administrativa para aquelas intervenes que, nos termos do mesmo, assumam uma prioridade absoluta
(embora esta opo no deva fechar as portas possibilidade de se poder promover a execuo da interveno urbanstica pelos interessados
no caso de os mesmos assim o pretenderem, optando-se, nestes casos,
por um sistema de compensao ou, pelo menos, de cooperao) (71).
Tratando-se, por sua vez, de intervenes desejveis, o sistema a adoptar dever ser, tendencialmente, o da cooperao (disponibilizando-se
a Administrao para substituir os proprietrios que se no queiram
associar). No caso das intervenes apenas admissveis, mas que, na
ptica do municpio, apenas devam ser realizadas em determinadas
condies, o sistema a adoptar dever ser o da compensao, no se
disponibilizando o ente autrquico para substituir qualquer proprietrio. Tal significa que o licenciamento da interveno urbanstica dever
ficar condicionado associao entre a totalidade dos proprietrios,
que, a acontecer, obrigar a solues de conjunto e determinar a obrigatoriedade de estes arcarem com os custos de infra-estruturao da
(70) Neste sentido, vide mais desenvolvidamente Jorge de Carvalho, Ordenar a Cidade,
Coimbra, Quarteto, 2003, p. 413.
(71) Assim, sempre que existe uma rea em que importa intervir de uma forma integrada
e com uma soluo de conjunto, de forma a prosseguir um interesse pblico imediato (v.g., a
abertura de uma via estruturante), a delimitao de uma unidade de execuo sujeita ao sistema
de imposio significa que, caso os proprietrios se no associem para realizar a operao urbanstica conjunta reparcelamento ou loteamento conjunto num determinado prazo (no mbito
da qual cedero para o domnio pblico municipal os terrenos a afectar quela via e, eventualmente, a executaro), a Administrao se substituir a estes de modo a garantir a realizao da
estrutura viria em causa.
97
(72) Este dever ser o sistema a adoptar naquelas situaes em que para a Administrao
municipal no prioritrio que uma determinada rea do seu territrio, embora tal seja admitido pelo plano, venha a ser objecto de intervenes urbansticas, permitindo, contudo, que as
mesmas possam ocorrer desde que realizadas em parceria pelos vrios proprietrios da unidade
de execuo. Ou seja, embora no desejada a sua ocorrncia, o municpio admite intervenes
urbansticas de conjunto, empurrando, nestes casos, a delimitao de unidades de execuo,
os proprietrios para processos associativos, sem que a Administrao se proponha substituir
aqueles que no se queiram associar. Com estas condies, o mais certo que na unidade de
execuo para a qual se apontou o sistema de compensao nada venha a ocorrer (basta que um
dos proprietrios se oponha), mas, se acontecer, ser nos termos pretendidos pelo municpio,
impedindo que as intervenes se limitem ao interior da propriedade de cada um. Neste sentido,
vide Jorge de Carvalho, Ordenar a Cidade, cit., pp. 413-414.
98
desvio s suas previses (desenhadas ao pormenor) implica a necessidade de desencadear um procedimento de alterao envolto em alguma
morosidade (73), ou determina a nulidade por violao de plano.
Porm, tendo em considerao a possibilidade actualmente admitida de o contedo prescritivo dos planos de pormenor poder ser
objecto de concertao (contratualizao) com os proprietrios da sua
rea de abrangncia (artigos 6.-A e 6.-B do RJIGT), aliada circunstncia de os mesmos, em certas condies (em especial, quando aquele
acordo definiu j, entre todos os interessados, os termos da execuo do
plano), poderem proceder directamente transformao fundiria desta
rea, dispensando posteriores actos de controlo preventivo das operaes urbansticas que a visam alcanar (artigos 92.-A e 131., n. 10, do
RJIGT), coloca os planos de pormenor que se encontrem nestas circunstncias a par das unidades de execuo em celeridade e flexibilidade.
2. Admissibilidade de execuo assistemtica?
Como tivemos oportunidade de afirmar a outro propsito (74),
uma leitura atenta dos normativos do RJIGT atinentes execuo dos
planos permite concluir que o legislador definiu, neste diploma legal,
aquela que considera ser a situao ideal em matria de planeamento e
que pressupe:
a) a elaborao, por todos os municpios, para a respectiva rea
territorial, dos trs nveis de planeamento que lhes compete: planos
directores municipais, planos de urbanizao e planos de pormenor;
b) a identificao pelo municpio, logo aquando da elaborao
do plano director municipal, das unidades operativas de planeamento e
gesto para efeitos de programao da sua execuo, identificando-se,
logo a, os planos de urbanizao e de pormenor que para cada uma
delas sero elaborados e identificando os respectivos termos de referncia;
(73) O procedimento de alterao dos planos de pormenor (como alis o prprio procedimento da sua elaborao) surge, aps as alteraes introduzidas ao RJIGT em 2007, mais
simplificado.
(74) Cfr. O nosso Sistemas e Instrumentos de Execuo dos Planos, Cadernos do CEDOUA, Coimbra, Almedina, 2002.
99
100
Uma leitura meramente literal do referido dispositivo legal poderia levar-nos a concluir que apenas aquela possvel: (1) este diploma
apenas refere a execuo sistemtica; (2) esta a nica que permite
alcanar um dos principais objectivos apontados pelo RJIGT o de
impedir a disseminao das operaes urbansticas pelo territrio; e
(3) esta a execuo que melhor permite o funcionamento dos mecanismos de perequao, garantindo que a mesma promovida entre os
proprietrios abrangidos pela mesma unidade de execuo (76).
Por todos estes motivos, a execuo sistemtica apresentada
como a forma normal de execuo dos planos e de operaes urbansticas, no fazendo a lei referncia a uma execuo sua margem.
Pensamos, contudo, que esta no deve ser afastada embora devam ser
bem delimitados os pressupostos em que pode ocorrer.
Quanto a ns, e a este propsito, consideramos que a delimitao
das situaes em que a execuo deve ser feita de forma sistemtica e
aquela em que se admite execuo assistemtica, deve relacionar-se
com a distino, no que s categorias do solo urbano diz respeito, entre
solo urbanizado (consolidado ou infra-estruturado) e solos cuja urbanizao seja possvel programar: a execuo sistemtica surge como
a forma de execuo regra dos solos integrados nesta ltima categoria
(correspondendo as unidades de execuo a uma forma de programao da interveno) e a assistemtica como a regra para os solos integrados na primeira categoria.
Com efeito, nas zonas j consolidadas e urbanizadas, a execuo do plano deve processar-se, dominantemente, atravs da realizao avulsa das operaes urbansticas previstas no RJUE, embora esta
possibilidade seja de afastar sempre que o prprio plano determine em
sentido contrrio ou o municpio condicione o aproveitamento urbanstico nestas zonas consolidadas atravs de delimitao de unidades de
execuo, por entender justificar-se que as intervenes sejam suportadas por uma soluo integrada de conjunto (quando, por exemplo,
existe um espao vazio no meio da cidade que deve ser preenchido por
um projecto conjunto).
Por sua vez, em zona de urbanizao programada a execuo do
plano deve processar-se, essencialmente, atravs da delimitao prvia
(76) Cfr. O nosso Sistemas e Instrumentos de Execuo dos Planos, cit., pp. 29 e segs.
101
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de vista, devem ser cumpridos na mesma, conferem-lhe uma capacidade para fundamentar a execuo do plano e, por isso, a delimitao
daquelas unidades.
No entanto, tendo em considerao serem facultativos os planos
de pormenor e poderem os planos directores municipais definir regras
concretas de ocupao dos solos imediatamente vinculativas dos particulares e, por isso, imediatamente exequveis mesmo fora das reas
das unidades operativas de planeamento e gesto, no vemos por que
impedir a possibilidade de uma execuo que decorra imediatamente
destes, ou seja, a delimitao de unidades de execuo para reas apenas abrangidas por estes ou por planos de urbanizao.
Esta possibilidade deve ser particularmente admitida a propsito
de planos municipais elaborados antes da entrada em vigor do RJIGT,
que obedeciam a uma lgica distinta. Nestas situaes, em nossa opinio, no dever estar impedida a delimitao de unidades de execuo
relativamente a reas para as quais no existam planos de pormenor ou
prvia delimitao de unidades operativas de planeamento e gesto,
embora as mesmas caream, a, de uma fundamentao acrescida.
Com efeito, o enquadramento e a justificao das unidades de
execuo, nestes casos, so um trabalho que ter de ser cuidadosamente desenvolvido pela cmara municipal, visto que a deliberao que
aprovar a delimitao da unidade de execuo tem a natureza jurdica
de acto administrativo sujeito a todos os requisitos formais e materiais
a que em geral os mesmos esto submetidos, com especial relevo para
a exigncia da fundamentao. Esta ter de incidir na necessidade e
essencialidade daquela rea para a implementao das opes fixadas
nos planos, pois apenas desta forma a mesma poder ser devidamente
enquadrada na problemtica da execuo dos mesmos.
Assim, admite-se que essas unidades de execuo sejam extradas do plano director municipal (ou de plano de urbanizao), sem
que medeie um nvel de planeamento mais concreto, ainda que o n.
4 do artigo 120. exija, na falta de um plano de pormenor aplicvel
rea abrangida pela unidade de execuo, a abertura de um perodo de
discusso pblica em momento prvio aprovao da delimitao da
unidade de execuo.
103
base na qual o municpio garanta, ainda, um traado regulador que estabelea as desejveis articulaes com envolvente e preexistncias (78).
No tem a mesma, contudo, de ter o contedo de um plano de
pormenor. Com efeito, estando, como estamos, no no mbito da elaborao de um instrumento de planeamento (em relao ao qual o municpio disporia de poderes para determinar, de forma unilateral, ainda que
com participao pblica, o desenho urbano da zona), mas da sua execuo, e considerando que esta pressupe o desencadeamento posterior
de operaes urbansticas (um ou vrios loteamentos/reparcelamentos)
que exigem o requisito prvio da legitimidade (que o municpio no
tem por no ser o proprietrio da totalidade da rea em causa), nunca
poderia a delimitao da unidade de execuo pressupor um projecto
concreto que no aquele que vier a ser acertado com os interessados.
De facto, exigir que, no momento da delimitao das unidades
de execuo ou mesmo em momento posterior, mas referido ainda ao
preenchimento de tais unidades se defina, com concretizao o projecto a adoptar, tornaria impossvel, desde logo, o correcto funcionamento dos sistemas de execuo, de acordo com o modelo legal destes.
que a contratualizao e celebrao dos contratos de urbanizao
entre proprietrios e municpio pode levar a que se redesenhe o projecto preliminarmente divisado, tendo em considerao o princpio da
procura da mxima cooperao com privados. O sistema da imposio
administrativa que pareceria excluir liminarmente este momento de
concertao com privados, acaba por, na prtica, no ser to impositivo, j que o que a legislao determina que a adopo deste sistema
deve corresponder a situaes em que a programao e execuo do
desenvolvimento urbanstico de determinadas reas sejam imperiosas, e no que esse desenvolvimento no possa ser concertado com os
proprietrios. Alis, estes podem, na ausncia de meios prprios para
o efeito, pretender contratualizar com a Administrao os termos em
que o municpio pode desenvolver, sob sua prpria responsabilidade e
iniciativa, a execuo da unidade da execuo, ao que corresponder
a definio da repartio de encargos e benefcios entre proprietrio e
municpio, enquanto mecanismo substitutivo de uma eventual expropriao por utilidade pblica.
(78) Jorge de Carvalho,/Fernanda Paula Oliveira, Perequao, Taxas e Cedncias. A
Administrao Urbanstica em Portugal, cit., p. 26.
105
(79) Neste sentido, de identificao dos trao essenciais do projecto a aprovar, vide Fernanda Paula Oliveira, Os Caminhos a Direito para um Urbanismo Operativo, in Revista do
Centro de Estudos do Direito do Ordenamento, do Urbanismo e do Ambiente, n. 14, Ano VII
2.04, 2006, pp. 25 a 27.
106
Captulo III
As expropriaes por utilidade pblica (80)
107
108
disposies do plano que reservam terrenos particulares para equipamentos pblicos (3); e os causados pelas prescries dos planos que
destinam certas parcelas de terrenos a espaos verdes privados, desde
que situados numa rea edificvel ou numa rea com vocao edificatria a qual definida tendo em conta um complexo de elementos
certos e objectivos, relativos localizao do prprio terreno, sua
acessibilidade, ao desenvolvimento urbanstico da zona, presena de
servios essenciais e existncia de infra-estruturas urbansticas, que
atestam a sua vocao para a edificabilidade (4) (84).
Esta matria encontra actualmente regulamentao no artigo
143. do RJIGT o qual, no obstante determine o carcter subsidirio
das indemnizaes decorrentes de restries dos planos (85), identifica
as situaes de expropriao do plano.
De acordo com o n. 2 do referido artigo 143., so indemnizveis
as restries singulares s possibilidades objectivas de aproveitamento do solo preexistentes e juridicamente consolidadas, que comportem
uma restrio significativa na sua utilizao de efeitos equivalentes a
uma expropriao. Na nossa ptica, este nmero abrange as duas primeiras situaes supra identificadas pela doutrina: as disposies dos
planos que ponham em causa autorizaes de loteamento ou de construo vlidas emitidas antes da sua entrada em vigor (e ainda outros
actos constitutivos de direitos, como informaes prvias favorveis e
aprovaes de projectos de arquitectura) e a proibio ou grave limitao utilizao que o proprietrio vinha habitualmente efectivando
no seu terreno para a qual a rea em causa tem especiais aptides. A
primeira situao enquadra-se na previso legal de restries singulares s possibilidades objectivas de aproveitamento dos solos juridicamente consolidadas (86) e a segunda, na previso legal de restries
(84) Cfr. Fernando A lves Correia, Estudos de Direito do Urbanismo, Coimbra, Almedina, 1997, p. 47, nota 9, e O Plano Urbanstico e o Princpio da Igualdade, cit., pp. 506-528.
(85) O carcter subsidirio da indemnizao pelas restries do plano decorre do facto
de, quer a LBPOTU (artigo 18., n. 2, in fine), quer o RJIGT (artigo 143., n. 1) determinarem
expressamente que a Administrao deve, em primeiro lugar, fazer a distribuio equitativa dos
benefcios e encargos decorrentes dos planos atravs da utilizao/aplicao dos mecanismos de
perequao. S quando atravs deles no seja possvel superar-se a desigualdade de tratamento
introduzida entre os proprietrios dos solos pelas normas dos planos, que tal superao deve
ser feita atravs do pagamento de uma indemnizao aos proprietrios atingidos.
(86) Este artigo no , s por si, no que diz respeito s situaes juridicamente consolidadas, muito claro. Efectivamente, poderia perguntar-se quando que um direito est juridi-
109
110
infra-estruturas urbansticas, o que, perante a ausncia ou no imperatividade do programa de execuo das aces previstas no plano, agravada, muitas vezes, pela falta de fundamentao tcnica e de viabilidade
das mesmas, geraria um vnculo de inedificabilidade de durao indefinida. A soluo poder passar pela aplicao analgica do artigo 106.
da Lei n. 2110, de 19 de Agosto de 1961, admitindo que se converta essa
expropriao do plano em expropriao em sentido clssico aps cinco
anos da entrada em vigor do Plano e, reconhecendo, sempre, o direito
de indemnizao se essa reserva se prolongar por mais de trs anos (88).
Refira-se, a terminar, apenas mais trs pequenos apontamentos:
Nos casos de expropriao do plano, o valor da indemnizao
corresponde diferena entre o valor do solo antes e depois das restries provocadas pelos instrumentos de gesto territorial, sendo calculado nos termos do Cdigo das Expropriaes (CE) (89) com as devidas
adaptaes (artigo 143., n. 4, do RJIGT), ou ao valor das despesas
efectuadas (artigo 143., n. 5, do RJIGT). Responsvel pelo pagamento da indemnizao a pessoa colectiva que aprovar o instrumento
de gesto territorial que determina directa ou indirectamente os danos
indemnizveis, caducando o direito indemnizao no prazo de trs
anos a contar da entrada em vigor do instrumento de gesto territorial
ou da sua reviso, alterao ou suspenso.
2. Objecto da expropriao (90)
O artigo 1. do Cdigo das Expropriaes (91) define, como objecto da expropriao, os bens imveis e os direitos relativos a bens
imveis (92).
segs.
(88) Cfr. Fernando A lves Correia, Manual de Direito do Urbanismo, cit., pp. 775 e
(89) Aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, alterado pela Lei n. 56/2008, de
6 de Setembro).
(90) Fernando A lves Correia, As Garantias do Particular na Expropriao por Utilidade Pblica, cit., pp. 87-99.
(91) As referncias feitas, no presente captulo, a artigos sem expressa indicao do
respectivo diploma legal, devem considerar-se feitas ao Cdigo das Expropriaes.
(92) O objecto da expropriao no se circunscreve apenas aos bens e direitos referidos
neste artigo. Devido ao alargamento do conceito de expropriao, este acto ablatrio pode ter
111
hoje como objecto quaisquer direitos privados de carcter patrimonial. Ficam assim apenas
excludos os direitos subjectivos no patrimoniais e os interesses ou meras expectativas.
O Cdigo das Expropriaes de 1999 prev, alis, de forma expressa, a possibilidade
de expropriao de bens mveis (artigo 91.).
(93) Tal assim por, como referimos, a expropriao corresponder a uma forma de
aquisio originria de direitos, procedendo extino de todos aqueles que incidem sobre o
bem objecto da expropriao.
(94) Os direitos relativos a bens imveis podem ser objecto de expropriao independentemente da subtraco do bem a que se referem e que oneram. Tal acontece em duas situaes
distintas. A primeira verifica-se quando o sujeito que promove a expropriao j o proprietrio
do imvel mas este est onerado com direitos reais limitados ou com um direito obrigacional,
como o arrendamento. A segunda acontece quando, por meio da expropriao, se pretendem
constituir direitos reais limitados, como uma servido (artigo 8. do CE) ou um direito de superfcie. Neste ltimo caso, estamos j, porm, quanto a ns, perante uma expropriao de
sacrifcio.
(95) Cfr. M arcello Caetano, Direito Administrativo, 10.a ed., Coimbra, Almedina,
1990, pp. 953-955.
112
(96) Fernando A lves Correia, O Plano Urbanstico e o Princpio da Igualdade, cit., pp.
483-491; As Garantias do Particular na Expropriao por Utilidade Pblica, cit., pp. 100-122.
(97) Trata-se de uma posio que no pacfica. De facto, a declarao de utilidade
pblica pode ser entendida como uma simples formalidade preliminar da expropriao, como
um pressuposto do procedimento expropriativo ou como acto constitutivo da expropriao por
utilidade pblica. Sobre as diferentes teorias relativas natureza jurdica do acto de declarao
de utilidade pblica, vide Fernando A lves Correia, As Garantias do Particular na Expropriao por Utilidade Pblica, cit., pp. 107-116.
113
114
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O erro manifesto de apreciao constitui uma aplicao implcita do princpio da proporcionalidade. Para que o juiz possa dar relevo ao erro, necessrio que tal desproporo seja manifesta, isto ,
simultaneamente evidente e grave. Assim, muitas vezes os juzos de
proporcionalidade ficam reduzidos aos casos de desproporcionalidade
manifestamente grosseira, no abrangendo as situaes em que a medida tomada uma medida possvel, embora possa ser discutvel se a
mais proporcionada (102).
3.4. Indemnizao
O artigo 62., n. 2, da CRP determina que a expropriao s
pode ser efectuada mediante o pagamento de uma indemnizao.
A indemnizao a que o expropriado tem direito aquando da
expropriao no , no entanto, uma indemnizao qualquer, mas uma
indemnizao justa.
Ao estabelecer que a expropriao s pode ser efectuada com
base na lei e mediante o pagamento de uma justa indemnizao, a CRP
consagra claramente o princpio da indemnizao como um pressuposto de legitimidade do acto expropriativo. Dado, porm, o facto de
a mesma se apresentar, igualmente, como um elemento integrativo da
expropriao sendo ainda o seu pagamento considerado como um
dos requisitos constitucionais da expropriao e uma das mais relevantes garantias dos expropriados, a ela voltaremos mais adiante de
forma mais desenvolvida, quanto tratarmos estas matrias.
116
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utilidade pblica, resoluo essa que deve ser fundamentada, mencionando expressa e claramente a causa de utilidade pblica a prosseguir
e a norma habilitante, os bens a expropriar, os proprietrios e demais
interessados conhecidos, a previso do montante dos encargos a suportar com a expropriao e a indicao do que que se encontra previsto
para os imveis a expropriar em instrumento de gesto territorial (artigo 10.). Esta resoluo deve ser notificada ao expropriado e demais
interessados mediante carta ou ofcio registados.
Do ponto de vista da respectiva natureza jurdica, a referida
resoluo no , quanto a ns, como defendem alguns, um acto administrativo. Com efeito, trata-se apenas de um acto atravs do qual
a entidade que pretende beneficiar da expropriao exterioriza a sua
vontade de dar incio ao procedimento expropriativo, o que pode no
chegar a acontecer se o bem acabar por ser adquirido pela via do direito
privado.
Para estarmos perante um acto administrativo, necessrio seria
que todos os elementos caracterizadores da sua definio estivessem presentes, ou seja, seria necessrio que estivssemos perante uma estatuio autoritria, relativa a um caso concreto, manifestada por um agente da Administrao no uso de poderes do Direito Administrativo, pela
qual se produzem efeitos jurdicos externos, positivos ou negativos (105).
Ora, em primeiro lugar, nem sempre se verifica, quanto resoluo de requerer a declarao de utilidade pblica, o requisito orgnico,
visto que nem sempre se trata de um acto praticado por um rgo administrativo ou por sujeitos privados com poderes pblicos administrativos (caso dos concessionrios).
Por outro lado, mesmo que se entenda, ao contrrio de ns, tratar-se de uma estatuio autoritria, no vemos como que esta resoluo pode produzir efeitos jurdicos externos. A resoluo de requerer a
declarao de utilidade pblica no cria, modifica ou extingue a situao jurdica do particular, que em nada afectada por ela.
Assim, sendo o acto administrativo uma estatuio autoritria
que define a situao jurdica dos particulares no caso concreto, tra(105) Rogrio Soares, Direito Administrativo, Lies ao Curso Complementar de Cincias Jurdico-Polticas da Faculdade de Direito de Coimbra ao Ano Lectivo de 1977/78, pp. 76
e segs.
119
tando-se de um acto que produz efeitos jurdicos externos (por contraposio queles que esgotam a sua eficcia no interior da Administrao), criando, modificando ou extinguindo situaes jurdicas, no
nos parece que estas caractersticas existam na referida resoluo de
expropriar. Ela traduz apenas uma inteno de dar incio a um procedimento administrativo, exigindo-se que quem pretenda beneficiar da
expropriao tenha j identificado o bem a expropriar e os possveis
afectados com a expropriao, a causa de utilidade pblica, bem como
a previso do montante da indemnizao. Isto serve para dois efeitos:
para que na fase de tentativa de aquisio do bem pela via do direito
privado, o particular tenha conhecimento de que se trata de uma tentativa de aquisio do bem que preceder, caso ela no tenha xito, um
procedimento expropriativo que fica, desde logo, dotado da identificao de todos elementos relevantes para o efeito; por outro lado, para
que, no caso do inxito desta tentativa de aquisio do bem, do requerimento previsto no artigo 12. do Cdigo das Expropriaes conste
j um conjunto de dados necessrios para que a entidade competente
possa decidir sobre a declarao de utilidade pblica, designadamente
a previso do montante dos encargos a suportar com a expropriao,
isto na medida em que o requerimento deve ser instrudo com a cpia
da referida resoluo e respectiva documentao. Ou seja, serve para,
em caso de procedimento expropriativo, facilitar a sua instruo. Tem
ainda por finalidade definir o fim do contrato que venha a ser celebrado nos termos do artigo 11. do Cdigo das Expropriaes.
Para uma certa doutrina, com quem tendemos a concordar (106),
a imprescindibilidade da resoluo de expropriar na conduo do procedimento expropriativo ou na instruo do procedimento (107) confere-lhe a natureza de acto que verdadeiramente inicia e orienta todo
o procedimento expropriativo, apresentando-se este como um acto
(106) Cfr. Dulce Lopes, O Procedimento expropriativo: complicao ou complexidade?, Seminrio Avaliao do Cdigo das Expropriaes, Associao Nacional de Municpios/
Instituto de Estradas de Portugal, 2003, pp. 19 e segs.
(107) Essa imprescindibilidade advm-lhe do facto de ela ser um acto que tem de ser
praticado em todos os procedimentos, inclusivamente os urgentes (sendo, neste caso, notificado
o requerimento conjuntamente com a resoluo de expropriar), de ser o momento da sua prtica
o momento relevante para se aferir da boa ou m-f do expropriado aquando da determinao
do montante indemnizatrio [cfr. as alneas c) e d) do artigo 23.], e ainda de ser o valor divisado
na mesma que vai ser objecto de dotao oramental, cauo ou depsito.
120
prejudicial na conduo dos demais passos que integram este procedimento. Mais, para esta doutrina, a actual configurao da resoluo
de expropriar serve dois procedimentos distintos: dependendo das circunstncias do caso, um acto propulsivo e conformador apenas do
procedimento expropriativo (desde logo, se o procedimento for urgente, situao em que se dispensa a tentativa prvia de aquisio por via
do direito privado), apenas do procedimento contratual de aquisio
do bem ou de transferncia do direito (se houver acordo e celebrao
do contrato para que este tende), ou de ambos (se o procedimento de
aquisio por via do direito privado no for bem sucedido e se revele
necessrio lanar mo de um acto de autoridade que o substitua).
b) A tentativa de aquisio do bem pela via do direito privado
Aps a resoluo de requerer a declarao de utilidade pblica,
segue-se a tentativa de aquisio do bem pela via do direito privado,
salvo nos casos em que seja atribudo carcter de urgncia expropriao (108) (artigo 15. do CE) ou seja materialmente impossvel a aquisio por essa via (artigo 11. do CE).
Com a previso deste trmite pretende dar-se cumprimento ao
princpio da necessidade em sentido instrumental, que significa, como
j referimos, que a expropriao, como instrumento jurdico-pblico
de aquisio de bens, s deve ser utilizada quando no seja possvel
adquiri-los por qualquer outra via, designadamente a via privada.
Ao colocarmos a tentativa de aquisio numa fase pr-procedimento expropriativo pretendemos afirmar que, a ter xito tal tentativa,
(108) A atribuio do carcter de urgncia expropriao da competncia da entidade
responsvel pela declarao da utilidade pblica, ocorrendo apenas aquando da emisso desta
(artigo 15.). No entanto, ao determinar que nos casos de expropriao com carcter de urgncia
o beneficirio da expropriao est dispensado da tentativa de aquisio do bem pela via de
direito privado, o Cdigo est a permitir que seja o beneficirio da expropriao, numa fase prvia declarao de utilidade pblica, a decidir se se trata ou no de uma expropriao urgente,
podendo, desta forma, auto-dispensar-se deste trmite prvio que a tentativa de aquisio do
bem pela via do direito privado. A nica forma de se conciliar o artigo 15. (que estatui ser na
declarao de utilidade pblica que se atribui carcter de urgncia expropriao), com o artigo
11., n. 1, 2.a parte (que a dispensa nos casos de expropriao urgente), a de permitir que o beneficirio da expropriao requeira a declarao de utilidade pblica com carcter de urgncia,
dispensando-se, assim, da tentativa de aquisio pela via do direito privado, mas admitindo, ao
mesmo tempo, que a entidade competente pela declarao de utilidade pblica, entendendo no
se tratar de uma situao de urgncia, deva remeter o processo ao beneficirio da expropriao
para que d cumprimento a esta fase.
121
no chega sequer a iniciar-se um procedimento expropriativo, no sendo, obviamente, a aquisio pelo direito privado nenhuma expropriao amigvel. Com efeito, tal como dissemos supra, sendo a expropriao um processo de aquisio de bens de natureza jurdico-pblica, ela
pressupe a prtica de um acto de autoridade, o que no acontece neste
caso, em que a aquisio feita pela via negocial.
No podemos, no entanto, esquecer que no se trata de uma
qualquer aquisio pela via do direito privado, como aquela que pode
decorrer entre particulares ou entre entidades pblicas e particulares,
mas de uma aquisio por via de direito privado que antecede um procedimento expropriativo (e apenas no seu mbito pode ser entendida).
O particular no est aqui na mesma posio que est, em regra, nas
negociaes de carcter privado, uma vez que, se no vender o bem ao
potencial beneficirio da expropriao, sabe que ser desencadeado um
procedimento de carcter pblico e coactivo para a sua aquisio. Da
que se compreendam as vrias cautelas e restries a que o CE veio
subordinar esta fase, designadamente, sujeitando o clculo do preo
da aquisio a regras restritivas (determinando que a proposta de aquisio seja feita com base em relatrio de perito da lista oficial), por
forma a garantir-se que o particular que cede o bem Administrao
pela via do direito privado no seja tratado de forma menos favorvel
do que aqueles que, por no terem cedido o bem por tal via, vo ser
expropriados. , alis, por isso que certa doutrina tem vindo a defender
uma posio que nos parece acertada: a de que o ambiente que envolve
a celebrao deste contrato confere-lhe uma natureza verdadeiramente
pblica e no privada (109).
Tambm no concordamos com aqueles que defendem que a
previso de uma tentativa de aquisio do bem pela via do direito privado uma forma de garantir a participao do expropriado no procedimento expropriativo. Primeiro, porque no est ainda a decorrer
qualquer procedimento expropriativo e, depois, porque a posio do
potencial expropriado numa tentativa de aquisio do seu bem pela via
do direito privado no a mesma que ele tem quando a Administrao
(109) Cfr. Dulce Lopes, O Procedimento expropriativo: complicao ou complexidade?, cit., p. 22.
122
(110) Ou porque a aquisio pela via do direito privado tem xito, ou porque o potencial
beneficirio da expropriao desiste desta (cfr. artigo 88.).
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Em caso de competncia do governo, no sendo possvel determinar o departamento a que compete a apreciao final do processo,
competente o Primeiro-Ministro, com faculdade de delegao no
ministro responsvel pelo ordenamento do territrio (114). Tratando-se
de declarao de utilidade pblica em beneficio de entidade de direito
privado a qual ter de ter visto reconhecida utilidade pblica respectiva actividade , sempre competente o Governo, ainda que para a
concretizao de um plano de urbanizao ou de pormenor.
No actual Cdigo no se prev expressamente qualquer fase
onde se permita que o expropriado e demais interessados se possam
pronunciar sobre a legalidade e a oportunidade da expropriao. Pelo
contrrio, o Cdigo de 1991 previa a necessidade de o requerimento
da declarao de utilidade pblica ser dado a conhecer aos titulares
dos bens ou direitos a expropriar, devendo ainda ser tornado pblico
atravs de edital afixado na sede do municpio da localizao dos bens
a expropriar, prevendo-se que qualquer interessado pudesse pronunciar-se sobre a legalidade e a oportunidade da expropriao mediante
exposies escritas apresentada entidade requerente, exposies essas que deveriam ser enviadas entidade competente pela declarao
da utilidade pblica em anexo ao respectivo requerimento (artigo 14.).
Desta forma cumpriam-se simultaneamente trs objectivos: a publicitao do incio do procedimento, a audincia prvia dos interessados,
dando-se, ainda, cumprimento a uma espcie de inqurito pblico
expropriao pretendida.
Ora, no obstante o silncio do actual cdigo quanto necessidade da audincia prvia dos interessados, parece-nos que ela deve,
ainda assim, ter lugar. Primeiro, porque, como decorre do n. 5 do artigo 2. do CPA, as normas nele previstas que concretizam preceitos
constitucionais, como o que acontece com os artigos 100. e segs
(114) Existem alguns casos especiais de deteno de poderes expropriativos por outras
entidades que no as referidas no artigo 14. o caso do disposto no n. 3 do artigo 61. do
Decreto-Lei n. 307/2009, de 23 de Outubro, nos termos do qual a expropriao por utilidade
pblica inerente execuo da operao de reabilitao urbana rege-se pelo disposto no Cdigo das Expropriaes, com as seguintes especificidades: a) A competncia para a emisso da
resoluo de expropriar da entidade gestora; b) A competncia para a emisso do acto administrativo que individualize os bens a expropriar da cmara municipal ou do rgo executivo
da entidade gestora, consoante tenha havido ou no delegao do poder de expropriao; c)
As expropriaes abrangidas pelo presente artigo possuem carcter urgente.
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(116) Fernando A lves Correia, As Garantias do Particular na Expropriao por Utilidade Pblica, cit., p. 114.
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(117) A declarao de caducidade pode ser requerida pelo expropriado ou por qualquer
outro interessado ao tribunal competente para conhecer do recurso da deciso arbitral ou
entidade que declarou a utilidade pblica e a deciso que for proferida notificada a todos os
interessados.
Sendo estabelecida a favor do expropriado e demais interessados e visando o sancionamento da inrcia da Administrao, esta figura no opera ope legis nem de declarao oficiosa
pelas entidades referidas. Opera, no entanto, erga omnes, sendo, por esse motivo, notificada a
todos os interessados.
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O fundamento da reverso entronca na garantia constitucional da propriedade privada (artigo 62., n. 1, da CRP), em termos de o expropriado poder exigir a reverso directamente com base nela mesmo na
ausncia de lei ou at contra ela.
O direito de reverso cessa, no entanto, nos termos do n. 4 do referido artigo 5., se tiverem decorrido 20 anos sobre a data da adjudicao, se tiver sido dado ao bem outro destino, mediante nova declarao
de utilidade pblica (122), se o expropriado tiver renunciado reverso
ou se a declarao de utilidade pblica tiver sido renovada com fundamento em prejuzo grave para o interesse pblico (123).
A reverso deve ser requerida no prazo de trs anos a contar da
ocorrncia do facto que a originou, sob pena de caducidade. Este facto
originador da reverso ora o decurso de dois anos sem que o bem tenha
sido sequer utilizado (no caso de reverso findada em omisso), ora a
utilizao do bem para o fim diferente ora a cessao da utilizao (124).
tem a sua justificao no facto de os bens serem necessrios para a realizao de uma finalidade pblica especfica, pelo que a expropriao est condicionada pela efectiva subsistncia da
sua causa. Se tal causa desaparecer, o expropriado passa a ter o direito de reaver o bem, o que
demonstra que a consistncia da transferncia da propriedade dos bens decorrente da expropriao para a entidade beneficiria da mesma est sujeita condio resolutiva de esta dar ao
bem expropriado o destino especfico de utilidade pblica. Deste modo, estando a transferncia
do bem dependente de uma condio resolutiva, tal significa que se desaparecer, por qualquer
motivo, o fim pblico que foi a causa da expropriao, os efeitos desta cessam, impondo a represtinao das coisas no status quo ante. As Garantias do Particular na Expropriao por
Utilidade Pblica, cit., p. 167.
(121) Tal como afirma, A ntnio Lopes Cardoso, o direito de reverso existe no s
como parte inseparvel, umbilical, do que foi o seu bero, mas tambm como cominao imposta por lei para garantir o particular do arbtrio da Administrao e, com existir, se traduz
numa faculdade, no num dever, que o expropriado pode exercitar a seu exclusivo aprazimento, verificado que seja o condicionalismo legal. Cfr. A ntnio Lopes Cardoso, Reverso
dos Bens Expropriados, in Revista da Ordem dos Advogados, Ano 54, Lisboa, Dezembro de
1994.
(122) Neste caso, o expropriado pode optar pela fixao de nova indemnizao ou pela
actualizao da anterior aproveitando-se, nesta ltima hiptese, os actos j praticados.
(123) Tambm aqui o expropriado pode optar pela fixao de nova indemnizao ou pela
actualizao da anterior aproveitando-se, nestes casos, os actos j praticados.
(124) Isto , o decurso do prazo de dois anos referido no n. 1 do artigo 5. para que se
considere ter ocorrido o facto que origina a reverso apenas vlido quando em causa esteja
a reverso fundada na no utilizao do bem ao fim da declarao de utilidade pblica por
omisso, ou seja, nas situaes de inrcia, j que se a no utilizao para aquele fim decorrer de
uma aco do beneficirio da expropriao de afectao do bem para um fim distinto daquele
que justificou a expropriao essa aco (independente do prazo que tiver decorrido desde
a adjudicao) que se apresenta como o facto que origina a expropriao.
131
Decorrido esse prazo e at ao final do prazo de 20 anos, assiste ao expropriado o direito de preferncia na primeira alienao dos
bens.
O procedimento especfico para a reverso dos bens expropriados encontra-se regulado nos artigos 74. a 79. do CE. Tal como
acontece no procedimento expropriativo, tambm o procedimento de
reverso se apresenta como um procedimento em duas fases; inicia-se
com uma fase administrativa (que desembocar no acto que autoriza a
reverso por parte da entidade que declarou a utilidade pblica do bem)
sendo, seguido de uma fase judicial (artigo 74. e segs).
Caso a Administrao nada decida, o interessado pode propor
uma aco administrativa comum no prazo de um ano (artigo 74., n. 4).
A adjudicao da propriedade deve ser comunicada pelo tribunal
ao conservador do registo predial competente para efeitos de registo
oficioso (artigos 77., n. 1, e 79.).
Uma ltima questo h para a qual aqui se chama a ateno a
propsito da reverso. Na nossa perspectiva, embora a reverso esteja
pensada para as hipteses em que tenha havido declarao de utilidade
pblica e adjudicao do bem expropriado e, no obstante defendermos
que a aquisio do bem pela via do direito privado no faz ainda parte
do procedimento expropriativo propriamente dito, o direito de reverso
deve tambm poder ser exercido naquelas situaes em que o particular, nos termos do artigo 11., tenha cedido o bem pela via do direito
privado. E isto compreende-se na medida em que, como defendemos
mais acima, a tentativa de aquisio do bem pela via de direito privado
no uma qualquer tentativa de aquisio privada do bem, mas uma
tentativa de aquisio que antecede necessariamente um procedimento
expropriativo, pelo que o particular sabe que, no chegando nesta fase
a acordo com o potencial beneficirio da expropriao, este lanar
mo do processo expropriativo. Trata-se, deste modo, de uma aquisio
substitutiva da expropriao e umbilicalmente ligada a ela. Por isso
mesmo o legislador se preocupou em regular esta via de aquisio do
bem por forma a que se reconheam ao particular garantias idnticas
s que dispem os particulares que, no querendo vender o bem pela
via do direito privado, acabam por ser expropriados, designadamente, a
garantia de que o preo da venda seja o preo justo (tal como a indemnizao tambm o ter de ser). Mal se compreenderia que o particular
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que colaborou com as entidades que pretendem prosseguir finalidades pblicas, vendendo-lhe os bens, ficassem menos protegidos do que
aqueles que, no colaborando, acabaram por ser expropriados.
Quando uma determinada entidade pretende adquirir um bem
ao particular para prosseguir um determinado fim de utilidade pblica tem, na resoluo de requerer a declarao de utilidade pblica, de
identificar essa finalidade, ficando, por isso, a partir da vinculada por
ela. Se adquirir o bem ao particular pela via do direito privado para
uma determinada finalidade identificada na resoluo de requerer a declarao de utilidade pblica e, posteriormente, o utilizar para um fim
diferente, parece-nos que no deve poder ser recusado ao particular o
exerccio do direito de reverso, se tal direito no decorrer de qualquer
clusula do contrato, quanto mais no seja, por cumprimento do princpio da boa-f e da confiana contratual.
No obstante, o Supremo Tribunal Administrativo j considerou, por vrias vezes, no ser este o meio idneo para reagir contra o
incumprimento, por parte da Administrao ou do contraente privado
na esfera jurdica do qual ingressou o bem (apesar de nas hipteses sub
iudicio ter ocorrido um acto de declarao de utilidade pblica, este
Tribunal considerou que a celebrao posterior de um contrato de compra e venda em moldes privados para operar a adjudicao do bem
veda o recurso ao procedimento de reverso) (125).
Ainda assim, o princpio da utilidade pblica, considerado um
pressuposto de legitimidade do procedimento administrativo (artigos
1. e 2. do CE), associado proibio de modificao unilateral do objecto do contrato previsto no Cdigo dos Contratos Pblicos se aderirmos tese de que a aquisio pela via do direito privado, no obstante
o nomem, um verdadeiro contrato administrativo, permite chegar s
mesmas concluses maxime desvinculao contratual e repetio
do prestado (126).
Esta pretenso pode, desde logo, fundamentar-se na existncia
de um vcio de vontade (que no erro, mas muito provavelmente dolo)
133
expresso justa indemnizao, j que no mesmo no so identificados quaisquer critrios indemnizatrios de aplicao directa e objectiva, nem fornecida qualquer indicao sobre o mtodo ou mecanismo
de avaliao do prejuzo derivado da expropriao (127). Este , pois, um
problema de tcnica legislativa, cuja escolha foi deixada pela CRP ao
legislador ordinrio (128).
No obstante este facto, a expresso justa indemnizao constante da CRP tem sido considerada uma frmula carregada de sentido, que fornece importantes limites discricionariedade do legislador
ordinrio. A jurisprudncia do Tribunal Constitucional forneceu, em
inmeros arestos, critrios para a determinao do que deva entenderse por justa indemnizao: esta aquela que visa compensar o sacrifcio suportado pelo expropriado e garantir a observncia do princpio
fundamental da igualdade de encargos que tenha sido violada com a
expropriao, apresentando-se como uma reconstituio, em termos de
valor, da posio jurdica que o expropriado detinha (129).
De acordo com a jurisprudncia do Tribunal Constitucional, a
frmula justa indemnizao deve ser entendida em vrios sentidos.
Por um lado, como a proibio de uma indemnizao meramente
nominal, irrisria ou simblica (aparente), o que significa que a indemnizao deve traduzir-se numa compensao adequada ao dano
infligido ao expropriado.
Por outro lado, como a indemnizao que respeita o princpio da
igualdade de encargos, devendo traduzir-se numa indemnizao que
compense plenamente o sacrifcio especial suportado pelo expropriado, de tal modo que a perda patrimonial que lhe foi imposta seja equitativamente repartida entre todos os cidados (130).
(127) Cfr., sobre esta problemtica, Fernando A lves Correia, A Jurisprudncia do Tribunal Constitucional, cit., pp. 232-241.
(128) Cfr. Fernando A lves Correia, O Plano Urbanstico e o Princpio da Igualdade,
cit., pp. 532 e 546.
(129)Fernando A lves Correia, O Plano Urbanstico e o Princpio da Igualdade, cit., pp.
528-529; A Jurisprudncia do Tribunal Constitucional, cit., pp. 32 e segs.
(130) Cfr., neste sentido, Fernando A lves Correia, As Garantias do Particular na Expropriao por Utilidade Pblica, cit., pp. 127 e segs.; O Plano Urbanstico e o Princpio da
Igualdade, cit., pp. 528 e segs.; Formas de Pagamento da Indemnizao na Expropriao por
Utilidade Pblica (Algumas Questes), Separata do Nmero Especial do Boletim da Faculdade
de Direito da Universidade de Coimbra Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Antnio
de Arruda Ferrer Correia , 1984, Coimbra, 1991, pp. 16-20; Cdigo das Expropriaes e
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o?
O sujeito sobre quem recai a obrigao do pagamento da indemnizao a entidade que beneficia directamente com o acto ablativo.
O sujeito beneficirio da indemnizao ser o titular da posio jurdica de valor patrimonial que foi sacrificada pelo acto expropriativo,
ou seja, aquele que suportou o dano patrimonial resultante da expropriao. Nas expropriaes que tm por objecto bens imveis, so beneficirios da indemnizao o proprietrio bem como os titulares de
qualquer direito real ou nus que recaia sobre ele, sendo o montante da
indemnizao distribudo proporcionalmente por todos eles em funo
da durao e do contedo do direito de cada um, e os arrendatrios,
tendo estes direito a uma indemnizao autnoma.
5.3.8. A indemnizao por expropriao acessria ao plano e a
perequao de benefcio e encargos
Tendo em considerao o facto de o territrio nacional se encontrar coberto por planos municipais de ordenamento do territrio,
os quais, por sua vez, devem prever mecanismos de perequao de benefcios e encargos, torna-se imprescindvel que estes sejam tidos em
considerao na determinao do montante da indemnizao.
Por sua vez, naquelas situaes em que tenha sido atribuda uma
indemnizao por expropriao do plano, no pode, na hiptese de vir,
posteriormente a ser desencadeada uma expropriao em sentido clssico, deixar de se considerar tal facto na determinao do montante da
indemnizao devida por esta (143).
(143) Para mais desenvolvimentos sobre esta questo vide Fernanda Paula Oliveira e
A ntnio M agalhes Cardoso, Perequao, Expropriaes e Avaliaes, in Revista do Centro
de Estudos do Direito do Ordenamento, do Urbanismo e do Ambiente, n. 12, Ano VI 2.03, pp.
43 e segs., Coimbra, Coimbra Editora.
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Captulo IV
Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao
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cipal vinculado. Por sua vez, a licena seria o acto de controlo preventivo necessrio nas situaes em que, por tais regras e critrios no se
encontrarem ainda definidos ou no estarem definidos com preciso,
a lei deixaria claramente uma margem maior de discricionariedade
Administrao na apreciao dos projectos concretos, pelo que no se
poderia dizer que o particular tinha automaticamente um direito licena, na medida em que a questo de saber se o projecto apresentado
est ou no conforme ao ordenamento urbanstico necessitaria da interveno de um juzo intermediador (entre a lei e a situao concreta)
da Administrao.
Deste modo, e de acordo com a redaco inicial do RJUE, os
procedimentos de licenciamento e de autorizao distinguir-se-iam
pela diferente densidade de controlo preventivo e pelo diferente grau
de concretizao da posio subjectiva do particular: na autorizao,
a posio subjectiva deste estaria mais concretizada (por se encontrar
predefinida em prvio acto administrativo ou instrumento de planeamento concreto) e, por isso, haveria uma menor intensidade de controlo
preventivo por parte dos rgos municipais competentes. Esta diminuio do controlo preventivo da operao urbanstica traduzir-se-ia, concomitantemente, num aumento da responsabilidade dos particulares e
dos autores do projecto e num maior controlo preventivo a posteriori
em matria de vistoria e de fiscalizao.
Como se referiu, o Decreto-Lei n. 177/2001, que pretendia tos proceder a alguns acertos na figura da autorizao, acabou por,
na nossa ptica, no s colocar em causa a sua prpria subsistncia
enquanto figura autnoma em face da licena, como ainda por afectar
a distino conceptual desta relativamente ao procedimento de licenciamento.
De facto, para alm de se terem reduzido substancialmente as
situaes sujeitas ao procedimento de autorizao (152), reformatou-se o
(152) Apenas para dar um exemplo, contrariamente redaco inicial, nos termos da
qual tais obras estariam sujeitas a autorizao, desde que se realizem em reas abrangidas por
operao de loteamento, o Decreto-Lei n. 177/2001 veio determinar que este procedimento
apenas podia ser desencadeado desde que no existisse legislao especfica a exigir a interveno de entidades exteriores ao municpio. Ora, tendo em conta que praticamente sempre os
projectos de obras de urbanizao estavam (como esto) sujeitos a consulta a entidades exteriores ao municpio, a consequncia foi a de praticamente excluir as obras de urbanizao do
procedimento de autorizao.
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vez que manifestamente impossvel exigir tais pronncias neste prazo, at em face do disposto em legislao especfica quanto ao tempo
para emisso de pareceres), com os encargos que tal comporta para o
particular (j que seria obrigado a pagar duas taxas correspondentes a
cada um dos procedimentos), assegurando-se uma mais ampla conformao deste quanto ao procedimento a que pretende dar incio (154).
) mbito das comunicaes prvias
Ao procedimento de comunicao prvia esto sujeitas as seguintes operaes urbansticas:
i. as operaes de loteamento, se tiverem sido antecedidas de
informao prvia favorvel emitida nos termos do n. 2 do artigo 14.
(n. 1 do artigo 17.);
ii. as obras de urbanizao, quando em rea abrangida por operao de loteamento ou tenham sido antecedidas de informao prvia
favorvel emitida nos termos do n. 2 do artigo 14. (n. 1 do artigo 17.);
iii. os trabalhos de remodelao de terrenos, quando em rea
abrangida por operao de loteamento ou tenham sido antecedidas de
informao prvia favorvel emitida nos termos do n. 2 do artigo 14.
(n. 1 do artigo 17.);
iv. As obras de construo, alterao ou ampliao, se realizadas:
a) em rea abrangida por operao de loteamento [(artigo 6., n.
1, alnea e)];
b) rea abrangida por plano de pormenor que contenha as menes referidas nas alneas c), d) e f) do artigo 91. do RJIGT [(artigo 6.,
n. 1, alnea e)];
c) em zona urbana consolidada nas condies referidas na alnea
f) do n. 1 do artigo 6.;
d) se tiverem sido antecedidas de informao prvia favorvel
emitida nos termos do n. 2 do artigo 14. (n. 1 do artigo 17.);
v. As obras de reconstruo sem preservao das fachadas,
quando antecedidas de informao prvia favorvel emitida nos termos
do n. 2 do artigo 14. (n. 1 do artigo 17.);
(154) De notar que, como as questes que ora se colocam se prendem essencialmente
com o uso e no com a localizao do edifcio, no intervir a CCDR nos termos previstos no
artigo 13.-A, pelo que no h obstculos legais atribuio ao interessado da responsabilidade
pela entrega de tais pareceres.
155
(155) Alguns municpios, no sentido de evitar dvidas quanto a esta questo, tm vido
a resolv-la nos respectivos regulamentos municipais, estabelecendo, por exemplo, que Esto
sujeitas a licenciamento as obras de edificao em rea abrangida por operao de loteamento
cujo alvar no contenha todas as especificaes referidas na alnea e) do n. 1 do artigo 77.
do RJUE. Soluo que, na nossa ptica, se enquadra na teleologia do RJUE.
157
[isto , com as caractersticas descritas na alnea o) do artigo 2.], a opo do plano municipal for a de a transformar (o que pode ser indiciado
quer pela designao da categoria zona consolidada a transformar
quer pelo tipo de parmetros definidos: quantitativos e no morfo-tipolgicos), ento o procedimento no poder ser o de comunicao
prvia, mas de licenciamento.
Ou seja, e em suma, as obras de construo, alterao ou ampliao em zona urbana consolidada esto sujeitas a comunicao prvia,
se se tratar de uma zona urbana consolidada que, nos termos do plano
municipal em vigor, deva manter as caractersticas existentes. Deste
modo, estando em causa uma zona urbana com as caractersticas referidas na alnea o) do artigo 2., a determinao do tipo de procedimento
ficar dependente do que tiver determinado o plano municipal em relao manuteno ou no das caractersticas da rea.
) mbito do procedimento de licenciamento
Fora das situaes acabadas de referir, e no estando em causa
operaes isentas de controlo (a que nos referiremos de seguida), todas
as restantes operaes urbansticas esto sujeitas a licenciamento.
O legislador identifica, contudo, aquelas que so as mais relevantes. Assim, os loteamentos urbanos estaro sempre sujeitos a licenciamento (excepto, como referimos antes, se a operao tiver sido precedida de informao prvia favorvel emitida nos termos do n. 2 do
artigo 14., situao em que dever ser desencadeado um procedimento
de comunicao prvia) ou de um plano de pormenor com efeitos registais (situao em que o loteamento opera directamente com o registo do
plano juntamente com os contratos necessrios no mbito dos reparcelamentos, se for essa a configurao do loteamento urbano).
Tambm estaro sujeitas a licenciamento as obras de urbanizao que no integrem operaes de loteamento [alnea b) do n. 2
do artigo 4.]; as obras de reconstruo sem preservao de fachadas
[alnea e) do n. 2 do artigo 4.]; e as obras de demolio quando no
estejam previstas em licena de obras de reconstruo [alnea f) do n.
2 do artigo 4.].
No que diz respeito s obras de construo, alterao e ampliao de edifcios, os mesmos esto sujeitos a licenciamento quando se
realizem em rea no abrangida por operao de loteamento [alnea c)
158
159
c) As isenes de controlo
O RJUE integra dois tipos de isenes de controlo preventivo: as
isenes de carcter objectivo (em funo do tipo de operao urbanstica em causa) e as isenes de cariz subjectivo (em funo da entidade
promotora da operao).
Nas primeiras, encontram-se as obras de conservao [alnea a)
do artigo 6.], as obras no interior de edifcios [nas condies referidas
na alnea b) do n. 1 do artigo 6.] (157) e as obras referidas no artigo
6.-A, por remisso da alnea i) do n. 1 do artigo 6.], isto , obras de
escassa relevncia urbanstica (158). Trata-se de situaes que no se
160
encontram agora sujeitas a qualquer procedimento de controlo preventivo, ao contrrio do que sucedia antes, j que, excepo das obras de
conservao, as obras isentas de licena e autorizao se encontravamse sempre sujeitas a comunicao prvia.
No mbito das isenes objectivas, integram-se ainda os destaques desde que ocorrendo dentro do permetro urbano dele apenas resultem duas parcelas confrontantes com arruamentos pblicos e, tendo
lugar fora de permetro urbano, a parcela destacada, qualquer que seja
a sua dimenso (respeitada a rea mnima definida no plano), s seja
destinada a edifcio para fins exclusivamente habitacionais com no
mais de dois fogos e a parcela restante respeite a rea mnima fixada
no projecto de interveno em espao rural em vigor ou, quando aquele
no exista, a rea da unidade de cultura fixada nos termos da lei geral
para a respectiva regio.
Todas as situaes identificadas correspondem a uma iseno de
controlo preventivo, que no significa, bem pelo contrrio, uma iseno de cumprimento das normas legais e regulamentares aplicveis,
designadamente as constantes de planos municipais e especiais de ordenamento do territrio e as regras tcnicas de construo (n. 8 do
artigo 6.) (159).
No que concerne s isenes de carcter subjectivo, as mesmas
encontram-se identificadas no artigo 7., no mbito do qual esto isentas de licena as operaes urbansticas promovidas pelo Estado, mas
apenas as relativas a equipamentos ou infra-estruturas destinados
instalao de servios pblicos ou afectos ao uso directo e imediato do
pblico [alnea b) do n. 1]; as obras edificao ou demolio da iniciativa de institutos pblicos com atribuies especficas na promoo e
gesto do parque habitacional do Estado e, agora tambm, responsveis pela salvaguarda do patrimnio cultural, desde que estejam directamente relacionadas com a prossecuo das suas atribuies [alnea c)
do n. 1]; as obras de edificao e demolio promovidas pelas entidades
com atribuies especficas na administrao das reas porturias ou
do domnio pblico ferrovirio ou aeroporturio, quando realizadas
(159) Sobre as dvidas suscitadas pelo n. 10 do artigo 6., vide Fernanda Paula OliveiCastanheira Neves/Dulce Lopes/Fernanda M as, Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao, cit., comentrio respectivo.
ra /M aria Jos
161
na respectiva rea de jurisdio e desde que estejam directamente relacionadas com a prossecuo daquelas atribuies [alnea d) do n. 1];
as obras de edificao e demolio promovidas pelos concessionrios
de obras ou servios pblicos, desde que se reconduzam prossecuo
do objecto da concesso e desde que a entidade concedente esteja ela
prpria isenta de licena, ao abrigo do disposto nas demais alneas
deste artigo 7. [alnea e) do n. 1].
A este elenco exaustivo acrescem as operaes urbansticas promovidas por empresas pblicas relativamente a parques empresarias
e similares, nomeadamente, reas de localizao empresarial, zonas
industriais e de logstica [alnea e) do n. 1].
Note-se que, ao contrrio do que sucedia na verso anterior deste artigo que isentava as operaes urbansticas nele identificadas,
quando promovidas pelas entidades referidas, de licena ou autorizao , a redaco actual deste artigo apenas se refere iseno de licena. No obstante, deve considerar-se que em causa est no apenas uma
mera iseno de licena, mas tambm dos restantes procedimentos de
controlo preventivo. Alis no faria sentido isentar as operaes aqui
em causa do procedimento de licenciamento (mais formal e complexo)
e no as isentar, na mesma medida, quando o procedimento de controlo
fosse o mais simples: de comunicao prvia. Deste modo, e por um
argumento de maioria de razo, deve considerar-se, no obstante a letra
do artigo, que as operaes referidas no artigo 7. se encontram isentas
de licena e de comunicao prvia.
J quanto ao procedimento de autorizao que diz exclusivamente respeito utilizao dos edifcios embora deva, por princpio,
ser abrangida pela referida iseno, no afastamos, contudo, a sua necessidade em situaes especficas, como naquelas em que as entidades referidas no artigo 7. se associam, atravs de parcerias, com privados (estando, assim, em causa operaes muito prximas das sujeitas
aos controlos preventivos do RJUE: operaes de iniciativa privada)
ou o uso a dar aos edifcios seja estritamente privado, isto , quando se
trate de um edifcio para colocar no mercado, servindo a autorizao
de utilizao para atestar o uso a que os referidos imveis devem estar
adstritos.
Note-se que a iseno de licena, de comunicao prvia e de autorizao no significa uma desprocedimentalizao destas operaes
162
urbansticas, as quais, para poderem ser concretizadas tero de cumprir um procedimento prvio, que, mais ou menos formal, ter sempre
lugar. No sentido da exigncia deste procedimento aponta o n. 7 do
artigo 7. que obriga que os projectos que digam respeito operao sejam elaborados por tcnicos habilitados que declaram a sua conformidade com as normas em vigor, nos termos do artigo 10., e que manda
publicitar o incio e o fim do procedimento (artigos 12. e 78., com as
devidas adaptaes, o que implica que seja publicitada a deliberao
que inicia o procedimento e a que o finaliza, sendo o ttulo para registo
a certido desta ltima). Do mesmo modo, continua, neste procedimento especial, a ser exigvel a emisso de pareceres por parte das entidades que legalmente estejam habilitadas para tal. Porm, sempre que
seja o municpio a promov-las, no ter de recorrer aos mecanismos
previstos no artigo 13.-A, podendo faz-lo directamente. J quanto
emisso de tais pareceres, respectivos prazos e efeitos, consideramos
aplicvel o disposto no artigo 13., de modo a tornar mais precisos os
moldes em que tais consultas devem ter lugar.
Ainda neste procedimento, com excepo das operaes da iniciativa dos municpios, ter de ser promovida a consulta cmara municipal que emitir parecer, embora no vinculativo.
Tratando-se de operaes de loteamento e obras de urbanizao
promovidas pelas autarquias locais e suas associaes e se a rea no se
encontrar abrangida por plano municipal de ordenamento do territrio,
as mesmas tero de ser sujeitas a consulta da comisso de coordenao
e desenvolvimento regional territorialmente competente e autorizadas
pela assembleia municipal.
Tratando-se de operaes de loteamento e de obras de urbanizao promovidas pelo Estado, devem ser previamente aprovadas pelo
ministro da tutela e pelo ministro responsvel pelo ordenamento do
territrio, depois de ouvida a cmara municipal e comisso de coordenao e desenvolvimento regional territorialmente competente.
Verifica-se, pois, existir uma tramitao procedimental prvia e
a emanao de um prvio acto autorizativo da realizao da operao
em causa. De forma a no deixar qualquer tipo de dvidas, decorre do
n. 6 do artigo 7. que a iseno de que aqui se fala apenas a de licenciamento (ou de comunicao prvia e autorizao municipal) e no
a de cumprimento das normas aplicveis, quer se trate de disposies
163
(160) Nesta hiptese, deve ser indicado, de forma expressa, o prazo dentro do qual devem
ser apresentados os documentos em falta ou corrigidas as irregularidades, referindo-se a lei,
a este propsito, a um prazo de 15 dias para que o pedido seja completado ou corrigido. Este
prazo importante, na medida em que, caso o interessado no d cumprimento ao determinado,
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170
Define, ainda, o papel do gestor do procedimento no mbito das consultas externas e quais as consultas que devem ser solicitadas directamente pela cmara municipal s entidades externas (consultas externas
respeitantes ao projecto de arquitectura, desde que essa solicitao no
respeite a aspectos ligados localizao desse mesmo projecto e consultas no mbito dos projectos de engenharia das especialidades);
O artigo 13.-A regula as consultas s entidades externas solicitadas no mbito do projecto de arquitectura, desde que essas consultas devam atender localizao desse projecto. Estas consultas so
promovidas por uma entidade coordenadora (CCDR) que deve emitir
uma deciso global no que respeita s consultas externas respeitantes
ao projecto de arquitectura e requeridas atendendo localizao do
mesmo;
O artigo 13.-B estabelece a possibilidade de os interessados
solicitarem as consultas directamente s entidades externas.
Dos mesmos normativos decorrem tambm quais as consultas que devem ser efectuadas directamente pela cmara municipal, de
acordo com o estabelecido no artigo 13.:
as consultas respeitantes ao projecto de arquitectura que no
tenham a ver com a sua localizao;
as consultas atinentes aos projectos de engenharia das especialidades, identificados no n. 5 do artigo 11. da Portaria n. 232/2008,
de 11 de Maro;
tanto pode deferir o pedido de licenciamento ou de comunicao prvia como pode, por motivos
cuja apreciao lhe caiba efectuar, indeferi-lo.
As trs condies cumulativas estabelecidas no n. 6 do artigo 13. para qualificar os
pareceres como vinculativos so: que a lei lhes tenha conferido expressamente esse carcter,
regra, alis, consagrada no CPA, que prescreve que os pareceres so obrigatrios e no vinculativos, salvo disposio em contrrio; que se fundamentem em condicionalismos legais ou
regulamentares; que os mesmos sejam recebidos dentro dos prazos legais (a regra ser o prazo
de 20 dias, excepto se se tratar de imvel de interesse nacional ou de interesse pblico em que
o prazo de 40 dias).
Para Pedro Gonalves, em regra os pareceres emitidos no mbito dos procedimentos
urbansticos conformam ou precludem o exerccio do poder decisrio dos municpios, pelo que
se devem inserir na categoria dos actos prejudiciais. Pedro Gonalves, Poder o parecer vinculante ser um acto recorrvel?, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 0 (Novembro/Dezembro de 1996), p. 38. Contudo, quanto possibilidade de serem impugnados directamente pelos
particulares, o Autor citado exclui-a por entender que na perspectiva do particular a quem se
destina o acto conclusivo do procedimento () o parecer vinculante no seno um acto interno, no sentido de que os seus efeitos se esgotam no interior da administrao.
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(165) Sobre estes pontos, vide Fernanda Paula Oliveira, A alterao legislativa ao Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao: uma lebre que saiu gato?, cit.
(166) Sobre este aspecto, vide o nosso Repetio Devida ou Indevida, Comentrio ao
Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 9 de Julho de 1998, Processo n. 43867, in
Revista do Centro de Estudos do Direito do Ordenamento, do Urbanismo e do Ambiente, n. 14,
Ano VII 2.04, pp. 115 e segs., Coimbra, Coimbra Editora.
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de indeferimento, a negao desse mesmo pedido. Se a proposta de deliberao for desfavorvel, deve ser promovida, previamente deliberao de indeferimento, a audincia prvia do interessado, nos termos
do artigo 100. do CPA, segundo o qual, concluda a instruo, e salvo
o disposto no artigo 103., os interessados tm o direito de ser ouvidos
no procedimento antes de ser tomada a deciso final, devendo ser informados, nomeadamente, sobre o sentido provvel desta, tratandose de uma norma aplicvel a todos os procedimentos administrativos,
mesmo aos especiais, criados ao abrigo de direito anterior.
O artigo 23. estabelece os prazos mximos (prazos procedimentais, contados nos termos do artigo 72. do CPA) para as deliberaes
respeitantes a pedidos de licenciamento. Se, findos estes prazos, no
houver deliberao, pode o interessado pedir ao Tribunal Administrativo que intime a autoridade competente para proceder prtica do acto
que se mostre devido, nos termos do artigo 112..
A deliberao que consubstancia o deferimento do pedido de licenciamento corresponde ao momento constitutivo do procedimento
administrativo em causa, embora a lei entenda que este acto apenas
poder produzir os respectivos efeitos jurdicos aps a emisso do documento que serve de ttulo licena: o alvar, que assume, assim, a
natureza jurdica de acto integrativo da eficcia do acto de licenciamento por nada acrescentar definio da situao jurdica do particular perante a possibilidade de realizar a operao urbanstica, apenas
permitindo desencadear a sua operatividade. De facto, o alvar apenas
permite que o acto de licenciamento produza os seus efeitos, no relevando para a definio de momentos intrnsecos do mesmo, aliados
estes noo de validade e no ao conceito de eficcia.
A licena corresponde a um verdadeiro acto administrativo que
remove o limite legal ao exerccio do direitode concretizar a operao urbanstica e que define as condies de exerccio do mesmo
ou, se preferirmos, aquele que confere ao promotor o direito a realizar
a operao urbanstica pretendida. Trata-se de um acto que desencadeia benefcios para terceiros, na medida em que se assume como de
cariz favorvel aos seus destinatrios, podendo ainda ser considerada
como uma autorizao constitutiva de direitos, pela qual a Administrao constitui direitos em favor dos particulares, em reas que, salvo
a prtica deste acto administrativo, se lhes encontram vedadas, por se
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(o que ocorrer quando a mesma esteja prevista em regulamento municipal ou quando sejam ultrapassados alguns dos limites previstos no
n. 2 do artigo 22.).
Para alm das regras gerais da legitimidade atinente aos procedimentos urbansticos que exige que o interessado na alterao seja
titular de um direito que lhe permita efectivar a mesma (169) , formulam-se exigncias acrescidas neste domnio com vista proteco da
confiana de terceiros adquirentes dos lotes.
Assim, para que a alterao a uma licena de loteamento possa
ser legitimamente aprovada, exige-se que no ocorra oposio da maioria dos titulares dos lotes constantes do alvar, ou seja, da totalidade da
rea do loteamento. De forma a garantir que a no oposio decorra de
uma opo consciente dos adquirentes dos lotes, exige-se que o gestor
do procedimento notifique os proprietrios dos lotes para esse efeito.
Na ausncia de regulamentao prpria em regulamento municipal, tal notificao ter de ser feita nos termos previstos no CPA.
Uma regulamentao municipal especial pode fazer sentido, ora
para permitir que o interessado apresente logo, com a apresentao do
requerimento para a alterao, os documentos comprovativos da referida no oposio, ora exigindo, tal como na informao prvia quando
pedida para prdios de terceiros, que os interessados entreguem as certides do registo predial com a sua identificao.
Nos termos do CPA, para situaes mais complexas em que esteja em causa um nmero elevado de interessados a notificar como
pode suceder em muitas destas situaes , admite-se que a notificao
seja feita por edital, nos termos dos procedimentos de massas. Esta
possibilidade de notificao por via de edital aliada regra agora vigente de inexistncia de consulta pblica (que apenas ocorrer quando
prevista em regulamento municipal) torna, comparativamente com o
regime anterior Lei n. 60/2007, os adquirentes dos lotes mais desprotegidos na sua capacidade de interveno (e de poder condicionar) a
alterao ao loteamento.
(169) Podendo ser o prprio municpio relativamente a lotes ou parcelas de que seja
titular, ainda que tenham sido objecto de cedncias. Cfr. Fernanda Paula Oliveira, Cedncias
para o domnio pblico e alteraes a loteamento: como conciliar? Anotao ao Acrdo do
STA de 20.10.1999, Processo n. 44470, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 21 (Maio/
Junho de 2000).
180
A tramitao anteriormente referida e a garantia de terceiros adquirentes dos lotes no tem de ser cumprida quando estejam em causa
alteraes at 3% das reas de implantao e de construo (com ou
sem variao do nmero de lotes) previstas na licena de loteamento
(n. 8 do artigo 27.), sendo aprovadas por mera deliberao da cmara
municipal, sem prejuzo do cumprimento das demais disposies legais e regulamentares aplicveis.
3.3. Especificidades das comunicaes prvias
O procedimento de comunicao prvia, que se perspectiva, na
ptica do RJUE, como um procedimento mais simples e mais clere,
tem, afinal, de cumprir uma tramitao procedimental com alguma
complexidade. Assim, para alm das j referidas fases de entrega do
pedido (artigos 9. e 35.); publicitao do mesmo no local de execuo da obra (artigo 12.); saneamento e apreciao liminar (artigo 11.);
eventual consulta a entidades externas (artigos 13., 13.-A e 13.-B),
tem ainda de ultrapassar as seguintes fases:
a) apreciao da comunicao (conjuntamente do projecto de arquitectura e de especialidades);
b) eventual celebrao de instrumento notarial prprio para
transmisso das cedncias (artigo 44., n. 3) quando a elas haja lugar;
c) eventual audincia prvia, nos termos do CPA (nos casos em
que se conclua que a comunicao para rejeitar) (170);
(170) Questiona-se, em face da omisso no texto legal actual, se deve haver lugar a audincia prvia do interessado (artigo 100. do CPA) no caso de o projecto de deciso final ser de
rejeio. A nossa opinio, em face do tipo de trmite que aqui est em causa, concretizador do
princpio constitucional da participao dos interessados, e da formulao do CPA que obriga,
ainda que supletivamente, introduo deste trmite nos procedimentos em que se prev um
desfecho desfavorvel para o interessado, a resposta tem de ser positiva. E no se diga que por
em causa estar um acto vinculado, tal trmite pode ser afastado por a participao do interessado no ter influncia no sentido da deciso. que, mesmo nestas situaes, sempre poder o
interessado impedir o surgimento de um acto por erro quanto aos pressupostos. Ora, a exigncia
do trmite da audincia prvia dos interessados no poder deixar de ser tida em considerao,
pelo que os prazos para a admisso da comunicao prvia (de 20 ou de 60 dias) tero de ser
contabilizados em conformidade, o que no deixa de ser um factor de incerteza. Esta suspenso
motivada, claramente, no no interesse do municpio, mas na garantia dos direitos procedimentais do interessado, pelo que se tem por admissvel e devida.
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legislador, os mesmos assumem sempre a natureza de acto administrativo. Quando o desfecho do procedimento for desfavorvel comunicao do interessado, o presidente da cmara pratica um acto que se
designa de rejeio (172), o qual deve, necessariamente, ser expresso e
ser praticado dentro do prazo legal, caso contrrio, formar-se-, por
fora da prpria lei, um acto de admisso (favorvel pretenso).
O que significa que o municpio, de modo a impedir a formao
do acto de admisso (o qual fictcio), deve praticar o acto contrrio
no prazo previsto para o efeito, correspondendo a prtica desse acto ao
exerccio de um direito de veto fundamentado por parte da Administrao.
O acto de admisso da comunicao prvia corresponde, nos
termos da lei, ainda que sendo meramente fictcio, a um acto administrativo, no apenas por razes formais (cfr. a epgrafe do artigo 36.-A),
mas pela equiparao que dele feita licena em vrios normativos
legais invalidade e nulidade do acto de admisso (artigos 67. e 68.),
revogabilidade (artigo 73.), declarao de caducidade (artigo 71.), renovao (artigo 72.), prorrogao (artigo 53., n. 3).
Note-se que, embora esteja em causa um acto que resulta do silncio da Administrao, este no coincide com o tradicional acto tcito, na medida em que este ocorre quando, tendo a Administrao um
dever legal de decidir, no o faa dentro do prazo estipulado. Ora, no
caso da comunicao prvia, o rgo competente apenas tem o dever
legal de decidir se for para rejeitar a comunicao, no havendo um
correspectivo dever legal de decidir de forma favorvel. Com efeito,
determina a lei que se a pretenso cumprir todas as normas legais e
regulamentares aplicveis, no tem a Administrao de proferir uma
deciso expressa favorvel, bastando que nada diga. Embora em causa
tambm esteja um acto resultante do silncio, o qual tambm vale, para
todos os efeitos, como um acto administrativo, no tem os mesmos
pressupostos que o acto tcito.
(172) Acto que no pode ser confundido com aquele que, na fase de saneamento e apreciao liminar, coloca fim ao procedimento por motivos de ordem formal ou procedimental.
que naquele caso, considerando os fundamentos que podem ser invocados para o efeito, est
em causa um verdadeiro indeferimento material do pedido e no uma rejeio formal da comunicao.
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(180) Sobre as questes que se colocam acerca do projecto de arquitectura cfr. infra.
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deciso desfavorvel ou favorvel, mas no tendo, nunca, carcter permissivo; o outro nega ou confere a concesso de um direito: de lotear,
urbanizar ou edificar, consoante a operao urbanstica que esteja em
causa, apresentando-se, por isso, como um acto com efeitos permissivos quando favorvel, conferindo ao particular a faculdade de realizar
aquelas operaes urbansticas (181).
Entretanto, a Lei n. 60/2007 veio prever, de forma inovatria, a
possibilidade de os efeitos de uma informao prvia serem renovados
desde que, decorrido o prazo de um ano sem que tenha sido apresentado o pedido de licenciamento ou a comunicao prvia, o interessado requeira declarao do presidente da cmara de que se mantm os
pressupostos de facto e de direito que levaram anterior informao
favorvel. Caso a deciso seja positiva ou no ocorra deciso expressa,
comea, nos termos do n. 3 do artigo 17., a correr novo prazo de um
ano para apresentao do pedido, assumindo aquela informao prvia
favorvel, de novo, carcter vinculativo.
A lei no fixa um prazo para que este pedido de renovao dos
efeitos de uma informao prvia seja solicitada, apenas determinando
que tal pode ser feito a qualquer momento aps o decurso do prazo de
um ano durante o qual esta informao mantm os seus efeitos vinculativos. Esta soluo compreensvel por em causa no estar um pedido
de prorrogao da eficcia da informao prvia, mas de renovao
dos seus efeitos, que caducam automaticamente aps o decurso daquele prazo de um ano. Naturalmente que, quanto mais tempo decorrer
desde a caducidade da informao prvia, maior ser a probabilidade
de se alterarem as circunstncias de direito e de facto que estiveram
subjacentes anterior deciso favorvel. Note-se que em causa est
apenas uma declarao do presidente da cmara sobre se se mantm os
pressupostos de facto e de direito e no uma reapreciao da anterior
informao prvia.
No obstante a aparente clareza desta previso legal, a mesma
no deixa de suscitar algumas dvidas. Assim, e antes de mais, nas situaes em que a informao prvia anteriormente emitida tenha esta(181) Para mais desenvolvimentos sobre a caracterizao e os efeitos de uma informao
prvia, em especial quando a mesma favorvel, vide o nosso comentrio ao Acrdo do STA
de 20.06.2002, Processo n. 142/02, 1.a Seco do Contencioso Administrativo, anteriormente
referido.
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5. As caractersticas dos actos de controlo preventivo (em especial, dos licenciamentos) (182)
Os actos administrativos que colocam termos aos procedimentos
anteriormente referidos podem ser apelidados actos administrativos de
gesto urbanstica. Estes assumem, normalmente, algumas caractersticas tpicas que merecem ser realadas.
5.1. Carcter real
Os actos de gesto urbanstica so conferidos em funo das regras aplicveis aos terrenos, abstraindo das circunstncias pessoais de
quem os requer, isto sem prejuzo da exigncia da devida legitimidade
do requerente. Por isso, possvel a mudana de requerente a meio do
procedimento [artigos 9., n. 9, e 98., n. 1, alnea o)] ou a mudana do
titular do mesmo.
Tal assim por o acto de gesto urbanstica definir as condies
de realizao, num determinado prdio, de uma operao urbanstica,
as quais valem independentemente de quem seja o respectivo proprietrio.
5.2. Submisso exclusiva a regras de direito do urbanismo
A apreciao dos projectos referentes s operaes urbansticas
efectuada pela Administrao municipal feita tendo exclusivamente
por referncia o cumprimento, pelos mesmos, de normas de direito do
urbanismo. Dito de outro modo, a legalidade que se examina no momento da outorga destes actos administrativos a estritamente urbanstica.
Isto significa que a Administrao municipal competente pela
concesso destes actos, deve apreciar os projectos exclusivamente luz
das normas de direito pblico, mais especificamente de direito do urbanismo, e no luz de normas de direito privado relativas realizao
(182) Cfr. Correia, Fernando Alves, da Recente Reforma do Direito do Urbanismo Portugus, cit., pp. 126-130.
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(191) In Boletim do Ministrio da Justia, n. 116, Maio, 1962, pp. 339 e segs.
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que entendida como um sistema (de mecanismo, formas e processos) destinado resoluo de controvrsias nascidas de relaes jurdico-administrativas, de onde decorre que a justia administrativa, em
sentido substancial ou material, integra apenas a resoluo de litgios
emergentes de relaes jurdico-administrativas que sejam de direito
administrativo, estando, por isso, afastadas do seu mbito as questes
no administrativas, designadamente as questes estritamente privadas (192).
Ora, a defesa, por parte de terceiros, dos seus direitos que decorrem de normas jurdico-privadas, ou os litgios que surjam por violao
dessas normas por parte da licena so questes de direito privado e
no questes de direito administrativo, tratando-se de questes nascidas de relaes jurdico-privadas e no jurdico-administrativas. A
sua apreciao encontra-se, por isso, fora do alcance da justia administrativa, pertencendo antes ao mbito prprio da jurisdio civil.
Neste sentido, determinou o Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo, de 11 de Dezembro de 1964, Processo n. 6806, que Tais
licenciamentos (de obras) so concedidos nos limites e condies legais e regulamentares. As relaes jurdicas de vizinhana que possam
deles surgir quanto a terceiros confinantes no podem ser discutidos
no contencioso administrativo indicando ainda que As questes que
surjam entre os proprietrios confinantes e o proprietrio do terreno
da construo licenciada so meramente particulares e estranhas ao
mbito do contencioso administrativo, devendo ser solucionadas pelos
tribunais judiciais (193).
H ainda que afirmar que o acto de gesto urbanstica e a sua
execuo em conformidade com o projecto aprovado no isenta o respectivo dono pelos prejuzos resultantes da leso de direitos que sejam atribudos a terceiros confinantes por normas jurdicas de direito
privado. Assim, de maneira nenhuma os direitos privados de terceiros
podem ser afectados pela concesso daquele tipo de actos: os terceiros
lesados com a operao urbanstica licenciada, admitida ou autorizada
(192) Cfr. Jos Carlos Vieira de A ndrade, A Justia Administrativa, Lies, 10.a ed.,
2009, p. 9.
(193) In Acrdos Doutrinais, n. 40, ano IV, p. 458.
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A defesa do carcter vinculado ou regulado no pode, no entanto, ser entendido como a recusa de qualquer poder discricionrio
da Administrao. Como afirma Alves Correia, o carcter vinculado
ou devido da licena tem de ser entendido de forma mais limitada (196).
De facto, se verdade que a Administrao municipal est vinculada
aos fundamentos de indeferimento previstos na lei, estando impedida
de indeferir tais pedidos por motivos diversos dos dela constantes, tal
no significa, no entanto, que a Administrao no disponha de uma
certa discricionariedade na respectiva apreciao, uma vez que, ao indicar alguns dos fundamentos de indeferimento, o legislador utiliza
conceitos abertos ou indeterminados (indeterminaes conceituais).
o caso do fundamento de indeferimento legalmente indicado de a
obra ser susceptvel de manifestamente afectar () a esttica das povoaes, a sua adequada insero no ambiente urbano ou a beleza
das paisagens (n. 4 do artigo 24.) ou de a operao urbanstica
constituir, comprovadamente, uma sobrecarga incomportvel para
as infra-estruturas [alnea b) do n. 2 do artigo 24.). Trata-se, nitidamente, da utilizao de conceitos indeterminados tipo (197), que,
no entendimento da doutrina mais moderna, corresponde a um reconhecimento, por parte do legislador, da impossibilidade de prever, no
seu recorte hipottico, todas as situaes, bem como a de manusear os
factos concretos da vida, e, em consequncia, o reconhecimento de um
espao de discricionariedade Administrao. De acordo com uma noo ampla de discricionariedade como aquela que vem sendo defendida
na senda de Rogrio Soares, esta corresponde a um espao prprio de
deciso da Administrao, decorrente de uma indeterminao legal
que abrange tambm as situaes de indeterminao conceitual (198).
Para alm da utilizao de conceitos indeterminados na indicao dos fundamentos de indeferimento das pretenses urbansticas dos
(196) Correia, Fernando Alves, As Grandes Linhas da Recente Reforma do Direito do
Urbanismo Portugus, cit., p. 129.
(197) Sobre a noo de conceitos indeterminados tipo e a sua distino de outros tipos
de conceitos indeterminados (classificatrios e subjectivos), vide Rogrio Soares, Direito Administrativo, sem data, pp. 65-66.
(198) Sobre esta concepo de discricionariedade, vide Rogrio Soares, Direito Administrativo, cit., pp. 59-86; Jos Carlos Vieira de A ndrade, O Ordenamento Jurdico Administrativo Portugus, in Contencioso Administrativo, Associao Jurdica de Braga, 1986, pp. 41
e segs.
202
203
204
206
destinam imediata ou subsequentemente a edificao urbana (204). Estas unidades prediais designam-se de lotes, sendo os loteamentos, precisamente, as operaes de transformao fundiria que do origem a
lotes destinados construo urbana, ainda que apenas a um.
Este aspecto apresenta-se como particularmente relevante, na
medida em que se deve distinguir o loteamento urbano (operao urbanstica que opera a diviso ou transformao fundiria) das restantes operaes de diviso ou transformao fundiria que no se traduzem em operaes urbansticas, diferenciao que nem sempre fcil
de efectuar, em especial quando a diviso fundiria no a inteno
principal dos interessados (o seu objecto imediato), mas antes o resultado de um acto ou negcio jurdico, (venda, partilha de herana, diviso
de coisa comum, etc.). Com efeito, tendo em considerao que apenas
se configura como um loteamento a diviso fundiria que destinada
edificao urbana, pode tornar-se difcil determinar, nestes casos,
qual a vontade subjacente de quem promove a diviso: se a mesma visa
apenas o acto ou o negcio jurdico (de venda, partilha de herana ou
diviso de coisa comum) da qual resultar uma mera diviso fundiria
que, por isso, no se configura como um loteamento urbano ou se,
pelo contrrio, se visa aquele objectivo.
Partir do princpio que se est perante um loteamento urbano
apenas porque da diviso resultam parcelas que admitem, objectivamente (isto , genericamente), edificao (o que ocorrer em regra
quando os prdios se encontram dentro de permetro urbano, mas tambm quando includos em solo rural por este deter tambm alguma capacidade edificativa), ter, a nosso ver, como consequncia empurrar
proprietrios que apenas pretendem proceder a actos e negcios jurdicos que implicam uma transformao fundiria, para a concretizao
de verdadeiras operaes de loteamento (que no pretendem).
Ora, a este propsito que, pensamos, deve ser conformada, de
forma juridicamente adequada, a noo de loteamento de modo a que
se no confundam operaes de transformao fundiria com operaes urbansticas. que, e como referimos, se bem que o loteamento
(204) As novas unidades prediais devem destinar-se a edificao urbana (edifcios destinados a usos urbanos: habitacionais, comerciais, industriais), excluindo-se aqueles que so
destinados a fins distintos destes (agrcolas, florestais, cinegticos ou semelhantes).
207
208
(206) Ou seja, e dito de outro modo, se se concluir que a operao de diviso fundiria
no se traduz numa operao de loteamento, no ser exigvel, nesse momento (no momento
da concretizao da diviso) a previso de reas para espaos verdes e de utilizao colectiva,
infra-estruturas e equipamentos, nem a sua eventual cedncia ou compensao nas situaes
legalmente previstas. No entanto, neste caso, quando os interessados vierem edificar nos novos
prdios resultantes daquelas divises fundirias, tero nesse momento, em funo da carga por
si gerada, de os cumprir.
209
admissvel.
Porm, ainda que o fraccionamento possa potenciar a paralisao destas parcelas que, por si s, consideradas isoladamente, no tm
qualquer capacidade de utilizao urbana, o municpio dispe hoje de
instrumentos que lhe permitem intervir: referimo-nos, em particular,
delimitao de unidades de execuo que, caso considere indispensveis, podero mesmo ser executadas pelo sistema de imposio administrativa.
c) Loteamentos urbanos versus conjuntos imobilirios
Um caso tpico de diviso jurdica, que corresponde concretizao de uma operao de loteamento, a que ocorre quando se pretende aprovar, num dado prdio, projectos de obras para vrios edifcios
sem ligao estrutural ou com independncia funcional, afectando,
assim, partes especficas do solo a utilidades distintas (207). Tal assim
por em regra uma unidade predial apenas permitir a construo de
um edifcio principal, pelo que sempre que se pretenda construir vrios
edifcios principais numa mesma unidade predial ter de se sujeitar
esta, primeiro, a uma diviso fundiria de forma a que seja possvel
cumprir o referido princpio.
Apesar desta exigncia, as alteraes efectuadas pelo DecretoLei n. 267/94, de 25 de Outubro ao artigo 1438.-A do Cdigo Civil
vieram admitir a constituio de uma nica propriedade horizontal
para conjuntos de edifcios contguos funcionalmente ligados entre si pela existncia de partes comuns, tendo passado a admitir-se
que a construo de vrios edifcios num mesmo terreno, que at a
pressupunha a prvia concretizao e, portanto, o prvio licenciamento
municipal, de uma operao de loteamento, passasse a poder ser levada
a cabo atravs da constituio de uma propriedade horizontal, dispensando-se a tramitao procedimental relativa quele.
Passou, assim, a ser imprescindvel identificar correctamente as
situaes que podem ser submetidas ao regime dos loteamentos urbanos e as que ficam sujeitas ao regime da propriedade horizontal, distino essa que assumia o mximo relevo ao abrigo dos Decretos-Lei
(207) Neste sentido, vide A ntnio Duarte de A lmeida, e outros, Legislao Fundamental de Direito do Urbanismo cit., p. 513.
211
(208) A ntnio Pereira da Costa, Propriedade Horizontal e Loteamento: Compatibilizao, in Revista do Centro de Estudos do Direito do Ordenamento, do Urbanismo e do
Ambiente, n. 3, 1999, pp. 65 e segs.
(209) Segue-se aqui, praticamente na ntegra, Fernanda Paula Oliveira /Sandra Passinhas, Loteamento e Propriedade Horizontal: Guerra e Paz, in Revista do Centro de Estudos
de Direito do Ordenamento, do Urbanismo e do Ambiente, n. 9, 2002, pp. 46 e segs.
212
temple a criao de reas de circulao viria e pedonal, espaos verdes e equipamentos de uso privativo.
Para alm desta noo de edifcios com impactes semelhantes
a loteamento , a lei veio agora acrescentar uma outra a de operao com impacto urbanstico relevante que se apresenta como mais
ampla e com capacidade para absorver, com vantagens, aquela outra,
j que a qualificao de uma operao como tendo um impacte relevante permite a possibilidade de exigncia (ao contrrio das obras com
impacte semelhante a um loteamento) de cedncias de terrenos para o
municpio.
Independentemente da qualificao que os municpios venham
a utilizar nos respectivos regulamentos municipais, a verdade que
a propriedade horizontal prevista no artigo 1438.-A do Cdigo Civil
j no tem a potencialidade, assim o queira o municpio, de fomentar
fugas aos encargos a que a operao estaria sujeita se fosse realizada
pela via do loteamento.
No obstante a aproximao dos encargos dos loteamentos s
operaes com impacte semelhante a um loteamento e com impacte
urbanstico relevante estejam dependentes da sua previso em regulamento municipal, perde grande parte da razo de ser a exigncia inicial
de distino imperiosa entre propriedade horizontal (licencivel praticamente sem encargos para o promotor) e a operao de loteamento
(licencivel com encargos): agora, independentemente da via escolhida
pelo promotor, os encargos podero ser sempre os mesmos.
Podemos, assim, afirmar que a partir do novo RJUE, fundamental no o modo de licenciamento, at porque se harmonizaram os
requisitos, mas o impacte urbanstico da operao, uma soluo que
visa claramente salvaguardar o interesse pblico (210).
d) O reparcelamento urbano
) A noo de loteamento urbano a que se refere a alnea i) do
artigo 2. abrange tambm a de reparcelamento urbano, operao urbanstica de transformao fundiria que ocorre sempre que estejam
(210) Sobre as vantagens e o regime a que ficam sujeitos os vrios edifcios nos casos
de supercondomnio e de condomnio complexo, em especial, para efeitos do respectivo registo, vide Fernanda Paula Oliveira /Sandra Passinhas, Loteamento e Propriedade Horizontal:
Guerra e Paz, cit., pp. 62 e segs.
216
em causa vrios prdios sobre os quais se pretende efectuar uma alterao da respectiva configurao com vista criao de lotes, isto , de
novos prdios destinados a edificao urbana.
Atravs da operao de reparcelamento proceder-se-, pois,
criao de lotes, o que significa, comparativamente com a situao originria, o aumento ou a diminuio do nmero de unidades prediais,
desde que, neste ltimo caso, no corresponda constituio de um
s prdio, situao que configura uma operao de emparcelamento
excluda agora da noo de loteamento.
Nesta noo genrica de reparcelamento cabe, no apenas, mas
tambm, a operao de reparcelamento prevista no RJIGT como um
instrumento de execuo dos planos municipais de ordenamento do
territrio (artigo 131. e segs. do RJIGT), sempre que, por intermdio
dos mesmo, resulte a constituio de lotes nos termos anteriormente
referidos, (e no, como tambm possvel, de parcelas destinadas a
futuras obras de urbanizao e futuras operaes de loteamento) (211).
Enquanto instrumentos de execuo dos planos, o seu regime
material encontra-se regulado no RJIGT. No entanto, do ponto de vista
procedimental, o reparcelamento, sempre que no seja antecedido de
planos de pormenor com efeitos registais, fica sujeito, consoante seja
de promoo pblica, privada (ou conjunta), aos procedimentos de controlo previstos no RJUE.
A doutrina costuma definir esta operao urbanstica como uma
operao de reordenamento de terrenos, edificados ou no, situados
em regra no mbito territorial de aplicao de um plano, de modo a
constituir lotes de terreno que, pela sua localizao, forma e extenso,
se adaptem aos fins de edificao ou a outro tipo previsto no plano (212).
Trata-se de uma operao que envolve simultaneamente o agrupamento de terrenos localizados dentro de permetros urbanos delimi-
(211) Com efeito, nos termos do RJIGT, de um reparcelamento urbano enquanto instrumento de execuo de planos, tanto podem resultar lotes para construo (situao em que estar em causa um loteamento urbano), como parcelas para urbanizao, as quais, como melhor
explicitaremos, no correspondem a lotes no seu sentido mais restrito [cfr. alnea a) do artigo
133.].
(212) Neste sentido, vide Fernando A lves Correia, O Plano Urbanstico e o Princpio
da Igualdade, cit., p. 629.
217
tados em plano municipal de ordenamento do territrio (emparcelamento) e a sua posterior diviso ajustada quele (loteamento), com a
adjudicao dos lotes ou parcelas resultantes aos primitivos proprietrios (n. 1 do artigo 131. do RJIGT).
Apesar de o reparcelamento implicar uma operao de emparcelamento e uma operao sucessiva de loteamento, no se trata de duas
operaes distintas, mas de uma s, pelo que no se opera uma qualquer
transferncia intermdia dos prdios. Por isso, a Administrao municipal no tem, primeiro, de deliberar sobre o emparcelamento e depois
sobre o loteamento, limitando-se a apreciar um projecto, que envolve
simultaneamente, e de uma forma sucessiva, aquelas duas operaes.
Para a concretizao de uma operao de loteamento torna-se
fundamental dar cumprimento a um conjunto de exigncias que se concretizam em vrias etapas, a saber:
1. Avaliao dos terrenos data do incio do processo segundo
o critrio do seu valor ou da respectiva rea, embora os proprietrios
possam, por unanimidade, fixar outro critrio (artigo 132. do RJIGT),
desde que objectivo e aplicvel a toda a rea objecto de reparcelamento,
tendo em considerao a localizao e a configurao dos lotes (n. 3
do artigo 132. do RJIGT);
2. Agrupamento dos terrenos (artigo 131., n. 1, do RJIGT);
3. Quando seja caso disso, obrigao de urbanizar (estaremos
aqui perante o chamado reparcelamento de urbanizao cuja funo
transformar superfcies ainda no construdas em zonas aptas para
edificao);
4. Diviso ajustada s previses do plano e partilha dos lotes
resultantes entre os interessados, de acordo com o critrio da proporcionalidade. Nesta fase, sempre que possvel, deve procurar-se que os
lotes ou parcelas se situem nos antigos prdios dos mesmos titulares
ou na sua proximidade e, em caso algum, se podero criar e distribuir
lotes ou parcelas com superfcie inferior dimenso mnima edificvel
ou que no renam a configurao e caractersticas adequadas para a
edificao ou urbanizao em conformidade com o plano.
O facto de a partilha dos terrenos resultantes da operao de
reparcelamento ser feita segundo o critrio da proporcionalidade
participao inicial de cada um dos proprietrios, faz com que este
instrumento, ao mesmo tempo que permite a execuo material das
218
neste sentido, Joaqun Silvestre Llid, Tramitacin y Efectos de la Reparcelacin en la Legislacin Urbanstica Valenciana, in Revista de Administracin Local y Autonmica, n. 283, 2000, pp. 452-453.
219
(214) Cfr., neste sentido, Fernanda Paula Oliveira /Dulce Lopes, Implicaes Notariais
e Registais das Normas Urbansticas, Coimbra, Almedina, 2005, pp. 68 a 73.
Sobre a complexidade das questes registais no mbito dos reparcelamentos no ordenamento jurdico espanhol, vide Mercedes Fuertes, Urbanismo y Publicidad Registal, Madrid/
Barcelona, Marcial Pons, 2.a ed., 1995, pp. 49 e segs., e R afael A rnaiz Eguren, La Inscripcin
Registal de Actos Urbansticos, Madrid/Barcelona, Marcial Pons, 2.a ed., 2001, pp. 25 e segs.
(215) Assim o defende Mouteira Guerreiro, Efeitos Registais decorrentes da Execuo
Urbanstica, in Direito Regional Local, n. 02 (Abril/Junho de 2008), pp. 42 a 44.
220
De forma a garantir sustentabilidade financeira de muitos projectos de reparcelamento, o legislador admite a interveno, no reparcelamento e, por isso, nos contratos a celebrar para a sua concretizao,
de terceiros, isto , no proprietrios iniciais, os quais tm, deste modo,
a funo de financiadores da operao e a quem, no final, so adjudicados, por fora do acto de aprovao do reparcelamento, lotes (o n.
1 do artigo 131. do RJIGT refere-se adjudicao a outras entidades
interessadas na operao) (216).
Nestes casos a entrada do interessado na operao de reparcelamento no da mesma espcie que a dos restantes interessados (proprietrios), o que dever ser tido na devida considerao nas avaliaes
iniciais que se efectuem. Isto porque o valor dos terrenos e o valor
do dinheiro no so iguais, tornando-se necessrio efectuar as devidas
correspondncias de forma a garantir, no final, uma distribuio equitativa do produto do reparcelamento.
) Na base da operao de reparcelamento est a celebrao de
contratos entre os interessados e entre estes e a cmara municipal.
Aqueles que assumem maior relevo so os que a lei designa de
contratos de desenvolvimento urbano, na medida em que nele que se
regulam as relaes entre as entidades interessadas na operao de reparcelamento (proprietrios e terceiras entidades, designadamente financiadores) com o municpio (enquanto entidade pblica com relevantes funes na conduo e concretizao do processo). No entanto, este
contrato pode assumir tambm a designao de contrato de urbanizao: cfr. a alnea b) do n. 2 do artigo 123. do RJIGT, quando se refere ao
contrato celebrado no mbito do sistema de cooperao, entre o municpio, os proprietrios ou promotores da interveno urbanstica e, eventualmente, outras entidades interessadas na execuo do plano. Uma
vez, porm, que, embora referido a uma operao urbanstica que pode
ter interveno do municpio, este tipo contratual se limita a regular as
relaes entre os proprietrios, no assume um relevo pblico directo.
Por nas operaes de reparcelamento estar em causa a concretizao de um projecto de ocupao territorial desligado do cadastro
(216) Pode ler-se no prembulo Decreto-Lei n. 316/2007, que se admite possibilidade
de outras entidades interessadas participarem na operao e beneficiarem da adjudicao de
parcelas decorrentes da operao nos termos de adequados instrumentos contratuais.
221
222
N.
PLANTA
CADASTRAL
PROPRIETRIO/
/FINANCIADOR
VALOR DO
TERRENO OU
CONTRIBUIO FINANCEIRA
PERCENTAGEM
NO TOTAL
REA BRUTA
CONSTRUO
A SER CONFERIDA
CUSTOS
(m2)
PARCELAS OU
LOTES
01
02
Financiador
[]
[]
100,00%
[]
Total
????
certido do plano de pormenor juntamente com o contrato de urbanizao ou de desenvolvimento urbano que tenha sido celebrado e que
define a distribuio dos novos lotes pelos interessados, traduzindo a
vontade de cada um na transformao fundiria constante do plano (n.
10 do artigo 131. do RJIGT).
A obrigatoriedade de este contrato acompanhar o ttulo necessrio para efeitos do registo (a certido do plano de pormenor) deve-se
ao facto de o plano ser de iniciativa e elaborao pblicas, no podendo
superar a vontade de cada um dos proprietrios na transformao da
sua situao fundiria. O contrato serve assim, nestes casos, para confirmar a vontade das partes na transformao da situao fundiria dos
seus prdios. Esta exigncia (de que o contrato acompanhe o ttulo para
efeitos de registo) no imprescindvel na concretizao das operaes
de reparcelamento a que nos referimos no ponto anterior, j que sendo
necessrio garantir a legitimidade urbanstica, que se apresenta como
um pressuposto procedimental sem a existncia do qual o pedido no
pode sequer ser apreciado e aprovado. Assim, neste caso, o consentimento de todos a base para a montagem do reparcelamento o qual
apenas licenciado se esta estiver verificada. No caso dos planos de
pormenor com efeitos registais, no sendo o consentimento dos interessados um pressuposto para a aprovao do plano, o mesmo tem de ser
confirmado em momento posterior, sendo por isso indispensvel, para
se proceder ao registo da transformao fundiria, a apresentao dos
referidos contratos juntamente com a certido do plano.
A possibilidade de o planos de pormenor terem efeitos registais directos vem rodeada de um conjunto de exigncias no sentido de
garantir a satisfao dos encargos urbansticos que em regra andam
associadas s operaes de transformao fundiria: assim, a certido
que o titula depende do pagamento da taxa pela realizao, manuteno e reforo das infra-estruturas urbansticas (apenas nos casos em
que o plano no preveja a realizao de obras de urbanizao) e das
compensaes devidas em numerrio nos termos do n. 4 do artigo
44. do RJUE, sempre que outra soluo no resulte do plano de pormenor. Nas situaes em que o plano preveja a realizao de obras de
urbanizao, as mesmas tero de ser caucionadas nos termos que forem
definidos na certido do plano para efeitos do registo ou, na ausncia
desta definio, por primeira hipoteca legal sobre os lotes a individua224
225
226
dade prevista para a rea (isto , para cada lote a criar com a operao
de loteamento) tem condies para poder ser concretizada. Deveres e
encargos estes que apenas se compreendem em funo dos direitos urbansticos que a licena de loteamento confere.
A promoo de uma operao de loteamento baseia-se precisamente nesta vantagem: de criar unidades prediais com este estatuto urbanstico. Com esta operao urbanstica prepara-se a rea para acolher
edificao urbana, a qual, porque o acto que sobre ela incide define as
condies precisas da mesma, fica desde logo definida e estabilizada.
Esta operao funciona, pois, como um factor de segurana e estabilidade jurdica no mercado imobilirio, em especial, criando para os adquirentes dos lotes um conjunto de garantias na concretizao de uma
edificabilidade que tambm adquirem quando adquirem o lote.
Por isso, embora seja verdade que nem a licena nem a comunicao prvia de uma operao de loteamento sejam actos que, por si
s, permitam a edificao nos lotes a qual fica dependente de um posterior acto da administrao (a admisso da respectiva comunicao
prvia) , a mesma define, porm, de uma forma detalhada e concreta
as condies urbansticas das edificaes a implantar nos lotes, sendo
esta precisamente a sua funo: a de definir, estabilizando, os parmetros urbansticos (de edificabilidade) a que obedecero as edificaes
a erigir nos lotes e as condies imprescindveis para que as mesmas
possam ser utilizadas de uma forma urbanisticamente sustentvel, quer
do ponto de vista da existncia de infra-estruturas, quer de zonas verdes e de utilizao colectiva ou de equipamentos destinados a servir os
mesmos.
Porque estabiliza aquelas regras e parmetros de edificabilidade,
o licenciamento ou a comunicao prvia de uma operao de loteamento introduzem um factor de segurana e estabilidade no mercado
imobilirio, criando uma mais-valia que no descurada por terceiros
que adquirem os lotes. Esta mais-valia decorre, para estes adquirentes,
da garantia:
de concretizar no lote a operao urbanstica (edificao) para
ele prevista e nas condies definidas no respectivo ttulo (em regra o
alvar);
da execuo efectiva das obras de urbanizao, j que, caso o
promotor do loteamento as no realize (como seu dever) pode solicitar
227
que a cmara, ao abrigo do disposto no artigo 84., as realize em substituio daquele ( custa da cauo por ele prestada) ou pode, nos termos
previstos no artigo 85., requerer autorizao judicial para promover
directamente a execuo de obras de urbanizao;
do cumprimento das condies estabelecidas no alvar ou da
comunicao prvia admitida por parte dos restantes adquirentes dos
lotes, do promotor e da prpria cmara (artigo 77., n. 3);
de uma certa estabilidade das regras constantes do alvar ou
comunicao prvia admitida, uma vez que as respectivas alteraes
esto sujeitas a regras mais rgidas de legitimidade, em que os adquirentes dos lotes tm uma palavra a dizer (cfr. o disposto no n. 3 do
artigo 27.) e, tratando-se de alterao da iniciativa da cmara (artigo
48.), as alteraes que prejudiquem os adquirentes dos lotes do lugar
a indemnizao (221).
b) Daqui se pode concluir que o loteamento no confere apenas o
direito a proceder diviso/transformao fundiria da sua rea de interveno, conferindo tambm o direito edificabilidade nele prevista.
Apenas por assim ser se compreende que a lei exija que sejam
cumpridos, logo no momento da aprovao do loteamento, todas as
exigncias que permitam a concretizao da edificabilidade que esta
operao admite, exigncias essas que ficam a cargo do promotor do
(221) Para alm destas regras, funcionam tambm como garantia dos terceiros adquirentes dos lotes a obrigatoriedade de na publicidade alienao de lotes, de edifcios ou fraces
autnomas neles construdos, em construo ou a construir, ser obrigatrio mencionar o nmero
do alvar de loteamento ou da comunicao prvia e a data da sua emisso ou admisso pela
cmara municipal, bem como o respectivo prazo de validade (artigo 52.) e ainda a exigncia
de que nos ttulos de arrematao ou outros documentos judiciais, bem como nos instrumentos
relativos a actos ou negcios jurdicos de que resulte, directa ou indirectamente, a constituio
de lotes nos termos da alnea i) do artigo 2. (excepto em caso de iseno), ou a transmisso de
lotes legalmente constitudos, dever constar o nmero do alvar ou da comunicao prvia, a
data da sua emisso ou admisso pela cmara municipal, a data de caducidade e a certido do
registo predial artigo 49., n. 1.
Acresce no poderem ser celebradas escrituras pblicas de primeira transmisso dos
imveis construdos nos lotes ou de fraces autnomas desses imveis sem que seja exibida
perante o notrio certido emitida pela cmara municipal comprovativa da recepo provisria
das obras de urbanizao ou comprovativa de que a cauo prestada para garantir a realizao
daquelas obras suficiente.
Caso as obras de urbanizao tenham sido realizadas pela cmara municipal ou por
terceiros (artigos 84. e 85.), as escrituras podem ser celebradas mediante a exibio de certido
emitida pela cmara municipal, comprovativa da concluso de tais obras, devidamente executadas em conformidade com os projectos aprovados.
228
loteamento por ser ele quem promove a operao que as justifica. E estas exigncias sero maiores ou menores consoante seja a maior ou menor edificabilidade prevista no loteamento e os usos nele admitidos.
Ou seja, os encargos a assumir pelo promotor do loteamento sero justificados na edificabilidade e nos usos concedidos pela respectiva licena ou comunicao prvia, sendo indispensvel determinar
quais so estes direitos para se definir (calcular) aqueles encargos.
E embora a edificao a erigir nos lotes esteja, ela mesma, dependente de um procedimento de controlo preventivo, a operao de
loteamento onde as mesmas se vo implantar que, por as preverem e
admitirem de forma precisa, implicam uma sobrecarga no territrio
justificadora daqueles encargos.
Ou seja, o loteamento que, ao transformar os prdios em lotes
urbanos, determina uma sobrecarga justificadora daqueles deveres.
pois ao promotor do loteamento (e no aos construtores nos
lotes) que cabe o encargo de dotar a rea de todas as caractersticas
destinadas a servir a edificao a erigir, designadamente as necessrias
a garantir qualidade de vida dos futuros utentes ou residentes.
Deste modo, quem promove uma operao de loteamento que
tem de prever, nos respectivos projectos, reas destinadas a espaos
verdes e de utilizao colectiva, infra-estruturas virias e equipamentos de acordo com os parmetros de dimensionamento constantes de
plano municipal de ordenamento do territrio (n. 1 do artigo 43.),
reas essas que tanto podem permanecer propriedade privada, como
ser cedidas ao municpio (artigo 44.) (222).
Nas hipteses de a rea a lotear j estar servida por infra-estruturas ou no se justificar a localizao de qualquer equipamento ou
espaos verdes pblicos, o promotor ter de pagar uma compensao
ao municpio a qual justificada, precisamente, no facto de este tirar
partido de reas j existentes destinadas a esses fins.
229
232
truo, ampliao, alterao ou conservao encontra-se, respectivamente, nas alneas b) a f) do artigo 2. (224).
2. O projecto de arquitectura e respectiva aprovao como o
momento central do procedimento de controlo preventivo das obras
de edificao
O procedimento de licenciamento de obras particulares encontra-se dividido em dois grandes momentos: o primeiro, relativo
aprovao do projecto de arquitectura; o segundo, referente juno e
apreciao dos projectos de especialidades com vista ao licenciamento
da obra, momento este que tem como pressuposto necessrio uma
deliberao favorvel no mbito do primeiro.
O primeiro momento incide, pois, exclusivamente, sobre o projecto de arquitectura, visando verificar o cumprimento, por parte deste,
das normas, designadamente de planeamento, que estejam em vigor
na zona. Se o projecto de arquitectura no estiver em condies de ser
aprovado, designadamente por desconformidade com o instrumento de
planeamento em vigor, no haver lugar a uma deciso autnoma sobre
a apreciao do projecto de arquitectura, sendo imediatamente proferido o acto de indeferimento do pedido de licenciamento.
Se, pelo contrrio, houver lugar a uma deciso positiva de aprovao do projecto de arquitectura, esta no coincidir com o licenciamento da obra, apenas determinando que o procedimento tendente a tal
licenciamento pode prosseguir com a juno e apreciao dos projectos
de especialidades.
Existem, pois, nesta segunda situao, duas decises diferentes:
uma relativa ao projecto de arquitectura, outra relativa ao licenciamenmanncia, o que no parece o mais correcto do ponto de vista conceptual. No obstante esta
crtica, a verdade que este conceito que vale para efeitos do presente diploma, devendo ser
em consonncia com o mesmo que as suas disposies devem ser interpretadas.
(224) O Decreto-Lei n. 445/91 definia como obras de construo civil as obras de demolio e os trabalhos que, no possuindo natureza exclusivamente agrcola, implicassem uma
alterao da topografia local. O actual diploma demonstra uma maior lgica ao reconhecer que
as obras de demolio e os trabalhos de remodelao de terrenos no so obras de construo
civil, mas sim operaes urbansticas que, como tal, devem estar tambm sujeitas a um controlo
administrativo preventivo. Sobre a noo de obras de demolio e de trabalhos de remodelao
de terrenos cfr., respectivamente, alneas g) e l) do artigo 2..
233
234
235
238
239
esta devesse ser balizada, em termos de rea, nos instrumentos de planeamento aplicveis) (232).
III. Alguns aspectos comuns s vrias operaes urbansticas, independentemente dos procedimentos a que esto sujeitos
1. Obrigaes e nus do requerente ou promotor de operaes
de loteamento, obras de urbanizao e obras de edificao
O RJUE fixa um conjunto de condutas a cargo do promotor de
uma operao urbanstica, que constituem um conjunto de deveres e
nus a cumprir por ele. De uma forma tpica, estes so, designadamente:
Deveres
nus
(232) A realizao de obras de ampliao em relao a edifcios existentes expressamente admitida no Regime Jurdico da Reabilitao Urbana (cfr. artigo 51. do Decreto-Lei n.
307/2009, de 23 de Outubro).
(233) Estas cedncias podem ser feitas ora para o domnio pblico, ora para o domnio
privado do municpio. Esta ltima soluo justifica-se particularmente quando se trate de par-
240
Deveres
nus
241
242
sequncias jurdicas diversas, consoante estejamos perante um procedimento de licenciamento ou perante os restantes procedimentos de
controlo preventivo. Assim:
se se tratar de acto que devesse ser praticado por qualquer rgo municipal no mbito de um procedimento de licenciamento, o interessado pode pedir ao tribunal administrativo de crculo a intimao
da autoridade competente para proceder prtica do acto devido (deferimento ou indeferimento da pretenso ou emisso de alvar) [alnea
a) do artigo 111. e 112.].
Decorrido o prazo fixado pelo juiz sem que se mostre praticado
o acto devido, o interessado pode iniciar e prosseguir a execuo dos
trabalhos de acordo com o requerimento apresentado, excepto se o acto
em falta for a aprovao do projecto de arquitectura, pois neste caso o
que o particular pode fazer juntar os projectos de especialidades ou,
no caso de o ter feito conjuntamente com o requerimento inicial, iniciase a contagem do prazo que a cmara municipal decida sobre o pedido
de licenciamento (artigo 112., em especial, o n. 10) (236).
se se tratar de qualquer outro acto (autorizao (237), informao prvia), considera-se tacitamente deferida a pretenso nos termos
gerais (isto , nos termos do disposto no artigo 108. do CPA) (238).
d) Impugnaes administrativas
Os pareceres expressos que sejam emitidos por rgos da Administrao central ou regional podem ser objecto, para efeitos do presente diploma, de impugnao administrativa autnoma (artigo 114.).
(236) Assim, o RJUE determina, relativamente aos actos a praticar por rgo municipal
no mbito do processo de licenciamento, que o particular pode recorrer intimao para a
prtica de acto legalmente devido, logo no primeiro momento em que se verifique o silncio da
Administrao. Isto significa que, em caso de silncio, o procedimento s avana se houver a
interposio de uma aco de intimao para a prtica do acto devido. Se o particular no lanar
mo desta via processual, o silncio da Administrao no produz quaisquer efeitos.
(237) No que concerne s autorizaes, no poder deixar de se ter em conta o facto de
o respectivo alvar no ser j condio da sua eficcia, no obstante o pagamento da respectiva
taxa (que efectuada quando requerido o alvar) ser condio para que se possa legitimamente utilizar os edifcios. Para mais desenvolvimentos sobre esta questo, cfr. Fernanda Paula
Oliveira /M aria Jos Castanheira Neves/Dulce Lopes/Fernanda M as, Regime Jurdico da
Urbanizao e Edificao, cit., pp. 588-589.
(238) Para mais desenvolvimentos, vide Fernanda Paula Oliveira /M aria Jos Castanheira Neves/Dulce L opes/Fernanda M as, Regime Jurdico da Urbanizao e Edificao,
cit., comentrios aos artigos 111., 112. e 113..
243
e) Promoo de consultas
O interessado, com vista a imprimir maior celeridade procedimental ao procedimento que visa desencadear, pode solicitar previamente os pareceres autorizaes ou aprovaes legalmente exigidos
junto das entidades competentes, entregando-os juntamente com o
requerimento inicial ou comunicao prvia, nos termos previstos no
artigo 13.-B.
f) Fixao taxativa dos fundamentos de indeferimento
A fixao pela lei dos nicos fundamentos que podem ser invocados pela Administrao municipal para indeferir a pretenso urbanstica requerida funciona como importante factor de previsibilidade
para os particulares j que conhece, partida, os aspectos a que a Administrao se deve/pode ater na apreciao do seu projecto.
g) Direito de reverso das parcelas cedidas
Nos termos do artigo 45., as parcelas cedidas nos termos do artigo 44. para um fim diferente do a referido confere aos cedente ou aos
proprietrios de pelo menos um tero dos lotes o direito de reverso das
mesmas se elas forem utilizadas para fim diferente do que justificou a
cedncia, ainda que esta tenha sido efectuada para o domnio provado
do municpio. Como alternativa ao exerccio deste direito, a lei admite
que aqueles exijam uma indemnizao por parte do municpio, que ser
determinada com referncia ao fim a que se encontra afecta a parcela calculada data a que pudesse haver lugar a reverso (artigo 45., n. 3) (239).
Porm, as parcelas revertidas ficam afectas mesma finalidade
que a prevista para a cedncia, salvo quando destinada a equipamento
de utilizao colectiva, pois neste caso ficar afecta a espao verde,
procedendo-se ao averbamento desse facto no respectivo alvar e integrao na admisso da comunicao prvia (artigo 45., n. 4).
(239) Neste aspecto, o actual regime mais favorvel aos interessados. Efectivamente,
ao abrigo do Decreto-Lei n. 448/91, o particular teria sempre de requerer a reverso, mesmo
que no tivesse interesse em ficar com a parcela revertida, tendo o direito, aps a efectivao da
reverso, de exigir a expropriao da parcela revertida. Agora fica tudo mais simples na medida
em que o particular que no esteja interessado na reverso pode logo, em alternativa, exigir a
respectiva indemnizao por a parcela cedida ter sido utilizada para um fim diferente.
244
geral da nulidade constante do artigo 134. do CPA, que determina, designadamente, a no produo, por parte do acto nulo, dos respectivos
efeitos jurdicos, a possibilidade da sua impugnao a todo o tempo e
a respectiva insanabilidade (isto , a sua insusceptibilidade de ratificao, reforma ou converso).
No obstante, sempre se suscitaram particulares questes a este
propsito, em especial, quando esto em causa actos permissivos, isto
, actos que permitem a concretizao de operaes urbansticas que se
consolidam de facto e que lhe so exclusivamente imputadas, ou seja,
produzidas ou criadas ao abrigo do acto, colocando a questo relevante
de saber se as mesmas devem ser apagadas (demolidas) por o acto
que lhes deu origem ser nulo.
Esta questo assume ainda maior relevo quando certo que as situaes que originam a nulidade so variadas, correspondendo algumas
delas a meras nulidades por determinao da lei que no decorrem
de uma qualificao necessria ou natural que se imponha em face da
particular gravidade de uma infraco cometida pela autoridade administrativa (e que, deste modo, corresponderia tambm a uma nulidade
por natureza), convertendo-se antes, muitas vezes, numa qualificao
contingente, varivel em funo da tctica legislativa (240).
Por isso, a doutrina vinha apelando para a necessidade de o legislador, em determinadas situaes que apelam para uma peculiar necessidade de conservao dos efeitos prticos decorrentes daqueles actos,
estabelecer um regime especial de invalidade, cujo fundamento estaria
em evidentes razes de segurana jurdica que impedem o desconhecimento daquelas situaes que se apresentam como consolidadas, o que
torna particularmente premente a criao de um regime especial que
atendesse diversidade de causas de nulidade, associada variedade
de interesses pblicos que, por via do estabelecimento daquela forma
de invalidade, se pretende salvaguardar.
(240) S assim se compreende que uma mesma infraco possa determinar, em funo
da concreta opo legislativa que a cada momento se faa, a nulidade ou a anulabilidade vejase, a este propsito, a diferente qualificao em matria de invalidade, em sucessivos diplomas
legais, da consequncia decorrente da ausncia de promoo de consulta a entidades exteriores
ao municpio. Sobre esta questo, vide Pedro Gonalves/Fernanda Paula Oliveira, O Regime
da nulidade dos actos administrativos que investem o particular no poder de realizar operaes
urbansticas, cit., p. 36.
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248
p. 243.
(245) Sobre cada uma destas vias, vide Pedro Gonalves/Fernanda Paula Oliveira, O
Regime da nulidade dos actos administrativos que investem o particular no poder de realizar
operaes urbansticas, cit.
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(249) Neste caso, e quando em causa estejam operaes sujeitas a comunicao prvia,
o prazo de nove meses colide com o de um ano previsto no n. 2 do mesmo artigo, pelo que,
quando ambos forem potencialmente aplicveis, se deve optar pelo prazo mais lato para retirar
consequncias ligadas caducidade do acto.
251
de urbanizao. Compreende-se, deste modo, que as cmaras municipais disponham do poder de gerir, com certa margem de liberdade, as
situaes de caducidade analisadas.
Por isso, qualquer deciso que se pronuncie concretamente pela
caducidade da licena ou admisso de comunicao prvia, no pode
limitar-se a verificar o decurso do prazo fixado para o exerccio de
faculdades inerentes ao respectivo ttulo ou para o cumprimento de
determinadas condies ou deveres, devendo ainda avaliar, entre outros factores, as causas do no cumprimento imposto, no contexto da
situao concreta, e considerar se, para a consecuo do interesse pblico, a melhor soluo a extino do ttulo, a sua reabilitao ou a
prorrogao do prazo.
Significa, isto, pelas razes apontadas, que a caducidade no
opera de forma automtica, tendo, antes, de ser declarada no mbito de
um procedimento que garanta a audincia do interessado.
Ora, parecendo ir ao encontro destas teses, determina o n. 5 do
artigo 71. que as caducidades previstas no presente artigo so declaradas pela cmara municipal, com audincia prvia do interessado,
confirmando-se a natureza sancionatria desta caducidade.
Na verdade, no que concerne natureza jurdica da declarao
de caducidade, estando aqui em causa uma caducidade-sano ou por
incumprimento, esta supe, alm da verificao de um pressuposto objectivo, traduzido no decurso de um prazo, a conduta do destinatrio
do acto ou titular do direito. Da afirmar-se que a caducidade no
produz efeitos imediatos (ex lege), ou seja, no uma manifestao automtica de eficcia legal, mas um efeito que se faz valer ex voluntate
da Administrao (250).
Tal declarao tem, nestes domnios, natureza constitutiva e no
meramente declarativa, tendo em considerao a margem de discricionariedade de que dispe a Administrao na apreciao da caducidade,
isto porque vrias das causas de caducidade necessitam de ser compro-
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254
257
Bibliografia
Almeida, Antnio Duarte de, A natureza da aprovao do projecto
de arquitectura e a responsabilidade pela confiana no Direito
do Urbanismo, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 45
(Maio/Junho de 2004).
, e outros, Legislao Fundamental de Direito do Urbanismo,
Lisboa, Lex, 1994.
Amaral, Diogo Freitas do, Aspectos Jurdicos do Ordenamento do Territrio, Urbanismo e Habitao (sumrios das lies proferidas
na cadeira de Direito Administrativo do 2. ano da Licenciatura
em Direito da Universidade de Lisboa, em 1970-71).
, Apreciao da Dissertao de Doutoramento do Licenciado
Fernando Alves Correia, O Plano Urbanstico e o Princpio da
Igualdade, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade
de Lisboa, vol. XXXII, Lisboa, 1991.
, Direito do Urbanismo (Sumrios), ed. policopiada, Lisboa,
1993.
, Ordenamento do Territrio, Urbanismo e Ambiente: Objecto,
Autonomia e Distines, in Revista Jurdica do Urbanismo e do
Ambiente, n. 1, 1994.
Andrade, Jos Carlos Vieira de, O Ordenamento Jurdico Administrativo Portugus, in Contencioso Administrativo, Associao
Jurdica de Braga, 1986.
, A Justia Administrativa, Lies, 10.a ed., Coimbra, Almedina,
2009.
Arnaiz Eguren, Rafael, La Inscripcin Registal de Actos Urbansticos,
Madrid/Barcelona, Marcial Pons, 2.a ed., 2001.
Ascenso, Oliveira, A Caducidade da Expropriao no mbito da Reforma Agrria, in Estudos sobre Expropriaes e Nacionalizaes, Lisboa, Imprensa Nacional, 1989.
, O Urbanismo e o Direito de Propriedade, in Direito do Urbanismo, coord. D. Freitas do Amaral, Lisboa, INA, 1989.
Caetano, Marcello, Direito Administrativo, 10.a ed., Coimbra, Almedina, 1990.
258
Lopes, Dulce, O Procedimento expropriativo: complicao ou complexidade?, Seminrio Avaliao do Cdigo das Expropriaes,
Associao Nacional de Municpios/Instituto de Estradas de
Portugal, 2003.
, Planos de pormenor, unidades de execuo e outras guras
de programao urbanstica em Portugal, in Direito Regional e
Local, n. 03 (Julho/Setembro de 2008).
Mas, Fernanda, A caducidade por incumprimento e a natureza dos
prazos na atribuio da utilidade turstica, in Cadernos de Justia Administrativa, n. 48 (Novembro/Dezembro de 2004).
Machado, Baptista, Introduo ao Direito e ao Discurso Legitimador,
Coimbra, Almedina 1994.
Mesnard, Andr Hubert, Les Instruments Juridiques de Planification
Urbaine, in Droit et Ville, n. 34, 1992.
Monteiro, Cludio, O Embargo e a Demolio no Direito do Urbanismo, policopiado, Faculdade de Direito de Lisboa, 1995.
Monteiro, Pinto, Erro e Vinculao Negocial, Coimbra, Almedina,
2002.
Oliveira, Fernanda Paula, Repetio Devida ou Indevida, Comentrio ao Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 9 de
Julho de 1998, Proc. N. 43867, in Revista do Centro de Estudos
do Direito do Ordenamento, do Urbanismo e do Ambiente, n.
14, Ano VII 2.04, p. 115 e segs., Coimbra, Coimbra Editora.
, Duas Questes no Direito do Urbanismo: Aprovao de Projecto de Arquitectura (Acto administrativo ou Acto Preparatrio) e Eficcia de Alvar de Loteamento (Desuso?), Anotao
ao Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 5.5.1998,
in Cadernos de Justia Administrativa, n. 13 (Janeiro/Fevereiro
de 1999).
, Alguns Aspectos do Novo Regime Jurdico dos Planos Regionais de Ordenamento do Territrio. Em Especial a Questo
da sua Eficcia Jurdica, in Revista Jurdica de Urbanismo e
Ambiente, n. 11/12 (Junho/Dezembro de 1999).
, Cedncias para o domnio pblico e alteraes a loteamento:
como conciliar? Anotao ao Acrdo do STA de 20.10.1999,
Processo n. 44470, in Cadernos de Justia Administrativa, n.
21 (Maio/Junho de 2000).
261
Oliveira, Mrio Esteves de/Gonalves, Pedro/Amorim, Pacheco, Cdigo do Procedimento Administrativo, Comentado, 2.a ed., 1997.
Pires, Gonalo Reino, A Classificao e a Qualificao dos Solos por
Planos Municipais de Ordenamento do Territrio. Contributo
para o seu Regime Substantivo e para a Determinao do Regime da sua Impugnao Contenciosa, Dissertao de Mestrado
em Cincias Jurdico-Polticas, 2005, policopiado.
R mon fernndez, Toms, Manual de Derecho Urbanistico, 21.a ed.,
Madrid, La Ley, 2008.
Silvestre Llid, Joaqun, Tramitacin y Efectos de la Reparcelacin
en la Legislacin Urbanstica Valenciana, in Revista de Administracin Local y Autonmica, n. 283, 2000.
Soares, Rogrio, Direito Administrativo, Lies ao Curso Complementar de Cincias Jurdico-Polticas da Faculdade de Direito de
Coimbra ao Ano Lectivo de 1977/78.
, Direito Administrativo, sem data.
Spantigati, Federico, Manual de Derecho Urbanistico (trad. Espanhola), Madrid, Montecorvo, 1973.
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