UNIVERSIDAD

UNIVERSIDAD SEOR DE SIPAN

SEOR DE
SIPN
FACULTAD DE DERECHO
PROYECTO DE INVESTIGACION
LAS ARRAS

AUTORES:
Bances Chero Grecia
Guevara Villalobos Ruth
Salazar Adrianzen Gisseth
Suclupe Alamas, Esthefanie
Villanueva Calvay Zoila

ASESOR METODOLOGICO:
FERNNDEZ VSQUEZ JOS ARQUMEDES

TEMA: LAS ARRAS EN EL CODIGO CIVIL

PIMENTEL 20 DE ABRIL DEL 2015.

Derecho Civil - ContratosArras

CAPITULO I
PLAN DE INVESTIGACIN

Planteamiento del Problema

Derecho Civil - ContratosArras

Cules son las formas en que se aborda las Arras en el Cdigo Civil?
Las Arras ante todo no son un contrato, simplemente son un posible pacto de un
contrato (que no es lo mismo).
Las arras tienen su origen en las pocas ms remotas de la humanidad, cuando
derecho y magia no eran claramente diferenciados, y obedecen a la idea (ms que
superada) de que la mera voluntad de las personas no es bastante para generar
una obligacin. De hecho inicialmente se menciona que son un simple pacto de un
contrato para asegurar una obligacin, con ello un ejemplo claro son las arras
matrimoniales, dado que el matrimonio genera vnculo pero no contrato.
Si remontamos a la historia, en Grecia (ya hace unos siglos), las arras si eran un
contrato, pues la compraventa no se perfeccionaba por el mero consentimiento,
sino por la entrega de la cosa y el pago del precio, pero desde que los Romanos
inventaron los acueductos, armaos de la Macarena y la compraventa meramente
consensual, las arras dejaron de ser un contrato.
Las arras, desde el punto de vista de su regulacin en el Derecho Privado civil y
comercial no son susceptibles de ser definidas de forma general, puesto que
debe verse su clasificacin y funcin de cada uno de los tipos especiales. El pacto
de arras es antiguo y como se ver en las lneas siguientes, pas por el Derecho
medieval hasta llegar a las codificaciones modernas, aunque con una regulacin
que no es uniforme y que presenta matices diferenciales

Derecho Civil - ContratosArras

Justificacin e importancia
En este trabajo referente a las Arras tiene como finalidad describir y dar a
conocer las caractersticas, esclareciendo cualquier duda al respecto.
En el que es importante desarrollar el tema a profundidad ya que no solo se trata
de una figura jurdica que se encuentra presente en ocasiones en un determinado
acto jurdico, como lo es el contrato, este tipo de documento legal es el nico
documento que nos permite tener la seguridad de que buscamos. As como
hemos visto anteriormente el contrato es considerado como un elemento
indispensable en las relaciones entre personas, sino tambin que dada su
regulacin en el derecho privado civil y/o comercial, donde pueden existir ciertos
conflictos en lo que respecta al entendimiento del mismo

OBJETIVOS
Objetivo general:
-

Analizar la regulacin existente en el cdigo civil peruano con respecto a las

Arras.

Objetivo especfico:
-

Conocer la legislacin nacional e internacional referente a las Arras.

Describir la figura teniendo en cuenta la doctrina y casustica

Derecho Civil - ContratosArras

CAPITULO II
MARCO TERICO

Derecho Civil - ContratosArras

Primer Sub Capitulo: ANTECEDENTES DE INVESTIGACIN

Es necesario hacer presente algunos estudios ya realizados con relacin a las

Arras, esto nos ayudara a poder sustentar la investigacin.

1.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN

HENLE CORONEL DIAZ, en su tesis titulada: Contratos Por Adhesin y Defensa
Del Consumidor En Nuestro Ordenamiento Civil

.El tipo y diseo es del tipo

aplicada, tecnolgica o de desarrollo o denominada descriptiva explicativa. El

mtodo que se empleo fue el anlisis y el diseo que se empleo fue el de
investigacin cuantitativa. Tiene como objetivo general, analizar el Contrato por
Adhesin, regulado en la legislacin peruana y como objetivo especfico, dar a
conocer y describir esta figura jurdico, teniendo en cuenta para ello, la doctrina
como nuestro ordenamiento jurdico.
habla de manera general sobre Arras donde hace referencia a la seccin Primera
del Libro VII, se desarrolla la teora general del contrato que comprende las
disposiciones generales de los contratos, el consentimiento, el objeto del contrato,
su forma, los contratos preparatorios, el contrato con prestaciones reciprocas, la
cesin de posicin contractual, la excesiva onerosidad de la prestacin, la lesin, el
contrato a favor de tercero, la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero,
el contrato por persona a nombrar, la arras confirmatorias, las arras de retraccin y
las obligaciones de saneamiento.
Llega a la conclusin, de que esta seccin contiene las disposiciones aplicables al
contrato considerado como categora general y abstracta, lo cual

queda

corroborado por el art. 1353 que establece que todos los contratos de Derecho
Privado, inclusive los innominados (atpicos), quedan sometidos a las reglas
contenidas en dicha seccin, salvo en cuanto resultan incompatibles con las regla
particulares de cada contrato.

Segundo Sub Capitulo: EVOLUCION HISTORICA

Derecho Civil - ContratosArras

2.2.- Generalidades y Definiciones

Como es sabido, el pacto de arras era conocido por el Derecho Romano donde en
principio tuvo una funcin de prueba de la celebracin de un contrato y consistieron
en una suma de dinero o un bien mueble, como un anillo 1 As entonces, la funcin
primitiva fue netamente probatoria, puesto que con ellas se pretenda demostrar
que se haba celebrado un contrato. As aparecen en las Institutas de GAYO: La
compraventa se contrae cuando se ha convenido precio, a pesar de que no se
haya dado todava una cantidad de dinero o arras, pues lo que se da como arras es
slo una seal de que se ha contrado la compraventa 2

2.3 Arras:
En trminos generales, arra significa lo que se da en seal, manifestacin,
garanta o prueba, usualmente una cantidad de dinero u otro bien (mueble o
inmueble), que una de las partes entrega a la otra como testimonio del acuerdo
contractual. Con el devenir del tiempo las arras pasaron a convertirse en institucin
de aseguramiento de derechos, al ser considerad o como aquello que se da en
prenda o garanta de un contrato. Es precisamente este ltimo matiz, al que se le
conoce como arra de retractacin o penitencial, pues concede la facultad o
potestad para arrepentirse de la conclusin de un contrato, vale decir, que aquel
1 ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, De la compraventa i de la promesa de venta, t. 1, Imprenta
litogrfica Barcelona, Santiago, 1918, pg. 113. Igualmente ZIMMERMANN indica que usualmente consistan
en un anillo o una suma de dinero. ZIMMERMANN, REINHARD, The law of obligations. Roman foundations of
the civilian tradition, Oxford, New York, 1996, pg. 230. Aunque GUZMN BRITO les atribuye un origen
helenstico. por influencia de los derechos helensticos, ingres en la costumbre romana la figura de las
arras (arrae, arrhae). La palabra arra (arrha) es forma popular de arrabo, transliteracin del griego arrabn,
que lo es a su vez de una expresin semtica que significa garanta. GUZMN BRITO, ALEJANDRO, Derecho
Privado Romano, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2001, pg. 127. En el mismo sentido
COMPAGNUCCI DE CASO, RUBN H., Contrato de compraventa, Hammurabi, Buenos Aires, 2007, pg. 344.
Igualmente: DORS, ALVARO, Derecho Privado Romano, 10 edicin, Eunsa, Pamplona, 2004, pg. 554.
ZIMMERMANN, ob. cit, pgs. 230 a 234. Vase tambin sobre el origen de las arras: RODRGUEZ
FONNEGRA, JAIME, Del contrato de compraventa y materias aledaas, Ediciones Lerner, Bogot, 1960, pgs.
1052 a 1056. Sobre las arras en el Derecho Romano: CARVAJAL R, PATRICIO-IGNACIO, Las Arras en el
Derecho Justinianeo, en Revista chilena de Derecho, vol.33, no.3, (2006), pgs. 529 a 560.

2Gayo 3. 139. Instituciones jurdicas de GAYO, texto y traduccin Francisco Samper, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 2000, pg. 273.

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que entrega las arras en calidad de retractacin, tiene el derecho de consumar
ntegramente el contrato o que arrepentirse del mismo, siendo que en este ltimo
caso perder aquello que haya entregado a la otra parte, funcionando como una
prima de castigo o multa, estipulada en beneficio de la parte que se mantiene fiel a
la obligacin contractual. Las arras son cantidades que se entregan en seal de
conclusin de un contrato.3
El Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua menciona que arras es
aquella cosa que se da como prenda o seal en algn contrato o concierto.
Conjunto de las trece monedas que, al celebrarse el matrimonio religioso, sirven
como smbolo de entrega, pasando de las manos del desposado a las de la
desposada y viceversa.4

2.4 Referencia Histrica Referente a Las Arras

EN ROMA
En el derecho romano, las arras no tienen influencia sobre la validez del contrato.
Tenan solamente el valor de una prueba, cuando se las haba celebrado por
escrito. Petit () dice: "se llama as a una cantidad de dinero o un objeto precioso,
como un anillo que una de las partes, lo ms a menudo el comprador entrega al
otro como testimonio de su acuerdo". Es decir que se entregaba dinero o cosas en
seal de acuerdo.
En el Derecho justinianeo se acepta plenamente la funcin que las arras tenan en
Derecho griego, esto es, la de una sancin o pena para la parte que incumpla el
contrato (arrha poenitentialis). Las fuentes romanas hablan de las arras
fundamentalmente a propsito del contrato de compraventa. Cuando el comprador
haya entregado una modesta cantidad a ttulo de arras, segn la orientacin
apuntada en Derecho justinianeo, si es el comprador quien no cumple su
3 3 ALTERINI, ATILIO ANIBAL, Contratos. Civiles Comerciales De consumo. Teora General, Abeledo
Perrot, Buenos Aires, 1998, pg. 400. HERNNDEZ GIL, ob. cit, pg. 14.

4 4. Diccionario de la Real Academia Espaola, Referente a Arras, 21 edicin, Espaa, 2001, pag.31.

Derecho Civil - ContratosArras

obligacin, las pierde y se hacen de propiedad del vendedor; si es ste el que no la
cumple, deber restituirla al doble.
Las instituciones de Justiniano, dicen en cuanto a la compraventa: "Sin embargo no
les permitimos retractarse impunemente, sino cuando nada se haya dado todava a
ttulo de arras; porque si estas se han dado, y la venta ha sido hecha por escrito o
no, el que se niega a cumplir su obligacin, si es el comprador pierde lo que se
haba dado; y si es el vendedor est obligado a dar el doble, aunque nada se haya
tratado acerca de las arras."( ).
Cuando hablamos de derecho romano, nos referimos indudablemente al derecho
romano antiguo. Se ve que las Instituciones de Justiniano, si bien no lo dicen
expresamente, al decir porque si estas se han dado, y la venta ha sido hecha" esta
refiriendo el carcter perfeccionante del contrato, que tienen las arras.
El artculo 1334 del cdigo civil de 1852, norm las arras dentro de la promesa
de venta, dndoles carcter rescisorio, facultando a la parte revocar su
consentimiento y hacindola as, clusula penal. El referido artculo 1334, dice: "Si
en la promesa se da alguna cantidad en arras la pierde con ella el que las dio, y
devolvindolas dobladas el que las recibi"
Este cdigo no concedi a las arras su papel perfeccionante del contrato, y no lo
poda hacer porque estaban normadas las arras dentro del pre-contrato.
El cdigo de comercio de 1902, norma las arras en su verdadero sentido de
sealar el perfeccionamiento del contrato, dice: su artculo 338, "Las cantidades
que por va de seal se entreguen en las ventas mercantiles se reputarn siempre
dadas a cuenta del precio y en prueba de la ratificacin del contrato, salvo pacto en
contrario".
Manuel Augusto Olaechea, autor de la exposicin de motivos de los artculos
1348, 1349 y 1350 del cdigo de 1936, deca: "Tienen pues las arras en el derecho
civil peruano un carcter claramente penitencial y puede decirse que su tendencia
jurdica en favorecer la disolucin del contrato estableciendo un pacto comisorio en
favor de cualquiera de las partes.

Derecho Civil - ContratosArras

No pasa igualmente en materia mercantil, pues segn el artculo 338 del cdigo
de Comercio, las arras tienen carcter confirmatorio del contrato, y solo en el caso
de estipulacin expresa en contrario, se tornan penitenciales...
Las arras han tenido pues un doble carcter: confirmar el contrato y cuando haya
estipulaciones expresa servir para la disolucin del contrato.
El Cdigo Civil de 1936 reuna en un mismo ttulo las arras confirmatorias y
penitenciales (artculos 1348 a 1350) a pesar de que eran totalmente distintas en
sus propsitos y efectos. Esta situacin ha sido corregida en el Cdigo vigente, que
las separa en dos ttulos.
Hay que reconocer, en descargo del Cdigo derogado, que las arras han sido
materia de discusiones y dudas, tanto en sus orgenes como en sus alcances.
No hemos encontrado coincidencia de opiniones en lo que se refiere a su fuente
histrica. Para un numeroso sector doctrinario, sus antecedentes se hallan en los
mercaderes fenicios, para luego pasar a Grecia y de all a Roma. Plinio, al hacer
una explicacin sobre su sentido, indicaba que era una seal derivada de la
necesidad prctica de dejar evidencia de la voluntad de pagar el precio, cuando por
el peso de la moneda no era cmodo ni posible llevarla en cantidad suficiente a los
mercados pblicos (arras confirmatorias).
En efecto y durante el llamado Derecho Romano clsico, las arras eran puramente
confirmatorias y consistan normalmente en la entrega de objetos de poco valor
(anillos, monedas, etc.) como confirmacin de que el compromiso existe y se
encuentra pendiente de cumplimiento. Hernndez Gil manifiesta que "... en el
Derecho ante-justinianeo las arras nunca se consideraban como medio lcito de
resolver libremente el contrato sino como prueba de un contrato que ya se haba
ultimado"5
Posteriormente y en poca de Justiniano la figura cobr otra dimensin, pues se le
conceptu como un modo vlido de liberarse de una obligacin contractual (arras
penitenciales). As fue reconocida por el Cdigo Civil francs de 1804 y recin en el

5 (Flix Hernndez Gil, "Las Arras en el Derecho de la Contratacin", pgina 18).

Derecho Civil - ContratosArras

presente siglo se retorn al primitivo concepto de la seal de la conclusin del
contrato, pero sin descartar su aplicacin corno medio de retractacin.
Tambin existe un factor distorsionante en cuanto al rol que supuestamente
cumpliran las arras durante la etapa de la negociacin de un contrato y son
numerosos los pactos en los cuales se confiere el carcter de arras a la entrega de
un bien o una suma de dinero antes de que las parles negociadoras hayan llegado
a ningn arreglo y sin que exista, en consecuencia, una obligacin contractual.
Creemos indispensable aclarar esta confusin. Sostenemos enfticamente que lo
que pueda recibir quien est negociando un contrato y no ha salido an de esta
fase no son arras confirmatorias ni penitenciales o de retractacin. Se trata, en
realidad de pactos vlidos pero atpicos, regulados de conformidad con su
contenido y a los cuales no le son aplicables las normas que sobre una y otra clase
de arras existen en el Cdigo Civil. Esta distincin se ve con mayor claridad al
momento en que se examina la naturaleza y los efectos de las arras confirmatorias
y de retractacin y quedan al descubierto sus elementos tipificantes.
Hernndez Gil apunta sobre este particular que "... nos estamos refiriendo a los
simples tratos faltos de cualquier vnculo jurdico para una y otra parte; en este
caso no hay duda de que las arras no aaden ninguna eficacia a este comienzo de
contratacin, y ambas partes quedan libres para desistir, pudiendo las arras tomar
la apariencia de una multa de arrepentimiento" (Op. cit., pgina 95)
Las arras confirmatorias, llamadas tambin "seas", "seal" y "caparras" en la
legislacin espaola, no vienen a ser sino la reiteracin material de que las partes
ha concluido un contrato y en muchos casos representan un adelanto de la
prestacin cuya ejecucin an no se ha materializado. Ellas presuponen, en
consecuencia, la celebracin de una relacin contractual, que se refuerza a travs
o mediante un signo o seal. Se ha dicho con toda exactitud que "... la seal
confirmatoria es nada ms que un signo mayor del deseo de dar fuerza de ley al
pacto concluido"6
6 . (Atilio Anbal Alterini, "Sea, pacto comisorio y compraventa de inmuebles". Revista Jurdica Argentina La
Ley, ao 1964).

Derecho Civil - ContratosArras

A" ha celebrado con "B" un contrato de compraventa de un departamento. En una
de las clusulas se estipula que el precio se pagar en doce armadas y que el
vendedor "A" est recibiendo por concepto de arras confirmatorias 20,000 soles.
Se advierte, por tanto, que existe un contrato cuya ejecucin todava no se ha
producido y que la entrega de los 20,000 soles slo est reafirmando la voluntad ya
formalizada de contratar, reforzndola.
De lo dicho aparece el distingo que existe entre las arras y la entrega de un
adelanto durante el proceso de negociacin de un contrato. Las primeras estn
tipificadas por el hecho de que ya ha sido cerrado el crculo contractual, mientras
que en el segundo caso no hay contrato y por lo tanto, tampoco arras
confirmatorias ni penitenciales, sino un pacto atpico.
En suma, las arras confirmatorias constituyen un medio de cooperacin destinado a
la adecuada ejecucin de un contrato ya celebrado y su efecto prctico es que si su
naturaleza lo permite, son aplicadas a la satisfaccin de la prestacin pendiente o,
en otras palabras, sirven como un adelanto de la misma.
Las arras penitenciales tienen, por su parte, una finalidad y alcance distintos. Ya no
estamos, en efecto, en presencia de una manifestacin o seal de la voluntad de
cumplir un contrato sino por el contrario, ante la eventualidad vlida de que las
partes se arrepientan de ejecutarlo. El sentido de estas arras no est, de
consiguiente, en reafirmar el valor del contrato, sino de autorizar a resolverlo.
Confiere, pues, el derecho de retractarse de una relacin convencional existente y
por cumplirse. Quien ejercita este pacto, se aparta as de su obligacin, sin que por
ello incurra en una causal de incumplimiento no justificado.
Sostiene Rotondi que ". . . es claro que en este caso no se puede hablar en
realidad de incumplimiento porque el que desiste hace uso de una facultad
expresa"7. Como se advierte, no estamos en realidad ante un castigo, razn por la
cual el nuevo
Cdigo ha dejado atrs la expresin que empleaba el derogado y las conoce como
arras de retractacin.7
7 (Mario Rotondi, "Instituciones de Derecho Privado", 1953)

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Tercer Sub Capitulo ANALISIS DE LA LEGISLACION COMPARADA

3.1 Legislacin Comparada

EN COLOMBIA
El pacto de arras, bien sea simples o de retracto, o en sus funciones confirmatoria
o Confirmatorias penales, se encuentra frecuentemente en contratos de Derecho
colombiano, sobre todo cuando se trata de ventas o promesas de venta. No
obstante, suelen surgir varios problemas prcticos derivados tal vez del
desconocimiento de la figura y sus verdaderos alcances.

Las arras, desde el punto de vista de su regulacin en el Derecho Privado

Colombiano

civil y comercial

no son susceptibles de ser definidas de forma

general, puesto que debe verse su clasificacin y funcin de cada uno de los tipos
especiales.
El pacto de arras es antiguo y como se ver en las lneas siguientes, pas por el
Derecho medieval hasta llegar a las codificaciones modernas, aunque con una
regulacin que no es uniforme y que presenta matices diferenciales.
Como es sabido, el pacto de arras era conocido por el Derecho Romano donde en
principio tuvo una funcin de prueba de la celebracin de un contrato y consistieron
en una suma de dinero o un bien mueble, como un anillo

ARRAS SIMPLES O DE RETRACTO

Cdigo Civil Colombiano:
El artculo 1859 del Cdigo Civil describen a las arras simples (o penitenciales
como las llaman algunos), sealando que consisten en algo que se da en prenda

Derecho Civil - ContratosArras

de la celebracin de un contrato con el fin de garantizar el cumplimiento efectivo de
las obligaciones de las partes, de tal forma que cada uno de los contratantes se
puede retractar, el que las dio perdindolas y el que las recibi, restituyndolas
dobladas.
A diferencia de la legislacin nacional no hay norma alguna que sugiera que las
arras las deba dar tan slo una de las partes. Ante ello, es evidente que las puede
dar cualquiera: como bien puede ser el promitente vendedor o promitente
comprador, si se pactaren en la promesa o la parte vendedora o compradora si se
pactaren en la venta o en definitiva las partes de cualquier contrato donde se
quieran incluir. Ello se deriva de una simple lectura del artculo 1859 del Cdigo
Civil.
A efectos de precisar la naturaleza jurdica de las arras simples, debe hacerse una
aclaracin de tipo terminolgico, toda vez que el artculo 1859 del Cdigo Civil
establece que consisten en algo que se da en prenda. Consideramos que el
vocablo prenda est aqu mal utilizado.
En el contexto del Cdigo Civil, las garantas se refieren a contratos accesorios,
Cuya funcin es asegurar el cumplimiento de obligaciones derivadas de contratos
principales, tal como se seala en el artculo 1499 del mismo. Las obligaciones
derivadas de tales garantas, que pueden ser reales o personales, estn sometidas
a una condicin suspensiva negativa, toda vez que no podrn ser exigibles ni
ejecutadas hasta tanto no acaezca la condicin negativa de la cual penden, como
es el incumplimiento del deudor de la obligacin principal.
As, el contrato de prenda, consagrado en el artculo 2409 del Cdigo Civil, consiste
en medio de garanta por el que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crdito ante un eventual incumplimiento de las obligaciones del
deudor, de forma que genera un derecho real, con los atributos de persecucin y
preferencia.
De esta forma, si las arras verdaderamente fueren una garanta tal vez de
carcter real como la prenda o la hipoteca, se estara vinculando un bien al hecho
del incumplimiento de una de las partes, que debera ser quien las entrega. Pero
sucede todo lo contrario, puesto que las arras no solamente las puede dar

Derecho Civil - ContratosArras

cualquiera de los contratantes, sino que adems, su verdadero efecto como
insistiremos ser el de permitir a cualquiera de ellos, el que las dio o las recibi, el
derecho lcito de retracto sin que tal hecho signifique incumplimiento del contrato y
por ende no da lugar a las acciones derivadas de tal situacin como son la
ejecucin forzosa o la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios. As
lo ha considerado la Corte Suprema de Justicia colombiana al sealar que: Efecto
propio de las arras penitenciales es, pues, el de autorizar a cada una de las partes
el desistimiento del contrato, dentro del plazo estipulado o, a falta de ste, dentro
de los dos meses siguientes a la convencin. La facultad de retractacin, en tal
caso, no es para detener la ejecucin del contrato sino para deshacerlo
retroactivamente por voluntad unilateral; el contratante que lo ejerce no se sustrae
a las obligaciones por l contradas, sino que simplemente usa un derecho que se
le ha concedido, sometindose al pago estipulado para la retractacin, que viene a
ser el precio del derecho de su arrepentimiento. Lo cual significa que los
otorgantes, relativamente al contrato, se reservan la facultad de deshacerlo
unilateralmente sin necesidad de acudir al rgano Jurisdiccional del Estado, pues
que en tal supuesto el convenio queda deshecho extraprocesalmente y como obvia
consecuencia del ejercicio de la facultad legtima de retracto por parte de uno de
los contratantes. Por lo mismo, la no ejecucin del pacto por el contratante que se
retracta no puede ser calificada de incumplimiento y por ende resulta tambin
improcedente la pretensin de cumplimiento que, alternativamente con la
resolutoria, consagra el artculo 1546 del Cdigo Civil colombiano. Igualmente,
debemos destacar que la Corte Suprema de Justicia ha sealado que el pacto de
arras es de naturaleza real, al entender que se requiere su entrega para que
produzca los efectos respectivos. Segn esta postura, si se verifica la redaccin del
artculo 1859 del Cdigo Civil, se tiene que ste establece la naturaleza real de las
arras, al sealar que las arras simples consisten en la entrega de una cosa.

EN ARGENTINA
La sea, seal o arras produce efecto propio en los contratos bilaterales. La sea o
arras es de uso cotidiano en la vida del hombre, cada vez que se sale de compras
puede encontrar algn artculo que le interesa y dejar una sea para luego volver

Derecho Civil - ContratosArras

con el resto del dinero y consolidar la operacin contractual de manera total. Con la
sea se persigue dar la seriedad necesaria al acto o negocio jurdico y el
aseguramiento de su concrecin final. Entonces podemos afirmar que la sea o
arras es una suma de dinero que una persona da a otra para asegurar la
celebracin de un contrato o su cumplimiento, o en su caso tambin para permitir el
arrepentimiento de cualquiera de las partes perdiendo el doble de la sea si el
arrepentido es quien la recibe y lo dado en sea por quien la ha entregado en el
caso contrario. Lo que se da generalmente es dinero pero puede ser una cosa
mueble o inmueble (sobre los inmuebles existe doctrina polmica). La sea tiene
lugar antes del contrato o bien al celebrarlo para asegurar su cumplimiento.
La funcin de la sea va a depender de la especie de la cual se trate. Existen dos
especies de sea o arras en nuestro orden jurdico.
1. Sea Confirmatoria: que tiene como fin asegurar el cumplimiento del
contrato. En este tipo de seas las partes no tienen posibilidad de
arrepentirse salvo pacto expreso en contrario (Art. 475 Cdigo de Comercio).
En el rgimen comercial la sea es 'a cuenta del precio'.
2. Sea penitencial: en este caso la caracterstica principal es la posibilidad de
arrepentirse de las partes perdiendo el doble de la sea pactada (Art. 1202
CC). En este caso si las partes no se arrepienten del negocio lo dado en
sea ser aplicado a cuenta del precio. Claro que si lo dado como sea no
es dinero ni tampoco de la especie de lo que compra se devuelve la sea y
se cumple la prestacin completa por separado. Como ya se ha establecido
ms arriba el vendedor al arrepentirse devuelve la sea recibida doblada y si
es el comprador quien se arrepiente pierde lo dado en sea. El
arrepentimiento puede darse dentro del plazo fijado por las partes o si no
hay plazo establecido cuando opera el comienzo o principio de ejecucin
contractual (principio de ejecucin se considera a la manifestacin
inequvoca de voluntad de cumplir como tomar posesin de la cosa, aportar
pagos, mandar hacer arreglos en la cosa, etc.), cuando se los constituya en
mora o hasta la contestacin de la demanda.

Cdigo de Comercio (Art. 475)

Derecho Civil - ContratosArras

Debe observarse que la sea en el Cdigo de Comercio (Art. 475) es
confirmatoria y 'a cuenta de precio' y no admite arrepentimiento salvo pacto
expreso en contrario en el Cdigo Civil la seal o arras es penitencial
permitiendo el arrepentimiento. De todas maneras por imperio de la voluntad
de las partes se le pude dar a la sea el tratamiento que se desee ya sea en
un contrato civil o en uno comercial. Esto es porque las disposiciones
respecto de la sea e nuestro orden jurdico no son de orden pblico y por
ende se encuentran disponible para las partes. Una costumbre muy usada
es en la compra venta de inmuebles la clusula con la leyenda '... el
comprador

entrega

la

suma

tal...

como

sea

cuenta

de

precio...' aflorando la duda doctrinaria si es 'sea' las partes podran

arrepentirse y si es 'a cuenta de precio', no, por haber existido un principio
de ejecucin contractual al hacer la entrega de dinero a cuenta de mayor
valor. Entonces se ha acordado que la clusula como sea y a cuenta de
precio tiene una doble funcin: como sea si el contrato no se cumple y a
cuenta del precio si el contrato se formaliza.

Cuarto Sub Capitulo : ANALISIS DE LA LEGISLACION NACIONAL

Las arras son una especie de garanta que se entrega ya sea para confirmar un
contrato, o como parte de indemnizacin para poder desistir de dicho contrato, por
esto el civiles divide en arras confirmatorias y arras de retractacin.
El cdigo civil define las arras confirmatorias en su artculo 1861 de la siguiente
manera:
si expresamente se dieran arras como parte del precio, o como seal de quedar
convenidos los contratantes, quedara perfecta la venta, sin perjuicio de lo previsto
en el artculo 1857 del cdigo civil

Derecho Civil - ContratosArras

Cuando el artculo mencionado anteriormente se refiere a que, sin perjuicio de lo
previsto del artculo 1857 del cdigo civil, se refiere a que ciertos venta de bienes
se reputan perfectas cuando se cumple ciertas
formalidades, por ejemplo la venta de bienes inmuebles, Juan vende una casa a
Camilo, esta venta se reputa perfecta cuando se han elevado a escritura pblica.
Respecto a las arras de retractacin el artculo 1859 del cdigo civil se refiere de
la siguiente manera:
Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebracin o
ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los de los contratantes podr
retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas, y el que las ha recibido,
restituyndolas dobladas
Si las partes no hubiesen establecido el trmino durante el cual podra retractarse,
perdiendo las arras, se entender que transcurridos dos meses contados desde la
celebracin del acuerdo, no habr lugar a la retractacin, ni despus de otorgada
la escritura pblica o principiada la entrega.
Entonces las arras son cosas que se dan en garanta para la celebracin de un
contrato, que por lo general siempre consiste en dinero, se dan ya sea para
confirmar el contrato o para poder desistir de este, caso en el cual el que ha dado
las arras las pierde y el que las ha recibido debe restituirlas al doble si desiste del
contrato.
Por ltimo cuando se trate de arras confirmatorias se debe otorgar un acuerdo
expreso de que las arras se dan para confirmar el contrato o como parte del precio,
dicho acuerdo de constar por escrito, ya si no se cumple con esto la ley presume
que son arras de desistimiento o de retractacin.

4.1 LAS ARRAS EN EL CODIGO CIVIL DE 1984

Derecho Civil - ContratosArras

El cdigo civil de 1984, establece dos clases de arras, la que sirve para confirmar
el contrato (art. 1477 - 1479) y las que sirven para la disolucin del contrato. (Art.
1480 - 1483). En ambos casos la sancin es la misma: pierde las arras quien las
dio. Y las devuelve dobladas quien las recibi. Segn sea la parte que rescinde el
contrato.
No tena que separarse las arras de retractacin, de las arras confirmatorias. En
ningn momento las partes tendrn que depositar dos veces las arras. Es suficiente
un depsito para sancionar el incumplimiento del contrato. Lo que si debe hacerse
es reproducir el artculo 1480 y 1482, estableciendo que la parte que recibi las
arras podr desistirse del contrato preparatorio pre-contrato perdiendo las arras, y
la parte que recibi las arras la devolver dobladas, si por su culpa se rescinde el
contrato preparatorio.
Las arras que legisla el cdigo del 1984, son pues las del contrato preparatorio y
las del contrato definitivo, sern las arras que el acreedor o deudor diesen en seal
del contrato. El artculo 1483 es parcial. Debe considerarse que ambas partes
tienen derecho a renunciar a su posibilidad de retractacin. No vemos porque
solamente quien recibi las arras podra renunciar a su derecho de retractarse.
Igual derecho corresponde a la otra parte. Consiguientemente debera establecerse
en forma general que las partes pueden renunciar a su derecho a la retractacin.

4.2 Perfeccin Del Contrato De Arras

En la teora general de los contratos, el consentimiento se forma por el concurso
de las declaraciones de voluntad de los contratantes, lo que el art. 1373 del Cdigo
Civil denomina aceptacin.
.
En cuanto estas declaraciones de voluntad no son autnomas, sino
interdependientes, han de coincidir en un determinado momento para que pueda
existir el contrato como acuerdo de voluntades en un propsito prctico comn. Por
lo dems, la eficacia no siempre se sigue de manera inmediata del hecho de la
perfeccin, ya que, una vez perfeccionado el contrato, el comienzo de la
produccin de sus efectos se puede subordinar a un hecho jurdico (como la
condicin) o a un acto jurdico ulterior, como la declaracin de uno de los
contratantes que abre paso al cumplimiento definitivo del contrato (como ocurre en

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el supuesto de ejercicio de la opcin de compra) o cierra la posibilidad del
cumplimiento (como el desistimiento legtimo cuando han mediado arras.
Por lo que se refiere al derecho portugus, el art. 442 de su Cdigo Civil, si bien no
contempla el momento especfico de constitucin del pacto, se deduce de los
trminos del precepto que a su constitucin precede, de forma ineludible, la
celebracin de un contrato, ya que se declara que la entrega de la suma en
concepto de seal deber ser imputada a la prestacin debida en caso de
cumplimiento. Por tanto, es fcil concluir que dicho pacto sobreviene a la
perfeccin de un contrato perfecto y vlido, cuya ejecucin se trata de garantizar
por la va de este instituto jurdico especfico. Como en cualquier contrato, el
momento de la perfeccin, ha de ser necesariamente el mismo para ambos
contratantes, de suerte que ste se produce desde el instante en que hay concurso
entre la oferta y la aceptacin sobre el objeto y la causa que han de constituir el
con

4.3 Clases de arras segn el cdigo civil peruano

4.3.1 ARRAS CONFIRMATORIAS
Artculo 1477.- La entrega de arras confirmatorias importa la conclusin del
contrato. En caso de cumplimiento, quien recibi las arras las devolver o las
imputar sobre su crdito, segn la naturaleza de la prestacin.
La primera parte de este dispositivo pone nfasis en el carcter que tienen las arras
confirmatorias y expresa la voluntad de las partes de cumplir el contrato celebrado.
De lo expuesto aparece que esta clase de arras no estn encaminadas a cumplir
una funcin de garanta relacionada con la satisfaccin de las prestaciones de las
partes, ni tampoco a reparar los daos y perjuicios que puedan surgir como
consecuencia del incumplimiento. A decir de Hernndez Gil, "las arras
simplemente confirmatorias afirman la existencia del contrato, exteriorizan su
celebracin, dan fe de su conclusin, establecen un signo exterior en virtud del cual
fcilmente puede ser probado. No aseguran el cumplimiento del contrato, pero lo
refuerzan" (Op. cit., pgina 50).

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Para Verdera Izquierdo, esta variedad de arras sera la cantidad entregada (o
cosa fungible) en concepto de arra que tiene como finalidad probar, o confirmar, la
celebracin del contrato, sin olvidar su funcin principal que es la de garantizar la
ejecucin del mismo8. En nuestra opinin, las arras confirmatorias seran la
cantidad entregada a cuenta de un contrato principal, que manifiestan la indubitada
decisin del cumplimiento fiel de ese contrato principal al que sirven, probando la
celebracin del mismo y garantizando su ejecucin.
El artculo 1477 se coloca en el caso normal de que el contrato celebrado haya
sido cumplido. En estas circunstancias y dada la naturaleza de las arras, quien las
recibi deber devolverlas o, a su eleccin -salvo pacto distinto- las imputar como
adelanto de la prestacin y en virtud del crdito que emana del contrato, si ello
fuese posible. A esta ltima hiptesis se refiere el dispositivo cuando menciona la
naturaleza de la prestacin. En efecto, puede suceder que se haya entregado en
arras un nmero determinado de barras de oro, siendo as que la prestacin a la
que tiene derecho aquel que las recibi est fijada en una suma de dinero. No
habr, en este caso, la posibilidad de que esas barras de oro se imputen sobre el
crdito, salvo que haya sido pactado en el contrato y que en esta situacin existan
reglas matemticas que permitan dicha aplicacin.

La devolucin o imputacin de las arras constituye, segn qued dicho, un derecho

que corresponde a quien las recibi. Nada obsta, empero, para que se establezca
un pacto diferente, siempre y cuando con ello no se desnaturalice la institucin. As,
tendr validez el convenio por el cual quien recibi las arras deba necesariamente
devolverlas en caso de que se cumpla el contrato, sin que pueda imputarlas al
crdito. Valdr tambin, en cambio, el convenio en cuya virtud la imputacin sea
obligatoria. En uno y otro caso se aplica, sin lugar a dudas, el principio de la
autonoma de la voluntad.9
8 VERDERA IZQUIERDO, BEATRIZ. op. cit. pag. 93. Arras 3/11/06 09:51 Pgina 53 cumplimiento forzoso o
resolviendo el contrato por imperio del art. 1124 del Cdigo Civil, sin perjuicio de la solicitud de indemnizacin
de daos y perjuicios.

9 . Fuentes: Artculo 1883 del Cdigo Civil de Etiopa. Artculo 416 del Proyecto de Cdigo Civil
brasileo.Concordancias: Artculos 1478,1479 y 1483 del Cdigo Civil

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Este artculo ha sido acertadamente objetado en el Centro de Investigacin
Jurdica de la Universidad de Lima, pues qued aclarado que la de los casos
confirmatorios descansa de dar fe en la celebracin del contrato. Su redaccin
futura debera ser:
Artculo 1477.- La entrega de arras confirmatorias prueba de por s la
celebracin del contrato. En caso de cumplimiento, quien recibi las arras las
devolver o las imputar sobre su crdito, segn la naturaleza de la
prestacin.

Incumplimiento Contractual y Arras Penales

Artculo 1478.- Si la parte que hubiese entregado las arras no cumple la obligacin
por causa imputable a ella, la otra parte puede dejar sin efecto el contrato
Conservando las arras. Si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra
puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras.
En este artculo se presentan distintas situaciones, relacionadas con lo que se
conoce por "arras penales", que se pierden o devuelven dobladas, segn quien sea
el que incumple el contrato.
Un primer aspecto que debe sealarse es lo que sucede si la parte que ha
entregado las arras no satisface la prestacin que le corresponda, por su culpa.
"A" se ha comprometido a pintar un cuadro para "B" y no lo hace en el plazo
estipulado porque prefiri atender otros clientes y es, en consecuencia,
responsable por la demora. Si "A" le hubiese entregado a "B" 8,000 soles en
calidad de arras confirmatorias, el segundo de los nombrados tendr la facultad de
elegir la resolucin del contrato, conservando las arras. El efecto de esta decisin
ser evidentemente reparatoria, de modo que "A" no podr solicitar adicionalmente
el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios. Desde luego, nada impide
Fuentes: Artculo 1385 del Cdigo Civil italiano. Artculo 417 del Proyecto de Cdigo Civil brasileo

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que "B" recurra en su lugar a las otras vas que plantea el artculo 1479. Al analizar
este precepto, veremos si quien demanda la indemnizacin de daos y perjuicios
puede o no retener, como parte del pago de estos, las arras recibidas en dinero.
La otra situacin prevista por el artculo 1478 es cuando quien recibi las arras no
cumple el contrato por causa que le es imputable. "
A" entreg a "B" una suma de dinero en calidad de arras confirmatorias, en prueba
de la conclusin de un contrato por el cual el segundo se comprometi a fabricar
una maquinaria en un plazo determinado. Si vencido el plazo y sin causa justificada
"B" no ha satisfecho la obligacin, le queda a "A" la alternativa de dejar sin efecto el
contrato y exigir la devolucin de las arras, pero dobladas, o hacer uso del artculo
1479 y demandar la ejecucin o la resolucin del contrato, ms la indemnizacin de
los daos y perjuicios resultantes.
El artculo 1478 ha seguido la corriente impuesta por el Cdigo Civil italiano de
1942 y el proyecto de Cdigo Civil brasileo. Aun cuando su frmula tcnicamente
no es la ms idnea, pues el resarcimiento no constituye la esencia de las arras
confirmatorias, se introdujo en el Proyecto y fue recogida por el Cdigo para darle
mayor flexibilidad a la parte perjudicada y evitarle recurrir inevitablemente a los
jueces, para demandar la ejecucin o la resolucin del contrato y la reparacin de
los daos y perjuicios, pues ello significa generalmente prdida de tiempo y
elevado costo. Debemos agregar que en estas circunstancias lo que en un
comienzo eran arras confirmatorias, se convirtieron en penales y guardan analoga
con la clusula penal. As lo sealan Diez-Picazo y Gulln (Op. cit., pgina 232).
Se ha sealado que el precepto otorga al perjudicado un derecho alternativo. Esta
facultad puede convertirse en obligatoria o, en otros trminos, contractualmente se
puede imponer el rgimen del artculo 1478 y excluir el del artculo 1479? A nuestro
entender, el pacto ser vlido, pues de acuerdo con el artculo 1356, las
disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias de la voluntad de las partes,
salvo que sean imperativas. No teniendo el artculo bajo anlisis ese carcter, nada
perturba la eficacia de este pacto.
De conformidad con el planteamiento hecho en el prrafo anterior, no vemos
tampoco impedimento para que en la hiptesis contemplada en la parte final del
artculo, no pueda establecerse el derecho a exigir ms del doble de las arras que

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debe pagar quien la recibi y no ha cumplido injustificadamente con el contrato. No
existe, en efecto, razn valedera para impugnar una clusula sobre arras en las
cuales se establezca que la devolucin sea por un importe igual al triple, cudruple
Ejecucin o Resolucin del Contrato
Artculo 1479.- Si la parte que no ha incumplido la obligacin prefiere demandar la
ejecucin o la resolucin del contrato, la indemnizacin de daos y perjuicios se
regula por las normas generales.
Al comentar el artculo 1478 manifestamos que quien se perjudica por el
incumplimiento imputable de la contraparte puede, alternativamente, pasar por encima
de la clusula relativa a las arras y escoger la frmula que contiene el artculo 1479,
solicitando la ejecucin o planteando la resolucin del contrato, as como la reparacin
de los daos y perjuicios, todo lo cual est normado por las disposiciones generales
aplicables.
Este artculo no viene sino a ratificar que las arras confirmatorias no constituyen un
resarcimiento por el perjuicio resultante del incumplimiento imputable del contrato y
responde, al sistema utilizado por el Cdigo Civil italiano vigente. 10 Tambin hemos
sealado que este precepto puede ser desplazado para que la reparacin se concentre
exclusivamente en las arras, en aplicacin del principio de la libertad contractual y de
aquella regla segn la cual las disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias
de la voluntad de las partes, salvo que sean imperativas.

4.3.2. ARRAS DE RETRACTACIN

Artculo 1480.- la entrega de las arras de retractacin slo es vlida en los
contratos preparatorios y concede a las partes el derecho de retractarse de ellos.
Lo primero que debemos manifestar es que este precepto en su primera parte no tiene
antecedentes legislativos, pero responde a la filosofa del Cdigo, orientada al
cumplimiento de los contratos y al desaliento de los medios que faciliten el
arrepentimiento de los contratantes. Es por esto que la retractacin slo es posible en
el caso de los contratos preparatorios, pues en ellos todava no se ha concretado la
relacin contractual final. En otras palabras, el propsito de esta restriccin no es otro
que fortalecer la contratacin.
10 Fuentes: Artculo 1385 del Cdigo Civil italiano. Artculo 418 del Cdigo Civil brasileo. Concordancias:
Artculos 1321, 1428 y 1478 del Cdigo Civil.Los artculos 1477, 1478 y 1479 son iguales al Proyecto

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El otro aspecto que hay que recalcar es el relativo a la naturaleza de las arras de
retractacin. Como ya lo expresramos en la introduccin, ellas operan como una
condicin resolutoria y otorgan el derecho de arrepentirse o desligarse de un contrato
ya perfeccionado pero an no ejecutado. La retractacin slo es posible, en
consecuencia, frente a un contrato celebrado pero en espera de su ejecucin, pues de
otro modo ya estara materializado el cumplimiento y esto elimina la facultad de
retirarse del contrato. Por el contrario, y en virtud de estas arras, se autoriza la
desvinculacin de los contratantes, sin que por esto exista incumplimiento contractual y
la correlativa reparacin de los daos y perjuicios causados. De consiguiente, la
prdida o devolucin de las arras, en su caso, constituye un efecto de la voluntad de
arrepentirse y no de la inejecucin del contrato, lis por ello que el artculo 1480 hace
notar que mediante estas arras se concede a las partes el derecho de retractarse de
los contratos preparatorios celebrados entre ellas. De ah la importancia de
distinguirlas claramente de la clusula penal, con la que presentan ciertas analogas
pero prevaleciendo, segn qued dicho, una clara diferencia: las arras de retractacin
dan derecho a desistirse del

contrato preparatorio, y no suponen, pues,

incumplimiento.

La clusula penal, por el contrario, opera siempre en caso de incumplimiento

contractual, ya que el obligado no est en la posibilidad de escoger si sigue
adelante con el contrato o se libera.
Existen sin embargo, y segn se ha afirmado, caractersticas similares en las arras
de retractacin y en la clusula penal, que han llevado a ciertos autores a
identificarlas. Tales caractersticas son: ambas aseguran una indemnizacin y
plantean una valoracin convencional y previa de los daos. Ambas suponen que la
parte dispuesta a ejecutar su prestacin se vea indemnizada por el desistimiento (o
incumplimiento, en el caso de la clusula penal) de la otra parte. Por ello autores
como Manresa y Navarro, Snchez Romn, Scaveola y otros las han considerado
errneamente como un tipo de clusula penal. Creemos, en efecto, que las razones
vertidas en anteriores pginas son suficientes para distinguir ambas figuras, y
pueden resumirse en una sola y bsica afirmacin: a diferencia de las arras de
retractacin, la clusula penal no da derecho al deudor para apartarse de lo
convenido.

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4.4 EFECTOS DE LA RETRACTACIN

Artculo 1481.- Si se retracta la parte que entrega las arras, las pierde en provecho
del otro contratante.Si se retracta quien recibe las arras, debe devolverlas dobladas
al tiempo de ejercitar el derecho.
El numeral bajo comentario se ha puesto en un doble caso: qu sucede cuando se
retracta la parte que entreg las arras y cul es la situacin si el retractante es
quien las recibi.
En el primer caso, las arras se pierden para quien las entreg, en beneficio del que
las recibi. Y en la segunda hiptesis, el contratante que tiene las arras tendr que
restituirlas, pero para liberarse deber doblar su importe o valor. Se trata de
frmulas que tienen un rigor lgico inobjetable.
Cabe, empero, hacer una reflexin: el artculo 1481 no constituye una norma
imperativa y, de consiguiente, ser vlido cualquier estipulacin que suponga
efectos distintos, como podra ser el hecho de que la devolucin no haya sido
convenida doblada, sino triplicada, cuadriplicada, etc. Debemos insistir en que las
arras penitenciales no consisten en un resarcimiento por el incumplimiento del
contrato, sino el precio que se pacta para desligarse de la relacin contractual
celebrada.
El artculo 1481 no indica la forma como debe expresarse el derecho de
arrepentimiento por parte de quien ha entregado las arras, de modo que rige el
principio general que permite manifestar la voluntad del modo que se estime
pertinente. En cambio, si quien se retracta es el que la recibi, la declaracin de
arrepentimiento tendr que ir acompaada o precedida de la entrega material de
las arras dobladas o por un importe mayor, si as se hubiese pactado. En caso de
que el obligado a recibirlas se negare a ello, no le quedar otra alternativa a quien
desea apartarse del contrato, que su consignacin. Desde luego este precepto
admite pacto distinto.11

11 Concordancias: Artculo 1478 del Cdigo Civil

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4.5. RENUNCIA A LA RETRACTACIN

Artculo 1482.- La parte que recibe las arras puede renunciar al derecho de
retractacin.12
Se infiere de este artculo que las arras de retractacin favorecen, a todos los
contratantes, esto es, tanto a quien las entrega como a quien las recibe. Empero,
no existe impedimento para que este ltimo renuncie al derecho de retractacin, en
cuya hiptesis el nico que podr vlidamente desligarse del contrato es quien hizo
entrega de las arras.
La renuncia a que nos hemos referido en el prrafo anterior puede constar en el
contrato o hacerse posteriormente, mediante pacto. Ntese, sin embargo, que el
precepto no autoriza la renuncia al derecho de retractacin por aquella parte que
ha entregado las arras. Un ejemplo podr ser de utilidad: "A" y "B" celebran un
contrato por el cual el primero concede opcin al segundo para comprar un terreno
por un precio de 50,000 soles. Se trata, en efecto, de una opcin de compra en
cuya virtud "B" est en la posibilidad de decidir -dentro de cierto plazo- si adquiere
o no el terreno. Supongamos que al momento en que se otorg la opcin, "B"
entreg a "A" la suma de 1,000 soles por concepto de arras de retractacin.
Conforme al artculo 1480, las arras permiten que ambas partes se retracten, es
decir, que "A" decida no conceder la opcin y, por tanto, no vender y que "B"
resuelva no ejercer la opcin y no compre. Aplicando la regla del artculo 1481, si
"B" se retracta, perder los 1,000 soles entregados y si "A" lo hace, tendr
entonces que devolverle a "B" el doble de su importe, esto es, 2,000 soles. Ahora
bien, conforme al artculo 1482, "A" puede renunciar al derecho de retractacin, lo
cual significa que mantendr su opcin o promesa de vender sin posibilidad de
dejarla sin efecto. Lo que no puede ocurrir, conforme a este precepto, es que sea
"B" quien renuncie a su derecho a retractarse, ya que si esto ocurriera se
desnaturalizara la figura de la opcin, pues ambas partes se encontraran
vinculadas al contrato definitivo de compraventa.

12 Concordancias: Artculo 1482 del Cdigo Civil.

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4.6 EFECTO DE LAS ARRAS EN EL CONTRATO DEFINITIVO
Artculo 1483.- Si se celebra el contrato definitivo, quien recibe las arras las
devolver de inmediato o las imputar sobre su crdito, segn la naturaleza de la
prestacin.
Este artculo se ha puesto en la hiptesis de que el contrato preparatorio se haya
vuelto definitivo y regula el destino de las arras de retractacin en funciones de su
naturaleza, de modo que sern devueltas si sta no permite su aplicacin, por el
contrario, imputadas al crdito, si as fuera posible.
"A" celebr con "B" un contrato de opcin de compra de una casa al precio de
80,000 soles y "B" le entreg en su calidad de opcionista y como arras de
retractacin la suma de 40,000 soles. Posteriormente "B" ejercit la opcin y
entonces slo le proporciona a "A" el saldo del precio, esto es, 40,000 soles, al
imputar las arras de retractacin como parte del mismo.
Si en el ejemplo anterior "B" hubiese entregado en arras de retractacin una
coleccin de libros, la imputacin al precio no ser en cambio posible debido a su
propia naturaleza. Nada impide, por lo dems, que mediante pacto se establezca
que tales libros sean aplicados al precio, siempre que haya sido convenida una
frmula matemtica de equivalencia.13

DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO DE ARRAS Y LA

CLUSULA PENAL
La clusula penal nace en el primitivo derecho romano con una finalidad
conminatoria compeliendo al cumplimiento de los contratos, ejerciendo una funcin
indemnizatoria o reparadora, existiendo diversas orientaciones conceptuales
planteadas por la doctrina. No hay entre los autores, como suele suceder en tantos
institutos, uniformidad de criterio acerca de qu debe entenderse a ciencia cierta
13 Concordancias: Artculo 1477 del Cdigo Civil.Los artculos 1480, 1482 y 1483 son iguales a los que
figuran en el Proyecto. El artculo 1481 tiene cambios de redaccin introducidos por la Comisin Revisora.

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por clusula penal y de cul sea la naturaleza de la misma, puesto que tanto la
clusula penal como la opinin sobre su naturaleza jurdica han sufrido una
profunda evolucin, debido a que la clusula penal no constituye una categora
dogmtica, sino una categora histrica, lo que equivale a afirmar que su esencia y
naturaleza se deben determinar de modo diverso, segn sea el momento en que el
investigador realice el estudio de la misma. 14 Para Savigny, la clusula penal ser
la promesa condicional de dar alguna cosa cuando se hace con la intencin de
obtener que suceda lo contrario de lo que ha sido puesto como condicin. 15 En
derecho alemn, la ms autorizada doctrina, denomina clusula penal a una
prestacin, generalmente de carcter pecuniario, que el deudor promete como
pena al acreedor, para el caso de que no cumpla su obligacin o no la cumpla del
modo pertinente.16 En el derecho francs, se sostiene por algunos autores que la
clusula penal es aquella por la cual las partes fijan de antemano la suma que
tendr que pagar el deudor si no ejecuta su obligacin o si la ejecuta tardamente. 17
, por tanto, dicha clusula penal, que se encuentra regulada en el Cdigo francs
por medio del art. 1.22618, ser la evaluacin calculada por adelantado por las
partes, en una clusula accesoria del contrato principal, de la indemnizacin de
daos y perjuicios compensatorios y moratorios que originar el incumplimiento del
contrato19

14 14. SOTO COAGUILA, CARLOS ALBERTO. La clusula penal, concepto y funciones. Revista In Dret n
4/2005, pag. 4.

15 PEIRANO FACIO, JORGE. La clusula penal. Editorial Temis Librera, Bogot 1982, 2 Edicin, pag. 105.
16 SAVIGNY, FRIEDRICH KARL VON. Le droit des obligations. Paris, 1893. Traduccin del alemn de
Gerardn y Jozn. Arras 3/11/06 09:51 Pgina 75

17 ENNECCERUS, LUDWIG. Derecho de obligaciones. Vol. I. Traduccin de la 35 ed. Alemana por Blas
Prez Gonzlez y Jos Alguer. Barcelona, Bosch Casa Editorial, 1954, pag. 187.

18 JOSSERAND, LOUIS. Derecho Civil. Tomo II, Vol. I. Traduccin de Santiago Cunchillos y Manterola.
Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Bosch y Ca editores, 1950, pag. 518.

19 . El art. 1.226 del Code francs, dice: la clause penale est celle par laquelle una persone, pour assurer l
execution dune conventin, sengage quelque chose en cas dinexecutin. 154. COLIN, AMBROISE y
CAPITANT, HENRI. Curso elemental de Derecho Civil, Tomo III, Editorial Reus, Madrid, 1960, pag. 48.

Derecho Civil - ContratosArras

En Italia, Messineo comentando y analizando el Cdigo Civil italiano de 1942,
escribe que la clusula penal es una promesa accesoria de un contratante,
aceptada por la contraparte, que importa la obligacin de efectuar una prestacin
determinada a ttulo de pena (o multa) para el caso de incumplimiento injustificado
de la obligacin que nace del contrato.20
Por su parte, el derecho ingls llega al extremo de admitir nicamente las clusulas
que se limitan a sealar la cuanta del resarcimiento, considerando nulas aquellas
que intentan coaccionar, obligar al cumplimiento bajo la amenaza de una pena 21.
Las primeras denominadas liquidated damages clauses, suponen una evaluacin
previa y a forfait del dao resarcible hecha por las partes; las segundas penalty
clause y son consideradas penas privadas, cuyo fin es presionar al deudor al
cumplimiento de su obligacin22.
Kemelmajer, al analizar la legislacin argentina, concluye que la clusula penal es
un negocio jurdico o una convencin o estipulacin accesoria, por la cual una
persona, a fin de reforzar el cumplimiento de la obligacin se compromete a
satisfacer cierta prestacin indemnizatoria si no cumple lo debido o lo hace tarda o
irregularmente23.
En el mismo sentido, Mosset afirma que la clusula penal, como su nombre indica,
es una pena de origen convencional, a la cual se somete el sujeto pasivo de un
deber jurdico, con la finalidad de reforzar o garantizar el cumplimiento de dicho
deber.24

20. MESSINEO, FRANCESCO. Doctrina general del contrato. Tomo I. Traduccin de Fontanarrosa, Sentis
Melendo y Volterra. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas EuropaAmrica, 1986, pag. 218

21 son difciles de distinguir de las clusulas de indemnizacin y se acude a la intencin de las partes
deducido del contrato en su conjunto, y tambin al carcter desproporcionado de la cantidad puesta en la
clusula en relacin al dao previsible.

22 SANZ VIOLA, ANA MARIA. La clusula penal en el Cdigo Civil. J.M. Bosch Editor, Barcelona, 1994, pag.
14 y sigts.

23 KEMELMAJER DE CARLUCCI, AIDA. La clusula penal. Ediciones de Palma, Buenos Aires,

1981, pag. 17.

Derecho Civil - ContratosArras

En el derecho peruano, Crdenas a la clusula penal la llama pena obligacional 25.
y Osterling sostiene que, por medio de la clusula penal, los contratantes pueden
fijar convencionalmente y con antelacin a la fecha del vencimiento de la
obligacin, el monto de los daos y perjuicios que correspondern al acreedor en el
caso de que el deudor incumpla tal obligacin 26.
En la doctrina espaola, para Gmez Calero, la clusula penal tiene diversos
efectos, un efecto valorativo, un efecto persuasivo, un efecto indemnizatorio, un
efecto penitencial y un efecto punitivo.27
Por su parte, Dez Picazo denomina pena convencional a aquella prestacin que el
deudor se compromete a satisfacer al acreedor, para el caso de incumplimiento o
de cumplimiento defectuoso o retrasado de la obligacin principal, mientras que las
arras penales suponen la entrega inicial que se destina a la otra parte en caso de
incumplimiento, con la promesa de entrega del duplo para la otra parte. 28
Para Martnez de Aguirre, mientras la clusula penal constituye, stricto sensu, una
garanta personal, las arras penales adoptan una configuracin muy prxima a la
garanta real para una de las partes (la vendedora) y personal para la otra
(compradora)29.
Por otro lado, Puig Pea, siguiendo la escuela alemana, define la clusula penal
como aquella convencin accesoria, aadida a una obligacin, por cuya virtud se
24 MOSSET ITURRASPE, JORGE. Medios compulsivos en Derecho privado. Ediar, Sociedad
Annima Editora, Buenos Aires, 1978, pag. 71.

25 CARDENAS QUIROS, CARLOS. Las garantas del derecho de crdito y la reforma del Cdigo
Civil de Per de 1984. Revista del Colegio de Abogados de Puerto Rico. Vol 61, Abril-Junio 2000,
pags. 172 y sigts.

26 OSTERLING PARODI, FELIPE. Obligaciones con clusula penal. Ediciones Cultural Cuzco, S.A.,
Lima, 1998, pag. 301

27 GOMEZ CALERO, JUAN. Contratos mercantiles con clusula penal. 2 Edicin. Editorial Civitas, Madrid,
1983, pag. 90 y 91

28 DIEZ PICAZO, LUIS. Op. cit. pag. 397-398 y 406. 164. MARTINEZ DE AGUIRRE Y ALDAZ, CARLOS. Op.
cit. pag. 853.

29 ROYO MARTINEZ, MIGUEL. Op. cit. pag. 139.

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promete realizar una prestacin, generalmente pecuniaria, para el caso de que una
de las partes no cumpla o cumpla irregularmente lo prometido.
Por otro lado, Puig Pea, siguiendo la escuela alemana, define la clusula penal
como aquella convencin accesoria, aadida a una obligacin, por cuya virtud se
promete realizar una prestacin, generalmente pecuniaria, para el caso de que una
de las partes no cumpla o cumpla irregularmente lo prometido, 30 recogiendo esta
definicin, al pie de la letra, la STS de 17 de Octubre de 1957. Por su parte, Dvila
Gonzlez, la considera una forma de coercin o garanta que presiona sobre el
deudor en cuanto vinculado al deber de prestar y que se ejercita a costa de sus
bienes, concretada en una estipulacin accesoria por la que las partes del negocio
reemplazan la indemnizacin nacida del incumplimiento en s misma indeterminada
por una suma de dinero convenida (pena convencional sustitutiva), o deciden
aadir el pago de la mencionada suma bien al cumplimiento en forma especfica o
a la prestacin del id quod interest (pena convencional cumulativa).31
Desde luego podemos afirmar que el origen de la clusula penal en el campo civil
es de naturaleza negocial, de ah su denominacin de clusula que significa
estipulacin, acuerdo de voluntades, indicando que, normalmente, se incluye junto
con otras que constituyen el argumento del negocio jurdico, aunque nada impide
que se establezca esta clusula penal en un negocio separado relacionado con
aquel, por tanto, existiran dos obligaciones: la obligacin principal y la obligacin
penal. La segunda, que es creada por la clusula para el supuesto de
incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la primera, tiene carcter accesorio y
suele consistir en la entrega de una suma de dinero. 32Por lo tanto, como podemos
apreciar, y aunque en un primer momento pueda parecer que hay una gran
semejanza entre arras penales y clusula penal porque ambas instituciones son
garantes de las obligaciones 33, la diferencia de estos dos institutos tiene su base en
30 PUIG PEA, FEDERICO. Tratado de Derecho Civil espaol. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1957
31 DAVILA GONZALEZ, JAVIER. La obligacin con clusula penal. Editorial Montecorvo, S.A.,
Madrid, 1992, pgs. 21 y sigts.

32 PUIG BRUTAU, JOSE. La funcin de las arras. Revista del Instituto de Derecho comparado, 1954,
pag.214

33 el magnfico trabajo de ORTI VALLEJO, ANTONIO. Nuevas perspectivas sobre la clusula penal. Revista
de Legislacin y Jurisprudencia n 4, Editorial Reus, 1982, pags. 286 y sigts,, en el que seala que la clusula
penal es un negocio jurdico autnomo del negocio jurdico principal, pues para su nacimiento va a precisar una
declaracin de voluntad especfica en base a la cual va a surgir una relacin jurdica obligatoria nueva, la de
garanta, distinta de la relacin obligatoria principal. Tambin y, en el mismo sentido, ESPIN CANOVAS,
DIEGO. La clusula penal, Revista de Derecho Privado, Edersa, Madrid, 1946, pags. 153 y sigts.

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el diferente mecanismo funcional con que actan, aun tratndose de dos medios
que tienen como objeto garantizar las obligaciones, su finalidad es diferente: las
arras penitenciales, dado su objeto, no pueden estimarse identificadas con la pena
convencional, ya que la intervencin de arras penitenciales implica una facultad de
separarse del contrato, allanndose el comprador a perderlas o el vendedor a
devolverlas duplicadas mientras que la

clusula penal es una convencin

accesoria, aadida a una obligacin, por cuya virtud se promete realizar una
prestacin, generalmente pecuniaria, para el caso de que una de las partes no
cumpla o cumpla irregularmente lo prometido.

Quinto Sub Capitulo: ANALISIS DE LA LEGISLACION COMPARADA

Casustica
Que son las arras segn Corte Superior
Suprema TC

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CAPITULO III
MARCO ADMINISTRATIVO

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Cronograma de Actividades

ETAPAS
OBSERVACIONES

MARZ
O
X

ABRIL

MAYO

JUNIO

FUENTES SECUNDARIAS

CLASIFICACIN DE MATERIAL

TRATAMIENTO INFORMACIN

ANLISIS E INTERPRETACIN

REDACCIN PRELIMINAR

REVISIN FINAL

SUSTENTACIN

Presupuesto
RUBRO

VALOR

MATERIAL BIBLIOGRFICO

S/. 20.00

COPIAS

S/. 3.00

INTERNET

S/. 5.00

IMPRESIN Y SCANEADOS

S/. 10.00

UTILES DE OFICINA

S/. 5.00

MOVILIDAD

S/.10.00

GASTOS EXTRAS

S/.20.00

Gasto total

S/.73.00

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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS