Contratacin Compleja y de Colaboracin

Empresaria

FACTORING

Garca Neder, Javier

Gmez Kreder, Yuliana

Concepto
El factoring o factoraje fue definido por la doctrina extranjera como aquel convenio
de efectos permanentes, establecido entre el contratante y el factor, segn el cual
el primero se compromete a transferir al segundo todas o parte de las facturas que
posee de terceros deudores, y a notificarles esa transmisin; en contrapartida, el
factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado
final, incluso en caso de morosidad del deudor, y de pagar su importe, bien por
anticipado, a fecha fija, bien mediante deduccin de sus gastos de intervencin.
En nuestro pas ha sido definido por Linares Breton como el contrato por el cual
una entidad financiera (banco comercial o compaa financiera) se obliga frente a
una empresa a adquirirle todos los crditos que se originen normalmente durante
un perodo de tiempo convenido de manera expresa, pero pudiendo reservarse la
facultad de seleccionar esos crditos y pagar por ellos un precio fijado mediante
una proporcin establecida sobre sus importes, y a prestar determinado servicio,
quedando los riesgos de cobrabilidad a cargo de la entidad financiera.
Como se advierte, hay consenso doctrinal sobre la definicin de contrato de
factoring, al menos en las notas tpicas del contrato, que se pueden sintetizar en
dos cuestiones centrales: compromiso de adquisicin de crditos por la entidad
financiera al titular y prestacin de servicios para la administracin de aquellos
crditos.
Definicin legal

El Cdigo Civil y Comercial regula el contrato de Factoraje en el Ttulo IV Captulo

XIII, a partir del artculo 1421, en el cual establece lo siguiente: Hay contrato de
factoraje cuando una de las partes, denominada factor, se obliga a adquirir por un
precio en dinero determinado o determinable los crditos originados en el giro
comercial de la otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre
tales crditos asumiendo o no los riesgos.

Naturaleza jurdica
Dado que la adquisicin de crditos est contenida en ncleo central del contrato,
en una primera aproximacin se podra afirmar que su naturaleza jurdica se
corresponde con la cesin de crditos. Sin embargo, el factoring es un contrato
que, si bien reconoce como eje de su naturaleza jurdica a aquel contrato,
desarrolla efectos y obtienen finalidades que lo exceden.

En tal sentido, se ha sostenido que el factoring consiste en una venta de crditos

perfeccionada entre una empresa y una entidad financiera que persigue una
finalidad econmica concreta, que no poda ser alcanzada por un contrato previsto
en la normativa de fondo previo a la reforma, al ser ste un contrato que cumple
una funcin de cooperacin en las actividades empresariales modernas.
Es cierto que posiblemente la figura que explique con mayor nitidez la naturaleza
jurdica del factoring sea la cesin de crdito ordenada, aunque no corresponde
una total asimilacin a ella, ya que no hay que pasar por alto las otras
prestaciones que pueden acoplarse al factoring.
Caracteres

Se trata de un contrato consensual que produce efectos propios, dado que las
partes alcanzan una declaracin de voluntad comn y es desde ese momento, en
consecuencia, que ellas estn obligadas al cumplimiento de sus obligaciones
respectivas. Es, adems, un contrato bilateral y oneroso, puesto que genera
obligaciones para ambas partes y las prestaciones recprocas suponen un
sacrificio de contenido econmico: para el factoreado, desprenderse de los
crditos; para el factor, pagar un precio por ellos. Adems, aqul percibe
disminuido el crdito por las deducciones de las comisiones remuneratorias que
percibe el segundo por la gestin que asume. Desde otro enfoque, es conmutativo
en tanto las partes conocen desde su perfeccionamiento las ventajas y
desventajas asociadas al negocio.
Es un contrato de tracto sucesivo, en tanto se suceden y prorrogan en el tiempo
los actos inicialmente comprometidos, como resulta del compromiso de adquirir los
crditos del factoreado durante un tiempo preestablecido.
Desde el punto de vista de la forma, es un contrato de adhesin, normativo y
formal. La adhesin es propia de los contratos bancarios, al menos de aquellos
definidos de modo uniforme para una serie de negocios en los que previamente
deciden intervenir las entidades financieras. Adems, en el caso la proyeccin del
contrato requiere que las partes comprometan ajustar su comportamiento para los
acontecimientos calculados que se suceden dentro del negocio y de all su
carcter normativo. Finalmente, aunque no exista una disposicin explcita sobre
el punto, la complejidad de las relaciones, la entidad econmica de las cesiones
que se suceden, as como la proyeccin en el tiempo, han tornado en los hechos
al contrato en formal. En rigor, lo es al solo efecto de su prueba, sin descuidar que,
por sucederse dentro de ese marco cesiones de crdito, la forma escrita debe
satisfacerse respecto de stas (art. 1618).
Por ltimo, es un contrato intuitu personae porque las cualidades econmicas y
morales de las partes asumen particular relevancia, sobre todo en atencin a otra

caracterstica de la especie, cual es su condicin de contrato de empresa y de

financiamiento, aspectos ambos que estn fuertemente influenciados por las
condiciones de los agentes que se vinculan.
Art. 1424 Contrato. Elementos que debe incluir. El contrato debe incluir la
relacin de los derechos de crdito que se transmiten, la identificacin del factor y
factoreado y los datos necesarios para identificar los documentos representativos
de los derechos de crdito, sus importes y sus fechas de emisin y vencimiento o
los elementos que permitan su identificacin cuando el factoraje es determinable..

Causa y objeto del contrato

Causa: A travs del factoring se da una optimizacin empresarial, a travs de la

provisin de liquidez y el mejoramiento de la gestin de cobros.
Objeto Inmediato: tiene dos variantes: el compromiso de adquisicin de los
crditos del factor con su administracin a cambio de una remuneracin; y la
prestacin de los servicios comprometidos. Esto ltimo engloba distintas
manifestaciones entre las cuales estn:
1.

Servicio de financiamiento: tiene diversas manifestaciones;

a.

Financiamiento de contado sin asuncin del riesgo: el factoreado se obliga

a ceder sus crditos (actuales o futuros) y una vez aprobados por el factor ste le
da el dinero correspondiente al valor nominal del crdito menos el costo del tiempo
estipulado de recupero y el precio de los servicios que presta. ste ltimo intenta
cobrarlos y si no lo logra en el tiempo pactado previamente la factura es devuelta
al cedente o compensada con otras.
b.

Financiacin al vencimiento promedio: igual al anterior pero se promedian

los plazos de las facturas y sa es la fecha de clculo de los intereses (usada

cuando hay mucha variacin en las fechas de los vencimientos de facturas)
c.

Financiamiento con asuncin de riesgo: el factor asume el riesgo de la

incobrabilidad sin recurso de recupero contra el factoreado.

d.

Cesin de deudas: es la modalidad ms frecuente y es la financiacin

basada en la cesin de crditos de la empresa contra sus clientes. Si una empresa

es requerida por sus proveedores y pretende un aplazamiento de sus obligaciones
para con ellos, el factor paga a los proveedores con recurso contra la empresa.
e.

Prstamo sobre inventario: el factor da al factoreado crditos sobre las

mercancas o materias primas en proceso de formacin y cuando la empresa

vende esas materias primas o mercaderas le pagar al factor.

2.

Servicio de gestin de cobro.

3.

Servicios adicionales: vinculados a la administracin profesional de los

crditos, donde se realiza una evaluacin y auditora de la cartera del factoreado,

se analizan perspectivas de mercado y se brinda asesoramiento jurdico y
contable.
En este sentido, el art. 1422 establece Otros servicios. La adquisicin puede ser
complementada con servicios de administracin y gestin de cobranza, asistencia
tcnica, comercial o administrativa respecto de los crditos cedidos..
Objeto Mediato: es siempre un derecho creditorio vinculado a la actividad normal
que desarrolla la empresa factoreada. Comnmente constituido por las facturas
emitidas por sta.
Partes y deudores cedidos: la relacin jurdica es bilateral entre la empresa
propietaria de los crditos y el agente financiero adquiriente de los mismos. Y no
incluye de modo alguno a los deudores cedidos.
Art. 1426 Garanta y aforos. Las garantas reales y personales y la retencin
anticipada de un porcentaje del crdito cedido para garantizar su incobrabilidad o
aforo son vlidos y subsisten hasta la extincin de las obligaciones del
factoreado..

Distincin con otros contratos:

1. Con la cesin de crditos

El inters prctico de la cesin de crditos reside en la necesidad de dinero que
puede tener el titular de un crdito sujeto a plazo (cedente) por lo que transmite
dicho crdito a otra persona (cesionario) que obtiene una compensacin por
haberlo recibido.
El inters prctico del factoring consiste en la ayuda para las empresas, las cuales
pueden dedicar todo su esfuerzo a cumplir con su objeto recibiendo por las ventas
dinero seguro y en forma inmediata para reinvertirlo como crean conveniente.
En la cesin de crditos una de las partes de obliga a transferir a la otra el derecho
que le compete contra su deudor, en cambio en el factoring una de las partes se
obliga a adquirir los crditos que la otra posea contra su deudor. (Es el mismo
objeto negocial pero visto desde otro enfoque).

2. Con el descuento de documentos

En el factoring al haber una venta de los crditos, el factoreado no se constituye

en deudor del factor y al mismo tiempo deja de ser acreedor del deudor cedido.
Adems la cesin de derechos es global (se ceden todas las facturas durante la
vigencia del acuerdo).
En el descuento el cedente se constituye en deudor del banco mientras el deudor
cedido no haya satisfecho el crdito, siendo ambos deudores del banco. Y con
respecto a la cesin de derechos es aislada a ciertos ttulos de crditos.
En el descuento la cesin de derechos es pro soluto (en pago), salvo buen fin, y
en el factoring es pro solvendo (para pago).
En el descuento el clculo de los intereses se realiza sobre la base de la persona
del cliente, mientras que en el factoring se considera el riesgo de insolvencia del
deudor cedido.
En el factoring, el factor no puede reclamar nada al factoreado (salvo que exista
obrar doloso) pues el propietario de las facturas es el primero.
En el descuento el banco cobra directamente al cedente los efectos negociables
que se intentaron cobrar a los deudores cedidos y que no tuvieron buen fin.

Descripcin de la operacin de factoring

Funcin econmica
La operacin de factoring obedece por regla a la necesidad de la empresa de
proveerse de liquidez y de reducir los costos operativos que le demanda la
administracin de los crditos provenientes del giro comercial. Una vez apreciada
y definida la necesidad es el cliente quien solicita de la entidad bancaria o
sociedad de factoring que le preste asistencia por medio de esta operacin.
La solicitud del servicio predispuesta por la entidad va acompaada de la nmina
de clientes y la composicin de los crditos. Los alcances de la necesidad del
cliente y las posibilidades tcnicas de la banca son los elementos que definen la
modalidad del factoring y, segn sea aquella, variar el contenido de las
prestaciones.
Si bien el factoring no est condicionado por elementos estructurales tcnicos o
jurdicos para su desarrollo en la gestin empresarial en general, es notorio que
tiene mayor aplicacin en el sector de las pequeas y medianas empresas.
As, es prctica habitual en las empresas del sector el aplazamiento del pago de
sus crditos derivados de ventas a terceros. Dicho aplazamiento produce un triple
resultado.

1. La necesidad de soportar los costos derivados de la gestin, cobro y

contabilizacin de esas acreencias.
2. El aumento del nivel de riesgo por la posible insolvencia de los
deudores.
3. El incremento de la iliquidez con una repercusin negativa en el flujo
de caja.
El contrato de factoring o factoraje permite a la empresa-cliente la continuidad de
esa poltica comercial de concesin de crdito y, simultneamente, trasladar las
consecuencias negativas de tal poltica a un tercero. El factor es un empresario
especializado en el desarrollo de prestaciones de gestin, seguridad y liquidez,
quien -como contrapartida- habr de obtener un beneficio econmico a cambio de
tales prestaciones.
De esta manera, mediante la transmisin de sus crditos al factor, la empresacliente logra transformar y reducir los costos derivados de su poltica comercial de
concesin de crdito, puesto que ser el factor -en lo sucesivo- quien gestionar,
contabilizar y cobrar esos crditos, a la vez que podr asumir el riesgo de la
insolvencia de los deudores y anticipar el importe de los crditos involucrados en
la operacin respecto de su vencimiento.
Sin embargo, la remisin no es lineal, dado que no pueden soslayarse las
condiciones particulares de las empresas del sector.
Es por eso que no resulta un instrumento til para las empresas muy grandes, ya
que ellas pueden hacer todas las gestiones con el conocimiento requerido del
mercado y obtener otros medios de financiacin menos onerosos, ni tampoco para
las muy pequeas o dispersas, pues el costo sera muy elevado y el plazo de pago
generalmente debe ser acotado.

Actos preparatorios
Esta etapa tiene un particular inters ya que permite evaluar las caractersticas de
los crditos y la conducta de los obligados cedidos. El banco examina la situacin
del cliente, sus actividades, que productos elabora y comercializa, los servicios
que presta, y evala el mercado y su proyeccin. As mismo, evala la clientela, su
nmero, cantidad, prestigio, as como sus antecedentes comerciales y financieros,
para lo cual se vale, por ejemplo, de los informes de centrales de riesgo, de
deudores del sistema financiero y los bancos donde estos mantengan relacin
regular. Es por ello, que esta etapa debe ser apreciada con mayor rigor.

Modalidades
Segn su contenido:

a)

Con financiacin (factoring a la vista):

El cliente o factoreado recibe del factor el pago inmediato de los crditos

cedidos.

El factor percibe inters por ese financiamiento.

Favorece la liquidez de las empresas que pueden cancelar sus obligaciones

con estos fondos.

Al hacerse de efectivo puede reponer inmediatamente de mercadera.

b)

Sin financiacin (Factoring al vencimiento):

El factor se compromete a pagar las facturas por ventas solo en la medida

en que los deudores de la empresa factoreada cancelen su deuda. El factor no

asume el riesgo de cobrabilidad.

El factor paga por los crditos adquiridos un importe fijado en el contrato. La

entidad de factoring acepta la transferencia de los crditos con sus riesgos.

Segn su alcance
Depende de que el factor asuma o no los riesgos de cobrabilidad.

Si acepta, estar a su cargo la realizacin de todos los trmites judiciales y

extrajudiciales para lograr el cumplimiento de los deudores cedidos.

Si no asume los riesgos, tendr siempre accin de regreso contra el cliente.

Segn su mbito:
a)

Local o interno:

Tiene su domicilio legal o sede administrativa en el mismo pas.

b)

Internacional:

Se da cuando cliente y deudor residen en distintos pases.

Obligaciones de las partes

a)

Del factor

Pagar los crditos cedidos

Efectuar los servicios convenidos (ej.: administracin y contabilizacin)

Perseguir el cobro de los crditos cedidos, con correccin y segn los usos

comerciales.

b)

Del factoreado

Cumplir con el pacto de exclusividad, el factoreado se inhibe de celebrar

nuevos contratos de factoring.

Entregar al factor las facturas emitidas, para exigir a los deudores cedidos

los pagos. (Art. 1423 Crditos que puede ceder el factoreado. Son vlidas las
cesiones globales de parte o todos los crditos del factoreado, tanto los existentes como
los futuros, siempre que estos ltimos sean determinables.)

Proveer toda la informacin necesaria para la administracin de los crditos

cedidos incluyendo la autorizacin para que el factor pueda controlar.

Notificar a los deudores cedidos la transmisin de los crditos y abstenerse

de cobrar sin la autorizacin del factor. (Art. 1428 Notificacin al deudor cedido. La
transmisin de los derechos del crdito cedido debe ser notificada al deudor cedido por
cualquier medio que evidencie razonablemente la recepcin por parte de ste..)

Efectos entre las partes

Art. 1425 Efecto del contrato. El documento contractual es ttulo suficiente de
transmisin de los derechos cedidos..
Luego de celebrado el contrato, el factor examina y se expide respecto de cada
uno de los crditos que se le ofrecen globalmente.
Evaluados y aceptados tales crditos, quedan incorporados al patrimonio del
banco y el factoreado adquiere el derecho a ser acreditado por el equivalente
convenido.
A medida que los crditos cedidos al factor se tornan exigibles por cumplimiento
del plazo consignado en las facturas, le cabe a aqul percibirlos si mediase el
pago por parte del deudor cedido o, en su defecto, perseguir su cobro
extrajudicialmente o requerirlo judicialmente.
Para que todo ello suceda, debe haber mediado notificacin fehaciente al deudor
cedido, caso contrario ser el cliente quien deber transferirle al factor las sumas
que perciba de sus deudores, o informar la falta de pago y as el factor podr
accionar por el ejercicio de la accin subrogatoria.

Efectos entre el factor y el deudor cedido

Con la cesin de crditos subyacente en el factoring, el factor puede exigir el pago

en nombre propio al deudor cedido originariamente obligado con el cliente.
A su vez, el deudor cedido le puede oponer al factor todas las defensas y
excepciones que tenia contra el cedente fundadas en el contrato, inclusive la
excepcin de incumplimiento contractual, aun cuando el incumplimiento que le da
origen haya sido ocasionado por el cedente.
La falta de pago por el deudor cedido habilita de manera natural al factor a
perseguir el cobro extrajudicial o judicialmente con los perjuicios e intereses.
Art. 1427 Imposibilidad del cobro del derecho de crdito cedido. Cuando el
cobro del derecho de crdito cedido no sea posible por una razn que tenga su
causa en el acto jurdico que le dio origen, el factoreado responde por la prdida
de valor de los derechos del crdito cedido, aun cuando el factoraje se haya
celebrado sin garanta o recurso..

Extincin del contrato

El contrato de factoring concluye por los siguientes supuestos:
a)

Por vencimiento del plazo expreso o tcito convenido por las partes.

b)

Por muerte o incapacidad sobreviniente del factoreado, aunque no siempre

provoca la extincin, as, si los herederos o representantes prosiguen la empresa

con igual responsabilidad y eficiencia, el contrato subsiste.
c)

Por disolucin de la sociedad del cliente.

d)

Por transmisin del fondo de comercio.

e)

Por quiebra o concurso preventivo de cualquiera de las partes.

f)

Por alteracin de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al contratar.

g)

Por la simple voluntad de una de las partes, si as se hubiera estipulado en

el contrato.
h)

Por rescisin.

i)

Por las dems causales comunes a los contratos.

Jurisprudencia relacionada
El fallo de la Sala "C" de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en
los autos Heller Sud Servicios Financieros S.A. c. Polisur S.A., del 23 de abril de
2002, es uno de los primeros publicados en el cual se reconoce abiertamente la

posibilidad de la cesin global anticipada de crditos futuros, efectuada bajo la

modalidad de factoring global.
La demandante es una empresa de servicios financieros, que haba contratado
con una prestadora de servicios industriales (Compaa de Transportes Hctor M.
Falbo S.A.) la cesin global de los crditos que sta tuviera con algunos de sus
clientes, individualizados previamente en el contrato. Uno de esos clientes de la
cedente es la demandada, Polisur S.A., a quin la demandante le reclama el pago
de determinadas facturas, en razn de haber sido constituida como cesionaria y
por lo tanto titular de esos crditos. La demandada rechaza el pago a la cesionaria
por cuanto no le fue comunicada la cesin de cada crdito en particular, tal como
se haba establecido en el procedimiento impuesto entre la cedente y la
cesionaria, por el cual deba constar una leyenda en cada factura cedida, relativa a
la obligacin de pago en exclusividad a la cesionaria, y qu slo se le notific de la
cesin de dos facturas. Por lo dems, la demandada argumenta que ante la falta
de adecuada notificacin, haba efectuado los pagos a la cedente, y en algn caso
a otro cesionario que haba individualizado adecuadamente el crdito cedido.
El principal argumento de la demandante es que ante la cesin global operada en
el contrato celebrado con la cedente por escritura pblica, y ante la notificacin
tambin global a la deudora, por medio de una carta documento que manifestaba
que en virtud del contrato de factoring global, "todas las facturas que Ca. de
Transportes Hctor M. Falbo S.A. emita a cargo de su empresa a partir del da
05/09/97 inclusive y hasta el 05/09/98 inclusive debern se abonadas a Hellersud
S.A.", se haba operado la cesin de todos los crditos hasta nuevo aviso, sin
necesidad de notificar luego cada crdito individualmente. La cesin global es
admitida por la doctrina, y desde el momento en que cada crdito nace queda
incorporado al patrimonio de la cesionaria, implicando la ejecucin de la cesin
concluida al concertarse el contrato. Demanda a la deudora por negarse sta al
pago de los crditos cedidos, pese a los infructuosos reclamos. Alega que la
cesin produjo en plenitud sus efectos erga omnes a partir de la notificacin
global, con lo cual la deudora cedida deba abstenerse de pagar o realizar
cualquier acto que modifique o extinga el crdito, respecto al acreedor primitivo.
En vista de esto, deber volver a pagar, en este caso al nuevo acreedor,
legitimado en virtud de la cesin.
La demandada reconoce la existencia del contrato entre cedente y cesionario, y
tambin la notificacin cursada. Pero rechaza que se le hubiera notificado que la
cesin era de todos los crditos "hasta nueva orden", como lo indicaba el contrato,
y porque adems en la notificacin se mencionaban dos facturas concretas, lo que
la llev a la confusin respecto de sis estaba ante la cesin de crditos
particulares o la globalidad de los mismos. Atribuye esta confusin a los defectos
de la notificacin que se le cursara.

El decisorio de primera y segunda instancia

El juez de primera instancia, luego de declarar la cuestin de puro derecho,
estableci que la demandante deba probar la cesin, su notificacin y la
legitimidad del crdito reclamado. Consider justificada la cesin mediante el
contrato de factoring global acompaado al expediente. Asimismo no fueron
cuestionadas las facturas reclamadas. Determina el juez que tratndose de un
contrato "global" era innecesario notificar la cesin de cada factura, y que
establecidas las fechas que comprendan la cesin, no era necesaria la mencin
"hasta nueva orden". Por otra parte, de haberse excluido alguna de las facturas de
la mencionada cesin global, debera haberse notificado expresamente esa
exclusin, tal como se estableca en el contrato, lo que aqu no ocurri. Agrega el
sentenciante que no se prob el pago aducido, condenando as a la demandada.
La alzada ratifica el decisorio de la primera instancia, rechazando los argumentos
de la demandada de que la notificacin pudiera haber inducido a confusin "en
cuanto a los alcances de la cesin, ni menos an llevarla a pensar que aqulla
estaba referida tan slo a facturas determinadas". Reconoce la existencia de una
cesin global, y que la mencin de dos facturas concretas en la notificacin, slo
haca referencia a los crditos existentes a la fecha, sin que ello obstara que otros
crditos naceran en el futuro, los cuales estaran tambin incluidos en la cesin
global y la correspondiente notificacin global. Y queda as ratificado el fallo de
primera instancia.