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PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS


Programa de graduao em Direito

Mariana Rodrigues Ferreira

CLASULAS ABUSIVAS EM CONTRATOS DE PLANO DE SADE

Belo Horizonte
2015
Mariana Rodrigues Ferreira

CLASULAS ABUSIVAS NOS CONTRATOS DE PLANOS DE SADE

Monografia apresentada ao Programa de Graduao em Direito da Pontifcia


Universidade Catlica de Minas Gerais, como requisito parcial para a obteno
de ttulo de Graduado em Direito.
Orientador: Elza Maria Vieira Costa
rea de concentrao: Direito Civil

Belo Horizonte
2015
Mariana Rodrigues Ferreira

CLASULAS ABUSIVAS NOS CONTRATOS DE PLANOS DE SADE

Trabalho de Concluso de Curso apresentada


ao Programa de Graduao em Direito da
Pontifcia Universidade Catlica de Minas
Gerais, como requisito parcial para obteno
do ttulo de Graduado em Direito.

____________________________________________________
Roberto Sorbilli Filho
_______________________________

Integrante Banca Examinadora


_______________________________
Integrante Banca Examinadora

Belo Horizonte, 09 de Novembro de 2015

1. BREVE HISTRICO
1.2 Dos Contratos
A Histria dos contratos na humanidade no possui uma data exata de incio,
isto porque, esta se confunde com a criao e evoluo da prpria sociedade. Nos
primrdios, as famlias se fixavam em um determinado lugar quando
{https://pt.wikipedia.org/wiki/Estado}

aprenderam as habilidades de agricultura em determinado

momento e tinham a necessidade de efetuar trocas de alimentos com outras


famlias, por exemplo, caracterizando-se assim, como um dos requisitos
essenciais

para

formao

{http://www.direitonet.com.br/contratos/dicas}

de

um

acordo

{http://www.direitonet.com.br/contratos/dicas}
{http://www.angelfire.com/mt/ricardoprado/contrato.html} agliano

contrato,

qual

entre

as

Segundo

Pablo

seja,

partes.
Stolze

(2011 {https://pt.wikipedia.org/wiki/Contrato} , p. 37):

Desde os primrdi

{www.centraljuridica.com/trina/78/direito_civil/...} os da civiliza
{www.professortrabalhista.adv.br/o_de_trabalho.html} o, quando abandonamos o

estgio da barbrie, experimentando certo progresso espiritual e material, o


contrato passou a servir, enquanto instrumento por excelncia de
circulao {http://www.direitonet.com.br/contratos/dicas} de riquezas, como a justa
medida dos int {http://www.angelfire.com/mt/ricardoprado/contrato.html} eresses
contraposto.

Com ist
momen

{https://pt.wikipedia.org/wiki/Contrato}

o, temos que os contratos se formaram no

{http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830}

to em que a sociedade comea a se

organizar, a fim de estabelecer regras e limites que criaram um ordenamento

jurdico.

{http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830}

Tratam-se

do

objeto

{pt.wikipedia.org/wiki/Estado} e

estudo mais antigo e importante do Direito Civil.


Para estudo da histria dos contratos o Direito Romano trata-se da fonte mais

importante de tal tema. Analisando o desenvolvimento contratual, foi por meio


do Direito do

{www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830}

Romano que se estabeleceram os

primeiros contratos. Slvio de Salvo Venosa (2012, p. 360) esclarece os tipos de


contratos que existiam pelo Direito Romano como sendo:
O contrato, a conveno e o pacto foram conhecidos no Direito
Romano. Como
{http://www.professorflavio.com/Arquivos/Apostilas/Resumo%20%20Contrato
{http://ab-initio-ius.blogspot.com/2009/03/direito-civil-3-conceito-cont
{direitouit.files.wordpress.com/2010/09/cap-15.pps}
rato.html}
s%20-%20I
{www.slideshare.net/Dani-Bernardo/contratos-pdf}
.doc}
linguagem
figurat
{repositorio.ucb.br/tstream/10869/2606/1/Natalia...}
iva,
modernamente
{intertemas.unitoledo.br/index.php/ETIC/article/...}
podemos
usar
as
ex
{www.professorflavio.com/Apostilas/Resumo%20-%20...} presses como sinnimos,

embora s contrato tenha sentido tcnico. Conveno e termo mais


genrico, aplicvel a toda espcie de ato ou negcio bilateral. O termo
pacto
fica
reservado
para
clausulas
acessrias
que
{http://www.professorflavio.com/Arquivos/Apostilas/Resumo%20-%20Contratos%20-%20
{http://ab-initio-ius.blogspot.com/2009/03/direito-civil-3-conceito-contrato.htm
{h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civil-contratos>resumo}
l}
I.doc}
a
{http://www.slideboom.com/presentations/64072/Neg%C3%B3cio-Jur%C3%ADdico}
derem
{http://www.academia.edu/16354136/Cole%C3%A7%C3%A3o_exame_oab_vol_1_-_Direito_Ci
{followscience.com/nt/388269/instituicoes-de-dir...} vil_2014_1_} a uma conven
{issuu.com//docs/o_estado_de_sp_em_pdf_-_domingo...} o ou contrato, modificando

seus efeitos naturais, como o pacto de melhor comprador na compra e


venda e o pacto antenupcial no casamento. Pacto, usado singelamente,
no tem a mesma noo de contrato. Utiliza-se para {http://ab-initioius.blogspot.com/2009/03/direito-civil-3-conceito-contrato.
{http://www.slideboom.com/presentations/64072/Neg%C3%B3cio-Jur%C3%ADdico}
htm
{h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civil-contratos>resumo} l} denom {http://abinitio-ius.blogspot.com/2009/03/direito-civil-3-conceito-contrato.
{repositorio.ucb.br/
tstream/10869/2606/1/Natalia...} html} inar um acordo de {intertemas.unitoledo.br/
index.php/ETIC/article/...} vontades sem forca cogente.

Hoje em dia, o Direito Brasileiro no faz distino entre pacto, contrato e


conveno.
Porm o Direito Romano no se trata do nico instituto que versou sobre
os contratos. Conforme Gagliano

{http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm}

(2011,

p. 40) . {https://pt.wikipedia.org/wiki/Estado} .. que cada sociedade juridicamente p {www.slideshare.net/


roducente, cada Escola {ufdc.ufl.edu/AA00011611/12042} doutrinria

efratadelima/contratos-22608417}

contriburam,

ao

seu

modo,

pa

{pt.scribd.com/doc/50152299/RESUMO-Teoria-Geral}

ra

aperfeioamento do con {direitodoscontratos.wordpress.com/2011/10/17} ceito jurdico do contrato e


{pt.slideshare.net/zartielly/contratos-15496538} de

suas figuras tpicas..


Dentre

{www.publicadireito.com.br/os/?cod=4fc28b7093b135c2}
{www.giseleleite.prosaeverso.net/zar.php?idt=804252}
4514/A_evoluo_doutrinria_do...}

titutos

este tema, tm-se o Di

que

os

abordaram

diversos

ins

{www.academia.edu/

{wwwdireitoimobiliario.blogspot.com/2/reducao-de...}

reito Francs que por meio do C

{www.slideshare.net/efratadelima/contratos-22608417}

Napoleo modernizou toda

{ufdc.ufl.edu/AA00011611/12042}

Carlos Roberto Gonalves

{pt.scribd.com/doc/50152299/RESUMO-Teoria-Geral}

digo de

a discusso acerca do tema.


(2014, p.23) expe

que:
O Cdigo N {direitodoscontratos.wordpress.com/2011/10/17} apoleo foi a primeira
grande codifica {pt.slideshare.net/zartielly/contratos-15496538} o moderna. A
exemplo do direito roma {www.publicadireito.com.br/os/?cod=4fc28b7093b135c2} no,
considerava a conveno o g {www.giseleleite.prosaeverso.net/zar.php?idt=804252}
nero,
do
qual
o
contrato
era
uma
{www.academia.edu/
4514/A_evoluo_doutrinria_do...}
espcie
(art.
1.101).
Idealizad
{wwwdireitoimobiliario.blogspot.com/2/reducao-de...} o sob o calor da Revoluo de
17 {www.slideshare.net/efratadelima/contratos-22608417} 89, o referido diploma dis
{http://caduchagas.blogspot.com/2012/09/teoria-geral-dos-contratos.html}
ciplino
{http://jus.com.br/artigos/25941/a-funcao-social-dos-contratos} u o contrato como mero
instrumento para a aquisio da propriedade. O acordo
{http://caduchagas.blogspot.com/2012/09/teoria-geral-dos-contratos.html}
d
{http://jus.com.br/artigos/25941/a-funcao-social-dos-contratos}
e
vontades
{direitoanhanguera.files.wordpress.com/2011/08}
representava, em realidad
{caduchagas.blogspot.com/a-geral-dos-contratos.html}
e, uma garantia para
{direitouit.files.wordpress.com/2010/09/cap-15.pps}
os burgueses e para a
{www.professortrabalhista.adv.br/o_de_trabalho.html} s classes proprietrias. A
transferncia de bens passava a ser dependente exclusivamente da
vontade..

O entendimento que tem o Cdigo Francs acerca dos contratos passou


a ser

{http://caduchagas.blogspot.com/2012/09/teoria-geral-dos-contratos.html {http://jus.com.br/artigos/25941/a-funcao-

social-dos-contratos}

tido

{https://pt.wikipedia.org/wiki/Estado}

{juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura}

ros

ordenamentos

como base de out


jurdicos,

{http://followscience.com/content/388269/instituicoes-de-dir-civil-v3-contratos-caio-mario-da-silva-pereira}

isto

porque, para

Roppo citado por Slvio de Salvo Venosa (2012, p. 358, grifos do autor):
O contrato, o acordo de vontades, representava, na verdade, uma
garantia para os burgueses e {https://pt.wikipedia.org/wiki/Estado} para as
classes proprietrias, que a no {www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830} va
classe dominante no pretendi {h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civilcontratos>resumo} a destrui {http://www.professorflavio.com/Arquivos/Apostilas/Resumo%20%20Contratos%20-% {http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830} 20I.doc} r, mas
promover,
{http://ab-initio-ius.blogspot.com/2009/03/direito-civil-3-conceito-contrato.h
{http://jus.com.br/artigos/25941/a-funcao-social-dos-contratos}
tml}
numa
rel
{www.professorflavio.com/Apostilas/Resumo%20-%20...} ao de aliana subalter
{direitoanhanguera.files.wordpress.com/2011/08} na..

Ainda segundo Slvio de Salv

{http://www.professorflavio.com/Arquivos/Apostilas/Resumo%20-

%20Contratos%20-%20I.d {http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830} oc}

o Venosa (2012, p. 358):

{http://ab-initio-ius.blogspot.com/2009/03/direito-civil-3-conceito-contrato.html}
{http://jus.com.br/artigos/25941/a-funcao-social-dos-contratos}
A transferncia do

{www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm} s bens passava a ser dependent


{http://caduchagas.blogspot.com/2012/09/teoria-geral-dos-contratos.html}
e
exclusiv
{http://www.professorflavio.com/Arquivos/Apostilas/Resumo%20-%20Contratos%20-%20I.d
{http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm} oc} amente da vontade
{http://caduchagas.blogspot.com/2012/09/teoria-geral-dos-contratos.html}
.
A
clas
{http://www.professorflavio.com/Arquivos/Apostilas/Resumo%20-%20Contratos%20-%20I
{http://jus.com.br/artigos/25941/a-funcao-social-dos-contratos}
.doc}
se de comer
{http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830} ciantes passava a deter o po
{http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm} der econmico e, portanto,

a ter condies de impor sua vontade. Por outro lado, os proprietrios,


juridicamente,no poderiam ser privados de seus bens, sem sua
manifestao de vontade.

Posteriormente e com todas as evolues da sociedade no sculo XX, surge


o Cdigo Alemo que veio a inovar e atualizar as tcnicas referentes ao contrato,
que passa a ser utilizado tambm como base do nosso antigo ordenamento
jurdico de 1916. Silvio

{www.redalyc.org/pdf/934/93420002.pdf}

de Salvo Venosa (2012, p. 359,

grifos do {followscience.com/nt/388269/instituicoes-de-dir...} autor) expe que:


No C {www.redalyc.org/pdf/934/93420002.pdf} digo alemo, o contrato passa a
pertencer a uma categoria mais geral. O contrato e uma subespcie da
espcie
maior, que
e
o
negcio
jurdico.
O
negcio
{h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civil-contratos>resumo}
{http://www.advogado.adv.br/artigos/2005/marcusviniciusguimaraesdeso
{http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830}
{http://followscience.com/content/388269/instituicoes-de-dir-civil-v
{followscience.com/content/358853/o-artigo-1-2011}
3-contratos-caiodia/docs/capa-221} mario-da-silva-pereira} ciojuridico.htm} jurdico

uza/fatoatonego
{issuu.com/jornal-o-

e, portanto, uma
categoria geral, a qual, como vimos, vem em nosso Cdigo anterior definida
como ato jurdico, no art. 81. O Cdigo alemo traz, alm de regras
dedicadas
ao
contrato
em
geral
e
a
cada
espcie
{h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civil-contratos>r
{http://www.angelfire.com/mt/ricardoprado/contrato.html}
esumo
nt/388269/instituicoes-de-dir...} } de contrato descrito na lei

{followscience.com/

(compra e venda,
locao etc.), regras que se aplicam ao negcio jurdico em geral. Sendo o
negcio jurdico uma categoria mais ampla do que o contrato, este, por si
s, no transfere a
{h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civil-contra
{https://pt.wikipedia.org/wiki/Contrato} tos>resumo} prop {pt.wikipedia.org/wiki/Contrato}
riedade.

A histria do contrato modifica-se na medida em que a prpria sociedade


necessita das mudanas, da mesma forma que o direito Alemo necessitou atualizar
o instituto para ter maior aproveitamento deste, os demais pases passaram a
adequar este instituto de acordo com suas necessidades. No diferente agiu o
Brasil, que utilizando ambos os ordenamentos, quais seja, Francs e Alemo,
adequou a teoria dos contratos ao seu ordenamento.
Exatamente pelo fato da evoluo da sociedade interferir nas relaes
contratuais, hoje, vemos claramente que, no Brasil, o ordenamento jurdico versa de
forma a proteger aquele lado mais fraco da relao, qual seja o consumidor. Isto
porque desde a revoluo industrial, tudo mudou, e a prpria sociedade

passou

{pt.wikipedia.org/ki/Revolu%C3%A7%C3%A3o_industrial}

a se tornar mais consum

{pt.wikipedia.org/ki/Revolu%C3%A7%C3%A3o_industrial}

ista

desprotegida

perante as grandes indstrias capitalista que se estabeleceram no pas, conforme


o prprio entendimento de Slvio de Salvo Venosa (2012, p. 363):
A sociedade contempornea, doutro lado, imediatista e consumista. Os
bens e servios so adquiridos para serem prontamente utilizados e
consumidos. Rareiam os bens durveis. As coisas tornam-se descartveis.
A economia de massa levada pela mdia dos meios de comunicao. O
que tem valor hoje no
{h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civilcontratos>resumo} ter amanh e vice-versa. Nesse contexto, cumpre ao jurista
analisar a posio do contratante individual, aquele que tratado como
consumidor, o qual consegue, na sociedade capitalista, ser ao mesmo
tempo a pessoa mais importante e, paradoxalmente, mais
{h.com.br/content/ABAAAAackAL/resumo-direito-civil-contratos>resumo}
desprotegid
{https://pt.wikipedia.org/wiki/Estado} a na relao negocial..

Diante deste c

{pt.wikipedia.org/wiki/Estado}

enrio, de evoluo e necessidade de

mudanas, o Estado se viu obrigado intervir nas relaes contratuais existentes


entre as pessoas, visando trazer maior segurana jurdica elas e a proteo
do ente

{https://pt.wikipedia.org/wiki/Estado}

pp_Data_Files/lei_de_contratao...}
juridica-do-termo-de...}
dir...}

mais fraco da relao. Assim

, conforme ser exposto nos captu

los que se seguem, ficar possvel

perceber como a criao da norma

{www.cimlop.com/

{jus.com.br/8488/a-natureza-

{followscience.com/nt/388269/instituicoes-de-

{jus.com.br/8488/a-natureza-juridica-do-termo-de...}

do

Cdigo de Defesa do Consumidor ajuda na resoluo destes conflitos.


1.1 Cdigo de Defesa do Consumidor
O Cdigo de Defesa do Consumidor teve um surgimento muito recente no
ordenamento jurdico dos pases, seja no Brasil, ou em qualquer outro lugar, sua
normatizao se deu com a necessidade de regulamentar as relaes de
consumo em massa que passou

{xa.yimg.com/kq/groups/17247451/268199374/name/A...} a

existir.

Nos pri {xa.yimg.com/kq/groups/17247451/268199374/name/A...} mrdios da


sociedade, quando se instaurou a ideia de comrcio, esta era pequena e no
ultrapassava as fronteiras das prprias cidades, assim a relao comercial era
praticamente de autoconsumo. No Imprio Romano, o comrcio comeou a
{pt.wikipedia.org/wiki/Brasil}

evoluir,

mas

diante

da

crise

que

existiu

naquela

{pt.wikipedia.org/wiki/Brasil} oca com a queda do imprio, os romanos passaram a


viver nos campos autossuficientes.

Com o passar dos anos, o incio do feudalismo, que tambm se manteve


autossuficiente, inaugurou-se abertura do comrcio no mediterrneo, que trouxe
tona e tornando cada vez mais forte o comrcio entre os pases do ocidente.
Porm, foi de fato, na Revoluo Industrial onde, a produo de fbricas
se tornou de larga escala,

{pt.wikipedia.org/ki/Revolu%C3%A7%C3%A3o_industrial}

expandindo-se

a todo o {pt.wikipedia.org/ki/Revolu%C3%A7%C3%A3o_industrial} mundo. Surge


a partir da, toda a ideia de capitalismo, e com o passar dos anos, diversos pases,
inevitavelmente aderem a esse modelo. (Oliveira, 2015).
neste momento que o mundo sente a necessidade de normatizar as
relaes que passam a existir no comrcio, uma vez que as grandes indstrias e os
grandes comerciantes se tornam indiscutivelmente mais fortes que o consumidor
final.
Entretanto,

isto

no

significa

que

em

nenhum

momento

houve

regulamentao de consumo, Joo Batista de Souza Lima, citado por Jlio Moraes
Oliveira (2015, p.17), cita em sua obra o que segue:
"Mas, sem sombra de dvidas, quando se pensa em histria da
legislao, a mais lembrada e festejada
{juridico.com.br/site/?
n_link=revista_artigos_leitura} o Cdigo de Hamurabi. O referido Cdigo um
conjunto de leis talhadas em uma rocha de diorito de 2.25m de altura, que,
atualmente, encontra-se no famoso Museu do Louvre. O Cdigo de
Hamurabi
incorporou,
dentre
outras,
a
{juridico.com.br/site/?
n_link=revista_artigos_leitura} famosa Lei de Tali {www.ambitojuridico.com.br/
_link=revista_artigos...} o (olho por olho, {www.academia.edu/Responsabilidade_Civil__Pablo...} dente por dente). No art. 108 de seu texto, nota-se uma primitiva
proteo ao consumidor, como afirma Joo Batista de Souza Lima.".

Atualmente, com o advento da tecnologia em todos os ramos da indstria, a


produo vem se tornando cada vez maior veloz e eficiente. Um exemplo claro de
como a tecnologia afetou diretamente na produo a fabricao em srie de
automveis, isto porque, conforme exposto por Daniel Firmato de Almeida Glria,
citado por Jlio Moraes Oliveira (2015, p. 19):
"No incio do Sculo XX, Henry Ford revolucionou esta produo em massa
com a linha de montagem, que logo passou a produzir um automvel a
cada 24 segundos. {ito-juridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura} A
ve {ito-juridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura} nda de
milhes de carros com pequena margem de lucro permitiu que a Ford
mantivesse os preos baixos e os salrios altos - a frmula perfeita para o
consumo em massa.".

O problema desta produo em massa que passa a existir, no se limita


somente qualidade do produto final, mas tambm, com a publicizao destas
mercadorias, que com o tempo acabaram por se tornar muito agressivas e
invasivas

na

vida

do

consumidor,

que

passa

{https://naletradalei.wordpress.com/2012/01/24/protecao-ao-consumidor{https://naletradalei.wordpress.com/2012/01/24/protecao-ao-consumidor- {naletradalei.wordpress.com/2012/01/24/protecao} arelacao-de-consumo-

{xa.yimg.com/kq/groups/17247451/268199374/name/A...}

e-os-direitos-fundamentais}

{https://naletradalei.wordpress.com/2012/01/24/protecao-ao-consumidor-a-relacao-de-consumo-e
/Anais_do_Simpsio_de_Pesquisa...}

-os-direitos-fundamentais}

a-relacao-d

{www.academia.edu/

e-consumo-e-os-direitos-fundamentais}

se sentir

obrigado (a fim de que se adeque ao restante da sociedade), em comprar


determinado produto. "O consumo passou a ser um dos aspectos de autoafirmao
social." (OLIVEIRA, 2015, p. 21).
Cludia Lima Marques, citada por Jlio Moraes Oliveira (2015, p. 22) entende
que:
"... o verdadeiro incio de uma reflexo mais profunda acerca do consumidor
foi o discurso do ex-presidente norte americano John F. Kennedy, no ano
de 1962, no qual o mesmo enumerou os direitos {juridico.com.br/site/?
n_link=revista_artigos_leitura} do consumidor e o considerou como um novo
desafio para o mercado. Em seu discurso o ento presidente americano
reconheceu que o consumidor representa um importante grupo
econmico, mas que ainda possui pouca relevncia e voz ativa na {itojuridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura}
/Spin_doctoring_in_Portugal._A...} sociedade.".

{www.academia.edu/

Tal proteo ao consumidor, tambm foi matria tratada pela Organizao das
Naes Unidas (ONU) em uma de suas resolues, onde ficou recomendado que,
"os pases pertencentes organizao, a elaborao e criao de polticas de
defesa do consumidor.".

{ito-juridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura}

{www.cimlop.com/pp_Data_Files/lei_de_contratao...}

Outra

(Oliveir

a, 2015, p. 23).
deliberao mundial tomada acerca do

{www.redalyc.org/pdf/934/93420002.pdf}

direito do consumidor, foi tambm citado em sua obra por Jlio Moraes Oliveira
(2015, p. 24, grifos do autor), qual seja:
"Em Estocolmo, no ano de 1972, foi realizada a Conferncia Mundial
do Consumidor, e, no ano seguinte, a Comisso das Naes Unidas sobre
Direitos do Homem deliberou que o ser humano, no seu status de
consumidor, deveria gozar de quatros direitos fundamentais: o direito
segurana; o {ito-juridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura}
direito

infor
{https://naletradalei.wordpress.com/2012/01/24/protecao-aoconsumidor-a-relacao-de-c {https://pt.wikipedia.org/wiki/Estado} onsumo-e-os-direitosfundamentais} mao; o d {naletradalei.wordpress.com/2012/01/24/protecao} ireito

escolha e o direito de ser ouvido, os mesmo quatros direitos elencados


pelo presidente americano. Foi aprovada logo em seguida, na Assembleia
Consultiva da Comunidade Europeia, a Resoluo 543, da qual
originou {https://naletradalei.wordpress.com/2012/01/24/protecao-ao-consumidor-a-relacao-

de
{juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura}
-consumo-e-os-direitos-fund
{www.ambitojuridico.com.br/_link=revista_artigos...} amentais} a Carta Europeia d
{issuu.com//docs/o_estado_de_sp_em_pdf_-_domingo...}
e
Proteo
ao

Consumidor.".

No Brasil, o cdigo de defesa do Consumidor entrou em vigor no ano de


1991. (Oliveira, 2015). Assim, por ser um tema to novo, discutiu-se e discute-se
muito acerca de sua aplicao, bem como, sobre possveis melhorias a serem
aplicadas.
Segundo Paulo Tarso Sasseverino citado por Jlio Moraes Oliveira (2015, p.
25):
... o desconhecimento era comum no incio de vigncia do CDC e mesmo
depois... De um lado esto aqueles cticos
{juridico.com.br/site/?
n_link=revista_artigos_leitura}
em
relao
ao
novo
diploma,
{itojuridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura} e, de outro, um grupo de
juristas, no incio minoritrios, que assumem uma postura radical no sentido
de se evitar que a lei seja absorvida pelo sistema anterior.".

Existiam diversas Leis e Decretos que regulamentavam determinadas


relaes de consumo existentes antes da instituio do CDC, bem como a criao
de diversos rgos que visavam proteo dos consumidores, seja no mbito
municipal ou estadual, que foram sendo gradativamente criados. So alguns
exemplos os Programas Estaduais de Proteo ao Consumidos (Procon), as
Delegacias de Defesa do Consumidor (DECON) e tambm como em Minas Gerais,
a Defensoria Pblica do Estado e o Movimento das Donas de Casa de Minas Gerais
(MDC-MG). (Oliveira, 2015).
Ainda assim, mesmo diante de tantos rgos, leis e principalmente o CDC, a
atuao e abrangncia destes direitos ainda se d de forma limitada, e esta
atualmente a grande discusso acerca do tema.
As principais normas acerca do tema so principalmente da Constituio da
Repblica de 1988, em seu art. 5, XXXII, e o art. 170, V, ambos versando sobre a
aplicao do CDC, bem como dos direitos bsicos no que tange a relao de
{http://www.academia.edu/16354136/Cole%C3%A7%C3%A3o_exame_oa

{http://www.academia.edu/16354136/Cole

%C3%A7%C3%A3o_exame_oab_vol_1_-_Direito_Civ {www.academia.edu/850008/3238-1331_Direito_Civil...} il_2014_1_}


b_vol_1_-_Direi

{pt.scribd.com/doc/18978526/O-Negocio-e-Ser-Pequeno}

{www.academia.edu/Responsabilidade_Civil_-_Pablo...}
850008/3238-1331_Direito_Civil...}

to_Civil_2014_1_}

consumo.

lm da CR/88, o prprio CDC {www.academia.edu/

, institudo pela Lei 8.078 de 11 de Setembro de 1990, que,

conforme explicado por Jlio Moraes Oliveira (2015, p. 39, grifos do autor):

"O Cdigo de Defesa do Consumidor formalmente uma lei ordinria e


no um Cdigo ou Lei complementar. Seu artigo 1 define que suas
normas so de ordem pblica e interesse social, pois seu contedo visa
proteo desse novo sujeito vulnervel, o consumidor."

"O Cdigo em comento uma legislao que possui normas de direito


privado, mas de interesse social, e normas de direito pblico.". (Oliveira, 2015).
Conclui-se assim que, o Cdigo de Defesa do Consumidor, trata-se de uma lei que
versa estritamente da forma da realizao da relao de consumo, deveres e
direitos, e a regulamentao da oferta dos produtos oferecidos.

2. TEORIA GERAL DOS CONTRATOS NO DIREITO CIVIL BRASILEIRO


Depois de tratado acerca da evoluo histrica dos contratos, faz-se
necessrio esclarecer a estrutura existente
no instituto. Importante assim, demonstra
conceito, sua classificao os princ

{http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3830}

{followscience.com/nt/388269/instituicoes-de-dir...}

{pt.scribd.com/doc/18978526/O-Negocio-e-Ser-Pequeno}

r o

pios que

norteiam o tema, bem como todo e qualquer requisito existente que caracterize o
instituto.
2.1 Conceito
Como dito trata-se do objeto mais importante do direito Civil, e este
norteia

{http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm}

{https://pt.wikipedia.org/wiki/Contrato}

uer

{www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm}

relao

toda
jurdica

qualq
existente

entre duas ou mais pessoas. Existe um

discusso entre os doutrinadores em que o contrato trata-se de negcio jurdico ou


ato jurdico.
Neste sentido entende Carlos Roberto Gonalves (2014, p.22) O contrato
uma espcie de negcio jurdico que depende, para a sua formao, da participao
de pelo menos duas partes. , portanto, negcio jurdico bilateral ou plurilateral..
Enquanto para Csar Fiuza (2011, p. 15):
O contrato um ato jurdico lcito, de repercusso social e
socioeconmica, que cria, modifica ou extingue relaes convencionais
dinmicas, de carter patrimonial, entre duas ou mais pessoas, que, em
regime de cooperao, visam atender desejos ou necessidades individuais
ou coletivas, em busca da satisfao pessoal, assim promovendo a
dignidade humana..

Apesar da divergncia existente acerca do contrato, de ser um negcio ou um


ato jurdico, este deve visar que trata-se inicialmente de um acordo de vontade que
deve existir entre duas ou mais pessoas, visando o bem comum entre elas. Assim
tambm o entendimento de Caio Mrio e Bevilqua, citados por Carlos Roberto
Gonalves (2014, p.22) em sua obra:
Segundo a lio de Caio Mrio, o fundamento tico do contrato a vontade
humana, desde que atue na conformidade da ordem jurdica. Seu habitat
a ordem legal. Seu efeito, a criao de direitos e de obrigaes. O contrato
, pois, um acordo de vontades, na conformidade da lei, e com a finalidade
de adquirir, resguardar, transferir, conservar, modificar ou extinguir direitos.
Desde Bevilqua o contrato comumente conceituado de forma sucinta,
como o acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou
extinguir direitos.

Sendo assim, o contrato faz lei entre as partes. Pois, sem ele impossvel
regulamentar as relaes jurdicas existentes na sociedade em que vivemos hoje.
2.2 Requisitos de existncia, validade e eficcia
Para que os contratos sejam considerados vlidos, estes precisam conter
requisitos que iro demonstrar sua legitimidade. Os requisitos cabveis dentro do
Direito Contratual so de existncia, validade e de eficcia. Por meio deles que
saberemos se as partes so capazes para contratar, se o objeto lcito e de que
forma se dar o contrato. A maneira que esses requisitos devem ser usados para
que possamos aplic-los corretamente em nosso dia a dia se d, segundo Pablo
Stolze Gagliano (2011, p.54, grifos do autor) da seguinte forma:
a) Existncia um negcio jurdico no surge do nada, exigindo-se, para
que seja considerado como tal, o atendimento a certos requisitos mnimos.
b) Validade o fato de um negcio jurdico ser considerado existente no
quer dizer que ele seja considerado perfeito, ou seja, com aptido legal para
produzir efeitos, o que exige o atendimento de determinados pressupostos
legais.
c) Eficcia ainda que um negcio jurdico existente seja considerado
vlido, ou seja, perfeito para o sistema que o concebeu, isto no importa em
produo imediata de efeitos, pois estes podem estar limitados por
elementos acidentais da declarao..

Assim, vale ressaltar que na falta de algum desses requisitos, o negcio


jurdico realizado entre as partes da relao ser considerado invlido. Isto porque,
conforme ficar mais claro abaixo, sem a existncia destes requisitos o objeto da
relao perde seu sentido.
2.2.1 Requisitos de Existncia

Comecemos pelo requisito de existncia. A existncia de um contrato


depende de trs fatores, quais sejam: manifestao de vontade entre as partes,
capacidade para contratar e consentimento.
Primeiramente, a manifestao de vontade pode ser expressa ou tcita ...
sem o querer humano, no h negcio jurdico.... (STOLZE, 2011, p.54).
No que concerne capacidade, est pode ser genrica ou especfica. De
acordo com Csar Fiuza (2011, p.25), capacidade genrica aquela em que ... as
partes contratuais devem ser capazes, ou seja, maiores de 18 anos ou
emancipadas....

Com

relao

pessoas

jurdicas,

estas

devero

ser

representadas. J a capacidade especfica, aquela em que a Lei exige em certos


contratos. Carlos Roberto Gonalves, explica tal capacidade em sua obra (2014,
p.35):
Algumas vezes, para celebrar certos contratos, requer-se uma capacidade
especial, mais intensa que a normal, como ocorre na doao, na transao,
na alienao onerosa, que exigem a capacidade ou poder de disposio das
coisas ou dos direitos que so objeto do contrato. Outras vezes, embora o
agente no seja um incapaz, genericamente, deve exibir a outorga uxria
(para alienar bem imvel, p. ex.: CC, de arts. 1.647, 1.649 e 1.650) ou o
consentimento dos descendentes e do cnjuge alienante (para a venda a
outros descendentes: art. 496). Essas hipteses no dizem respeito
propriamente capacidade geral, mas falta de legitimao ou
impedimentos para a realizao de certos negcios..

Por fim, o consentimento se baseia num acordo, ou seja, na convergncia de


opinies entre as partes, que fundamental para a celebrao do contrato. O
consentimento para Carlos Roberto Gonalves (2014, p.35):
...deve ser livre e espontneo, sob pena de ter a sua validade afetada pelos
vcios ou defeitos do negcio jurdico: erro, dolo, coao, estado de perigo,
leso e fraude. A manifestao da vontade, nos contratos, pode ser tcita,
quando a lei no exigir que seja expressa (CC, art.111). Expressa a
exteriorizada verbalmente, por escrito, gesto ou mimica de forma
inequvoca. Algumas vezes a lei exige o consentimento escrito como
requisito de validade da avena.
No havendo na lei tal exigncia, vale a manifestao tcita, que se infere
da conduta do agente. Nas doaes puras, por exemplo, muitas vezes o
donatrio no declara que aceita o objeto doado, mas o seu comportamento
(uso, posse, guarda) demonstra a aceitao..

Desta forma, quando falamos em celebrar um contrato com determinada


pessoa, deduz-se que este se deu de forma consensual, at mesmo porque, na
prtica, o contrato celebrado por uma pessoa sem o seu consentimento ou vontade
de faz-lo torna-se ineficaz para aquela, logo, a efetivao deste estar ameaada.
2.2.2 Requisitos de Validade

Analisada a existncia do contrato, agora observaremos sua validade.


A validade refere-se ao objeto do contrato, que deve ser lcito, possvel,
determinado ou determinvel, de acordo com o artigo 104, II, da Lei 10.406, de 10-12002 (Cdigo Civil, 2015, p. 163).
De acordo com Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 37), a validade de um
contrato depende, assim, da:
(a) Licitude de seu objeto Objeto lcito o que no atenta contra a lei, a
moral, ou bons costumes. Objeto imediato do negcio sempre uma
conduta humana e se denomina prestao: dar, fazer ou no fazer. Objeto
mediato so os bens ou prestaes sobre os quais incide a relao jurdica
obrigacional..

Com relao a possibilidade do objeto, esta pode ser fsica ou jurdica, mas o
objeto sempre tem que ser, possvel. Caso contrrio, ou seja, quando o objeto for
impossvel, o negcio ser considerado nulo, conforme dispe o artigo 166, II, da Lei
10.406, de 10-1-2002 (Cdigo Civil, 2015, p. 166). Para Csar Fiuza (2011, p.28/29):
Materialmente impossvel o objeto realizvel do ponto de vista fsico.
Assim, no se pode vender lotes no Sol, no por ser o negcio defeso em
lei, mas, simplesmente, por no ser realizvel, factvel. A impossibilidade
pode ser absoluta ou relativa. Absolutamente impossvel o objeto
irrealizvel por qualquer pessoa medianamente dotada, tanto fsica quanto
intelectualmente. Relativamente impossvel o objeto que apenas uma ou
outra pessoa no possa realizar.
Juridicamente possvel o objeto no proibido pelo Direito. Vimos que no
Direito Privado tudo o que no proibido permitido. Assim, juridicamente
possvel. Impossvel juridicamente seria a venda de cocana, por exemplo..

Quanto a determinao do objeto este deve ser determinado ou determinvel,


no momento da celebrao ou da execuo. Carlos Roberto Gonalves (2014, p.38,
grifos do autor) dispe que:
Admite-se, assim, a venda de coisa incerta, indicada ao menos pelo gnero
e pela quantidade (CC, art. 243), que ser determinada pela escolha, bem
como a venda alternativa, cuja indeterminao cessa com a concentrao
(CC, art.252)..

Alm desses requisitos de validade, cabe ressaltar um que no est previsto


em Lei, mas que exigido pela doutrina, qual seja a Economicidade. Neste sentido,
dispe Csar Fiuza (2011, p. 31):
O objeto de um contrato deve ter valor econmico, podendo ser avaliado
em dinheiro. Alis, esse tipo de deveres, ou seja, deveres jurdicos
patrimoniais, que cuida o Direito das Obrigaes, no qual se inserem os
contratos, enquanto fonte de obrigaes.
A ausncia desse requisito torna o contrato negcio jurdico inexistente..

Desta forma fica claro que, inexistindo um destes requisitos para validade do
objeto a possibilidade de se concluir aquele contrato torna-se claramente invivel,
considerando assim aquele contrato realizado como nulo.
2.2.2.1 Requisito formal
Dentro do requisito de validade, destaca-se o requisito formal, em que
demonstrar a forma que a Lei determina que os contratos devam ser cumpridos.
Cabe ressaltar desse modo, que a forma do contrato deve prescrita ou no defesa
em lei.
So trs as espcies de formas: livre, especial ou solene e contratual. Carlos
Roberto Gonalves (2014, p.39/40) conceitua-as da seguinte maneira:
a) Forma livre a predominante no direito brasileiro (CC, art. 107).
qualquer meio de manifestao da vontade, no imposto obrigatoriamente
pela lei (palavra escrita ou falada, escrito pblico ou particular, gestos,
mimicas etc.).
b) Forma especial ou solene a exigida pela lei, como requisito de
validade de determinado negcios jurdicos. Em regra, a exigncia de que o
ato seja praticado com observncia de determinada solenidade tem por
finalidade assegurar a autenticidade dos negcios, garantir a livre
manifestao da vontade, demonstrar a seriedade do ato e facilitar a sua
prova.
c) Forma contratual a convencionada pelas partes. O art. 109 do Cdigo
Civil dispe que, no negcio jurdico celebrado com a clusula de no valer
sem instrumento pblico, este a da substncia do ato. Os contratantes
podem, portanto, mediante conveno, determinar que o instrumento
pblico torne-se necessrio para a validade do negcio..

Assim, para que seja considerado vlido determinado contrato, haver a


obrigatoriedade de se cumprir uma das formalidades exigveis para sua existncia,
ficando escolha das partes a que melhor se adeque a cada tipo de situao,
exceto quando sua forma for determinada em lei.
2.2.3 Requisitos de Eficcia
Verificada a existncia a validade de um contrato, este passar a produzir
efeitos dentro da relao jurdica contratual. Entretanto pode haver casos em que os
efeitos no acontecero de imediato. Neste sentido o entendimento de Pablo
Stolze Gagliano (2011, p.58, grifos do autor):
Todavia, em certos contratos, possvel, eventualmente, inserirem-se
elementos que limitam a produo imediata de efeitos ou fazem cess-los,
se ocorridos determinados fatos preestabelecidos.
Esses trs elementos acidentais so os seguintes:
Termo evento futuro e certo, que protrai o comeo da produo de efeitos
(termo inicial) ou faz cess-los (termo final).
Condio evento futuro e incerto que, se ocorrente, poder dar incio
produo de efeitos (condio suspensiva) ou fazer cess-los (condio
resolutiva).

Modo/Encargo determinao acessria acidental de negcios jurdicos


gratuitos, que impe ao beneficirio da liberalidade um nus a ser cumprido,
em prol de uma liberdade maior..

V-se desta forma, que tais elementos visam estabelecer possveis


momentos em que um contrato ter seu objeto concretizado, e caso estes no
venham a ocorrer em nenhum momento, este contrato poder ser considerado nulo
ou anulvel, podendo chegar a extino.
2.4 Princpios
Assim, como outros institutos do mundo jurdico necessitam de uma base
princpiolgica para que possa se desenvolver no Direito Contratual isto no se d
de forma diferente. Para que um instituto to importante como este, que se insere, a
todo o momento na vida e no dia a dia das pessoas, possa de fato funcionar e se
desenvolver, necessrio que este siga determinadas regras. De acordo com o
autor Christiano Cassettari (2012, p. 181):
Princpios, so normas finalsticas que tm por objetivo complementar o
conceito de um instituto jurdico, com base em padres doutrinrios,
jurisprudenciais, e de aspectos polticos, econmicos e sociais. Ou seja,
costumamos dizer que o princpio funciona como o atualizador de uma lei.

Abordaremos neste tpico os principais princpios nos quais se funda o Direito


Contratual. Como por exemplo, princpio da obrigatoriedade contratual, princpio do
consensualismo, princpio da autonomia de vontade, princpio da dignidade da
pessoa humana, princpio da equivalncia material, princpio da boa-f objetiva,
princpio da relatividade subjetiva dos efeitos do contrato e princpio da funo
social.
A anlise destes princpios essencial para o presente trabalho, uma vez
que, possibilitam o modo como as normas e as relaes contratuais sero regidas.
2.4.1 Princpio da Obrigatoriedade Contratual
Entende-se por este princpio que ningum obrigado a fazer ou contratar
determinada coisa. Isto porque, no momento em que se aceita ou se contrata
determinado negcio passa a existir a obrigatoriedade de cumprimento do que foi
contratado, devendo arcar com demais consequncias que isto possa vir a
ocasionar na relao jurdica. Csar Fiuza (2011, p. 35, grifos do autor) entende que:

"Uma vez celebrados pelas partes, na expresso de sua vontade livre e


autnoma, os contratos no podem ser mais modificado, a no ser por
mtuo acordo. Devem ser cumpridos como se fossem lei. Costuma-se
traduzir esse princpio em latim por pacta sunt servanda.".

O princpio da obrigatoriedade contratual deve ser instrudo por dois


fundamentos, dos quais Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 49, grifos do autor)
expe que:
"...a) a necessidade de segurana nos negcios, que deixaria de existir se
os contratantes pudessem no cumprir a palavra empenhada, gerando a
balburdia e o caos; b) a intangibilidade ou imutabilidade do contrato,
decorrente da convico de que o acordo de vontade faz lei entre as partes,
personifica pela mxima pact sunt servanda (os pactos devem ser
cumpridos), no podendo ser alterado nem pelo juiz.".

Deve-se ressaltar que a obrigatoriedade dos contratos no se d


simplesmente porque as partes a aceitaram, mas tambm porque trata-se de uma
relao jurdica que deve respeitar o interesse social, desta forma interessa a toda a
coletividade o cumprimento ou no daquele negcio.
2.4.2 Princpio do Consensualismo
Por este princpio entende-se que as partes, de livre e espontnea vontade
acordaram com o trato que seria feito, e de forma consensual entraram em acordo
sobre a forma com que este se realizaria. Csar Fiuza (2011, p. 37), entende que:
"O princpio do consensualismo dita considerarem-se os contratos
celebrados, obrigando, pois, as partes, no momento em que estas cheguem
ao consenso, na conformidade com a Lei, sendo dispensada qualquer
formalidade adicional.".

Com o tempo, e a evoluo gradual dos contratos, o acordo de vontades, ou


seja, o consensualismo foi se tornando uma regra, assim o entendimento da
doutrina majoritria, entendendo tambm que em determinados casos, o formalismo
ir ter sua vez. (Fiuza, 2011, p. 37).
2.4.3 Princpio da Autonomia da Vontade
O princpio da autonomia da vontade segue a mesma linha do princpio do
consensualismo, entretanto este se refere basicamente liberdade que a parte ter
de contratar ou no determinada coisa com outra pessoa. Roberto Senise Lisboa

(2012, p. 86, grifos do autor), conceitua o princpio da autonomia da vontade da


seguinte forma:
"Segundo o princpio da autonomia da vontade, as partes contraentes
possuem liberdade de contratar ou no, conforme lhes aprouver, decidindo,
em caso afirmativo, com quem contratar, o que contratar e o contedo da
avena.".

Por este princpio entende-se que a necessidade de que ambas as partes


acordem em um mesmo sentido essencial. Estas no precisam ser idnticas, mas
necessrio que ao menos sejam iguais no sentido de ser possvel chegar a um
acordo de vontade.
Ainda segundo Roberto Senise Lisboa (2012, p 86/87):
"No suficiente a convergncia de vontades para que se possa reputar o
contrato vlido e eficaz. Isso, quando muito, se presta demonstrao da
sua existncia. indispensvel, ainda, a seriedade do contedo da
declarao da vontade de ambas as partes. Assim, qualquer declarao em
tom jocoso ou por simples brincadeira no considerada adequada para
que se possa reconhecer a constituio de um contrato.".

Fica claro desta forma que, a manifestao de vontade no poder se dar por
meio de quaisquer ameaa ou coao, sob pena de se considerar a nulidade deste
contrato.
Ainda, para que seja vlido o contrato, as partes e o objeto, conforme
entendimento de Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 42), ... vlido, desde que
estas sejam capazes e o objeto seja, lcito, possvel, determinado ou determinvel e
suscetvel de apreciao econmica.". Novamente, tem-se a necessidade de
cumprimento dos requisitos para a validade do contrato, no se dispensando assim,
aqueles j ditos anteriormente.
2.4.4 Princpio da Dignidade da Pessoa Humana
Por meio deste princpio, fica estabelecido que nenhum contrato poder existir
se este no garantir os direitos bsicos existentes de qualquer uma das partes.
Pablo Stolze Gagliano (2011, p. 65, grifos do autor) exemplifica que: "Mais do
que garantir a simples sobrevivncia, este princpio assegura o direito de se viver
plenamente, sem quaisquer intervenes esprias - estatais ou particulares - na
realizao desta finalidade.".
Neste sentido, expe Alexandre dos Santos Cunha, citado por Pablo Stloze
(2011, p. 65) que:

"O princpio da dignidade da pessoa humana, no obstante a sua incluso


no texto constitucional, tanto por sua origem quanto pela sua
concretizao, um instituto basilar do direito privado. Enquanto fundamento
primeiro da ordem jurdica constitucional, ele o tambm no direito
pblico.".

Trata-se este, de direito constitucionalmente resguardado, devendo ser


respeitado em todas as esferas jurdicas, no se excluindo neste caso o direito
contratual que afeta diretamente na vida das pessoas, e por isto deve-se ter ateno
especial.
2.4.5. Princpio da Equivalncia Material
Conforme entendimento de Paulo Luiz Netto Lbo, citado por Pablo Stolze
Gagliano (2011, p. 96):
"O princpio da equivalncia material busca realizar e preservar o equilbrio
real de direito e deveres no contrato, antes, durante e aps sua execuo,
para harmonizao dos interesses. Esse princpio preserva a equao e o
justo equilbrio contratual, seja para manter a proporcionalidade inicial dos
direitos e obrigaes seja para corrigir os desequilbrios supervenientes,
pouco importando que as mudanas de circunstncias pudessem ser
previsveis.".

Existindo assim um equilbrio durante toda a realizao do contrato, fica


garantido a ambas as partes a satisfao nos efeitos gerados pela relao pactuada
entre eles.
2.4.6. Princpio da Boa-F Objetiva
Por este princpio, a relao existente entre as partes, deve zelar pela forma
mais correta possvel a se agir em relao ao outro, em qualquer momento do
contrato.
Nos termos do art. 422 do CC (2015, p. 181): "Os contratantes so obrigados
a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpio de
probidade e boa-f.". Trata-se assim, a boa-f como a regra geral do direito
contratual, e, na iminncia de existncia da m-f esta dever ser provada.
Conforme estabelecido nos Contratos do Cdigo Civil Paraguaio de 1987:
"Todavia, a boa-f que constitui inovao do Cdigo de 2002 e acarretou
profundas alteraes no direito obrigacional clssico a objetiva que se

constitui em uma norma jurdica fundada em um princpio geral do direito,


segundo o qual todos devem comportar-se de boa-f nas suas relaes
recprocas." (CONTRATOS NO CDIGO CIVIL apud CARLOS ROBERTO
GONALVES, 2014, p. 56, grifos do autor).

Fica claro por meio deste princpio, que inexistindo a boa-f na relao,
invariavelmente esta vir a se tornar invivel uma ou ambas as partes que dela
fazem parte. Por este motivo, existe a necessidade de que a boa-f seja
considerada a regra em qualquer relao contratual, ou no existente no mundo
jurdico.
2.4.7 Princpio da Relatividade Subjetiva dos Efeitos do Contrato
No que se refere ao princpio da relatividade subjetiva, depreende-se do
prprio nome que a aplicao dos contratos dever se dar com determinado limite,
no alcanando pessoas que no pertenam a esta relao jurdica.
o entendimento que Pablo Stolze Gagliano (2011, p. 76) tem em sua obra:
"Regra geral, os contratos s geram efeitos entre as partes contratantes, razo por
que se pode afirmar que sua oponibilidade no absoluta ou erga omnes, mas, to
somente, relativa.".
Existe porem algumas excees quanto a este princpio, isto porque,
possuem determinados contratos os quais, para que tenha realizado a sua
finalidade, dever ele envolver uma outra parte ou uma coletividade. Assim, Carlos
Roberto Gonalves demonstra que:
"No resta dvida de que o princpio da relatividade dos efeitos do contrato
embora ainda subsista, foi bastante atenuado pelo reconhecimento de que
as clusulas gerais, por conterem normas de ordem pblica, no se
destinam a proteger unicamente os direitos individuais das partes, mas
tutelar o interesse da coletividade, que deve prevalecer quando em conflito
com aqueles.".

Desta forma, ao mesmo tempo em que a coletividade no poder intervir na


relao jurdica formada entre as partes contratantes, estas devero respeitar
aquelas, quando os efeitos do seu contrato vierem a de alguma forma atingir
aquelas, garantindo assim tanto a segurana jurdica quanto a ordem pblica.
2.4.8 Princpio da Funo Social
Conforme j dito em alguns princpios acima, o contrato realizado entre duas

ou mais partes, alm de beneficiar e respeitar regras e direitos de cada parte, deve
tambm respeitar o direito da coletividade. Assim, quando se fala em funo social
do contrato, entende-se que este dever respeitar aquilo que a lei estabelece para
toda a coletividade.
Todo este entendimento veio sendo implantado de forma gradual at chegar
ao ponto em que se encontra o CC de 2002, onde em seu art. 421 dispe: " A
liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do
contrato.". Segundo Caio Mario, citado por Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 25):
"...a funo social do contrato serve precipuamente para limitar a autonomia
da vontade quando tal autonomia esteja em confronto com o interesse
social e este deva prevalecer, ainda que essa limitao possa atingir a
prpria liberdade de no contratar, como ocorre nas hipteses de contrato
obrigatrio."

Ainda no que se refere aos limites impostos na liberdade de contratar, Mnica


Bierwagen citada por Carlos Roberto Gonalves, dispe que:
" possvel afirmar que o entendimento funo social pode ser enfocado
sob dois aspectos: um, individual, relativo aos contratantes, que se valem do
contrato para satisfazer seus interesses prprios, e outro, pblico, que o
interesse da coletividade sobre o contrato. Nessa medida, a funo social
do contrato somente estar cumprida quando a sua finalidade - distribuio
de riquezas - for atingida de forma justa, ou seja, quando o contrato
representar uma fonte de equilbrio social."

Assim, da mesma forma como dito no tpico anterior, as partes devem


respeitar os limites de seu contrato, responsabilizando-se tambm por aquilo em que
o contrato se exceder atingindo a coletividade, visando que o contrato respeite todas
as normas existentes de garantia do bem estar social.
2.5 Classificaes dos contratos
Devido s vrias categorias existentes de contratos, estes sero classificados
da seguinte forma: quanto tipificao legal; quanto as caractersticas ontolgicas;
quanto forma; quanto previsibilidade das prestaes; quanto ao momento da
execuo; quanto a obrigao das partes; quanto a reciprocidade das prestaes;
quanto ao contedo fiducirio; quanto a amplitude do vnculo; quanto a
negociabilidade e por fim, quanto ao grau de interdependncia.
Para o autor Slvio de Salvo Venosa (2012, p. 387),
Classificar o contrato uma premissa inicial para atingir sua natureza
jurdica e, consequentemente, seus efeitos, assim como a classificao de

todo e qualquer negcio jurdico tem essa finalidade. Doutra forma, o


intrprete ficaria perplexo, sem poder iniciar o raciocnio lgico e jurdico.

Sendo assim, tal classificao de suma importncia, para as relaes


contratuais, uma vez que demonstra quais normas devero ser aplicadas a cada
espcie de contrato.

2.5.1 Quanto tipificao legal


Na tipificao legal, os contratos se classificam em: Contratos tpicos ou
nominados, e contratos atpicos ou inominados, conforme se v a seguir.
2.5.1.1 Contratos tpicos (nominados)
Os contratos tpicos ou nominados so aqueles que esto expressamente
previstos em lei. Seja por regulamentao prpria (Cdigo Civil) ou por leis
extravagantes, como aponta o autor Csar Fiuza (2011, p.135). Exemplos destes
so os contratos de compra e venda e locao de imveis.
2.5.1.2 Contratos atpicos (inominados)
J os contratos atpicos ou inominados, so aqueles que no esto previstos
em leis especficas. Todavia, so permitidos pelo sistema jurdico, pois no ofendem,
a lei, a moral ou os bons costumes. Nestes contratos, as partes podem at usar
prestaes de diversos contratos ou criarem um novo modelo contratual, desde que
haja um acordo entre elas. Exemplos destes so os contratos de fidcia, de
alienao fiduciria e factoring. (Fiuza, 2011).
2.5.2 Quanto as caractersticas ontolgicas
So caractersticas ontolgicas do contrato, ou seja aquelas que tratam da
existncia dos contratos, sejam eles puros ou mistos, conforme segue.
2.5.2.1 Contratos puros
Contratos puros de acordo com Csar Fiuza (2011, p. 136):
Denominam-se puros os contratos que, em sua essncia, mantm-se
nicos, ou seja, no so fruto da combinao de outros contratos. A essa
espcie pertencem a doao, o emprstimo etc.

Desta forma depreende-se que os contratos puros, so basicamente aqueles


em que seu incio se deu sem interferncia de outro contrato j existente, ou seja,
no deriva de outrem, no necessita de nenhum contrato pr-existente para se
realizar.
2.5.2.2 Contratos mistos

Contratos mistos so aqueles que possuem vrias caractersticas dentro de


um mesmo contrato, assim ...como o leasing que nada mais do que a mistura de
compra e venda com locao.. (FIUZA, 2011, p.136).
Assim, ao contrrio do contrato puro, houve a necessidade da existncia de
outro(s) contrato(s) para que fosse possvel a sua formao.
2.5.3 Quanto forma
A forma com que os contratos viro a existir, se dar de maneiras variadas, e
a livre escolha das partes contratantes, desde que possua o acordo de vontade das
mesmas.
So tipos bsicos de formas de contratos os contratos formais ou solenes,
informais, no solenes ou consensuais, reais e irreais.
2.5.3.1 Contratos formais ou solenes
Contratos formais ou solenes so aqueles que possuem forma prescrita em
lei. Nesse sentindo o entendimento de Csar Fiuza (2011, p. 137):
Para estes a Lei, alm do consenso, ou seja, da conveno, exige tambm
o cumprimento de solenidades especiais. Devem celebrar-se segundo a
forma especial, prevista em lei, normalmente a escrita, podendo ser por
instrumento pblico, quando sero celebrados em cartrio, ou por
instrumento particular. So excepcionais, como a compra e venda de
imveis, a doao de alto valor etc.

Assim, aquele contrato existente em lei, tornar obrigatrio que as partes


convencionem a partir dele, caso contrrio, este contrato poder vir a ser
considerado nulo, uma vez que no cumpriu o requisito de existncia.
2.5.3.2Contratos informais, no solenes ou consensuais
Os contratos informais, no solenes ou consensuais so aqueles em que h
um acordo entre as partes para a realizao do contrato, assim pode ser celebrado
sob qualquer forma no proibida por lei. De acordo com Csar Fiuza (2011, p. 137,
grifos do autor):
Consideram-se perfeitos, concludos, isto , celebrados, no momento em
que as partes entrem em acordo. Como se diz, celebram-se solo consensu.
A Lei no exige forma especial para que se celebrem. Da poderem ser
verbais, escritos, mmicos, tcitos, ou seja, como as partes bem
desejarem..

Ao contrrio do contrato solene, este por no estar previsto em lei, no exige


nenhuma formalidade para sua realizao, necessitando somente da vontade das
partes para existir.

2.5.3.3 Contratos reais


Contratos reais so aqueles em tm a necessidade da presena da coisa
(res) no momento da celebrao. Para Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 111,
grifos do autor):
Contratos reais so os que exigem, para se aperfeioar, alm do
consentimento, a entrega (traditio) da coisa que lhe serve de objeto, como
os de depsito, comodato, o mtuo, por exemplo, e alguns poucos (penhor,
anticrese, arras). Esses contratos no se formam sem a tradio da coisa.
Antes pode existir promessa de contratar, mas no existe depsito,
comodato ou mtuo. A efetiva entrega do objeto no fase executria,
porm requisito da prpria constituio do ato..

Diferente de outros, onde o contrato poder ser celebrado sem o objeto, este
somente se realizar quando este o estiver presente para concretizao do acordo
celebrado.
2.5.3.4 Contratos irreais
Os contratos irreais so aqueles em que no precisam da presena da coisa
(res) no momento da celebrao. Exemplos desses contratos, so os contrato de
compra e venda.
Trata-se da forma onde no h a necessidade de presena do objeto, seja
porque este ainda no existe, seja por no haver a necessidade do mesmo no
momento para concretizao daquele acordo, assim mesmo de longe o objeto, o
contrato ter a capacidade de realizar-se.
2.5.4 Quanto previsibilidade das prestaes
So exemplos de contratos previsveis os, pr-estimados, os aleatrios, os
que se dem no momento da execuo, de execuo imediata, execuo futura,
diferida e de execuo sucessiva, tratando-se do momento em que estes se
realizaro.
2.5.4.1 Contratos pr-estimados
Com relao a esses contratos Csar Fiuza (2011, p.141) entende que:
Contratos pr-estimados so aqueles em que a prestao de ambas as
partes: determinvel no momento da celebrao contratual. Na locao,
por exemplo, desde o incio j se sabe perfeitamente qual ser a prestao
do locador (entregar tal objeto) e qual ser a contraprestao do locatrio
(pagar aluguel de tanto)..

Entende-se ento que, os contratos estimados so aqueles em que desde o


momento da celebrao j se sabe o que ser feito no momento da execuo.
2.5.4.2 Contratos aleatrios

Os contratos aleatrios so considerados contratos de risco, uma vez que as


partes esto contando com a sorte. Para Carlos Roberto Gonalves (2014, p.97,
grifos do autor):
Contrato aleatrio o bilateral e oneroso em que pelo menos um dos
contraentes no pode antever a vantagem que receber, em troca da
prestao fornecida. Caracteriza-se, ao contrrio do comutativo, pela
incerteza, para as duas partes, sobre as vantagens e sacrifcios que dele
podem advir. que a perda ou lucro dependem de um fato futuro e
imprevisvel..

Desta forma, as partes ao contratar j o fazem, sabendo que poder ou no


receber aquilo que deseja, no podendo posteriormente, reclamar aquilo que no lhe
saiu da forma desejada.
2.5.5 Quanto ao momento da execuo
Nestes contratos de execuo, o contrato termina com o cumprimento da
obrigao. Ou seja, findo o objetivo da contratao o contrato passa a inexistir,
tornando aquela relao contratual extinta por resoluo da mesma.
2.5.5.1 Contratos de execuo imediata
So aqueles que nascem e morrem imediatamente. De acordo com o
entendimento de Csar Fiuza (2011, p.143): so aqueles que se executam no
momento da celebrao, como em compra e venda vista..
O contrato cumpriu todos os seus requisitos de existncia e validade,
existindo de fato, mas o perodo de realizao dele to curto que seu fim
praticamente coincide com o incio do mesmo, por isto a utilizao do termo
execuo imediata.
2.5.5.2 Contratos de execuo futura
Os contratos de execuo futura acontecem num momento depois da
celebrao, ou seja, sero cumpridos a posteriori. Nesses contratos, a execuo
futura pode ser diferida ou sucessiva, como veremos a seguir.
2.5.5.3 Contratos de execuo diferida
Tais contratos so cumpridos no futuro e uma nica vez. O passar do tempo
determinante para o final do contrato. A respeito deste contrato, Carlos Roberto
Gonalves (2014, p.103, grifos do autor) entende que:
Contratos de execuo diferida ou retardada so os que devem ser
cumpridos tambm em um s ato, mas em momento futuro: a entrega, em
determinada data, do objeto alienado, verbi gratia. A prestao de umas das
partes no se d imediatamente aps a formao do vnculo, mas a termo..

Nestes tipos de contrato, a execuo se parece com a de forma imediata,


porm, o perodo de tempo existente entre a sua formao e a sua realizao, se
dar de forma prolongada j determinada no tempo.
2.5.5.4 Contratos de execuo sucessiva
Os contratos de execuo sucessiva tambm so cumpridos no futuro, mas
sucessivamente. Neste sentido entende Csar Fiuza (2011, p. 144):
So contratos em que a obrigao sobrevive apesar das solues
(pagamentos) peridicas. o caso de contrato de locao, em que, de ms
a ms, so pagos aluguis, permanecendo intacto o vnculo contratual..

Neste tipo, entende-se que neste a execuo se d de forma imediata, porem,


esta ser de vrias vezes, ou seja, vai se repetindo no tempo, conforme o
combinado at por fim este deixar ou no de existir.
2.5.6 Quanto as obrigaes das partes
Os contratos podero ser tambm, unilaterais e ou bilaterais, tratando-se esta
classificao da quantidade de pessoas que participaro do contrato.
2.5.6.1 Contratos unilaterais
Contratos unilaterais, so aqueles em que, haver obrigaes para apenas
uma das partes do contrato. Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 92) esclarece tal
ponto, Unilaterais so os que criam obrigaes unicamente para uma das partes,
como a doao pura, por exemplo..
Orlando Gomes, citado por Carlos Roberto Gonalves complementa que o
contrato : unilateral se, no momento em que se forma, origina obrigao, to
somente, para uma das partes ex uno latere..
No significa que no existir somente uma parte, pelo contrrio, haver duas
ou mais, a diferena que a responsabilidade de cumprimento recair somente
uma delas.
2.5.6.2 Contratos bilaterais
Com relao a essa espcie de contrato, Pablo Stolze Gagliano (2011, p.157,
grifos do autor) entende que:
J no contrato bilateral (ou no plurilateral), tem-se a produo simultnea
de prestaes para todos os contratantes, pela dependncia recproca das
obrigaes (sendo uma a causa de ser da outra), o que chamado de
sinalagma, motivo pelo qual tais contratos tambm so, em geral,
conhecidos como sinalagmticos ou de prestaes correlatas..

Ao contrrio do unilateral, todas as partes possuem responsabilidades


durante a execuo neste tipo de contrato, ou seja, existem mais de uma e para que
seja possvel a concluso do contrato, cada um ser responsvel por realizar
determinada coisa j pactuada.
2.5.7 Quanto reciprocidade das prestaes
No que tange reciprocidade das prestaes, os contratos se subdividem em,
gratuitos, onerosos e comutativos.
2.5.7.1 Contratos gratuitos
Nessa espcie de contrato, no haver contraprestao, s prestao. Ou
seja, ... no h qualquer nus que corresponda vantagem obtida.. (FIUZA, 2011,
p.138). Exemplos desses contratos so os contratos de doao e comodato.
Assim, uma parte fica desobrigada a efetuar qualquer contribuio para
realizao neste tipo de contrato, ela simplesmente garante aquela vantagem sem
apresentar nada em troca, saindo assim de forma gratuita para ela.
2.5.7.2 Contratos onerosos
Os contratos onerosos, por sua vez, so aqueles em que haver uma
contraprestao, ou seja, ... ambas as partes suportam um nus correspondente
vantagem que obtm.. (FIUZA, 2011, p. 138).
Diferente dos contratos gratuitos, neste pode-se perceber que ambas as
partes devem contribuir para a realizao do acordado. Cada uma dever ter algo a
prestar outra para receber a vantagem devida a sua parte.
2.5.7.3 Contratos comutativos
Contratos comutativos so aqueles em que h juno pela Lei de contratos,
bilaterais e onerosos. De acordo com Csar Fiuza (2011, p.138):
So contratos em que prestao de uma das partes corresponde uma
contraprestao de outra. Assim na compra e venda em que prestao
do vendedor de entregar o objeto corresponde uma contraprestao do
comprador de pagar o preo.

Confundindo-se com os contratos onerosos, ambas as partes devero cumprir


determinada obrigao, a diferena que isto se dar sob o mesmo objeto do
contrato.
2.5.8 Quanto ao contedo fiducirio
Os contratos com relao ao contedo fiducirio, so classificados em
contratos impessoais e contratos personalssimos. Suas diferenas se referem no a
quantidade de pessoa, mas sobre determinada pessoa a cumprir aquele contrato.

2.5.8.1 Contratos impessoais


Contratos impessoais, so aqueles em que podem ser cumpridos por
qualquer pessoa, seja pelo devedor da relao contratual ou por um terceiro. Csar
Fiuza (2011, p. 154) entende que:
So contratos celebrados entre partes que no se importam com quem seja
o outro contratante, desde que satisfaa suas expectativas. Num contrato de
compra e venda, por exemplo, pouco importa ao vendedor quem seja o
comprador, desde que lhe pague o preo ajustado..

Neste tipo de contrato no necessria a confiana, o importante aqui que


se execute a obrigao, que ser fungvel.
2.5.8.2 Contratos personalssimos ou intuitu personae
Nesses contratos o fator preponderante a confiana. Nesse sentido o
entendimento de Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 104, grifos do autor):
Contratos personalssimos ou intuitu personae so os celebrados em
ateno s qualidades pessoais de um dos contraentes. Por essa razo, o
obrigado no pode fazer-se substituir por outrem, pois essas qualidades,
sejam culturais, profissionais, artsticas ou de outra espcie, tiveram
influncia decisiva no consentimento do outro contratante. Geralmente do
origem a uma obrigao de fazer, cujo objeto um servio infungvel, que
no pode ser executado por outra pessoa..

Sendo necessrio ento que somente o devedor especfico da relao contratual


cumpra com a obrigao que ser infungvel.
2.5.9 Quanto a amplitude do vnculo
Os contratos podero ser ainda, individuais e coletivos, e como se pode
depreender da palavra ir tratar da quantidade de pessoas que podem existir em
determinados tipos de contratos.
2.5.9.1 Contratos individuais
De acordo com Csar Fiuza (2011, p.144):
Consideram-se individuais os contratos quando apenas se obrigarem
as partes que tomarem parte na celebrao. Formam-se pelo consentimento
d pessoas cuja vontade individualmente considerada. Na locao, por
exemplo, s se obrigam locar e locatrio..

Sendo assim, somente as pessoas identificadas/determinadas nesse tipo de


contrato, que sero atingidas pelo vnculo da contratao.
2.5.9.2 Contratos coletivos
Para Carlos Roberto Gonalves (2014, p,105, grifos do autor):

Os contratos coletivos perfazem-se pelo acordo de vontades entre duas


pessoas jurdicas de direito privado, representativas de categorias
profissionais, sendo denominados convenes coletivas..

Orlando Gomes, citado por Carlos Roberto Gonalves, ainda complementa:


...no tm eles verdadeiramente natureza contratual, visto que de sua
celebrao no nascem relaes jurdicas que coloquem as partes nas
posies de contrato. Todavia, a doutrina em geral tem admitido essa
classificao e a sua natureza contratual, assim como o fez o art. 611 da
Consolidao das Leis do Trabalho..

Desse modo, nesse tipo contrato, existiro vrias pessoas de um lado do


contrato, que no se conseguir identificar/determinar, mas que sero atingidas pelo
vnculo da contratao.
2.5.10. Quanto a negociabilidade
No que concerne a negociabilidade dos contratos, estes podero ser
negociveis tambm conhecidos como paritrios, ou de adeso. A forma ser
tambm convencionada entre as partes, havendo, entretanto, determinados tipos
onde existir somente uma forma.
2.5.10.1 Contratos negociveis ou paritrios
Contratos negociveis so aqueles em que a possibilidade de se discutir as
clusulas contratuais entre as partes da relao jurdica. Nesse sentido o
entendimento de Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 99, grifos do autor):
Contratos paritrios so aqueles do tipo tradicional, em que as partes
discutem livremente as condies, porque se encontram em situao de
igualdade (par a par). Nessa modalidade h uma fase de negociaes
preliminares, na qual as partes, encontrando-se em p de igualdade,
discutem as clusulas e condies do negcio..

Este tipo de contrato pode ser percebido em diversos momentos da nossa


vida e dia a dia, so contratos como ditos anteriormente, onde o contratante ter a
possibilidade de negociar a forma com que se realizar o negcio, obedecidos os
limites impostos pela Lei.
2.5.10.2 Contratos de adeso
Conforme dispe o art. 54, da Lei 8.078, de 11-9-1990 (Cdigo de Defesa do
Consumidor, 2014, p.650/651):
Contrato de adeso aquele cujas as clusulas tenham sido aprovadas
pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo

fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir


ou modificar substancialmente seu contedo..

Sendo assim, nos contratos de adeso a parte contratante, adere ao contrato


com as clusulas que j esto determinadas, no havendo portanto, a possibilidade
de negociao.
2.5.11 Quanto ao grau de interdependncia
Os contratos ainda podero ser principais ou acessrios, entende-se ento
que trata-se da dependncia que determinado contrato ter ou no de outro, bem
como se este vir a ser utilizado.
2.5.11.1 Contratos principais
Contratos principais so aqueles que possuem existncia prpria, ou seja,
no dependem de outro contrato para existirem. Ou seja, quando no momento da
formao do contrato as partes o iniciam do zero, que no deriva de outro, que no
necessita de nenhuma outra base contratual para existir, entendendo-se assim, por
contrato principal, este na verdade, poder a vir receber um contrato acessrio que
dele dependa. Exemplos desses so os contratos de locao.
2.5.11.2 Contratos acessrios
Contratos acessrios so aqueles que esto vinculados ao principal, ou seja,
precisam de outro contrato para existir. Conforme dito no item anterior, este tipo de
contrato passa a fazer parte de um contrato principal, que d a base para a sua
existncia. Exemplos desses so os contratos de fiana.
2.6 Formao dos contratos
Como vimos, contrato um negcio jurdico bilateral que faz lei entre as
partes. Sua formao est relacionada com a manifestao de vontade entre as
partes, que imprescindvel para que exista a relao contratual, pois sem ela, no
h se falar em formao dos contratos. Tal manifestao poder ser expressa ou
tcita. Manifestao expressa, aquela que ocorre verbalmente, por escrita ou
mmica. J a manifestao tcita, aquela que importa um silncio, ou seja,
aquela que a lei no requer que seja expressa, conforme dispe o art. 111 do Cdigo
Civil.
A formao do contrato, portanto, uma etapa prvia celebrao do
contrato, sendo que, muitas vezes, a ltima fase da formao coincide com a
primeira do contrato.

Esta se dar em trs fases: negociaes preliminares,

proposta ou oferta e aceitao, que sero abordadas a seguir.

2.6.1 Negociaes preliminares


Nessa fase, as partes podem discutir negociar e sondar as intenes uma da
outra, para ao final, ou seja, no futuro chegarem num acordo. Aqui, elas no
precisam necessariamente estabelecer uma obrigao, pois ainda no possuem
nenhuma proposta concreta, tampouco uma vinculao jurdica.
Cabe ressaltar, entretanto, que caso uma das partes d a entender que
haver a celebrao do contrato e posteriormente no firmar o negcio, esta ter
que indenizar a outra parte se ela tiver tido gastos, acarretando-lhe danos, pois ...
incorre genericamente em ilcito, por estar quebrando a ordem e segurana do
trfego negocial. (FIUZA, 2011, p.104). H divergncias doutrinrias, com o fato de
que se deve ou no indenizar a pessoa que se sentir lesada. Mas devido a
responsabilidade pr-contratual, presume-se que deve sim haver indenizao
nesses casos.

Por isso, o princpio da boa-f objetiva deve sempre prevalecer

nessa fase contratual de formao do contrato.


2.6.2 Proposta ou Oferta
Proposta ou Oferta um negcio jurdico unilateral em que o proponente,
aquele que faz a proposta se obriga. J a pessoa a quem se designa a proposta, ou
seja, o destinatrio ser chamado de oblato, que poder ser uma pessoa
determinada ou um grupo de pessoas.
Nesse sentido dispe o art. 427 do CC/02 (Cdigo Civil, 2014, p. 192):
A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos
termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso..

Aqui, j no cabe mais discurses, negociaes ou sondagens, pois ... tratase de uma declarao receptcia de vontade que, para valer e ter fora vinculante,
dever ser sria e concreta.. (STOLZE, 2011, p.130).
Cabe ressaltar, que haver casos em que a proposta ou oferta no ser
considerada obrigatria. O art. 428 do CC/02 (Cdigo Civil, 2014, p.192) estabelece
tais casos:
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita.
Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por
meio de comunicao semelhante;
II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente
para chegar a resposta ao conhecimento do proponente;
III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do
prazo dado;
IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra
parte a retratao do proponente..

Desse modo, a proposta ou oferta poder ser feita por pessoas presentes ou
ausentes. A proposta ou oferta entre presentes aquela em que h possibilidade de
resposta imediata do negcio, pois tratam dele pessoalmente ou usam meios de
comunicao direta, como o telefone por exemplo. J a proposta entre ausentes,
aquela em que no h a possibilidade de resposta imediata, pois no h um contato
direto, assim, tal proposta muito comum nos casos de pessoas que pactuam o
negcio por meio de carta.
2.6.3 Aceitao
A ltima fase da formao dos contratos a aceitao. Nela o oblato dar o
seu aceite, celebrando desse modo, o contrato. A aceitao nesses casos, no pode
ser condicional, pois geraria uma contraprestao, por isso sempre deve ser pura e
simples.
Assim, como vimos nas negociaes preliminares, a aceitao poder ser
expressa ou tcita. E como ocorre na proposta, tambm poder ocorrer entre
pessoas presentes e ausentes. Nesse ltimo caso, realizada a aceitao entre
presentes, a celebrao ocorrer quando oblato enviar sua proposta. Agora, se
realizada entre ausentes, haver quatro teorias para explicar tal situao, conforme
dispe Csar Fiuza (2011, p.110, grifos do autor):
Teoria da declarao ou agnio D-se por celebrado o contrato no
momento em que o oblato aceita a proposta.
Teoria da expedio O contrato se forma quando o oblato expede, i.e.,
envia a aceitao.
Teoria da recepo Entende o contrato celebrado no momento em que o
proponente recebe a aceitao, mesmo que dela no tome conhecimento.
Por exemplo, recebe e no l.
Teoria da informao ou cognio O contrato se forma no momento em
que o policitante toma conhecimento da aceitao..

Cabe ressaltar dessa forma, que as duas primeiras teorias favorecem ao


oblato e as duas ltimas ao proponente.
Por fim, quanto ao lugar da aceitao, reputar-se- celebrado o contrato no
lugar em que foi proposto, conforme dispe o art. 435 do CC/02 (2014, p. 192).
Entretanto, ...a regra dispositiva, admitindo conveno em contrrio.. (FIUZA,
2011, p.110). Percebe-se desse modo, que o Cdigo Civil adotou a teoria da
recepo com relao a essa questo.
2.7 Vcios redibitrios no Cdigo Civil

Quando h um defeito oculto em um bem, que deixa a coisa imprpria para o


seu uso, de acordo com o seu fim, ou que diminua notavelmente o seu valor,
teremos dessa forma, os vcios redibitrios. (STOLZE, 2014).
Nesse sentido dispe o art. 441 do CC/02 (Cdigo Civil, 2014, p.192):
A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por
vcios ou defeitos ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada,
ou lhe diminuam o valor..

Tais vcios incidiro sobre os contratos onerosos, que geram uma


contraprestao e nos contratos bilaterais, que haver uma obrigao para ambas
as partes do contrato.
Como os vcios redibitrios recairo sobre bens mveis e imveis, ser
possvel resolver os efeitos que porventura surgirem, por meio de duas aes
judiciais, quais sejam ao redibitria e ao estimatria ou quanti minoris. Nesse
sentido entende Csar Fiuza (2011, p.124, grifos do autor):
Os efeitos so os seguintes: recebida a coisa defeituosa, pode o adquirente
enjeit-la, resolvendo o contrato, por meio da ao redibitria. Neste caso, o
negcio ser desfeito.
H outra opo alm da ao redibitria. a ao quanti minoris, tambm
chamada de ao estimatria, pela qual o adquirente pleiteia abatimento no
preo, permanecendo com a coisa.
Caso opte pela primeira alternativa, o alienante dever restituir-lhe o preo
corrigido, mais as despesas com o contrato, que porventura tenha efetuado,
mediante a restituio da coisa.
Se ficar provado que o alienante conhecia o defeito, alm de ter que restituir
o preo mais as despesas, dever indenizar o adquirente por perdas e
danos. Se no o conhecia, pagar to somente o preo mais as despesas..

Cabe ressaltar, que tanto a ao redibitria quanto a ao estimatria ou


quanti minoris tem um prazo decadencial para serem propostas. De acordo com o
entendimento de Carlos Roberto Gonalves (2014, p.135/136, grifos do autor):
Os prazos para ajuizamento das aes edilcias redibitria e quanti
minoris so decadenciais: trinta dias, se relativas a bem mvel e um ano,
se relativas a imvel, contados, nos dois casos, da tradio. Se o adquirente
j estava na posse do bem, o prazo conta-se da alienao, reduzido
metade (CC, art. 445).

Entretanto, Csar Fiuza (2011, p. 125) entende que caso o defeito seja
descoberto, aps a tradio, ...os prazos sero contados do momento em que o
adquirente tiver cincia do vcio. De qualquer forma, os prazos no ultrapassaro
180 dias para bens mveis e um ano para os imveis..

Quanto aos vcios redibitrios tratados dentro do Cdigo de Defesa do


Consumidor, estes sero abordados no prximo captulo.
2.8 Clusula penal
Clusula Penal aquela que servir para penalizar as partes, caso haja
inadimplncia total ou parcial da obrigao, ou algum atraso. A esse respeito,
Christiano Cassettari (2012, p.158) estabelece que:
A clusula penal um clusula inserida numa relao jurdica em que as
partes estabelecem uma prefixao das perdas e danos na hiptese de
ocorrer o inadimplemento. Ela tambm denominada multa contratual. A
clusula penal pode ser compensatria ou moratria..

Desse modo, a clusula penal compensatria, ser aquela em que o devedor


deixar de efetuar a obrigao, na qual o credor ter a opo de executar a obrigao
ou exigir o cumprimento da pena convencional (alternativa). J a clusula penal
moratria, ser aquela em que no se realizar a tempo, ou seja, haver um atraso
em sua realizao, podendo o credor exigir a obrigao cumulada com o
cumprimento da pena. Ainda nesse sentido, Washington de Barros Monteiro e Carlos
Alberto Dahus Maluf ambos citados por Christiano Cassettari (2012, p. 158)
entendem que:
...a clusula penal compensatria refere-se refere-se inexecuo
completa da obrigao ou de alguma clusula especial, e a moratria referese, simplesmente, mora..

A clusula penal de natureza acessria, pois sua existncia depende de


uma obrigao principal, em funo da qual estipulada. (FIUZA, 2011). Por isso, o
valor da clusula penal deve convencionada entre as partes e ser igual ou menor
que o valor da obrigao principal.
Um fato importante a ser destacado de acordo com Csar Fiuza (2011, p.
121/122, grifos do autor) que a pena convencional incide em trs casos principais,
a saber:
Inexecuo total do contrato A clusula penal, pressupe, para que seja
aplicada, inexecuo culpvel. necessrio ainda que a obrigao esteja
vencida. No havendo prazo para o vencimento, o devedor incorre na pena,
uma vez constitudo em mora, mediante a competente interpelao do
credor, ou por outro processo estabelecido por lei.
...
Inexecuo parcial do contrato A clusula penal pode vir para assegurar
apenas uma das clusulas do contrato. Nesse caso, o credor poder exigi-la
juntamente com o cumprimento da obrigao.

Mora Nos dois primeiros casos, vimos a pena convencional em sua funo
compensatria. Pode ter, porm, funo moratria em que o simples atraso
culpvel no cumprimento da obrigao contratada pode ensejar a aplicao
da clusula penal. Aqui, tambm a pena poder ser exigida juntamente com
a obrigao principal..

Por fim, como essa uma clusula que visa punir uma das partes do contrato,
caso no haja o cumprimento da obrigao, cabe as estas estipular o valor da pena,
de acordo com os trs casos principais citados acima, (inexecuo total do contrato,
inexecuo parcial e mora) pois a lei no estipula um valor. Todavia, importante
ressaltar que, a pena no poder ser superior ao valor da obrigao principal..
(FIUZA, 2011, p. 122).

2.9 Extino dos contratos


Findas as obrigaes acordadas entre as partes, temos desse modo, a ltima
fase do contrato, qual seja a extino, que via de regra no importar para o mundo
jurdico, uma vez que se espera que todas as obrigaes e efeitos tenham sido
realizados. Pois, os contratos, como todo negcio jurdico, nascem, vivem e
morrem, ou seja, so celebrados, executados e se extinguem.. (FIUZA, 2011, p.
157).
Nesse sentido tambm o entendimento de Humberto Theodoro Jnior
citado, por Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 178):
...ao contrrio dos diretos reais, que tendem perpetuidade, os direitos
obrigacionais gerados pelo contrato caracterizam-se pela temporalidade.
No h contrato eterno. O vnculo contratual , por natureza, passageiro e
deve desaparecer, naturalmente, to logo o devedor cumpra a prestao
prometida ao credor..

Entretanto, existem situaes em que o contrato ser extinto por causas


anteriores ou supervenientes sua formao, no chegando desse modo, ao
cumprimento da obrigao avenada entre as partes. Tais situaes sero expostas
a seguir, conforme dispe os arts. 472 a 480 do Cdigo Civil.
2.9.1 Causas anteriores ou contemporneas formao do contrato
Causas anteriores formao do contrato so aquelas que no satisfazem os
requisitos de existncia, validade e eficcia do contrato, ocasionando dessa forma,
defeitos irreparveis na maioria das vezes, uma vez que no produziro os efeitos
esperados para o cumprimento satisfatrio do contrato. Essas causas anteriores
surgem logo no momento quando o contato formado e desse modo, no existiro

mais no mundo jurdico. Tais causas podem ser nulidade absoluta ou relativa, como
veremos a seguir.
2.9.1.1 Nulidade absoluta e relativa
Nulidade absoluta para o autor Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 179,
grifos do autor) aquela que:
... decorre de ausncia de elemento essencial do ato, com transgresso a
preceito de ordem pblica, impedindo que o contrato produza efeitos desde
a sua formao (ex tunc)..

J a nulidade relativa ou anulabilidade, aquela que segundo Carlos Roberto


Gonalves (2014, p.180, grifos do autor):
... advm da imperfeio da vontade: ou porque emanada de um
relativamente incapaz no assistido (prejudicando o interesse particular de
pessoa que o legislador quis proteger), ou porque contm algum dos vcios
de consentimento, como erro, dolo, coao etc. Como pode ser sanada e
at mesmo no arguida no prazo prescricional, no extinguir o contrato
enquanto no se mover ao que a decrete, sendo ex nunc os efeitos da
sentena. Malgrado tambm contenha vcio congnito, eficaz at sua
decretao pelo juiz..

Assim, a partir da verificao da falta de algum destes requisitos, que


determinar qual tipo de nulidade ser aplicada a cada tipo de contrato.

2.9.1.2 Clusula resolutiva


Clusula resolutiva aquela em que uma das partes decidi pedir a resoluo
do contrato, caso entenda que a outra parte no cumprir com as obrigaes
pactuadas entre elas.
Tal clusula poder ser expressa ou tcita. Ser expressa, quando as partes a
estipularem por escrito, verbalmente ou por gestos. E na falta de tal estipulao, a
clusula ser considerada tcita.
O art. 475 do Cdigo Civil de 2002 (ano, p.) dispe que:
A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato, se
no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos,
indenizao por perdas e danos..

Desse modo, cabe a parte que se sentir prejudicada na relao contratual


pedir o desfazimento ou cumprimento do contrato, nos termos em que foi celebrado,
ressaltando que independente de qual for a escolha para a resoluo do contrato,
lhe assegurado indenizao por perdas e danos.

2.9.1.3 Direito de arrependimento


Quando as partes celebram um contrato, entende-se que estas esto cientes
de suas obrigaes e dos efeitos que sero produzidos na relao jurdica
contratual. Entretanto, se estiver expressamente estipulado no contrato, poder
haver o direito de arrependimento por meio de uma partes, que de acordo com o
entendimento de Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 184/185, grifos do autor):
...autoriza qualquer das partes a rescindir o ajuste, mediante declarao
unilateral da vontade, sujeitando-se perda do sinal, ou sua devoluo
em dobro, sem, no entanto, pagar indenizao suplementar. Configuram-se,
in casu, as arras penitenciais, previstas no art. 420 do Cdigo Civil..

Tal direito garantido tanto no Cdigo Civil como no Cdigo de Defesa do


Consumidor. Mas para que possa acontecer efetivamente, deve-se observar os
seguintes momentos e prazos previstos por esses cdigos. Para Carlos Roberto
Gonalves (2014, p. 185):
O direito de arrependimento deve ser exercido no prazo convencionado ou
antes da execuo do contrato, se nada foi estipulado a esse respeito, pois
o adimplemento deste importar renncia tcita quele direito..

Com relao ao prazo previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor,


conforme disposto em seu art. 49, o consumidor ter um prazo de 7 dias para se
arrepender, a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou
servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer
fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio.
Sendo assim, dever ser observado dessa maneira, por qual lei rege-se o
contrato para as partes saberem quais medidas devero ser tomadas com relao a
esse assunto, lembrando que em ambos os cdigos no caber indenizao por
perdas e danos.
2.9.2 Causas supervenientes formao do contrato
As causas supervenientes formao do contrato acontecero depois que
todos os requisitos de existncia, validade e eficcia dos contratos tiverem sido
realizados. Tais causas sero detalhadas a seguir.
2.9.2.1 Resoluo
A resoluo ocorre quando no h execuo das obrigaes avenadas por
uma das partes, devido a acontecimentos supervenientes que impedem a sua
realizao.

Segundo Orlando Gomes, citado por Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 185)
a resoluo , um remdio concedido parte para romper o vnculo contratual
mediante ao judicial..
A resoluo pode ser inexecuo voluntria ou involuntria, como segue no
tpico abaixo.
2.9.2.1.1 Resoluo por inexecuo voluntria
A resoluo ser por inexecuo voluntria, quando um dos contratantes
agirem de forma culposa contra a outra parte do contrato. Esse tipo de resoluo,
conforme o entendimento de Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 186, grifos do
autor):
Produz efeitos ex tunc, extinguindo o que foi executado e obrigando a
restituies recprocas, sujeitando ainda o inadimplente ao pagamento de
perdas e danos e da clusula penal, convencionada para o caso de total
inadimplemento da prestao (clusula penal compensatria), em garantia
de alguma clusula especial ou para evitar o retardamento (clusula penal
moratria), conforme os arts. 475 e 409 a 411 do Cdigo Civil.
Entretanto, se o contrato for de trato sucessivo, como o de prestao de
servios de transporte de locao, por exemplo, a resoluo no produz
efeito em relao ao pretrito, no se restituindo as prestaes cumpridas.
O efeito ser, nesse caso, ex nunc..

Como haver deciso judicial nesses casos, o juiz deve sempre se basear
nos princpios da boa-f e da funo social do contrato para resolver tais litgios.
Desse tipo de resoluo derivam-se, a exceo de contrato no cumprido e a
garantia de execuo da obrigao a prazo, ambas previstas no Cdigo Civil em
seus arts. 476 e 477 sucessivamente.
Exceo de contrato no cumprido, aquela em que uma das partes antes de
cumprir com a sua prpria obrigao, exigir o cumprimento da obrigao da outra
parte. Pelo art. 476, possvel perceber que essa prtica no vlida nos contratos
bilaterais, que pressupe o comprometimento de ambas as partes. Todavia, se ficar
comprovando uma falta grave no contrato, a exceo pode vir a acontecer.
Com relao a garantia de execuo a prazo, prev o art. 477 do Cdigo Civil
(ano, p.):
Se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes
contratantes diminuio em seu patrimnio capaz de comprometer ou tornar
duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra recusar-se
prestao que lhe incumbe, at que aquela satisfaa a que lhe compete ou
d garantia bastante de satisfaz-la..

Assim, para que no haja dvida quanto ao cumprimento da obrigao, devese proteger os bens da parte que possui a garantia e s entregar a coisa, quando se
tiver certeza que sua realizao ser eficaz.
2.9.2.1.2 Resoluo por inexecuo involuntria
A resoluo por inexecuo involuntria de acordo com Carlos Roberto
Gonalves (2014, p. 192, grifos do autor):
...caracteriza-se pela impossibilidade superveniente de cumprimento de
cumprimento do contrato. H de ser objetiva, isto , no concernir prpria
pessoa do devedor, pois deixa de ser involuntria se de alguma forma este
concorre para que a prestao se torne impossvel..

Como nesta modalidade a resoluo pode decorrer de caso fortuito ou fora


maior, que torne impossvel a cumprimento da obrigao, importante destacar que
essa dever ser total e definitiva.
2.9.2.1.3 Resoluo por onerosidade excessiva
O art. 478 do Cdigo Civil preceitua o seguinte com relao a esse assunto:
Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma
das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para
a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis,
poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que
a decretar retroagiro data da citao..

Desse modo, ocorrer a resoluo por onerosidade excessiva, quando houver


um fato que torne a prestao excessivamente onerosa de uma parte, sendo
possvel assim que ela deixe de cumprir a obrigao, justamente por causa desse
fato, que dever ser extraordinrio ou imprevisvel. Tal onerosidade decorrente da
clusula rebus sic standibus e da teoria da impreviso.
importante frisar aqui, que uma das partes tem que ser onerada e a outra
no. Pois, sem esse fator, no h se falar em onerosidade excessiva. Essa situao
pode ser evitada, se o ru oferecer a modificar equitativamente as condies do
contrato (art. 479 do Cdigo Civil).
2.9.3 Resilio
Segundo Pablo Stolze Gagliano (2011, p. 276),
A expresso resilio (utilizada expressamente, de forma tcnica, pelo
novo Cdigo Civil brasileiro, em seu art. 473, aperfeioando a redao legal
codificada, outrora omissa) refere-se extino do contrato por iniciativa de
uma ou ambas as partes..

Da extino por resilio existem duas espcies, resilio bilateral ou distrato


e resilio unilateral. A resilio bilateral ou distrato aquela ocorrer quando as
partes resolverem de comum acordo encerrar o contrato, se desobrigando assim,
daquilo que ficou consolidado. J a resilio unilateral, aquela em que uma das
partes unilateralmente se desfaz das obrigaes avenadas no incio do contrato.
Essa espcie de resilio s ser possvel em trs casos: denncia, revogao e
renncia.
No primeiro caso, haver uma comunicao de uma das partes outra, no
sentido de pr fim ao contrato, essa prtica muito usada nos contratos de locao.
A revogao por sua vez, consiste em uma modalidade de desfazimento de
determinados negcios jurdicos, por iniciativa de uma das partes isoladamente.
(STOLZE, 2011, p. 282). Tal pratica muito comum nos contratos de mandato e
doao. Por fim, a renncia, que muito frequente nos contratos de mandato, a
resilio contratual por iniciativa unilateral do sujeito passivo da relao obrigacional,
sendo tambm especialmente aplicvel a algumas modalidades contratuais
(STOLZE, 2011, p.282).
2.9.4 Morte, incapacidade e inadimplemento
Com relao essas causas, Csar Fiuza (2011, p. 158, grifos do autor)
entende que:
Em relao aos sujeitos, isto , s partes, tanto a morte quanto a
incapacidade superveniente podem extinguir o contrato. Sendo a obrigao
impessoal, continua ela na pessoa dos herdeiros, dentro das foras da
herana, quando se tratar de morte ou ausncia. No caso de incapacidade,
caber ao representante legal do incapaz liquidar suas obrigaes. Se, ao
revs, for o contrrio intuitu personae, evidentemente no continuar,
fazendo jus a outra parte to somente restituio do que por ventura j
houver sido pago.
O inadimplemento total ou parcial poder levar a se dissolver. Fala-se ento
em resoluo contratual..

Desse modo, possvel perceber que tais situaes rementem-se causas


no naturais. Os contratos em que predominam essas causas so contratos
personalssimos (intuito personae), ou seja, so aqueles que no podem ser
cumpridos por pessoas diversas do contratante, gerando dessa maneira, efeito ex
nunc nos contratos.

2.9.5 Resciso

A resciso acontece quando h o cancelamento do contrato, devido um fato


que gerou leso (art.157, CC/02) ou que foi realizado em estado de perigo (art.156,
CC/02), tornando impossvel sua execuo nesses casos.
Segundo Messineo, citado por Carlos Roberto Gonalves (2014, p. 208), dois
so os casos em que se admite a resciso:
a) quando o contrato celebrado em estado de perigoe em condies
inquas; b) quando acarreta uma leso sofrida por uma das partes,
determinada por uma situao de necessidade que a impulsionou a conclulo. No seu conceito, a leso consiste na desproporo ou desequilbrio entre
a prestao executada ou prometida pela parte e a que deve receber (que
de menor extenso): desproporo que decorre do estado de necessidade
em que se encontrava, que foi motivo determinante do negcio e do qual se
aproveitou a contraparte para obter vantagem..

Desse modo, devem as partes sempre agir com cautela ao celebrar um


contrato para que tais prticas no ocorram. Entretanto, verificado e comprovado
esses casos, devido uma onerosidade excessiva, o contrato poder ser anulado.

3. CONTRATOS NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR


Neste captulo trataremos dos contratos dentro do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Abordaremos a questo de como os contratos influenciam na vida do
consumidor, seja de forma positiva ou negativa.
Com relao a esse assunto, Claudia Lima Marques (2012, p. 267) entende
que:
... o direito contratual sofreu uma profunda renovao. Suas
transformaes se devem umas aos fatos, como, por exemplo, o incremento
da vida contratual, cada vez mais intensa e estandardizada, a mudana de
uma economia agrria em economia industrial e capitalista, concentradora
de riquezas e de poder, e a criao de uma sociedade de consumo; outras
se devem interveno dos poderes pblicos, chamados a corrigir e a
dirigir as foras econmicas e sociais, resultando na institucionalizao dos
contratos e na interveno legislativa neste campo antes reservado
autonomia da vontade..

Devido a nova teoria contratual, que rege-se pelo princpio da funo social
do contrato, demonstrando que o contrato deve ser legitimo perante a lei e atender
as necessidades de ambas as partes da relao jurdica contratual, o Cdigo de
Defesa do Consumidor juntamente com estes, veio para proteger e ditar quais as
normas devero ser aplicadas na relao jurdica de consumo existente em nosso
ordenamento jurdico, como veremos a seguir.
3.1 Relaes jurdica de Consumo
O direito do consumidor, como j dito anteriormente, regula toda e qualquer
relao de consumo existente. Nessa relao, possuem sujeitos especficos que
contribuem para concretizao do contrato, so estes, o consumidor e o fornecedor,

que atuam a fim de que seja alcanado o objeto do contrato, qual seja, o produto ou
servio a ser prestado.
Tratam-se estes dos principais sujeitos e objetos de toda relao de consumo,
as quais sero melhor explicadas a seguir.
3.1.1 Consumidor
De forma a conceituar e delimitar um entendimento geral do que significa
cada sujeito da relao contratual, o CDC (Lei 8.078/90, 2015, p.789) estabeleceu
em seu art. 2 que: "Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou
utiliza produto ou servio como destinatrio final".
Compreende-se deste artigo, que consumidor aquele que adquire para si
determinado produto, no sendo este repassado com onerosidade para outrem em
determinado momento, tornando-se um destinatrio final, ou seja, o consumidor final
de toda a produo daquele produto, a quem de fato aquele produto foi
confeccionado e comercializado. Nesse sentido o entendimento de Rizzato Nunez
em sua obra:
"Evidentemente, se algum adquire produto no como destinatrio final,
mas como intermedirio do ciclo de produo, no ser considerado
consumidor. Assim, por exemplo, se uma pessoa fsica ou jurdica
adquire calas para revend-las, a relao jurdica dessa transao no
estar sob a gide da Lei n. 8.078/90."

H tambm os consumidores equiparados, ou seja, terceiros que so


atingidos na relao jurdica de consumo.
Jlio Moraes Oliveira expe em sua obra que:
"...O consumidor no s aquele que possui uma relao contratual com o
fornecedor. O CDC visa proteger tambm as vtimas dos ilcitos prcontratuais expostas s campanhas publicitrias, por exemplo, ou das
prticas comerciais abusivas, tenham ou no relao contratual.". (Oliveira,
2015, p.94).

Estes esto dispostos no pargrafo nico do art. 2: "Equipara-se a


consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja
intervindo nas relaes de consumo". (Lei 8.078/90, 2015, p.789). No art. 17: (Lei
8.078/90, 2015, p.791): "Para os efeitos desta seo, equipara-se aos consumidores
todas as vtimas do evento". Por fim, o art. 29 tambm do CDC (Lei 8.078/90, 2015,

p.792): "Para os fins deste Captulo e do seguinte, equiparam-se aos consumidores


todas as pessoas determinveis ou no, expostas as prticas nele previstas).".
3.1.2 Fornecedor
O art. 3 do CDC, conceitua fornecedor como:
"Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou
estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem
atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao,
importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou
prestao de servios.".

Assim, entende-se por fornecedor aquele que faz determinado produto


repassando-o a outrem, seja o consumidor final, ou algum outro que far o
intermdio. Dever ser observado ainda, o objeto que est sendo fornecido, Jlio
Moraes Oliveira (2015, p. 114), destaca em sua obra que:
"Outro aspecto relevante da caracterizao do fornecedor perceber se a
atividade exercida por ele tem relao direta com o produto ou servio
oferecido no mercado de consumo, isto , se est diretamente ligado
atividade fim exercida pelo fornecedor.".

Assim, caso determinado produto que o fornecedor esteja repassando, no


seja por exemplo objeto daquilo que est estabelecido em seu contrato social como
objetivo da empresa, este no ser considerado o fornecedor daquele produto pelo
CDC.
3.1.3 Produto
No que se refere ao produto, o CDC em seu art. 3, 1, dispe entendimento
de que, "produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.".
Conforme Jlio Moraes Oliveira (2015, p. 117):
"A definio da lei brasileira bem mais ampla do que a de algumas leis
estrangeiras, incluindo em seu conceito os bens mveis e imveis e,
logicamente, os contratos de financiamento e emprstimos para a aquisio
destes mesmos bens. Neste caso, aplicam-se as normas do CDC e do
Cdigo Civil.".

Assim, como a prpria leitura do texto dispe, produto entendido como


qualquer objeto, possvel de ser comercializado.

3.1.4 Servios
Segundo o art. 3, 2 do CDC:
"Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante
remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e
securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.".

Desta forma, o alcance da proteo da relao de consumo pelo CDC


estende-se, deixando assim de ser aplicvel somente produtos fsicos. Jlio
Moraes Oliveira ainda esclarece que:
"Os servios so aqueles prestados mediante remunerao que pode ser
direta (atravs de uma contraprestao) ou indireta (quando o fornecedor
recebe vantagens indiretas).".

Assim, o CDC no se limita somente aos produtos conforme exemplificados


no tpico anterior, este tambm protege aquela relao de determinada prestao
de servio feita a outrem que se tornou diferente daquilo inicialmente acordado.
3.2 Princpios
Os princpios bsicos que regulam o direito do consumidor visam trazer uma
maior segurana tanto queles mais fracos da relao jurdica, quanto aos que tem
maiores poderes a fim de que sejam respeitados as possibilidades de exerccio das
mesmas no mercado.
Jlio Mendes Oliveira brilhantemente esclareceu que:
Em funo dessa nova posio jurdica atribuda aos princpios no direito
atual, alguns autores apontaram as principais funes ou formas de eficcia
que eles desempenham no ordenamento jurdico. Dentre elas podemos
destacar: a funo construtiva, ou normogentica (critrio de elaborao das
leis), funo sistmica (harmonizao das normas), funo limitativa ou
negativa (limitao de abusos), funo positiva (aplicao imediata), funo
integrativa (integrao do ordenamento) e funo interpretativa (caminho de
interpretao das normas)..

Destarte no direito do consumidor, existem determinados princpios que


norteiam a sua aplicao jurdica ao dia a dia, sendo estes os: princpio da
indisponibilidade de aplicao das normas de direito do consumidor, o princpio da
vulnerabilidade, o princpio da boa-f, princpio da solidariedade, princpio da
harmonia das relaes de consumo, princpio da interveno do Estado, princpio da

transparncia, princpio da confiana, princpio da interpretao mais favorvel,


princpio da inverso do nus da prova e, por fim, o princpio da vinculao, os quais
sero nos tpicos seguintes melhor conceituados.
3.2.1 Princpio da indisponibilidade de aplicao das normas de
direito do consumidor
O princpio da indisponibilidade trata acerca da impossibilidade do consumidor
abrir mo das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, isto porque, As normas
do Cdigo de Defesa do Consumidor so cogentes, imperativas e indisponveis.
(OLIVEIRA, 2015, p. 57).
As normas do direito do consumidor, por conter este carter de norma de
ordem pblica assegura que a qualquer momento os direitos dos consumidores
devem ser conservados. Por exemplo, uma das caractersticas mais visveis
justamente a possibilidade de o juiz declarar a nulidade de ofcio independentemente
de pedido. (OLIVEIRA, 2015, p. 57).
Trata-se assim, de um entendimento doutrinrio em que o juiz de ofcio,
poder decidir pela abusividade de determinado contrato em discusso. No entanto,
o entendimento dos tribunais que est prtica ilegal, devendo-se observar direito
ao contraditrio e ampla defesa da parte contrria.
3.2.2 Princpio da Vulnerabilidade
Conforme j dito anteriormente, o CDC foi estabelecido com o intuito de
estabelecer normas protetoras aos direitos do consumidor, que a parte mais fraca
da relao contratual. O princpio da vulnerabilidade atua protegendo este lado mais
frgil da relao, criando uma ideia de igualdade entre as partes.
Bruno Miragem citado por Jlio Moraes Oliveira em sua obra, afirma que:
O princpio da vulnerabilidade aquele que estabelece a presuno
absoluta de fraqueza ou debilidade do consumidor no mercado de consumo,
de modo a fundamentar a existncia de normas de proteo e orientar sua
aplicao na relao de consumo..

Neste sentido, existem dois tipos de faixas etrias mais vulnerveis, quais
sejam as crianas, por sua inocncia em publicidades que a incitam a comprar, e os
idosos, que com o avano da idade podem torn-los incapazes de tomar decises
por si prprios.

Alm destes tipos citados acima, existe tambm a vulnerabilidade jurdica, na


qual o consumidor se torna vulnervel, no pela falta de capacidade, pelo contrrio,
porque ele a detm, mas por no ter o conhecimento necessrio para distinguir o
que est sendo feito de forma certa ou errada pelo fornecedor na relao jurdica
contratual. H tambm quele vulnervel de fato, em que a pessoa pode possuir ou
no o conhecimento, mas a diferena de poder entre as partes na relao to
grande que a empresa impe o produto da forma que ela bem entender, disponvel
ao consumo, e o consumidor por diversas vezes se sujeita elas.
A vulnerabilidade informacional, por sua vez, refere-se ao fato do consumidor
estar passvel de encontrar determinados produtos ou servios sem uma informao
completa do que est sendo adquirido. Todavia, o que se v hoje que, em funo
da

democratizao

da

internet,

muitas

vezes

consumidor

chega

ao

estabelecimento bem mais informado que o fornecedor ou seus prepostos..


(OLIVEIRA, 2015, p.62).
3.2.3 Princpio da Boa-f
Por meio do princpio da boa-f, o qual em tpicos anteriores j fora tratado o
seu conceito, tem-se que tanto fornecedor quanto consumidor, tem como obrigao
agir de forma moral buscando o bem social daquela relao que passar a existir
entre ambos. Seja em busca do sucesso do prprio negcio, seja por agir de acordo
com a coletividade.
No Cdigo de Defesa do Consumidor, o princpio da boa-f, atua no sentido
de combater o abuso de direito seja por parte do consumidor, ou do fornecedor. O
que acontece no CDC que, o agente que possui determinado poder sobre as
decises a serem tomadas na relao, age de forma a garantir determinada
vantagem excessiva sobre o outro.
Jlio Moraes Oliveira dispe que, "No abuso de direito, o agente no viola a
norma especificamente, mas ofende algum critrio de sua valorao, no se
confundindo com o ato ilcito.". (OLIVEIRA, 2015, P. 71)
Ocorre no CDC o abuso de direito, como por exemplo nos casos de clusulas
abusivas em determinados contratos, trazendo desta forma uma vantagem
excessiva ao fornecedor do produto ou servio.
Para Cristiano Chaves Farias e Nelson Rosenvald citados por Jlio Moraes de
Oliveira, "O verdadeiro critrio de abuso de direito est no princpio da boa-f, pois
os atos abusivos violam um dever de agir com base na lealdade e confiana".
(OLIVEIRA, 2015, P. 72).

Conclui-se desse modo, que o ato abusivo praticado pelo agente, no


significa necessariamente estar praticando um ato ilegal, pois, o simples fato de
abusar do direito visando ter vantagens, seja por culpa ou dolo, caracteriza a falta da
utilizao do princpio da boa-f em uma relao de consumo, trazendo srios
prejuzos parte lesada.
3.2.4 Princpio da Solidariedade
Ao iniciar a discusso acerca do princpio da solidariedade no direito do
consumidor, deve-se atentar que, no significa o sentido literal da palavra, em uma
parte ser solidria a outra. Trata-se da responsabilidade existente entre os
fornecedores do produto, bem como o comrcio sobre quaisquer problemas que
possam vir a existir na relao de consumo.
Neste sentido, entende Jlio Moraes de Oliveira que: o que se percebe da
adoo da responsabilidade objetiva como regra do CDC: a cadeia de fornecimento
de produtos ou servios responsvel e assume os riscos da atividade econmica..
(OLIVEIRA, 2015, p. 81)
Portanto, caso o produto ou servio, por exemplo, venha apresentar algum
problema, o fornecedor daquele produto, dever ser solidariamente responsabilizado
quanto quele defeito existente.
3.2.5 Princpio da harmonia das relaes de consumo
No que tange ao princpio da harmonia das relaes de consumo, este
dispor que os interesses das partes que contratam devem basear-se na igualdade.
Contudo, somente ser possvel com a parte mais fraca da relao, ou seja, o
consumidor, que tornar-se- legalmente mais forte que o fornecedor, ou seja, este
estar protegido pela CDC na relao de consumo.
Jlio Moraes Oliveira, interpreta o art. 4, I, da Lei n 8.078/90 da seguinte
maneira:
Houve uma superao do princpio da liberdade do mais fraco (favor
libertatis) pelo princpio do favor debilis, que nada mais do que a
superao da ideia de que basta a igualdade formal para que todos sejam
iguais na sociedade; , pois, o reconhecimento da vulnerabilidade do
consumidor.. (OLIVEIRA, 2015, p. 83, grifos do autor)..

Desta forma, o que se percebe que, todo o Cdigo de Defesa do


Consumidor, age de forma a tentar ao mximo, fortalecer o consumidor perante o
fornecedor, parte mais forte da relao. Conclui-se, desse modo, que pelo princpio

da harmonia das relaes de consumo, o vnculo existente entre as partes, no


poder ser desproporcional ou injusto.
3.2.6 Princpio da interveno do Estado
Conforme verificado em capitulo prprio acerca das relaes de consumo,
pode-se perceber que, em determinado momento da histria da sociedade, o Estado
necessitou intervir nas relaes existentes na sociedade, para determinar quais as
regras seriam aplicadas, razo pela qual, instaurou-se em nosso dia a dia, o
princpio da interveno do Estado.
Tal princpio, visa o cumprimento da funo social do contrato, e, a proteo
do indivduo, onde o Estado tem o dever de agir naquela situao impondo normas e
sanes necessrias.
Tudo isto se dar conforme exposto por Jlio Moraes Oliveira, baseando-se
no art. 4 da CF, que:

o que dispe o art. 4, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor ao


determinar a atuao direta do Estado com medidas como incentivos
criao e desenvolvimento de associaes representativas, pela presena
efetiva do Estado no mercado de consumo e pela garantia dos produtos ou
servios com padres adequados de qualidade, segurana, durabilidade e
desempenho. (OLIVEIRA,2015, p. 85)..

Essa interveno no ter necessariamente que se dar somente perante o


judicirio, devendo atingir tambm o legislativo.
3.2.7 Princpio da Transparncia
Os termos do art. 4, caput do CDC, estabelece que:
Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o
atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua
dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a
melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia
das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios:

Diante do exposto, fica claro que as garantias bsicas existentes ao


consumidor, garantiro que este sobressaia ao fornecedor, buscando sempre uma
igualdade entre eles.
Conforme dito anteriormente, o fornecedor tem a obrigao de fornecer
quaisquer informaes acerca de seus produtos ao consumidor, devendo este exigilas.

Havendo ento transparncia no negcio jurdico a ser realizado, garantir


esta relao a seguridade necessria gerando confiana entre ambas as partes.
3.2.8 Princpio da confiana
Facilmente confundido com o princpio da transparncia, o princpio da
confiana se torna como um subprincpio daquele. Jlio Moraes Oliveira dispe que,
O consumidor, como parte mais fraca e vulnervel da relao de consumo, adquire
produtos ou servios com base na confiana depositada no fornecedor.. (OLIVEIRA,
2015, p. 86).
A necessidade de confiana entre as partes da relao se faz mister. Isto
porque, havendo a possibilidade de fraude, esta que deve ser combatida, a relao
de consumo encontra-se sob iminente perigo de ser m-sucedida.
3.2.9 Princpio da interpretao mais favorvel
Fazendo uma prvia anlise do prprio nome, fcil compreender que, mais
uma vez, o CDC bem como a CF, vem agir de forma a proteger o consumidor contra
os abusos dos fornecedores.
O art. 47 do CDC dispe em seu texto que, As clusulas contratuais sero
interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor.. Segundo Jlio Moraes
Oliveira:
Destaca-se, ainda, que a interpretao mais favorvel a favor do
consumidor (verbal ou escrita), determinada pelo art. 47 do CDC, tem lugar
em face de clausulas obscuras e contraditrias como tambm diante de
clausulas claras que, em um primeiro momento, podem no dificultar a sua
aplicao.

Verifica-se assim, que este princpio, vem a ser um dos mais importantes na
aplicao do CDC, uma vez que norteia legalmente, todo o entendimento de
proteo ao consumidor e equiparao deste ao ente mais forte da relao. Dessa
forma, todas as clusulas contratuais devem ser claras de modo que qualquer leigo
entenda.
3.2.10 Princpio da inverso do nus da prova
Conceitualmente, Jlio de Oliveira Moraes define o nus da prova, como:
"...a necessidade de adoo de uma determinada conduta para a defesa de
interesse prprio; o seu descumprimento proporciona desvantagem ou uma
vantagem para o seu titular.". (MORAES, 2015, p. 87).

Trata-se assim de uma necessidade crucial para a parte a qual fica inerente o
nus da prova comprov-la, uma vez que este determinante para o sucesso da
resoluo do conflito.
O nus da prova poder ser subjetivo, onde deve ser provado o fato
constitutivo daquele conflito, ou seja, o que gerou aquele problema, bem como
outra, comprovar o fato extintivo, modificativo ou impeditivo do que alega o autor.
(MORAES, 2015, p. 88).
H tambm o nus objetivo do qual, apresentados os fatos, caber ao
magistrado decidir acerca daquele conflito. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em
seu art. 6, VIII e 38 veio inovando a respeito do nus na prova nas relaes de
consumo, conforme segue:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do
nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for
verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou
comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.

Conclui-se ento que nas relaes de consumo, protegidas pelo CDC, o nus
da prova caber ao fornecedor, a ser definido pelo magistrado no momento em que
provadas a alegao do autor, bem como, quando ocorrer por publicidade abusiva,
demonstrada pelo prprio artigo, a necessidade de correo daquela informao que
foi passada.
3.2.11 Princpio da vinculao
Pelo princpio da vinculao o art. 30 do CDC dispe que:
Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada
por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e
servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer
veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado.

Uma vez utilizado o meio publicitrio para propagao de determinado


produto, este se adere a todo o sistema de relao consumista e o que est disposto
naquela propaganda ser visualizado pelo pblico de forma literal ao que lhe
passado.
Tendo isto em vista e preservando-se o direito que o consumidor possui de
obter informaes corretas, o fornecedor daquele produto que veicula determinados

tipos de propagandas deve seguir requisitos necessrios para veicul-los. Jlio


Moraes de Oliveira, dispe tais requisitos em sua obra:
A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar
informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa
sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo,
garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre
os riscos que apresentam a sade e a segurana dos consumidores,
conforme determina o art. 31 do CDC.

Diante do exposto, conclui-se que mais uma vez, o Cdigo de Defesa do


Consumidor, por meio do princpio da vinculao, vem agir em seu texto de forma a
proteger o consumidor dos possveis abusos ou irresponsabilidades que o
fornecedor possa vir a ter diante dessa classe hipossuficiente.
3.3 Vcios redibitrios no Cdigo de Defesa do Consumidor
Com visto acima no tpico 2.7 do captulo 2, os vcios redibitrios acontecem
quando h um defeito oculto em um bem, que deixa a coisa imprpria para o seu
uso, de acordo com o seu fim, ou que diminua notavelmente o seu valor. (STOLZE,
2014). Assim, dispe o caput do art. 18 do CDC (ano, p.):
Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis
respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os
tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com
a indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou
mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua
natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas..

Entretanto, diferentemente do que foi tratado sobre vcios redibitrios no


Cdigo Civil, pois estes consideram os vcios redibitrios somente sobre objetos ou
bens, no Cdigo de Defesa do Consumidor, os vcios redibitrios referem-se a um
produto (incluindo bens ou servios). Assim, a proteo fornecida ao consumidor
muito mais abrangente do que aquela presente no Cdigo Civil de 2002. Nesse
sentido o entendimento de Csar Fiuza (2011, p.126):
O Cdigo Civil fala em defeitos ocultos que tornem a coisa imprpria ao uso
ou lhe diminuam o valor. O Cdigo do Consumidor, acrescenta que o defeito
no precisa ser oculto, podendo ser at mesmo de fcil constatao; e alm
dos dois casos (impropriedade para o uso ou diminuio do valor), o produto
poder ser enjeitado por no conferir com as especificaes de embalagem,
rtulo, propaganda e etc..

V-se desse que a resoluo dos vcios redibitrios tratados no Cdigo de


Defesa do Consumidor muito mais benfica para o consumidor, do que aquela que
consta no Cdigo Civil de 2002. Pois, o consumidor que se sentir prejudicado
poder, ...substituir a coisa ou restitu-la e reaver o preo, ou pedir abatimento a seu
critrio.. (FIUZA, 2011, p.126).
Quanto ao prazo, para se sanar o vcio, existe um prazo de 30 dias, conforme
estipulado pelo 1, do art. 18 do CDC, se este no ocorrer dentro deste prazo, o
consumidor pode exigir alternativamente e sua escolha, as opes de reparo
constantes nos incisos I,II e III do referido artigo. Todavia, podem, ... as partes
estipular outro maior que 7 e menor 180 para que o vcio seja sanado pelo vendedor
ou produtor.... (FIUZA, 2011, p. 126).
No que tange ao prazo decadencial, Csar Fiuza (2011, p. 126) estipula que:
Sendo o produto ou o servio durvel, o prazo ser de 90 dias. Se o defeito
for aparente ou de fcil constatao, este prazo se conta da entrega do
produto ou do trmino do servio. Se o vcio for, porm, oculto, o prazo
comea a correr do momento em que for constatado.
Sendo o produto ou o servio no durvel, o prazo ser de 30 dias. Se o
defeito for aparente ou de fcil constatao, o prazo se conta da entrega do
produto, ou do trmino do servio. Se for oculto, o prazo se conta da
descoberta do defeito..

Portanto, cabe ao consumidor que se sentir lesado, a escolha de como sero


sanados os vcios redibitrios.
3.4 Contrato de Adeso
O contrato de adeso, de acordo com a definio de Claudia Lima Marques
(2012, p. 76, grifos da autora):
... aquele cujas clusulas so preestabelecidas unilateralmente pelo
parceiro contratual economicamente mais forte (fornecedor), ne varietur, isto
, sem que o outro parceiro (consumidor) possa discutir ou modificar
substancialmente o contedo do contrato escrito..

Assim, como em outros institutos, esse contrato muito usado, prevalecendo


principalmente, nas relaes do dia a dia, previstas no Cdigo de Defesa do
Consumidor. Nesse sentido dispe o art. 54 do CDC (ano, p.):
Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela
autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de
produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar
substancialmente seu contedo.
1 A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de
adeso do contrato.

2 Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria, desde


que a alternativa, cabendo a escolha ao consumidor, ressalvando-se o
disposto no 2 do artigo anterior.
3o Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros
e com caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser
inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo
consumidor (Redao dada pela n 11.785, de 2008)
4 As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor
devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil
compreenso..

Percebe-se dessa forma, que nesse tipo de contrato, somente uma vontade
prevalecer, qual seja, a do fornecedor de bens ou servios. Desse modo, no h
possibilidade de negociao entre as partes, ou seja, o consumidor no pode
discutir, tampouco modificar as clusulas contratuais.
Sendo assim, se aderir com o que j se encontra postulado no contrato
oferecido pelo fornecedor, o consumidor dever ter um conhecimento prvio do
contedo do contrato e consentir com o que estiver postulado, estar ciente que no
haver nenhuma alterao com relao a este. Por isso, de suma importncia que
o contratante sempre leia o contrato antes de assinar, para saber se tudo o que
consta estipulado ali, satisfar suas necessidades. Pois, somente com o
consentimento do consumidor, a sua adeso, que provoca o nascimento do
contrato, a concretizao do vnculo contratual entre as partes.. (MARQUES, 2012,
p.80).
Como em tais contratos as clusulas j se encontram formuladas pelos
fornecedores, estes devem sempre usar do princpio da boa-f objetiva e do dever
de transparncia contratual, possibilitando assim, um fcil entendimento no que
tange aos termos do contrato, para que qualquer pessoa possa compreend-lo.
Quanto a sua interpretao, Claudia Lima Marques (2012, p. 81, grifos da
autora) esclarece que:
A regra geral que se interprete o contrato de adeso, especialmente as
suas clusulas dbias, contra aquele que redigiu o instrumento. a famosa
interpretao contra proferem, presente nas normas do Cdigo Civil
brasileiro de 2002 (art.43), que expressamente dispe: Quando houver no
contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar
a interpretao mais favorvel ao aderente..

Visto portanto, os principais pontos desse tipo contratual, analisaremos no


prximo captulo o contrato de plano de sade que espcie do contrato de adeso.
3.5 Abusividade

Compreender o significado de abusividade das relaes jurdicas existentes


no mbito jurdico nos remete a prtica de que esta atua em ... desconformidade
com os padres mercadolgicos de boa conduta em relao ao consumidor.
(OLIVEIRA, 2015, p. 213).
Os tipos de prticas abusivas esto elencadas no art. 39 do CDC, que dispe:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras
prticas abusivas:
I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de
outro produto ou servio, em como, sem justa causa, a limites quantitativos;
II - recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida
de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os
usos e costumes;
III - enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer
produto, ou fornecer qualquer servio;
IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista
sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus
produtos ou servios;
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;
VI - executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao
expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores
entre as partes;
VII - repassar informao depreciativa, referente a ato praticado pelo
consumidor no exerccio de seus direitos;
VIII - colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em
desacordo com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou,
se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de Normas
Tcnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de
Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial (Conmetro);
IX - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a
quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os
casos de intermediao regulados em leis especiais;
X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.
XI - Dispositivo includo pela, transformado em inciso XIII, quando da
converso na
XII - deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou
deixar a fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio.
XIII - aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou
contratualmente estabelecido.
Pargrafo nico. Os servios prestados e os produtos remetidos ou
entregues ao consumidor, na hiptese prevista no inciso III, equiparam-se
s amostras grtis, inexistindo obrigao de pagamento.

Estas prticas abusivas elencadas podem ocorrer em qualquer momento do


contrato, seja antes da contratao, no momento ou findo o contrato. Existe assim,
uma linha de tempo em que ocorrero em cada um dos incisos.
As prticas abusivas, como qualquer outro ilcito ocorrido nos mbitos
jurdicos, devero ter sanes as quais sero aplicadas queles que a cometerem.
Jlio Moraes Oliveira, (2015, p. 214) dispes que estas sanes podero ser:
Vrias sanes esto previstas no CDC para as situaes de prticas
abusivas: existem as sanes administrativas como a cassao de licena,
interdio, suspenso de atividades ou interveno administrativa, bem

como as sanes penais previstas nos Captulos XII e XIII do CDC. Alm
dessas sanes arroladas no Cdigo de Defesa do Consumidor, ser
sempre possvel a imposio de indenizao por danos causados aos
consumidores, morais ou materiais, na forma do art. 6, VII, do Cdigo..

Poder ainda haver, sano interposta por via judicial, na qual ser estipulada
obrigao de fazer ou no fazer, podendo ainda ter a interposio de multa.
Considera-se possvel ainda a desconsiderao da personalidade jurdica, a fim de
que se atinja e responsabilize os scios de determinada empresa que causem danos
no mbito do CDC. (OLIVEIRA, 2015, p. 214).
da abusividade que deriva-se o abuso de direito. Este ocorre quando uma
pessoa, ao exercer direito legtimo, excede os limites impostos por seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos costumes. (FIUZA, 2011, p.91).
3.6 O que so clusulas abusivas?
As clusulas abusivas tm sua origem em meados do sculo XIX, mas foi no
sculo XX que se tornaram famosas e conhecidas por todos que praticavam
relaes contratuais. Com o passar do tempo essas clusulas sofreram mudanas e
foi necessrio criar direitos para garantir que nenhum dos contratantes sofresse com
as clusulas abusivas. Se em uma relao contratual percebe-se a permanncia de
uma clusula abusiva a parte contratante pode propor ao para que a mesma seja
revista.
Diante da omisso legislativa a respeito da definio de clusula abusiva,
observaremos os conceitos doutrinrios:
Nelson Nery Jnior (2007, p. 569) dispe que:
Clusula abusiva aquela que notoriamente desfavorvel parte mais
fraca na relao contratual, que, no caso, o consumidor, por expressa
definio do art. 4, I, do CDC. A existncia de clusula abusiva no contrato
de consumo torna invlida a relao contratual pela quebra de equilbrio
entre as partes, pois normalmente se verifica nos contratos de adeso, nos
quais o estipulante se outorga todas as vantagens em detrimento do
aderente, de quem so retiradas as vantagens e a quem so carreados
todos os nus derivados do contrato..

No mesmo sentido esclarece Joo Bosco Leopoldino da Fonseca (1995, p.


127/128, grifos do autor):
Destarte, uma clusula contratual poder ser tida como abusiva quando se
constitui um abuso de direito (o predisponente das clusulas contratuais,
num contrato de adeso, tem o direito de redigi-las previamente; mas
comete abuso se, ao redigi-las o faz de forma a causar dano ao aderente).
Tambm ser considerada abusiva se fere a boa-f objetiva, pois, segundo
a expectativa geral, de todas e quaisquer pessoas, h que haver
equivalncia em todas as trocas. Presumir-se- tambm abusiva a clusula

contratual quando ocorrer afronta aos bons costumes, ou quando ela se


desviar do fim social ou econmico que lhe fixa o direito. A aferio dessas
condies no se faz, contudo, atravs da indagao da real inteno das
partes
intervenientes
do
contrato..

Data vnia entende-se que a clusula abusiva aquela que ocasionar um


abuso de direito nos contratos para uma das partes, qual seja, o consumidor, por
parte do fornecedor, nas relaes jurdicas de consumo.
No corpo do Cdigo de Defesa do Consumidor, as clusulas abusivas
encontram previso no art. 51, in litteris:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais
relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor
por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem
renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o
fornecedor e o consumidor pessoa jurdica, a indenizao poder ser
limitada, em situaes justificveis;
II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos
casos previstos neste cdigo;
III - transfiram responsabilidades a terceiros;
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem
o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a
boa-f ou a equidade;
V - (Vetado);
VI - estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor;
VII - determinem a utilizao compulsria de arbitragem;
VIII - imponham representante para concluir ou realizar outro negcio
jurdico pelo consumidor;
IX - deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o contrato, embora
obrigando o consumidor;
X - permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de
maneira unilateral;
XI - autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que
igual direito seja conferido ao consumidor;
XII - obriguem o consumidor a ressarcir os custos de cobrana de sua
obrigao, sem que igual direito lhe seja conferido contra o fornecedor;
XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a
qualidade do contrato, aps sua celebrao;
XIV - infrinjam ou possibilitem a violao de normas ambientais;
XV - estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor;
XVI - possibilitem a renncia do direito de indenizao por benfeitorias
necessrias.
1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a vontade que:
I - ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence;
II - restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do
contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou equilbrio contratual;
III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se
a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras
circunstncias peculiares ao caso.
2 A nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato,
exceto quando de sua ausncia, apesar dos esforos de integrao,
decorrer nus excessivo a qualquer das partes.
3 (Vetado)
4 facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente
requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a competente ao para ser

declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto neste


cdigo ou de qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e
obrigaes das partes.

Destaca-se que o rol do artigo supramencionado apenas exemplificativo,


podendo no somente ser ampliado pela jurisprudncia, como tambm pelos rgos
governamentais incumbidos do controle das clusulas abusivas. E como vimos
acima no mencionado artigo, essas clusulas so nulas de pleno de direito, devendo
serem reconhecidas ex officio pelo juiz competente que ir analisa-las.
Como o art. 51 do CDC trata das clusulas abusivas de um modo geral, cabe
ressaltar os artigos que disporo as clusulas abusivas de uma maneira especfica.
Preceitua os artigos 52 e 53 do CDC:
Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de
crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever,
entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente sobre:
I - preo do produto ou servio em moeda corrente nacional;
II - montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros;
III - acrscimos legalmente previstos;
IV - nmero e periodicidade das prestaes;
V - soma total a pagar, com e sem financiamento.
1 As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes
no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da
prestao. (Redao dada pela Lei n 9.298, de 1.8.1996)
2 assegurado ao consumidor a liquidao antecipada do dbito,
total ou parcialmente, mediante reduo proporcional dos juros e demais
acrscimos.
3 (Vetado).
Art. 53. Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis
mediante pagamento em prestaes, bem como nas alienaes fiducirias
em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as clusulas que
estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor
que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a
retomada do produto alienado.
1 (Vetado).
2 Nos contratos do sistema de consrcio de produtos durveis, a
compensao ou a restituio das parcelas quitadas, na forma deste artigo,
ter descontada, alm da vantagem econmica auferida com a fruio, os
prejuzos que o desistente ou inadimplente causar ao grupo.
3 Os contratos de que trata o caput deste artigo sero expressos em
moeda corrente nacional..

Por fim, constatada algumas dessas clusulas abusivas mencionadas nos


artigos acima, nos contratos de adeso, pode o consumidor acionar o Poder
Judicirio, para tornar tais clusulas invlidas. Lembrando que o direito do
consumidor sempre ser resguardado, razo pela qual, o princpio da boa-f objetiva
deve sempre prevalecer nesse tipo de relao contratual de consumo.
3.7 Proteo contratual e formas de controle das clusulas abusivas

O objetivo do Cdigo de Defesa do Consumidor proteger os direitos do


consumidor e consequentemente promover a dignidade da pessoa humana, prevista
na CF. Desse modo, so direitos bsicos do consumidor, de acordo com o art. 6 do
CDC:
I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por
prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou
nocivos;
II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos
e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas
contrataes;
III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e
servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas,
composio, qualidade, tributos incidentes e preo, bem como sobre os
riscos que apresentem; (Redao dada pela Lei n 12.741, de
2012) Vigncia
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos
comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas
abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios;
V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam
prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos
supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,
individuais, coletivos e difusos;
VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas
preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais,
coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica, administrativa e
tcnica aos necessitados;
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso
do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz,
for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as
regras ordinrias de experincias;
IX - (Vetado);
X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral.
Pargrafo nico. (Vide Lei n 13.146, de 2015) (Vigncia)..

Nesse sentido dispe Cristiano Heineck Schimitt (2010, p. 215):


A defesa do consumidor, no Brasil, direito fundamental expresso na
Constituio Federal, nela igualmente apresentado como princpio
conformador da ordem econmica, sendo um dos fundamentos do Estado e
instrumento para constituir-se em uma sociedade livre, justa e solidria, que
garanta o desenvolvimento nacional, que busque erradicar a pobreza e a
marginalizao, reduzindo as desigualdades sociais e regionais,
promovendo o bem de todos, sem discriminao..

Como visto no tpico anterior, diversas so as clusulas consideradas


abusivas por parte dos fornecedores, que detm um poder maior, por estipularem
suas regras nos contratos de adeso, que na maioria das vezes prejudicam a parte
mais vulnervel da relao de consumo, qual seja o consumidor.
Desse modo, criou-se em nosso ordenamento jurdico, vrios tipos de
controle para combater essas clusulas abusivas, que consequentemente protegem

os contratos com relao ao consumidor. Os controles atuais existentes no Brasil


so: concreto, abstrato, interno, externo, antecipado, posterior, legislativo, judicial e
administrativo. Cristiano Heineck Schmitt (2011, p.146 a 150, grifos do autor), explica
em sua obra cada um desses tipos de controle:
O controle concreto deflui de um caso especfico de relao de consumo j
concluda. Por esse motivo, o controle concreto tido tambm como
repressivo ou posterior. Por outro lado, o controle abstrato, prvio
concluso do negcio, ocorre relativamente s clusulas contratuais gerais,
antes, portanto, de receberem a adeso do consumidor.
Controle interno ser aquele realizado pelo prprio consumidor, por meio de
mecanismos colocados sua disposio, habilitando-o a cuidar de si, como
o caso do art. 46 do CDC, condicionando a validade dos contratos ao
prvio conhecimento do seu contedo, prerrogativa que pode e deve ser
exigida pelo consumidor. Em contrapartida, controle externo aquele
efetivado pelos rgos administrativos e judiciais, seja anterior ou posterior
celebrao do contrato.
Controle antecipado, ou prvio, aquele efetuado antes da celebrao do
contrato, normalmente exercido na via administrativa, principalmente com
relao aos contratos de adeso, por entidades pblicas ou privadas,
responsveis pelo exame prvio, com aprovao, ou no, das condies
gerais dos negcios pr-confeccionadas pelos fornecedores.
...
O controle posterior das clusulas abusivas ocorre aps a celebrao do
contrato. Administrativamente, o controle posterior em contratos de
consumo manifesta-se, por exemplo, com a imposio das sanes
previstas no art. 56 do CDC.
O controle legislativo adquire extrema importncia em sistemas jurdicos
com o nosso, em que a lei possui papel predominante em relao s demais
fontes de direito, sendo do legislativo a iniciativa para que se realize o
controle das clusulas abusivas.
...
O controle judicial, como vimos, na sua forma antecipada, encontrou
entraves entre ns por fora do veto ao pargrafo nico do art. 83 do CDC.
Essa espcie de controle possui algumas condies favorveis ao
consumidor, como o caso da inverso do nus da prova, da
desconsiderao da personalidade jurdica e da extenso dos efeitos da
coisa julgada. As causas envolvendo contratos massificados vm recebendo
da jurisprudncia uma interpretao diferenciada em relao s causas
decorrentes de contratos individuais e paritrios. Essa mudana comeou a
ser sentida no do sculo XX.
...
O controle administrativo ocorre extrajudicialmente, sendo representado
pela instaurao do inqurito civil (art. 8, 1, da Lei 7.347/1985, aplicvel
s sanes previstas no Cdigo de Defesa do Consumidor, por fora do seu
art. 90), a cargo do Ministrio Pblico, e pela fiscalizao desempenhada
por rgos administrativos pblicos, relativamente a atividades controladas
ou fiscalizadas pela Administrao Pblica..

Sendo assim, cabe ao consumidor escolher qual controle ser melhor, de


acordo com sua necessidade e possibilidade de resolver seu problema, pois, o
objetivo desses controles reduzir a onerosidade excessiva que existe nas relaes
de consumo, afim de manter um equilbrio entre as partes.

4 CONTRATOS DE PLANO DE SADE E AS CLUSULAS CONSIDERADAS


ABUSIVAS
No auge da Revoluo Industrial (sculo XX), originou-se os direitos
sociais, que so garantias essenciais para a subsistncia dos indivduos.
Desses direitos sociais, deriva-se o direito sade.
O direito sade por sua vez, um direito fundamental, reconhecido
constitucionalmente, conforme dispe o art. 196 da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988 (Brasil/1988, 2014, p.77):
A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas
sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros
agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua
promoo, proteo e recuperao..

Tambm como direito fundamental previsto no art. 1, inciso, III, da CF,


o direito sade est includo no conceito da dignidade da pessoa humana,
considerado como princpio basilar da Repblica, pois no h falar em
dignidade se no houver condies mnimas de garantias da sade do
indivduo. (SCHMITT, 2010, p. 219).
Desse modo, entende-se que todos os cidados, sem distino de
raa, cor, credo, etc., e independente de possuir alguma deficincia ou de sua
condio financeira, devem ter seu direito de sade assegurado, seja pela
assistncia sade pblica atravs do Sistema nico de Sade (SUS) ou
pela assistncia sade particular por um Plano de Sade, quando este for
contratado, conforme ser tratado a posteriori.
4.1 Dos contratos de plano de sade
Dispe a Smula 469 do STJ:
Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de plano de
sade..

Assim, os contratos de planos de sade vigentes no Brasil, decorrem de uma


relao de consumo, ante a prestao de servios remunerados por meio de

manuteno.. (LISBOA, 2012, p. 418). Estes so protegidos pelo Cdigo de Defesa


do Consumidor, como visto acima na mencionada smula do STT, regulamentados
pela Lei n 9.656, de 3 de Junho de 1998 e fiscalizados pela Agncia Nacional de
Sade Suplementar (ANS), que um rgo federal que exige determinados
requisitos (art. 8 da Lei n 9.656/98) para autorizar ou no a constituio de um
plano de sade.
Dessa forma, entende-se por plano de sade, conforme dispe o art. 1,
inciso I, da referida lei:
I - Plano Privado de Assistncia Sade: prestao continuada de servios
ou cobertura de custos assistenciais a preo pr ou ps estabelecido, por
prazo indeterminado, com a finalidade de garantir, sem limite financeiro, a
assistncia sade, pela faculdade de acesso e atendimento por
profissionais ou servios de sade, livremente escolhidos, integrantes ou
no de rede credenciada, contratada ou referenciada, visando a assistncia
mdica, hospitalar e odontolgica, a ser paga integral ou parcialmente s
expensas da operadora contratada, mediante reembolso ou pagamento
direto ao prestador, por conta e ordem do consumidor..(Includo pela
Medida
Provisria
n
2.177-44,
de
2001)http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9656.htm

possvel perceber, que nos planos de sade os segurados tm o servio de


assistncia mdica prestado pelos profissionais e estabelecimentos credenciados
pela operadora, normalmente em livros peridicos (os livretos do plano). So
fiscalizados pela ANS - Agncia Nacional de Sade Suplementar, vinculada ao
Ministrio

da

Sade

criada

pela

Lei

9.961/00,

de

2000...

(http://www.jurisway.org.br/v2/cursoonline.asp?id_curso=424&pagina=2).
Os contratos de plano de sade, abrangem vrias grupos de pessoas e ainda
empresas. Nesse sentido, explica Roberto Senise Lisboa (2012, p. 406):
O contrato de plano de sade pode ser individual, familiar ou coletivo, caso
em que haver beneficirios do mesmo (estipulao em favor de terceiro
sem o seu consentimento).
H planos de sade empresarias ou em grupo, por meio dos quais uma
pessoa jurdica celebra contrato com a administradora, para que os seus
empregados possam vir a ser beneficiados pelo uso do plano de sade..

Visto o conceito dos planos de sade e os servios que estes disponibilizam


para os consumidores, importante ressaltar que estes contratos sero de adeso,
ou seja, o consumidor no ter a possibilidade de negociar as clusulas, devendo se
achar necessrio, acordar com o que j se encontra postulado pelas operadoras que
fornecem esse tipo de servio.

V-se portanto, que os contratos de plano de sade devem sempre se


basear pelo princpio da boa-f objetiva, para que ambas as partes, possam cumprir
com suas respectivas obrigaes pactuadas nessa relao jurdica contratual.
4.1.1 Tipos de plano de sade
No Brasil, a ANS autoriza as operadoras o fornecimento de quatro tipos de
atendimento de plano de sade, quais sejam, ambulatorial, hospitalar, obsttrico e
odontolgico. Veremos agora cada um deles, segundo o entendimento de Roberto
Senise Lisboa (2010, p. 408):
a) plano de atendimento ambulatorial cobertura de nmero ilimitado de
consultas mdicas, servios (apoio, diagnstico e tratamento) e
procedimentos ambulatoriais solicitados pelo mdico;
b) plano de internao hospitalar cobertura sem limitao contratual de
prazo, mesmo em UTI, pois o prazo deve ser fixado pelo mdico; honorrios
mdicos, enfermagem e alimentao; exames complementares,
medicamentos, gases medicinais, transfuses, quimioterapia e radioterapia;
taxa de cirurgia, de materiais utilizados e de remoo do paciente para outro
hospital; e despesas de acompanhante, quando o paciente tiver idade
inferior a 18 anos;
c) plano com atendimento obsttrico cobertura de atendimento ao recmnascido e ao filho, ainda que adotivo, at os trinta primeiros dias aps o
parto; e sua inscrio como beneficirio do plano de sade, se houver
requerimento neste mesmo prazo; e
d) plano com atendimento odontolgico cobertura de consultas, exames,
procedimentos preventivos e cirurgias orais menores..

De

acordo

com

site

Tudo

sobre

Seguros

(http://www.tudosobreseguros.org.br/sws/portal/pagina.php?l=202), existe ainda um


outro tipo de plano sade alm dos j mencionados acima, qual seja, o plano de
sade referncia. Conforme disposto no site, este tipo de plano de sade,
o mais completo de todos os planos oferecidos pelas operadoras.
Compreende os atendimentos ambulatorial, hospitalar e de obstetrcia,
podendo incluir ou no a assistncia odontolgica.
A abrangncia das coberturas significa, tambm, preo mais alto. O plano
referncia est sujeito a uma carncia de 24 horas em qualquer situao de
urgncia e emergncia. J nos demais planos, a carncia de 24 horas se
restringe aos casos de acidente pessoal e de complicao do processo
gestacional. a opo mais cara existente no mercado, entre os planos de
sade com a mesma rede de atendimento e perfil de acesso.
A Agncia Nacional de Sade Suplementar (ANS) exige que esse tipo de
plano seja oferecido pelas operadoras e seguradoras. As empresas so
obrigadas, ainda, a garantir acomodao hospitalar com padro enfermaria,
pelo menos.
Nada impede a comercializao de produtos com coberturas e
caractersticas superiores ao plano referncia, que o mais completo de
todos.
Algumas operadoras oferecem planos e seguros diferenciados, com
acomodaes mais caras ou coberturas para cirurgias plsticas, por

exemplo. Tudo uma questo de anlise de custo x benefcio por cada


consumidor..

Fica demonstrado, desse modo, que qualquer pessoa pode contratar um tipo
de plano de sade oferecido pelas operadoras de sade, seja ele ambulatorial,
hospitalar, obsttrico, odontolgico ou no. Devendo o consumidor, sempre observar
o tipo de plano que seja mais adequado com as suas necessidades e preferncias.
importante frisar, que todo plano de sade, independente do tipo, tem um
perodo de carncia, que um tempo durante o qual o beneficirio, ainda que titular
do plano, no poder obter a sua cobertura, ainda que ocorra o evento
contratualmente considerado coberto.. (LISBOA, 2012, p. 420). Sendo assim, seu
prazo no ultrapassar 180 dias.
Por fim, no que tange ao prazo contratual, este deve ser determinado e, no
mnimo, de um ano, admitindo-se fixao de perodo maior no instrumento negocial.
(LISBOA, 2010, p.409). O contrato de plano de sade, conforme dispe o art. 13 da
Lei 9.656/98, sujeito renovao automtica, sobre a qual a operadora no
poder cobrar qualquer taxa ou fazer incidir novo prazo de carncia.
4.1.2 Seguro de sade
Seguro de sade para Roberto Senise Lisboa (2012, p. 423):
... a espcie de seguro por meio do qual a seguradora garante a cobertura
dos riscos constantes da aplice, em favor do segurado ou de seus
beneficirios..

Primeiramente importante destacar que tanto o plano de sade quanto o


seguro so concedidos pelas operadoras de sade. Entretanto, diferentemente dos
planos de sade, os seguros de sade proporcionam aos associados a livre escolha
de profissionais, hospitais e laboratrios. A ANS tambm a autoridade supervisora
de seguros de sade, responsvel pela regulao, controle e superviso das
atividades

de

assistncia

sade

suplementar.

(http://www.jurisway.org.br/v2/cursoonline.asp?id_curso=424&pagina=2).
No que tange ao reembolso, nos seguros de sade, o reembolso a regra,
possibilitando livre escolha de mdicos e hospitais. Nos demais planos de sade, o
reembolso excepcional sendo pouco comum e muitas vezes restrito a planos
adquiridos

apenas

pelas

classes

de

renda

mais

alta..

(http://www.tudosobreseguros.org.br/sws/portal/pagina.php?l=202).
V-se portanto, que atualmente os planos de sade so mais utilizados pelos
consumidores, pois estes possuem uma forma mais simples e de mais variedades

de contratao, como a aquisio de contratos individuais por exemplo, do que os


seguros de sade que possuem uma forma diferenciada de e burocrtica de
contratao.
4.1.3 Operadoras dos planos de sade
O art. 1, inciso II, da Lei 9.566/88 estabelece que:
Operadora de Plano de Assistncia Sade: pessoa jurdica constituda
sob a modalidade de sociedade civil ou comercial, cooperativa, ou entidade
de autogesto, que opere produto, servio ou contrato de que trata o inciso I
deste artigo..

Com relao ao modo de como as operadoras de sade devem realizar seus


servios, Roberto Senise Lisboa (2012, p. 418) dispe que:
A operadora dever realizar os servios de assistncia mdica privada de
forma direta ou por intermdio de pessoas fsicas e jurdicas habilitadas,
reembolsando as despesas dos eventos cobertos pelo plano..

Como as operadoras so pessoas jurdicas de direito privado, estas devem


obedecer os requisitos exigidos pela ANS para se construrem no mercado e
consequentemente exercerem suas atividades.
Os requisitos de autorizao exigidos das operadoras pela ANS, de acordo com
o art. 8 da Lei 9.566/88, so os seguintes:
Art. 8o Para obter a autorizao de funcionamento, as operadoras de
planos privados de assistncia sade devem satisfazer os seguintes
requisitos, independentemente de outros que venham a ser determinados
pela ANS: (Redao dada pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
I - registro nos Conselhos Regionais de Medicina e Odontologia,
conforme o caso, em cumprimento ao disposto no art. 1 da Lei no 6.839, de
30 de outubro de 1980;
II - descrio pormenorizada dos servios de sade prprios oferecidos
e daqueles a serem prestados por terceiros;
III - descrio de suas instalaes e equipamentos destinados a
prestao de servios;
IV - especificao dos recursos humanos qualificados e habilitados,
com responsabilidade tcnica de acordo com as leis que regem a matria;
V - demonstrao da capacidade de atendimento em razo dos
servios a serem prestados;
VI - demonstrao da viabilidade econmico-financeira dos planos
privados de assistncia sade oferecidos, respeitadas as peculiaridades
operacionais de cada uma das respectivas operadoras;
VII - especificao da rea geogrfica coberta pelo plano privado de
assistncia sade.
1o So dispensadas do cumprimento das condies estabelecidas
nos incisos VI e VII deste artigo as entidades ou empresas que mantm
sistemas de assistncia privada sade na modalidade de autogesto,
citadas no 2o do art. 1o. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.17744, de 2001)

2o A autorizao de funcionamento ser cancelada caso a operadora


no comercialize os produtos de que tratam o inciso I e o 1 o do art.
1o desta Lei, no prazo mximo de cento e oitenta dias a contar do seu
registro na ANS. (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
3o As operadoras privadas de assistncia sade podero
voluntariamente requerer autorizao para encerramento de suas
atividades, observando os seguintes requisitos, independentemente de
outros que venham a ser determinados pela ANS: (Includo pela Medida
Provisria n 2.177-44, de 2001)
a) comprovao da transferncia da carteira sem prejuzo para o
consumidor,
ou
a
inexistncia
de
beneficirios
sob
sua
responsabilidade; (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
b) garantia da continuidade da prestao de servios dos beneficirios
internados ou em tratamento; (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44,
de 2001)
c) comprovao da quitao de suas obrigaes com os prestadores de
servio no mbito da operao de planos privados de assistncia
sade; (Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)
d) informao prvia ANS, aos beneficirios e aos prestadores de servio
contratados, credenciados ou referenciados, na forma e nos prazos a serem
definidos pela ANS.(Includo pela Medida Provisria n 2.177-44, de 2001)..

Sendo assim, para a constituio de uma operadora necessrio que se


cumpra todos esses requisitos elencados acima no citado art., pois, sem eles no h
se falar em um novo plano de sade.
Um fato importante a se destacar aqui, que atualmente de acordo com
dados disponibilizados pela ANS, existem em nosso pas, 1.200 operadoras de
planos de sade em funcionamento.
Recentemente, a ANS divulgou que as operadoras de sade devero cumprir
21 procedimentos a partir de janeiro de 2016, para se enquadrarem nos novos
padres exigidos por tal rgo. Esses procedimentos se encontram em anexo.
4.2 Das clusulas consideradas abusivas nos contratos de plano e seguro de
sade
Tendo em vista, a crise econmica pela qual est passando o nosso pas,
percebe-se que essa infeliz realidade de reduo dos gastos, vem afetando vrias
famlias brasileiras, que para darem conta de arcar com suas despesas e honrarem
com os seus compromissos dirios, esto economizando cada vez mais e fazendo
vrios cortes em seus oramentos, para se adequarem a essa atual situao.
A reduo tanta, que servios essenciais de nossas vidas, como o plano de
sade, por exemplo, no est cabendo mais no oramento financeiro dos indivduos,
uma vez que os reajustes constantes nesses, so muito elevados e acabam gerando
clusulas onerosamente abusivas para os consumidores, razo pela qual, os planos
esto deixando de ser prioridade para vrias pessoas.

Aps, tratado sobre o conceito de clusulas abusivas no tpico 3.6 do captulo 3,


analisaremos agora quais so as prticas consideradas abusivas nos planos e
seguros de sade.
4.2.1 Limite de prazo de internao
Devido aos diversos casos que existiam com relao ao abuso por parte das
operadoras com os consumidores, em limitar o tempo de internao hospitalar do
paciente, o Supremo Tribunal de Justia, editou a Smula 302, para pr fim a essa
prtica. Dispe a referida smula do STJ:
abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no tempo da
internao hospitalar do segurado..

Ora, como um paciente poderia prever o tempo em que ficaria internado? Tal
situao era totalmente incabvel, e evidenciava um verdadeiro descaso e
desrespeito para com o paciente, que no tinha como saber uma data exata em que
sairia do hospital, haja vista que nem mesmo o mdico poderia precisar tal prazo,
uma vez que o quadro clnico do paciente poderia melhorar ou no para que
deixasse o hospital.
Mas graas smula 302 do STJ, essa questo foi resolvida e as operadoras
no podem mais abusar de tal direito, devendo o paciente ficar internado e utilizar
dos benefcios que constem em seu plano, o tempo que for preciso.
4.2.2 Excluso de cobertura de prtese, rteses e stents
Desde que sejam regulamentados pela Lei 9.656/98, os planos de sade no
Brasil so obrigados a realizar a cobertura de prteses, rteses e stents, para
queles pacientes de que deles necessitem.
A Smula n 112 do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, entende
que abusiva a clusula que exclui a cobertura desses materiais. Dispe a smula:
nula, por abusiva, a clusula que exclui de cobertura a rtese que
integre, necessariamente, cirurgia ou procedimento coberto por plano ou
seguro de sade, tais como "stent" e marcapasso."

Bottesini e Machado, citados por Cristiano Heineck Schmitt (2010, p.223),


entende que a prtese:
...tem a finalidade de substituio de partes do corpo humano, destrudas
ou danificadas parcialmente em razo de doenas, de acidentes ou
excisadas em atos cirrgicos curativos. Figuram entre as prteses mais

conhecidas as vlvulas cardacas, as placas e pinos para reparao


ortopdica do esqueleto..

Ainda, conforme os autores mencionados acima, rteses,


...so aparelhos com a funo complementar ou auxiliar de alguma funo
orgnica diagnosticada como deficitria. Entre as mais conhecidas figuram
marca-passos cardacos.

Por fim, no que tange aos stents, Cristiano Heineck Schmitt (2010, p.227/228,
grifos do autor) esclarece que:
Sobre este material, o Superior Tribunal de Justia aponta que a cobertura
devida pela operadora do plano de sade, uma vez que sua utilizao
esteja ligada a cirurgia coberta contratualmente, frisando-se que o referido
art. 10 da Lei 9.656/1998 apresenta restrio somente a prteses para fins
estticos.
Frisa-se que j restou comprovado e definido que este material no
tecnicamente uma prtese, no podendo o stentter sua cobertura negada a
partir dessa roupagem, que muito utilizada na defesa dos fornecedores,
especialmente diante dos chamados contratos antigos. Outrossim, sua
cobertura se faz necessria, vez que se trata de material vinculado ao
procedimento de angioplastia, normalmente coberto pelo instrumento
negocial. Alm disso, cabe ressaltar que o stent est vinculado a um ato
cirrgico que promove menor risco vida do paciente, sendo mais simples e
menos arriscado que cirurgias como a de ponte de safena..

Cabe ressaltar, que o art. 10, inciso II, da Lei 9.656/98, dispe que h uma
limitao na cobertura por parte dos planos de sade, quanto as prteses ou rteses
que se referirem a tratamentos estticos, como a prtese de mamria de silicone por
exemplo. Entretanto, se a prtese mamria for para a reconstruo da mama, em
decorrncia de tratamento de cncer, est dever ser includa na cobertura dos
planos de sade.
V-se portanto, que a perda de um membro uma situao bastante difcil e
delicada para a pessoa que tem que enfrentar essa nova realidade em sua vida, at
se adaptar a sua nova condio. Por isso, a prtese essencial nesses casos, pois
ajudar o indivduo a se reabilitar e a fazer as atividades corriqueiras, evidenciando
assim, que os consumidores devem ser protegidos, devendo prevalecer nesses
casos, o princpio da dignidade da pessoa humana.
4.2.3 Cancelamento e suspenso do contrato em decorrncia do atraso de uma
prestao
O atraso de uma nica parcela do pagamento do plano por parte do
consumidor, no motivo suficiente para gere o seu cancelamento de imediato,
tampouco sua suspenso, por parte do fornecedor. Se isso ocorrer, restar

caracterizado a ocorrncia de clusulas abusivas, ferindo dessa forma, os direitos do


consumidor, que pode estar enfrentando um perodo difcil para no cumprir com as
suas obrigaes pactuadas em dia.
Todavia, h uma hiptese prevista no art.13, pargrafo nico, II, da Lei
9656/98, que autoriza o cancelamento ou a suspenso do contrato. Estipula o
mencionado art.:
a suspenso ou a resciso unilateral do contrato, salvo por fraude ou nopagamento da mensalidade por perodo superior a sessenta dias,
consecutivos ou no, nos ltimos doze meses de vigncia do contrato,
desde que o consumidor seja comprovadamente notificado at o
quinquagsimo dia de inadimplncia.

Em outras palavras, conforme esclarece Leonardo de Faria Beraldo (2010, p.


96), no necessrio que sejam sessenta dias consecutivos, nem que sejam duas
prestaes. Logo, se o consumidor atrasar quinze dia em janeiro, quinze em maio, e
mais trinta em setembro, temos que poder haver resilio unilateral.
Sendo assim, mesmo especificada essa hiptese em lei, deve-se analisar
cada caso em separado. E se porventura, entenda-se que seja necessrio cancelar
ou suspender o contrato, o consumidor ter sempre que ser avisado, para no ser
pego de surpresa, se precisar usar o seu plano, para uma situao de
urgncia/emergncia.
Uma medida boa para ambas as partes aqui, seria a aplicao de multa e
juros para o inadimplemento. Pois, o consumidor mesmo tendo que pagar um
pouco a mais poderia continuar a usufruir do plano de sade, sem problema
algum e o fornecedor, no deixaria de receber pelos servios prestados.
4.2.4 Excluso do tratamento de AIDS
Considerada como uma doena infectocontagiosa, a AIDS no possui seu
tratamento coberto por muitos planos de sade atualmente. Contudo, a negativa do
tratamento dessa doena, caracteriza clusula abusiva por parte dos planos de
sade. Ademais, entende-se que essa recusa, totalmente discriminatria e
preconceituosa. Pois, no h outro argumento para que os fornecedores no
aceitem disponibilizar esse tipo de servio em seus planos.
Por isso, aqui mais do que nunca, deve prevalecer os princpios da dignidade
pessoa humana, da vulnerabilidade e da solidariedade, para que quando o
consumidor que necessite desse tratamento, se deparar com essa clusula abusiva,
consiga torn-la invlida.

4.2.5 Negativa de tratamento de cncer


A descoberta de um cncer no uma situao nada fcil de lidar, pois
dependendo do grau de avano em que se encontra a doena gera um sofrimento
no s para o paciente diagnosticado, mas tambm para toda a sua famlia e demais
pessoas que esto a sua volta e se solidarizam com a causa.
Atualmente, cresce cada vez mais o nmero de pessoas que possuem
cncer. E vrios so os transtornos que essa doena acarreta para a maioria das
pessoas que a possuem, como por exemplo, a perda de cabelo, perda de peso,
inchao, perda de apetite, baixa autoestima, diversas sesses de quimioterapia ou
radioterapia, dependendo do caso perda de uma parte do corpo, dentre outras
coisas. Por isso fundamental, que a pessoa tenha um tratamento digno, para lutar
e conseguir a cura contra essa doena to dolorosa.
De acordo com o entendimento de Leonardo de Faria Beraldo (2010, p.99), a
jurisprudncia no tem permitido que os planos neguem o tratamento adequado
para quelas pessoas que dele necessite, assim o fundamento jurdico o de que:
...o plano de sade pode estabelecer quais doenas esto sendo cobertas,
mas no que tipo de tratamento est alcanado para a respectiva cura. Se a
patologia est coberta, no caso, o cncer, invivel vedar a quimioterapia
pelo simples fato de ser esta uma das alternativas possveis para a cura da
doena. A abusividade da clusula reside exatamente nesse preciso
aspecto, qual seja, no pode o paciente, em razo de clusula limitativa, ser
impedido de receber tratamento com o mtodo mais moderno disponvel no
momento em que instalada a doena coberta. Em outras palavras, a a
excluso de cobertura de determinado procedimento mdico hospitalar,
quando essencial para garantir a sade, e em algumas vezes, a vida do
segurado, vulnera a finalidade bsica do contrato.

Sendo assim, o mnimo o que se espera dos planos de sade que as


pessoas portadoras dessa doena possam ter um tratamento adequado. Entretanto,
caso haja a negativa para tal tratamento, teremos a presena de clusulas abusivas,
que devero ser consideradas nulas, uma vez que colocam a vida do paciente em
risco, ferindo assim, o princpio da dignidade da pessoa humana e da funo social
do contrato.
Portanto, de suma importncia que a preveno contra doena seja feita e
se consiga tratar a tempo, que ela se torne mais grave. Porque como diz o velho
ditado, com sade no se brinca!
4.2.6 Reajuste por mudana de faixa etria
Todos so iguais perante a lei, isso o que preceitua o caput do art. 5 da CF.
Sendo assim, no h porque em se falar em reajuste contratual por causa da faixa
etria do paciente, pois, tal reajuste simplesmente um absurdo e caracteriza um

srio abuso de poder, com o idoso que dependendo, j no possui mais o mesmo
discernimento para requerer seus direitos, caso seja lesado. Por isso, a proteo
nesses casos deve ser especial.
Nesse sentido dispe o art. 15, 3, da Lei no 10.741, de 1 de Outubro de
2003 (Estatuto do Idoso):
vedada a discriminao do idoso nos planos de sade pela cobrana de
valores diferenciados em razo da idade..

Todavia, existem trs situaes previstas pela Lei 9656/98 que autorizam o
reajuste, quais sejam:variao dos custos assistenciais, necessidade de reavaliao
do plano e mudana de faixa etria, devendo a operadora informar o consumidor
nas faturas o motivo do reajuste e o percentual. Nesses casos, consumidor ter que
observar a data da contratao do plano, e o fornecedor ter que disponibilizar em
suas clusulas contratuais, de forma clara e de fcil compreenso, se haver ou no
o reajuste, devido a faixa etria. Pois, a variao das contraprestaes pecunirias
estabelecidas nos contratos de produtos de que tratam o inciso I e o 1 do art.
1 desta Lei, em razo da idade do consumidor, somente poder ocorrer caso
estejam previstas no contrato inicial as faixas etrias e os percentuais de reajustes
incidentes em cada uma delas, conforme normas expedidas pela ANS, ressalvado o
disposto no art. 35-E. (art. 15, caput, da Lei 9.656/98).
Contudo, vedada a variao a que alude o caput para consumidores com
mais de sessenta anos de idade, que participarem dos produtos de que tratam o
inciso I e o 1 do art. 1, ou sucessores, h mais de dez anos. (Pargrafo nico,
art. 15, da Lei 9656/98).
V-se portanto, que at mesmo o Superior Tribunal de Justia j decidiu que
o reajuste por mudana de faixa etria vedado, inclusive nos contratos vigentes
anteriormente ao Estatuto do Idoso.(http://jus.com.br/artigos/42936/clausulas-abusivas-noscontatos-de-plano-de-saude-e-seguro-saude).

Uma vez que, esses reajustes, ferem o

Estatuto do Idoso e a dignidade da pessoa. Sendo assim, constado o reajuste para


pessoas com 60 anos de idade ou mais, restar constatada a incidncia de
clusulas abusivas.
4.2.7 Restrio ao custeio de procedimento de transplante
Segundo Cristiano Heineck Schmitt (2010, p. 230):
Atravs da Res. 12, de 04.11.1998, o CONSU Conselho de Sade
Suplementar tratou da cobertura de transplante e seus procedimentos por

parte das operadoras de planos e seguros privados de assistncia sade.


Nesse entido, no art. 2 estabeleceu que os planos e seguros referncia em
sua segmentao hospitalar devero cobrir transplantes de rim e de crnea,
bem como as despesas com os seus procedimentos vinculados.

Sendo assim, tambm considerada abusiva a clusula que negue, a


possibilidade de transplantes para o pacientes, que na maioria das vezes precisam
destes, para continuarem vivendo.
4.2.8 Home care
O home care, ou seja, o atendimento domiciliar, uma prtica que est sendo
muito usada por queles pacientes que no tm condies de ficarem
hospitalizadose recebem o atendimento em suas casas, dando continuidade ao
tratamento hospitalar.
De acordo com a reportagem do site Migalhas, o que explica esse aumento
pela procura dos servios domiciliares o fato do home care ser um sistema que
traz inmeras vantagens tanto para o paciente, que corre menos risco de infeco,
que conta com a presena constante de seus familiares e com o conforto de sua
residncia, como para a operadora de sade, na medida em que menos custoso
que o regime de internao hospitalar..
(http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI215992,51045O+direito+do+paciente+ao+home+care+conforme+sumula+do+Tribunal+de)
O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, por entender que a recusa
das operadoras de planos de sade em custear esse tratamento um abuso para
os pacientes, editou a smula 90, que estipula o seguinte:
"Havendo expressa indicao mdica para a utilizao dos servios de
'home care', revela-se abusiva a clusula de excluso inserida na avena,
que no pode prevalecer."

Sendo assim, desde que recomendado este tipo de tratamento por um mdico
que sabe o que melhor para o seu paciente, as operadoras dos planos de sade,
no podem se negar a cobrir esse tipo de servio, pois a sua negativa, consiste em
clusula abusiva.

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