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permisso escrita da Universidade Paulista.
Sumrio
Responsabilidade Civil
APRESENTAO ......................................................................................................................................................7
INTRODUO ...........................................................................................................................................................7
Unidade I
APRESENTAO
O presente curso de responsabilidade civil apresentado em duas unidades, sendo que a primeira
corresponde aos aspectos gerais da disciplina. So descritos apontamentos como histrico do instituto,
pressupostos ou elementos da responsabilidade civil, bem como os prazos para as aes de responsabilizao
e suas excludentes (por vezes, o nexo causal rompido ou ainda no h a responsabilizao do agente,
sempre por motivos justicados).
evidente que so vrios os casos de responsabilidade civil, porm, na unidade II, foram elencados
aqueles de maior discusso no mundo jurdico, tais quais: a responsabilidade do mdico, do Estado,
do transporte de volumes e pessoas (especialmente este ltimo, englobando o transporte areo), a
responsabilidade dos pais pelos atos dos lhos menores (como um dos exemplos do rol do artigo 932 do
Cdigo Civil), bem como a responsabilidade civil do advogado.
INTRODUO
A tendncia de no deixar sem ressarcimento a vtima de atos ilcitos sobrecarrega nossos tribunais
de demandas acerca do tema, nas suas mais diversas espcies. O assunto muito atual e importante,
pois trata-se de tentar restaurar um equilbrio moral e patrimonial desfeito, bem como tutelar um bem,
com todas as suas utilidades, presentes e futuras, a um sujeito determinado.
O instituto da responsabilidade civil parte integrante do direito das obrigaes, pois a principal
consequncia da prtica de um ato ilcito o dever que seu autor tem de reparar o dano causado.
Assim, importante dimensionar qual o tipo e os limites da responsabilidade daquele causador do
dano vericado, bem como as indicaes para a sua condenao, at mesmo para que no se cometam
injustias.
Na sistemtica atual, o Cdigo Civil ainda impe vtima, na maioria dos casos, que ela faa a
prova da culpa do causador do dano, muito embora tenha inovado em prescrever em alguns artigos a
responsabilidade objetiva, transferindo para o causador do dano o nus da prova.
Deste modo, o instituto da responsabilidade civil , nos dias atuais, de relevante preocupao e
ateno tanto do legislador quanto do julgador, pois se reveste de inmeras teorias e desdobramentos.
RESPONSABILIDADE CIVIL
Unidade I
1 BREVE HISTRICO
Em uma poca em que os homens viviam em pequenos agrupamentos, era a vingana coletiva
que prevalecia. Naquele tempo, se algum causasse dano a outrem, era punido por todos os membros
da sociedade em que vivia. Por vezes, o castigo era o banimento ou at mesmo a morte do indivduo,
geralmente causada com meios brutais.
Na evoluo da humanidade, iniciou-se a fase da vingana privada. Neste perodo, uma agresso era
repelida com outra que provocasse igual dano.
Nas palavras de Dias (1997):
Forma primitiva, selvagem talvez, mas humana, de reao espontnea e
natural contra o mal sofrido; soluo comum a todos os povos nas suas
origens, para a reparao do mal pelo mal (p. 894).
A lei que melhor traduziu esta poca foi a Lei de Talio. Por fora dela, cada homem reagia ao dano
causado a si, levando a cabo a mxima olho por olho, dente por dente.
Com a aplicao deste princpio, dois danos eram verificados e nenhuma reparao. Eram
duas pessoas mutiladas ou mortas. Vale destacar que a sociedade acabava por ter a capacidade
de trabalho dos seus membros diminuda e vrias famlias perdiam seu chefe e provedor. Cabia ao
Estado intervir para declarar quando e como a vtima poderia ter o direito da retaliao.
Com base nestes direcionamentos, a responsabilidade era verdadeiramente objetiva,
baseando-se na existncia ou aparncia do nexo de causalidade, sem a discusso ou a verificao
da culpa do agente.
Lembrete
Com a evoluo da sociedade e da convivncia do homem em
coletividade, descobriu-se que no existia nenhuma vantagem na
retaliao, j que no havia compensao pelo dano causado e sim
apenas novos danos. O homem comea a perceber que a vingana de
nada adianta e que ter uma compensao pelo dano sofrido muito
mais vantajoso.
Unidade I
O instinto animal controlado e a composio com o autor da ofensa torna-se mais atraente. Este
reparar o dano mediante a prestao da poena1 (paga em dinheiro ou em objetos) xada pela vtima.
Como a composio voluntria vai sendo mais utilizada e acaba por se tornar comum ao legislador, sua
regulamentao fez-se necessria.
Pelo fato da composio efetivar-se verdadeiramente obrigatria, a vtima no pode fazer justia
com as prprias mos. Vedada est a vingana. A vtima do dano compelida a aceitar a soluo
apontada pela autoridade.
Com o advento da Lei das XII Tbuas, a composio era imposta e as punies tarifadas. A lei trazia
xaes de compensao a partir de casos concretos, sendo determinados os valores das penas a serem
pagas pelos ofensores.
Alm de criar uma estrutura de tarifao, o sistema da lei visava tambm uniformizar os delitos,
enumerando taxativamente as respectivas reparaes. O causador do dano pagaria uma quantia pela
morte, outra pela decepagem de um membro etc.
A Lei das XII Tbuas, apesar de regular casos concretos, no possua um princpio geral xador da
responsabilidade civil.
Foi na vigncia dessa lei que a autoridade estatal percebeu que acabava sendo lesada em decorrncia
dos danos causados a particulares. Assim, as infraes foram divididas em delitos pblicos (ofensas mais
graves, de carter perturbador da ordem) e delitos privados (aqueles que somente ocasionavam danos
aos particulares).
Nos delitos pblicos, a autoridade agia para reprimir as ofensas, j que o sujeito passivo atingido
a coletividade. Nos delitos privados, o Estado intervinha apenas para a xao da composio. Em
decorrncia desta classicao, a pena monetria, nos primeiros, era destinada aos cofres pblicos e,
nos segundos, s vtimas.
A evoluo para a determinao de uma lei que contivesse um princpio geral para a reparao do
dano veio com a Lex Aquilia, que foi o alicerce para o desenvolvimento da atual responsabilidade civil
baseada na teoria da culpa.
A Lex Aquilia dividia-se em trs captulos:
a) o primeiro tratava da regulamentao sobre casos de morte de escravos e de animais que pastam
em rebanho;
b) o segundo abordava o dano causado por um credor menor ao credor principal, que conseguia a
quitao de sua dvida em prejuzo do credor principal;
1
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Espcie de resgate da culpa, pelo qual o ofensor adquire o direito ao perdo do ofendido.
RESPONSABILIDADE CIVIL
c) o terceiro discorria sobre o damnun injuria datum, que compreendia o dano por ferimento causado
aos escravos e animais do primeiro captulo, bem como a destruio e deteriorao de coisas
corpreas.
O damnun injuria datum consistia na destruio ou deteriorao da coisa alheia por fato que tivesse
a atingido corpore et corpori, sem direito ou escusa legal.
Em um primeiro momento, somente o dono lesado tinha direito reparao, porm, com o passar do
tempo, possuidores diretos, indiretos e tambm certos detentores poderiam pleitear reparao.
Observao
Esta lei introduziu o elemento subjetivo da culpa, pois, para haver a
reparao, era necessria a caracterizao da inteno da pessoa em querer
causar leso outra, excluindo-se o objetivismo de antes. A responsabilidade
de um modo geral foi tratada como responsabilidade aquiliana.
importante evidenciar que, para o Direito Romano, no havia distino entre responsabilidade
civil e responsabilidade penal, constituindo-se ambas em uma pena imposta ao causador do dano. A
concepo de pena foi ento, aos poucos, sendo substituda pela ideia de reparao do dano sofrido.
A teoria da culpa foi nalmente incorporada ao Cdigo Civil Napolenico, que acabou exercendo
grande inuncia junto a outros diplomas legais, como o Cdigo Civil Brasileiro de 1916 por exemplo.
O direito francs tratou de admitir como pressuposto da reparao do dano de um ato ilcito a
vericao da culpa, ainda que esta fosse levssima. Portanto, tornou-se pressuposto necessrio a culpa
caracterizada, independentemente da sua gravidade.
A partir de tais estudos, foi igualmente no Direito Francs que houve a criao de algumas
diferenciaes. Havia a responsabilidade civil, (caracterizada pelas ofensas mais leves, com a reparao
do dano perante a vtima) e a responsabilidade penal (que abrangia as ofensas mais graves, de carter
perturbador da ordem), cujas reparaes eram feitas perante o Estado.
Alm disso, surgiu tambm a diferenciao entre a culpa contratual (originada das pessoas que
descumprem as obrigaes previstas em pactos e contratos) e a culpa extracontratual (resultante da
negligncia ou imprudncia ocorrida extracontratualmente).
No Brasil, a evoluo da histria da responsabilidade civil se deu de forma lenta, sendo construda
passo a passo. poca da Colnia, havia as Ordenaes do Reino, sendo que no existia confuso entre
reparao, pena e multa.
Com o Cdigo Criminal, que entrou em vigor em 1830, foram trazidas previses como a necessidade
de satisfao do dano de forma mais completa possvel (sendo ele avaliado em todas as suas partes e
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Unidade I
consequncias), a possibilidade de restituio da prpria coisa ou a entrega do seu equivalente, a busca
de coisa em poder de terceiro etc.
O Cdigo Civil de 1916 - que acatou a teoria aquiliana, em ntida semelhana com o Cdigo Francs
- trazia em seu artigo 159 a responsabilidade baseada na culpa do agente, mencionando atitudes como
negligncia e imprudncia.
Em 1966, o Supremo Tribunal Federal admitiu, pela primeira vez, a reparao de um dano moral.
Porm, a jurisprudncia continuou receosa at 1988, quando, por fora da Constituio Federal, a
reparabilidade do dano moral tornou-se incontestvel, j que expressamente autorizada (CF, art. 5, V
e X).
Com efeito, a legislao civil anterior, com o art. 159, limitou-se a estabelecer que:
Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia,
violar direito, ou causar prejuzo a outrem, ca obrigado a reparar o dano.
RESPONSABILIDADE CIVIL
[...] o fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o
importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela
reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes
de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao,
apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por
informaes insucientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.
Por derradeiro, o atual Cdigo Civil Brasileiro consagrou a responsabilidade civil objetiva no pargrafo
nico do art. 927. Desta forma, o avano foi imenso ao se prever expressamente, nestes dispositivos
legais, que a vericao da culpa no necessria.
1.1 Conceito
O Direito Civil moderno, de modo geral, consagra a teoria da culpa como basilar da responsabilidade
extracontratual, prevendo, entretanto, excees para a responsabilidade por risco ou objetiva,
determinando-se assim um sistema misto. A responsabilidade civil, conforme o seu fundamento, pode
ser subjetiva ou objetiva.
Observao
subjetiva a responsabilidade quando se baseia na culpa do
agente, que deve ser comprovada, geralmente pela vtima, para gerar
a obrigao de indenizar. A responsabilidade do causador do dano
somente se configurar se ele agir com dolo ou culpa. Trata-se da
teoria clssica, tambm chamada teoria da culpa ou subjetiva (lato
sensu - abrangendo o dolo, bem como a culpa; stricto sensu derivada
da imprudncia, negligncia ou impercia).
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Unidade I
Como j foi exposto, a lei fez vrias previses de quando h a obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa. Essa teoria a chamada objetiva ou do risco, que prescinde de
comprovao da culpa para a ocorrncia do dano indenizvel. Para esta teoria, basta haver o dano
e o nexo de causalidade para justificar a responsabilidade civil do agente. H alguns casos, ainda,
onde a culpa presumida (responsabilidade objetiva imprpria).
Com relao distino entre a responsabilidade subjetiva e objetiva, Dias (1997) assevera:
No sistema da culpa, sem ela, real ou articialmente criada, no h
responsabilidade; no sistema objetivo, responde-se sem culpa, ou, melhor,
esta indagao no tem lugar (p. 894).
Assim, possvel concluir que os sistemas da responsabilidade civil se moldam a partir da prova
da culpa e da distribuio do nus da prova, sendo este o centro da questo para a distino entre a
responsabilidade civil subjetiva e a responsabilidade civil objetiva.
2 PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL
Assentado o princpio geral de direito de que todo aquele que causar dano a outrem obrigado
a repar-lo, necessrio se faz analisar os pressupostos ou elementos bsicos da responsabilidade
civil.
O art. 186 do Cdigo Civil de 2002 estabelece que:
Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito.
Observao
Diante disso, possvel extrair-se os seguintes pressupostos da
responsabilidade civil: a conduta humana (por meio da ao ou da omisso),
a culpa ou dolo do agente, a relao de causalidade e o dano experimentado
pela vtima.
Lembrete
Como vrios dispositivos legais acabaram priorizando a ideia da
responsabilidade civil sem a vericao da culpa, diversos doutrinadores
armam que a culpa ou dolo do agente no poderiam mais ser tidos como
pressupostos ou elementos essenciais da responsabilidade civil.
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RESPONSABILIDADE CIVIL
Portanto, com a concepo de que a responsabilidade civil objetiva deve ser aplicada em algumas
hipteses, o que mais se verica nos tribunais a predominncia de demandas judiciais indenizatrias
fundadas na responsabilidade sem culpa.
Deste modo, para muitos doutrinadores, a ideia predominante a de que a responsabilidade objetiva
est mais para regra do que para exceo. Ou pelo menos, as hipteses esto bem denidas na lei a
respeito de cada uma das modalidades.
Asseguram Gagliano e Pamplona (2010):
A culpa, portanto, no um elemento essencial, mas sim acidental, pelo que
reiteramos nosso entendimento de que os elementos bsicos ou pressupostos
gerais da responsabilidade civil so apenas trs: a conduta humana (positiva
ou negativa), o dano ou prejuzo, e o nexo de causalidade [...] (p.13).
Unidade I
Deste modo, atualmente, os pressupostos ou elementos bsicos da responsabilidade civil so: a
conduta humana, o dano e o nexo de causalidade.
2.1 A conduta humana
A conduta, como pressuposto da responsabilidade civil, o ato humano, comissivo ou omissivo, ilcito
ou lcito, voluntrio e objetivamente imputvel, do prprio agente ou de terceiro, ou o fato de animal ou
coisa inanimada, que cause dano a outrem, gerando o dever de satisfazer os direitos do lesado.
Com isso, possvel constatar que a responsabilidade decorrente de ato ilcito baseia-se na teoria
de culpa, enquanto que a responsabilidade objetiva funda-se no risco. A conduta de ao ou omisso
pode ser praticada:
a) pelo prprio agente causador do dano;
b) por terceiros, nos casos de danos causados pelos lhos, tutelados, curatelados (art. 932, I e II),
empregados (art. 932, III), hspedes e educandos (art. 932, IV);
c) por fato causado por animais e coisas que estejam sob a guarda do agente (art. 936).
2.2 Dano
Para que a conduta humana gere a responsabilidade civil do agente, imprescindvel a comprovao
do dano dela decorrente. Sem essa prova, ningum pode ser responsabilizado.
Observao
O dano um dos pressupostos da responsabilidade civil, quer seja
contratual, quer seja extracontratual e, portanto, sem a sua ocorrncia,
no existe a indenizao.
No se pode falar em indenizao, nem em ressarcimento, se no existir dano. Assim, pode at haver
responsabilidade sem culpa, mas no sem dano. Na responsabilidade objetiva, qualquer que seja a modalidade
do risco que lhe sirva de fundamento (prossional, proveito, criado etc.), o dano constitui seu elemento
preponderante. Sem a existncia do dano, no haver o que reparar, ainda que a conduta tenha sido culposa
ou at dolosa. O dano classicado como: patrimonial (material) ou extrapatrimonial (moral).
2.2.1 Dano patrimonial
O dano patrimonial (ou material) trata-se da leso concreta aos bens da vtima, que acarreta a
perda ou a deteriorao, total ou parcial, do patrimnio que lhe pertence, sendo, portanto, passvel de
quanticao pecuniria e de indenizao.
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RESPONSABILIDADE CIVIL
Lembrete
O dano patrimonial abrange o dano emergente (o que efetivamente
se perdeu) e os lucros cessantes (o que se deixou de ganhar em razo do
evento danoso).
Nas palavras de Gonalves (2010):
Dano emergente o efetivo prejuzo, a diminuio patrimonial sofrida
pela vtima. , por exemplo, o que o dono do veculo danicado por
outrem desembolsa para consert-lo. Representa, pois, a diferena entre o
patrimnio que a vtima tinha antes do ato ilcito e o que passou a ter
depois. Lucro cessante a frustrao da expectativa de lucro. a perda de
um ganho esperado. H casos em que a indenizao j vem estimada em um
contrato, como acontece quando se pactua a clusula penal compensatria
(p. 362).
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Unidade I
E aponta:
Para evitar excessos e abusos, s deve reputar dano moral a dor, o vexame,
o sofrimento ou a humilhao que, fugindo normalidade, interra
intensivamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe
aies, angstia e desequilbrio de seu bem-estar (p. 378).
Porm, para alguns doutrinadores h a possibilidade de indenizao por danos morais e estticos,
em parcelas quanticveis de modo autnomo.
Um caso que demonstra com clareza tal assertiva o da modelo que necessita de seu belo rosto
e corpo para poder ter o seu sustento. Imagine que essa profissional se submeta a uma cirurgia
plstica e venha a sofrer leses que lhe causem deformidades permanentes em sua morfologia
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RESPONSABILIDADE CIVIL
(corpo e rosto), impedindo-a de trabalhar. Nesta hiptese, possvel verificar claramente dois
tipos de prejuzos: um de ordem extrapatrimonial e outro de ordem patrimonial. Ter o juiz, ento,
que condenar o responsvel ao ressarcimento pelo dano moral (extrapatrimonial) e pelo dano
esttico (patrimonial).
Porm, imagine algum que no necessita da imagem para sobreviver, e que venha a sofrer
algum dano esttico. Em um primeiro momento, no haver danos patrimoniais ligados ao
prejuzo esttico, salvo aquele oriundo da necessidade de cirurgias reparadoras. No entanto, os
danos morais so evidentes.
Ocorre que todos aqueles que levam uma vida em sociedade necessitam estar em constante
interao com os seus pares. Assim, possvel dizer que, ainda que se retire o aspecto patrimonial
do prejuzo, subsistir um dano a ser ressarcido, em relao esttica, cumulado com o dano
moral. Neste sentido, vem sendo a orientao do Superior Tribunal de Justia:
Dano moral. Dano esttico. Cumulao. Quando o dano esttico se distingue
do dano moral, ambos devem ser indenizados separadamente. Precedentes
da 3 e da 4 Turma do Superior Tribunal de Justia. Smula n 83 (STJ).
Agravo regimental no provido (STJ, AGA 312702/SP, 3 Turma, Rel. Min. Ari
Pargendler, DJ 06.11.2000).
Civil. Danos morais e estticos. Cumulatividade. Permite-se a cumulao
de valores autnomos, um fixado a ttulo de dano moral e outro a ttulo
de dano esttico, derivados do mesmo fato, quando forem passveis
de apurao em separado, com causas inconfundveis. Hiptese em
que do acidente decorreram sequelas psquicas por si bastantes para
reconhecer-se existente o dano moral; e a deformao sofrida em razo
da mo do recorrido ter sido traumaticamente amputada, por ao
corto-contundente, quando do acidente, ainda que posteriormente
reimplantada, causa bastante para reconhecimento do dano esttico.
Recurso no conhecido (STJ, 4 Turma, Resp. 210351/RJ, Rel. Min. Cesar
Asfor Rocha, DJ 25.09.2000).
A relao de causalidade entre a conduta humana (ao ou omisso do agente) e o dano vericado
explicitada pelo verbo causar, contido no art. 186 do Cdigo Civil.
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Unidade I
Lembrete
Sem o nexo causal, no existe a obrigao de indenizar. No obstante,
exista o dano, se a sua causa no estiver relacionada com o comportamento
do agente, no haver o que se falar em relao de causalidade e,
consequentemente, em obrigao de indenizar. Nexo de causalidade , pois,
o elo existente entre a conduta do causador do dano e o dano causado.
A regra sobre o nus da prova, em conformidade com o artigo 333 do Cdigo de Processo Civil,
diz que ao autor incumbe a prova dos fatos constitutivos do seu direito e ao ru os fatos impeditivos,
modicativos ou extintivos do direito do autor.
Nas relaes de consumo, necessrio evidenciar que a regra sofre modicaes, dada a
hipossucincia do consumidor. No Cdigo de Defesa do Consumidor possvel a inverso do nus da
prova, como direito bsico do consumidor, cando subordinada a concesso ao critrio do juiz.
2.4 Critrios para a determinao da indenizao
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RESPONSABILIDADE CIVIL
No entanto, a regra bsica de Direito Civil para a mensurao do quantum debeatur est expressa
no art. 944:
A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Assim, deduz-se que o pargrafo nico do art. 944 do Cdigo Civil somente ser aplicado nos casos
de responsabilidade subjetiva, nos quais a comprovao da culpa imprescindvel para gerar o dever de
indenizar. Se inexistir a discusso sobre a culpa na conduta do agente causador do dano, por bvio, no
poder haver a sua gradao no momento da xao do valor indenizatrio.
Por outro lado, no aludido artigo, deixou o legislador de prever parmetros para disciplinar a extenso
e os contornos do dano moral, sendo que acerca da sua reparabilidade, o foco principal dos debates
reside, atualmente, na sua quanticao.
O Superior Tribunal de Justia tem sustentado sistematicamente que, na xao do quantum
reparatrio, devem ser considerados os seguintes critrios objetivos:
moderao;
proporcionalidade;
21
Unidade I
grau de culpa;
nvel socioeconmico da vtima;
porte econmico do agente ofensor.
O juiz deve, efetivamente, e no abandonando o subjetivismo, utilizar-se da lgica do razovel,
valendo-se de sua experincia e do bom senso, atendendo realidade da vida e s peculiaridades de
cada caso.
Para xar o valor da indenizao decorrente de dano moral, portanto, deve o juiz observar os
princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, de modo que ela se constitua em compensao ao
lesado e sirva de desestmulo ao agente causador do dano.
2.5 Atividade de risco
A necessidade de adequao do Direito Civil aos princpios fundamentais da nossa Carta Magna fez
nascer a marcante tendncia objetivao da responsabilidade civil, que est explcita no dispositivo a
seguir transcrito:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (artigos 186 e 187), causar dano a
outrem, ca obrigado a repar-lo.
No pargrafo nico do artigo anterior, laborou com acerto o legislador, ao consagrar a responsabilidade
civil objetiva, independentemente de culpa, porm acabou-se introduzindo na codicao o conceito
aberto de atividade de risco, transferindo para os magistrados e doutrinadores a tarefa de denir o que
efetivamente ela vem a ser, apta a justicar a obrigao de reparar o dano.
Lembrete
O Cdigo Civil, no delimitando o conceito de atividade de risco, relegou
ao magistrado uma discricionariedade que antes pertencia exclusivamente
ao legislador. Ter o juiz a difcil misso de, por exemplo, decifrar, para
reconhecer a responsabilidade civil, a que categoria de pessoas estaria o
legislador se referindo, como executora de atividade de risco. A pessoa
comum que utiliza o seu veculo para se locomover, ao faz-lo, estaria
exercendo atividade de risco? Havendo um acidente de veculo com danos,
caria o motorista obrigado a repar-los mesmo sem a comprovao da
sua culpa?
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RESPONSABILIDADE CIVIL
So duas as circunstncias elencadas: na primeira, a responsabilidade civil poder ser reconhecida,
independentemente de culpa, nos casos especicados em lei; e na segunda, por sua vez, a responsabilidade
civil poder ser reconhecida, independentemente de culpa, quando a atividade normalmente desenvolvida
pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
A primeira situao muito clara e dispensa maiores questionamentos. A hiptese prev a reparao
do dano, independentemente de culpa, nos casos especicados em lei, como por exemplo o art. 14 do
Cdigo de Defesa do Consumidor, que estabelece que:
O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de
culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos
relativos prestao de servios, bem como por informaes insucientes
ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
a outra circunstncia que comporta um conceito demasiadamente aberto, na verdade uma falta
de conceituao do que seria a atividade de risco a que se refere norma.
No que diz respeito ideia central do risco, so identicadas, pelos doutrinadores, as seguintes
hipteses: a teoria do risco-proveito, do risco prossional, do risco excepcional, do risco criado e do
risco integral.
a) Na teoria do risco-proveito, a responsabilidade atribuda quele que adquire alguma vantagem
com a atividade danosa. De acordo com essa teoria, a vtima do fato lesivo teria de provar a
obteno do proveito, ou seja, do lucro pelo autor do dano.
b) A teoria do risco prossional sustenta que o dever de indenizar sempre decorre de um fato
prejudicial atividade ou prosso do lesado, a exemplo do que ocorre nos danos causados por
acidente de trabalho.
c) O risco excepcional aquele que escapa atividade comum da vtima, ainda que estranho ao
trabalho que normalmente exera, a exemplo dos casos de acidentes com rede eltrica, explorao
de energia nuclear, radioatividade etc.
d) Na teoria do risco criado, aquele que, em razo de sua atividade ou prosso, cria um perigo,
est sujeito reparao do dano que causar, salvo se houver adotado todas as medidas idneas a
evit-lo. Diferem-se as teorias do risco-proveito e a do risco criado quando, nesta ltima, no se
correlaciona o dano a um proveito ou vantagem do agente.
e) Por m, a teoria do risco integral uma modalidade extremada da doutrina do risco, uma vez que
nela se dispensa at mesmo o nexo causal para justicar o dever de indenizar, que se faz presente
somente em razo do dano, ainda que nos casos de culpa exclusiva da vtima.
Atividade denida como qualquer ao ou trabalho especco, meio de vida, ocupao, prosso,
exerccio efetivo de funo ou emprego. Risco, por sua vez, o perigo ou a possibilidade de perigo, uma
situao em que h probabilidades mais ou menos previsveis de perda ou ganho.
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Unidade I
luz dessa conceituao, poder-se- entender por atividade de risco, apta a justificar a
obrigao indenizatria, aquela empreendida habitualmente pelo agente causador do dano com
fins lucrativos, como meio de vida ou como profisso. A frequncia da prtica da atividade e a
sua finalidade lucrativa induzem previsibilidade, ou probabilidade, do risco para direitos de
outrem.
Com o liame entre a atividade normalmente desenvolvida pelo agente com ns lucrativos - conduta
humana e o dano, alm do nexo de causalidade, que se justicaria o dever de indenizar, ainda que
inexistente, a ilicitude ou a culpa.
Nessa esteira de raciocnio, exclui-se prontamente a possibilidade de se responsabilizar
civilmente, sem a comprovao de culpa, aquele motorista que se envolveu em acidente
de trnsito, com danos, quando utilizava o veculo apenas para sua locomoo, sem fins
lucrativos.
Por outro lado, poderia se dizer que todo ato danoso praticado no exerccio de atividade prossional
com ns lucrativos seria, portanto, indenizvel. A questo no to simples assim.
O que dizer, por exemplo, da atividade mdica? Sem sombra de dvida, o mdico, assim como o
dentista, o enfermeiro, o farmacutico etc., exerce atividade de risco. O dano decorrente do exerccio de
sua prosso seria indenizvel, independentemente de comprovao de culpa, por ser uma atividade
de risco?
O Cdigo Civil estabelece que:
Art. 951. O disposto nos artigos 948, 949 e 950 aplica-se ainda no
caso de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade
profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte
do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o
trabalho.
Da violao de um direito, nasce, para o seu titular, uma pretenso, a qual se extingue com a
prescrio, operada nos prazos dos artigos 205 e 206 do Cdigo Civil.
O prazo prescricional comea a uir do momento em que surge a pretenso ou ainda, imediatamente
aps a violao de um direito absoluto ou da obrigao de no fazer.
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RESPONSABILIDADE CIVIL
Observao
Em se tratando de responsabilidade civil, o lapso prescricional ui a
partir da ocorrncia do evento danoso ou do conhecimento da autoria
deste, sendo da natureza das aes indenizatrias a observncia deste
prazo.
O prazo para o ajuizamento da ao de responsabilidade civil passou de vinte para trs anos, conforme
dispe o artigo 206, 3, inciso V.
Art. 206. Prescreve:
3 Em trs anos:
V - a pretenso de reparao civil.
Para a adequao da legislao, j que houve uma diminuio do lapso prescricional e para
a soluo do direito intertemporal, o Cdigo Civil trouxe em seu artigo 2.028 uma regra de
contagem.
Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se,
na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do
tempo estabelecido na lei revogada.
Unidade I
4 EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE CIVIL
Algumas circunstncias tais como a legtima defesa, o estado de necessidade, o exerccio regular de
direito, a culpa exclusiva da vtima ou de terceiro, bem como o caso fortuito e a fora maior so, por
expressa disposio legal, consideradas excludentes do dever de indenizar.
Observao
No campo da responsabilidade extracontratual ou aquiliana, so causas
de irresponsabilidade: a legtima defesa, o estado de necessidade e o exerccio
regular de direito; so hipteses de excludentes de responsabilidade (por
romperem o nexo de causalidade entre a conduta e o dano causado): a
culpa exclusiva ou concorrente da vtima, o fato de terceiro, o caso fortuito
e a fora maior. Nas obrigaes derivadas de contrato, possvel tomar
como excludente a clusula de no indenizar.
4.1 Estado de necessidade
A gura do estado de necessidade foi delineada no art. 188, inciso II, do Cdigo Civil. Este dispositivo
descreve atos lesivos, porm no ilcitos, que no acarretam o dever de indenizar porque a prpria
norma jurdica lhe subtrai a qualicao de ilcito.
O estado de necessidade consiste na situao de agresso a um direito alheio,
de valor jurdico igual ou inferior quele que se pretende proteger, para
remover perigo iminente, quando as circunstncias do fato no autorizarem
outra forma de atuao (GAGLIANO; PAMPLONA, 2003, p. 112).
RESPONSABILIDADE CIVIL
O estado de necessidade se justica pela inexigibilidade de conduta adversa, de forma que, em
situaes jurdicas extremadas, sem que o agente a tenha provocado, para se salvar de perigo atual e
efetivo, se v obrigado a causar um dano a outrem. o caso do alpinista que arremessa o companheiro
ao abismo que se sustentam na mesma corda, pois era sria a ameaa dela romper-se com o peso dos
dois.
Rodrigues (1999) pontica que a destruio ou deteriorao de coisa alheia ordinariamente constitui
ato ilcito, porque a ningum dado faz-lo (p.123).
Todavia, a lei excepcionalmente entende ser lcito o procedimento de quem deteriora ou destri coisa
alheia, o fazendo para evitar um mal maior, contanto que as circunstncias tornem o ato absolutamente
necessrio e no exceda ele os limites do indispensvel para remoo do perigo. Rodrigues (1999) ainda
cita o exemplo do heri que, para salvar vidas humanas, lanou automvel alheio contra veculo que,
sem motorista, descia pela ladeira, praticando um ato nobilssimo, mas no obstante deve indenizar o
prejuzo causado ao dono do automvel que assim cou destrudo.
4.2 Legtima defesa
A legtima defesa vem elencada no art. 188, inciso I e exclui a reparao de dano vtima quando
o agente revidar de imediato uma agresso atual ou iminente e injusta a um direito seu ou de outrem,
usando moderadamente dos meios necessrios. A agresso revidada deve ser injusta (na forma objetiva)
e tambm restar excluda a responsabilidade criminal do agente.
A legtima defesa ou exerccio regular do direito reconhecido e o prprio cumprimento do dever
legal excluem a responsabilidade civil. Mas, entretanto, se ocorrer o aberratio ictus, e, uma terceira
pessoa for atingida (ou algum bem) deve o agente reparar, tendo este ao regressiva contra o agressor
a m de se ressarcir da importncia desembolsada.
Embora quem pratique o ato danoso em estado de necessidade seja obrigado a reparar o dano
causado, o mesmo no acontece com aquele que o pratica em legtima defesa, no exerccio regular de
um direito e no estrito cumprimento do dever legal.
Observao
Vale evidenciar que o excesso na legtima defesa j possui carter
antijurdico e enseja a reparao.
Na esfera civil, o excesso da legtima defesa ir ser apreciado luz do artigo 186 do Cdigo Civil.
Diversamente do que ocorre na legtima defesa real, a putativa se baseia em erro, inexistindo agresso
e, sim, um equvoco do pseudoagredido. Sendo sua conduta ilcita penalmente irrelevante, posto que
ausente o dolo, ingressa na rbita civil e enseja a indenizao. A discusso sempre remete aos casos de
desforo pessoal, nos casos de turbao e esbulho da posse, a respeito do artigo 1.210 do Cdigo Civil.
27
Unidade I
Se, por exemplo, o proprietrio de uma fazenda desfere tiros de arma de fogo contra invasores de
seu imvel, no haver legtima defesa, mas excesso no exerccio da defesa (ato emulativo), restando
congurado o dever de indenizar, quer seja pelo abuso do direito (artigo 187) quer seja pelo ato ilcito
propriamente dito (artigo 186).
4.3 Exerccio regular de direito
Nos termos do j referido artigo 188, I do Cdigo Civil, igualmente no constituem atos ilcitos
os praticados no exerccio regular de um direito reconhecido. O exerccio regular de um direito a
utilizao do direito sem invadir a esfera do direito de outrem, independentemente de causar o dano.
S exerce regularmente o seu direito aquele que no prejudica o direito do outro.
A jurisprudncia tem as suas peculiaridades a respeito desta excludente e j considerou no serem
atos ilcitos: a incluso do nome de devedores em cadastros privados de inadimplentes, o protesto de
ttulos em casos de no pagamento no prazo estabelecido, a publicao pelo condomnio do nmero
da unidade inadimplente na prestao de contas que circula entre os condminos, a imputao, pelo
empregador, de conduta ilcita a um empregado em razo de desconana de prtica, por este, de
furto no mbito da empresa. Algumas condutas ainda seguem em discusso jurisprudencial como a
scalizao do e-mail corporativo pelo empregador.
4.4 Culpa exclusiva ou concorrente da vtima
Outra excludente da responsabilidade civil a culpa exclusiva da vtima. Esta vericada quando a
vtima se expe ao perigo concorrendo com culpa exclusiva ou concorrente para o evento danoso. Em se
tratando de culpa concorrente da vtima, ou seja, agindo causador do dano e vtima, a responsabilidade
do causador do dano ser proporcional de acordo com a sua concorrncia para o dano. Diante da culpa
exclusiva da vtima, resta totalmente excluda a responsabilidade civil do agente.
No caso de culpa exclusiva da vtima, o que importa apurar se sua atitude teve o efeito de suprimir
a responsabilidade do fato pessoal do agente, afastando sua culpabilidade. Surge diculdade quando h
concorrncia de culpa entre a vtima e o agente, pois leva o julgador a ter que investigar e apurar at
onde a vtima propiciou o dano, para ento delimitar a responsabilidade civil do agente.
Na culpa anulada, car prejudicada a responsabilidade civil de indenizar, devendo cada um recolher
seu dano. Algumas leis, excepcionalmente, no admitem a reduo da indenizao em caso de culpa
concorrente da vtima, obrigando o causador do dano a pagar o valor integral.
o que estabelece, por exemplo, o Decreto 2.681/12, que trata sobre a responsabilidade civil das
companhias de estrada de ferro. Tal dispositivo prescreve que a culpa concorrente da vtima no exonera
o transportador da obrigao de compor os danos. Somente a culpa exclusiva poder isent-lo. Na
hiptese de passageiro pingente ou daquele que permanece no estribo do vago, as empresas de
transporte devem reparar o dano consequente de desastre ocorrido com este passageiro que viaja
perigosamente.
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RESPONSABILIDADE CIVIL
No caso de concorrncia, no desaparece o nexo causal. Ele apenas mitigado, e a indenizao
devida repartida entre os sujeitos, pois, nesses casos, o fato da vtima concorreu para a produo
do dano, influenciando na indenizao e assim, contribuindo para a repartio proporcional dos
prejuzos.
Na culpa concorrente, a causa nica e adequada ao evento parte dos prprios protagonistas
do episdio que originou o dano. Assim, se houver algo a indenizar, a indenizao ser repartida
entre os dois responsveis, na proporo que for justa. O julgador, neste caso, impe ao agente
causador do dano o nus de reparar por metade o prejuzo, deixando que a vtima arque com a
outra metade.
4.5 Culpa exclusiva ou fato de terceiro
A culpa exclusiva de terceiro ou fato de terceiro, por dizer respeito a qualquer outra pessoa
alm da vtima ou do agente, afasta, da mesma forma, o nexo causal. Nessa hiptese, cabe ao
agente defender-se, provando que o fato era inevitvel ou imprevisvel. O fato de terceiro deve
equivaler fora maior. Para que seja excludente, mister que, por sua conduta, atraia efeitos do
fato prejudicial e, em consequncia, no responda o agente, direta ou indiretamente, pelos efeitos
do dano. A conduta do terceiro ativa porque seu comportamento que implica a realizao do
fato danoso.
Na ocorrncia do dano, deve-se de imediato, traar a relao agente ofensor/vtima para a equao
seguinte: se o dano derivou-se direta e imediatamente do fato ligado ao agente, sua responsabilidade
civil inconteste. Entretanto, constatado o dano e atestando-se, em seguida, que a ocorrncia se deu
pela conduta do terceiro que interveio, afastando o nexo causal, a responsabilidade ser atribuda
exclusivamente ao terceiro e, assim, presente estar a eximente de responsabilizao em favor do agente
sobre o qual se imputou o dever de indenizar.
Se o ato de terceiro a causa exclusiva do prejuzo, desaparece a relao de causalidade entre ao
ou omisso do agente e o dano. Neste caso, o fato de terceiro se reveste de caractersticas similares ao
caso fortuito ou de fora maior. Fica marcada a inevitabilidade sem que, para tanto, intervenha a menor
culpa por parte de quem sofre o impacto consubstanciado pelo fato de terceiro.
H um aspecto a ser analisado em relao ao fato de terceiro na responsabilidade objetiva e na
responsabilidade subjetiva. Quanto primeira, destaca-se o fato de terceiro que concorre com culpa
exclusiva para o dano, e mesmo assim, no exclui a responsabilidade direta do agente de reparar os
danos causados vtima, gerando o direito de regresso em face de terceiro, o real provocador do dano.
O mesmo acontece em relao aos atos praticados pelos seus prepostos.
Vale destacar a Smula 187 STF:
A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o
passageiro no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao
regressiva.
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Unidade I
No fato de o terceiro ser o causador exclusivo do dano, desaparecida est a relao de causalidade
entre o comportamento do agente e a vtima. No caso de o terceiro ser o concorrente do prejuzo, o fato
de terceiro causa parcial do evento danoso.
Nesta ltima hiptese, ocorrendo o dano por culpa da prpria vtima, do agente indicado e do
terceiro, a responsabilidade deve ser subdividida em graus de culpa, ou melhor, de causalidade, impondose a solidariedade nos termos do artigo 942 do Cdigo Civil.
Dessa forma, a vtima acionar o agente ofensor ou o terceiro pela totalidade do prejuzo,
remanescendo quele que adimplir com a indenizao, ao regressiva em face da pessoa que concorreu
para o evento, demandando sua parte viril.
4.6 Caso fortuito e de fora maior
So fatos imprevisveis, incontrolveis pelo agente e, por isso, inevitveis. Fortuito, em latim, quer
dizer casual. uma impreviso, um acidente, que se mostra irrefrevel ao agente e superior s suas
foras.
O artigo 393 do Cdigo Civil no faz distino entre o caso fortuito e fora
maior. A principal caracterstica a inevitabilidade. O caso fortuito um
evento totalmente imprevisvel, como os fenmenos da natureza, enquanto
o caso de fora maior um evento previsvel, mas inevitvel (ROSSI, 2009,
p. 75).
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito
ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verica-se no fato
necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
Entre os dois institutos h um denominador em comum, o da ausncia de toda e qualquer culpa por
parte do responsvel, aliada impossibilidade absoluta de se cumprir aquilo por que se obrigou. Para a
congurao do caso fortuito ou de fora maior, certos requisitos so necessrios ao fato:
a) ser necessrio, no determinado por culpa do devedor, pois, se h culpa, no h caso fortuito e se
h caso fortuito no pode haver culpa, na medida em que um exclui o outro;
b) ser superveniente e inevitvel;
c) ser irresistvel, fora do alcance do poder humano.
O caso de fora maior, apesar do fato ser previsvel e inevitvel, mais forte que a vontade ou ao
do homem, congurando-se pelo carter do obstculo. No caso fortuito, prevalece o carter imprevisto.
Para o legislador, no importa se o caso fortuito ou de fora maior, pois exclui-se a responsabilidade
do agente de reparar os danos causados vtima.
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RESPONSABILIDADE CIVIL
Os doutrinadores ainda apontam a diferenciao entre caso fortuito interno, como o
acontecimento relacionado com a pessoa do devedor ou com sua empresa e o caso fortuito
externo, que se liga a um acontecimento externo, absolutamente estranho ao comportamento
humano, como o que se d com fenmenos da natureza (raios, terremotos etc.).
Se estar diante do caso fortuito quando se tratar de evento imprevisvel e, por isso, inevitvel.
Por outro lado, fora maior quando se est diante de um evento inevitvel, ainda que previsvel, por
se tratar de fato superior s foras do agente. Na fora maior, h um elemento humano, a ao das
autoridades, como a guerra, a greve etc.
Tal distino, segundo seus defensores, permite que seja dado um tratamento diferenciado a cada
um dos casos. Sustentam os doutrinadores que, em se tratando de responsabilidade contratual fundada
em culpa, basta o caso fortuito para exonerar o devedor de sua responsabilidade. Todavia, se fundada na
teoria do risco, apenas a fora maior determinaria a excluso da responsabilidade.
H uma tendncia doutrinria a sustentar que, se o fato determinador do dano decorreu de evento
relacionado pessoa, coisa, ou empresa do agente causador do dano (caso fortuito interno), deve o
julgador ser mais rigoroso no reconhecimento da excludente de responsabilidade.
4.7 A clusula de no indenizar
Unidade I
Dois seriam os grandes requisitos de validade para a clusula de no indenizar: a bilateralidade do
consentimento e a no coliso com o preceito cogente de lei (ordem pblica e os bons costumes).
So mltiplas as aplicaes imaginveis da clusula de no indenizar, como no contrato de compra
e venda, com relao no garantia em razo de falta da rea, com relao evico e aos vcios
redibitrios, nos depsitos de bagagens de hspedes, no contrato de depsito bancrio, no contrato de
seguro, de mandato e de locao, alm dos contratos tpicos de adeso como os de leasing, os de SFH,
e de utilizao de cartes de crdito.
O Cdigo de Defesa do Consumidor considera a clusula abusiva e, portanto, nula, porque impossibilita,
exonera ou atenua a responsabilidade civil do fornecedor por vcios de qualquer natureza, includos os
acidentes de consumo e os vcios redibitrios.
Tem-se por no escrita a clusula de no indenizar em contratos bancrios de locao de
cofres a clientes. No tocante da integridade da vida e da sade, sempre se exclui a clusula de
irresponsabilidade.
Resumo
A responsabilidade civil foi em um primeiro momento exclusivamente
a vingana, e somente com a evoluo das leis, tornou-se uma perspectiva
para a compensao. Atualmente, pode se dizer que, como pressupostos,
existem a conduta humana, o nexo de causalidade e o dano, sendo este
ltimo imprescindvel. Com relao ao nexo de causalidade, ele hbil a
promover o discernimento de que um tal resultado adveio de determinada
conduta.
Com relao culpa em sentido lato (dolo e culpa em sentido
estrito), no h que se tax-la mais como pressuposto ou elemento da
responsabilidade civil, uma vez que, em funo da existncia e aumento de
situaes resolvidas luz da responsabilidade objetiva (sem vericao da
culpa), no se pode mais consider-la um elemento essencial.
Para que haja a ao judicial, necessria a observao do prazo
prescricional de trs anos a contar do evento danoso.
H, entretanto, situaes em que o evento com efeitos danosos ocorrer,
porm, no poder existir a condenao do responsvel. Nas excludentes
de responsabilidade, o nexo de causalidade poder ser rompido ou mesmo
o tipo de ao desenvolvida ser permitida por lei. No havendo abusos
ou tomando-se cuidado com a devida identicao entre o ocorrido e a
hiptese prevista em lei, a excludente prevalecer e a indenizao no se
vericar. O Cdigo do Consumidor foi um instrumento importantssimo
para denir os contornos atuais da responsabilidade civil.
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