DELIMITACIN DE LOS ALCANCES INTERPRETATIVOS DE LA

CIRCUNSTANCIA EN LA CONDICIN DE EDUCADOR EN DELITO DE

TRAFICO AGRAVADO. CASACIN N 126-2012-CAJAMARCA
Vctor Jimmy Arbul Martnez1

1. Problema
Establecer si basta con tener el ttulo de educador para darle contenido a la
agravante del delito de Trfico de Drogas Agravado artculo 297 inciso 2, o
se requieren algunas condiciones adicionales para acreditar esa agravante.
2. El caso
La sentencia de vista que confirm la sentencia de primera instancia en el
extremo que conden al encausado como autor del delito contra la salud
pblica posesin de drogas txicas para trfico- en agravio del Estado; y la
revoc en el extremo que le impusieron veinte aos de pena privativa de
libertad y, reformndola, le fijaron quince aos de sancin, y la confirmaron en
el extremo que le impusieron 250 das multa, fijndose en diez nuevos soles
el da multa, e inhabilitacin para ejercer la profesin de educador, por el
periodo de cinco aos con lo dems que contiene.
2.1.

Itinerario de la causa

El Fiscal Provincial, formul acusacin en contra del encausado por el delito

contra la salud pblica posesin de drogas txicas para el trfico-,
previsto en el segundo prrafo del artculo 296 concordado con el inciso 2
del artculo 297 del Cdigo Penal, en agravio del Estado. El Juzgado Penal
Colegiado dict la sentencia de 25 de noviembre de 2011 que lo conden como
autor del delito contra la salud pblica posesin de drogas txicas para el
trfico- en agravio del Estado, imponindole veinte aos de sancin, fijando
en veinte mil nuevos soles el monto de la reparacin civil. Apelada la sentencia
la Sala Superior Penal confirm la de primera instancia en el extremo que lo
conden como autor del delito de TID agravado y la revoc en el extremo que
le impusieron veinte aos de pena privativa de la libertad y, reformndola, le
impusieron quince aos de sancin.
2.2.

Marco normativo

1 Docente de la Facultad de Derecho Universidad Nacional Mayor de San

Marcos. Docente Academia de la Magistratura. Magister en Derecho UNMSM.
Doctorando UNMSM. Juez Superior Corte del Callao

El segundo prrafo del artculo 296 concordado con el inciso 2) del artculo
297 del Cdigo Penal, regula el delito de trfico ilcito de drogas en su forma
agravada cuando el agente tiene la condicin de educador o se desempea
como tal en cualquiera de los niveles de enseanza, cuya pena ser no menor
de quince ni mayor de veinticinco aos.
La Corte Suprema trae a colocacin la forma como el Tribunal
Constitucional enfoca la educacin que es un bien jurdico de indudable valor
para la sociedad.
1.7. La sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N 00607-2009PA/TC, fundamentos jurdicos 6, 7, 11 -del 15 de marzo de 2010-, relativa
al derecho a la educacin, al subrayar que: Segn el criterio establecido
por este Tribunal en la STC Exp N 04232-2004-AA/TC, la educacin
posee un carcter binario en razn de que no solo constituye un
derecho fundamental, sino tambin un servicio pblico, dado que se
trata de una prestacin pblica que explicita una de las funcionesfines del Estado, de ejecucin por el propio Estado o por terceros bajo
fiscalizacin estatal, y que, indudablemente, constituye, adems de un
elemento esencial en el libre desarrollo de la persona, un bien de
trascendental importancia en la funcin social del Estado recogido en los
artculos 13 y 14 de nuestra Carta Magna y que se vincula directamente con
el fortalecimiento del sistema democrtico y con el desarrollo econmico y
social del pas. As pues, de conformidad con el artculo 13 de nuestra Ley
Fundamental, la educacin tiene como finalidad el desarrollo integral
de la persona humana, mientras que de acuerdo con su artculo 14,
promueve el conocimiento, el aprendizaje y la prctica de las
humanidades, la ciencia, la tcnica, las artes, la educacin fsica y el
deporte y prepara para la vida, el trabajo y fomenta la solidaridad (). La
educacin es un bien preciado en muchos aspectos.
La valoracin de la educacin se traslada a quienes tienen el deber de difundir
conocimiento como son los docentes, maestros, o educadores, quienes son los
forjadores de la niez y la juventud. La Corte Suprema tambin recoge un
pronunciamiento que da respuesta al problema planteado, y es el R.N. N 3052005 que declar que el subtipo agravado, cuando el culpable fuere autoridad,
facultativo, funcionario pblico, trabajador social, docente o educador ()
existir siempre que la conducta tpica haya tenido lugar en el ejercicio de
las funciones propias del cargo de que se trate; en este caso es un
funcionario pblico, Inspector del Cuerpo Nacional de Polica, y como ya hemos
sealado ms arriba, es indisociable esta condicin de los hechos imputados y
por los que ha sido condenado. Precisamente porque su funcin consista en
investigar hechos delictivos de esta naturaleza, y tuvo la posibilidad de acceder
a la sustancia estupefaciente ().
2.3.

Examen del caso

El tribunal Supremo seala que parte de doctrina nacional seala que: ()

en el caso del inciso segundo del artculo doscientos noventa y siete del Cdigo
Penal, la agravante solo tiene en cuenta la profesin del infractor y la

confianza social que ella inspira en la colectividad de un comportamiento

tico de tales profesionales. De all que bastar con acreditar que el autor
o participe del delito tena la calidad de educador () (Cita a Prado
Saldarriaga, Vctor, quien hace esta afirmacin Criminalidad Organizada.
Idemsa. Lima, pp.138-139. En lnea contraria, Pea Cabrera sostiene que:
Cuando el agente tiene la profesin de educador o se desempea como
tal en cualquiera de los niveles de enseanza. La agravante radica en que,
teniendo el profesor la misin de educar, prevenir y luchar para que sus
educandos no se involucren en el problema de las drogas, falta a ese
compromiso con la sociedad y, por el contrario, permite la venta de drogas o las
ofrece por el nimo de lucro. () el grado de responsabilidad del agente se
agrava por el hecho de tener la relacin profesor -alumno, que tiene
implicancias no solo pedaggicas sino sociales (...) es decir, el pre valimiento
de la funcin docente, que provoca una mayor alarma social, al constituir una
conducta de mayor disvalor, al traficar y/o comercializar los estupefacientes en
ambientes donde circulan personales especialmente vulnerables, generndose
una vulneracin de entidad considerable al bien jurdico tutelado. La agravante
in comento tiene como antecesor directo el Acuerdo Sudamericano sobre
Estupefacientes y Psicotrpicos de 1973, el mismo que en su primer protocolo
adicional (artculo 3 inciso j) tipificaba como circunstancia agravante especifica
el hecho de que el agente tenga la condicin de docente o educador de la
niez o juventud. Resulta importante destacar que para la adecuacin de
esta agravante no bastar que el sujeto activo sea educador, sino que el
comportamiento sea realizado en el ejercicio de su profesin. (Cita a
PEA CABRERA FREYRE, Alonso R. Trfico ilcito de drogas y delitos
conexos: Perspectivas dogmticas y poltico-criminales. Jurista Editores, Lima,
2009, pp. 177-178.)
Frente a estas posiciones de la doctrina la Corte Suprema decide tomar
posicin y fija como reglas jurdicas lo siguiente:
2.4. A criterio de este Supremo Tribunal, la agravante sub examine, se
funda en la deslealtad con la causa pblica y la mayor facilidad y
trascendencia para la difusin de drogas en el entorno del educador,
esto es, la mayor cercana y autoridad frente a grupos de estudiantes,
recalcando que es determinante el ttulo y/o la posicin funcional como
educador en cualquier nivel de enseanza. De lo que se desprende que
para configurar dicha agravante no solo se requiere que el imputado
tenga la condicin de educador, sino que su accionar delictivo se haya
verificado en el contexto y aprovechando el ejercicio de su condicin
de tal, con el consiguiente grave riesgo de los alumnos, sea que no
hubieran alcanzado una edad que les permita comprender las posibles
consecuencias del consumo al que pudieran ser inducidos por el
comportamiento de su maestro o que pudieran ser influidos
negativamente, pese a su mayoridad al consumo de estupefacientes.
No basta que el sentenciado por delito de TID tenga el ttulo de docente,
sino que el delito lo haya ejercido justamente cuando cumpla dicha labora
afectando la confianza delegada para el desarrollo de la educacin,

defraudndola gravemente al involucrarse en esa clase de delitos. As lo

sostiene el siguiente considerando:
2.6. El considerar el solo hecho de la condicin de docente (profesional o
no profesional) importara la implantacin de una forma de Derecho Penal
de autor que el Estado Democrtico recusa y que dara lugar a paradojas
tales como castigar por la modalidad agravada al profesor graduado que
nunca ejerci la docencia, que hubiera perpetrado trfico ilcito de drogas
sin nexo alguno con la actividad educativa.
Haciendo mayores precisiones de la conducta agravada del agente en
condicin de educador, fija los supuestos en que esta agravante se
configurara con los efectos de mayor reprochabilidad sobre el agente.
2.7. A raz de lo expuesto, la configuracin de la referida agravante
estar supeditada a la verificacin de los siguientes elementos: a. De
modo general, la agravante se funda en la deslealtad con la causa
pblica de la educacin y la mayor facilidad y trascendencia para la
difusin de drogas en su entorno de poblacin vulnerable; b. El agente
tiene la profesin de educador, de lo que se exige como medio
probatorio, de modo general, el ttulo profesional de educador; c. El
agente se desempea como educador (sin titulacin) en cualquier nivel
de enseanza; d. El accionar delictivo debe viabilizarse en el entorno
educativo, en cuyo contexto el sujeto activo instrumentaliza su condicin
de educador; e. Pero el hecho puede ser adicionalmente cometido en el
interior o en otros ambientes vinculados a la enseanza, verbigracia,
centros deportivos donde se practica deporte, dado que el mayor
reproche se funda en que hay mayor capacidad de difusin de la droga
porque la oferta se puede hacer llegar a un mayor nmero de personas
vulnerables.
La Corte Suprema dentro de una interpretacin teolgica establece cual
fue la razn por la que se introdujo la agravante de educador.
2.8. Aunado a ello, es preciso resaltar que cuando el legislador
incorpor dicha figura a la ley, tuvo en miras prevenir desde el inicio el
consumo de drogas de los educandos que concurren a un
establecimiento pblico o privado -debido a que la ley no distingue- a
formarse. Nada puede ser ms nefasto, para quien busca tomar una
educacin sana en el ms puro sentido, que se le proporcione droga
para que consuma. No haca falta que la ley pusiera nfasis en aclarar:
abusando de sus funciones especficas, en virtud de que ninguna
funcin, aun administrativa, puede estar relacionada con el delito de
trfico ilcito. Valga recordar que educar es encaminar, dirigir, doctrinar, a
la par que tambin implica desarrollar las facultades intelectuales y
morales de quien recibe esa educacin, por medio de preceptos,
ejercicios y primordialmente [sic] () (Citan a CORNEJO, Abel.
Estupefacientes. 2 edicin actualizada, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires,
2009, pp. 176-177)

2.4.

Posicin frente al caso

La Corte Suprema analizando el caso puesto en su conocimiento estim

que no se no se configur la agravante objeto de acusacin y condena, por lo
que la calificacin legal es la que corresponde al tipo base, pero de la segunda
parte del primer prrafo del artculo 296 del Cdigo acotado. Como resultado
de esta conclusin rebaj la pena de 15 a 6 aos. Estimamos que esta lnea de
argumentacin es razonable en el sentido que tiene que contextualizarse y
definirse el ejercicio de funciones para que opere la agravante de educador. Y
eso va para las agravantes de venta en centros de enseanza; pero se hace de
madrugada, o es cometido en recinto deportivo que est abandonado o no se
practica deportes. Como bien hace la Corte Suprema la condicin de la
persona va de la mano con su ejercicio y la vulneracin de bienes jurdicos
institucionales.

3. Conclusiones
a) No basta para sancionar a un imputado por Trfico de Drogas Agravado,
por el solo hecho de ser educador.
b) La agravante debe operar cuando el imputado aprovecha o usa su
condicin de educador para traficar con drogas.