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Prvention des entreprises en difficults

La prvention des entreprises en difficults

Martine Bourri-Quenillet,
matre de confrences de droit priv lUniversit Montpellier II
et
Eric Stephany,
matre de confrences en sciences de gestion lUniversit Montpellier II

CREGO Universit Montpellier II


IAE
Place Eugne bataillon
34095 Montpellier cedex
quenillm@iutbeziers.univ-montp2.fr
stephany@iae.univ-montp2.fr

Rsum : Lobjet de cette communication est de proposer une rflexion sur une dmarche exploratoire portant
sur les phases amonts des diffrentes procdures collectives. Les travaux de recherche en droit ont montr une
application trs ingale des lois. Les perspectives davenir de la prvention impliquent une rflexion sur le
pouvoir des diffrents acteurs dfinis par les lois et sur lexistence dun ventuel systme de gouvernance
performant de la prvention.

Prvention des entreprises en difficults

La prvention des entreprises en difficults


La rgulation par le droit qui doit se dvelopper dans toute socit moderne ne doit pas entraner
mcaniquement une rgulation par la Justice le recours au juge devra tre subsidiaire dclarait Mme le
garde des Sceaux en 1997 1. La prsente tude sur la prvention des entreprises en difficults sinscrit dans cette
rflexion actuelle sur les modes alternatifs de rglements des litiges et lvolution des mentalits judiciaires

Elle se situe dans le cadre dun observatoire des dispositifs et rseaux de prvention des difficults dentreprises
qui analyse les prrogatives et le jeu de chacun des acteurs afin dlaborer en collaboration avec les organisations
professionnelles un rseau rgional dinformation et de prvention 2. Cette recherche sinscrit dans une dmarche
exploratoire dont loriginalit principale est de sintresser aux phases amonts des diffrentes procdures
collectives.
er

Le socle normatif (loi du 1 mars 1984 modifie par la loi du 10 juin 1994) sur lequel repose la prvention parat
solide mais son dification est fragile. La pratique actuelle rvle linsuffisance de recours ce type de
procdures et les faiblesses de sa mise en uvre. Il convient de sinterroger sur ce demi-chec. Nest - il pas d
au fait que le succs de la prvention repose avant tout sur des notions de confiance et de responsabilit dune
part, et sur la mise disposition de moyens dautre part ? Les perspectives davenir de la prvention impliquent
une rflexion sur le pouvoir des diffrents acteurs dfinis par les lois et sur lexistence dun ventuel systme
de gouvernance performant de la prvention. Lobjet de cette communication sinscrit dans cette dmarche
exploratoire en amont des diffrentes tudes qui seront menes.

Pour comprendre et valuer les procdures de prvention, il faut procder un tat des lieux thorique et
er

pratique de la loi du 1 mars 1984 et poser le problme dune ventuelle efficience de la prvention. Est-elle une
ralit sur le terrain ou seulement un mythe ? (1e partie). Pour amliorer les dispositifs existants, il convient de
rflchir sur les propositions de rforme, le rle de la confiance, le pouvoir des dirigeants et la notion
dentreprise dans le processus de prvention ; il faut galement mettre laccent sur les conditions de la cration
dun environnement favorable (2e partie).

I.

Le bilan de la prvention : mythe ou ralit ?

Si, dans bien des cas, la prvention se prsente comme la solution idale au rglement des entreprises en
difficults, sa mise en uvre se rvle souvent dlicate et alatoire. Puisant sa source juridique dans la loi du 1

er

mars 1984 (modifie par la loi du 10 juin 1994), elle suscite un certain nombre dinterrogations relatives son
efficacit : quel rle joue-t-elle sur la scne juridique et dans le monde des affaires ? Existe-t-il dautres modes
de prvention que ceux imagins par le lgislateur ? La rponse ces questions ne peut senvisager quaprs

Ministre de la Justice, Une rforme pour la justice, Document dorientation 1997


Un observatoire a t mis en place par une quipe de chercheurs du CREGO de lUniversit de MONTPELLIER II, financ par la Rgion
Languedoc Roussillon.
2

Prvention des entreprises en difficults


avoir tabli le bilan tant thorique que pratique de la prvention des entreprises en difficults du point de vue
juridique et judiciaire dune part, financier et conomique dautre part.

A. Lapproche juridique et judiciaire


Le droit de la prvention et du rglement amiable des entreprises en difficults est un droit jeune : son histoire
est rcente, lesprit et le contenu de la loi impliquent un environnement culturel conomique et politique nouveau
et les dispositifs de prvention se mettent progressivement en place.

1) Historique de la prvention et gense de la loi de 1984 modifie par la loi de 1994


En matire de prvention des entreprises en difficults, lhistoire est rcente alors que celle du droit de la faillite
est beaucoup plus ancienne 3. Daucuns la font remonter aux lettres de rpit de lordonnance de 1673, titres
IX et X, par lesquelles le roi pouvait accorder des dlais aux dbiteurs qui paraissaient mriter une telle faveur.
En tout tat de cause, lhistoire nous apprend que la France na connu des institutions prventives que de manire
intermittente. Ainsi, en 1848 le concordat amiable fut institu. Il consistait en un accord conclu entre le dbiteur
et certains de ses cranciers dans le but dobtenir des dlais de paiement et ventuellement des remises de dettes.
Suspect de permettre des arrangements particuliers avec certains cranciers afin de les avantager au dtriment
des autres 4, il fut supprim en 1870 en raison de ces friponneries souterraines

. On peut citer galement le

6
entrecranciers cr
rglement transactionnel pour cause gnrale de guerre, entre les commerants et leurs
7

1919 et 1923, suite la premire guerre mondiale, ou le rglement amiable homologu de 1937. 1938
Cest surtout dans les annes 50 et 60 que se trouvent les prmices du droit de la prvention des entreprises en
difficults. La pratique prtorienne du mandataire ad hoc est reconnue pour la premire fois dans un arrt de la
Cour de cassation du 18 octobre 1950 8. Il sagit dune personne extrieure aux parties qui, dans le cadre dun
mandat de justice, tente de prparer une restructuration ou un accord de rglement amiable avec les cranciers et
dviter au dirigeant de tomber dans les piges classiques des difficults dentreprise (la loi du 10 juin 1994,
er

modifiant la loi du 1 mars 1984, est venue consacrer ce type de mandat dsormais vis larticle 35 de la loi du
er

1 mars 1984). Outre cette cration purement prtorienne, la premire intervention lgislative relative
lentreprise qui nest pas encore en cessation des paiements date de lordonnance du 23 septembre 1967. Ce texte
organise la suspension provisoire des poursuites afin damnager lentreprise en difficult une priode de rpit.

3 Dans lhistoire du droit de la faillite, on peut distinguer les poques suivantes. Lpoque romaine se caractrise par latrocit de la loi, les
cranciers taient autoriss couper en morceaux quitables le cadavre du dbiteur insolvable rduit et mesur au montant de chacune de ses
dettes. Lpoque de la France mdivale est celle des coutumes locales comme par exemple la pratique du combat judiciaire pour toute
demande de dettes excdant une certaine somme ou la location des services dun champion contre loffense dun dbiteur indlicat. Les
procdures dexcution apparaissent la renaissance et cest avec lordonnance de Colbert de 1673 quest faite pour la premire fois la
distinction des notions de faillite et de banqueroute et quest cre la notion de concordat. Le Code de commerce de 1807 marque le retour
vers la rpression, lchec des procdures, les faillites suspectes, la liquidation lamiable (expdients illgaux). Enfin, avec les lois
dassainissement de 1955 et la loi de 1967 apparaissent la notion dentreprise et la distinction du patrimoine de lentreprise de celui de son
dirigeant.
4 Gilles ENDREO et Hlne AZARIAN, Rglement amiable et concordat, Juris-Classeur Commercial, Procdures collectives, Fasc. 2030 :
Il nest pas rare que la conclusion de laccord soit obtenue sur des bases incertaines : le dbiteur parvient dissimuler frauduleusement une
partie de son passif, ou, au contraire, il introduit des cranciers de complaisance parmi les vritables cranciers ; certains cranciers
rcalcitrants ne donnent leur accord qu la suite davantages particuliers, ce qui rompt la loi dgalit .
5 Daniel DESURVIRE, Banqueroute et faillite De lantiquit la France contemporaine, Les Petites Affiches, 30 aot 1991, n 104, p. 12 ;
DERRIDA, Concordat prventif et droit franais, Etudes Hamel, 1961, p. 489 et s. ;
6
Loi du 2 juillet 1919. Ce rglement qui tait en ralit un concordat prventif judiciaire a t qualifi descroquerie lgale .
7
Loi du 31 aot 1937
8
Sur le fondement du mandat ad hoc, la doctrine est divise, voir Lamy Droit commercial, 1997, n 2329.

Prvention des entreprises en difficults


Cette procdure a t un chec ; en quinze ans, seulement 40 plans ont t poursuivis jusqu leur terme. Cet
insuccs est d essentiellement au dclenchement tardif de la procdure alors que lentreprise ne dispose plus de
la trsorerie suffisante pour poursuivre normalement lexploitation pendant la priode de curatelle. Le dbiteur
ne pouvait faire face au paiement des salaires, le rgime simplifi de licenciement et le paiement des salaires par
les ASSEDIC ne sappliquant pas ce type de procdure. Les cranciers qui avaient accept de traiter avec la
curatelle ne disposaient daucun privilge en cas de rglement judiciaire ou de liquidation de biens, ils
demandaient donc un paiement comptant de leurs crances ou refuser de traiter. Le plus souvent, le dbiteur tait
rapidement asphyxi et se trouvait dans limpossibilit dteindre intgralement son passif dans le dlai de trois
ans prvu par lordonnance.
Rapidement, la ncessit de rformer la loi se fait sentir. Dans les annes 70, des structures dintrt public sont
mises en place lchelon dpartemental et national. Au niveau du dpartement, il sagit des CODEFI, Comits
dpartementaux dexamens des problmes de financement des entreprises dont la mission

comporte quatre

volets, la dtection et la prvention des difficults des entreprises, llaboration dun diagnostic, la recherche de
solutions en cas de difficults conjoncturelles et laide une restructuration industrielle des petites et moyennes
entreprises. Pour complter laction des CODEFI au niveau dpartemental, le lgislateur cre en 1978

10

la

Commission des chefs des services financiers et des organismes de Scurit sociale qui a pour mission
dexaminer la situation des personnes physiques ou morales redevables dimpts et taxes de toute nature, de
produits divers du budget et de cotisations de scurit sociale dune part, et dtablir un plan de recouvrement
chelonn tout en demandant, ventuellement, au dbiteur certaines garanties, dautre part. Au niveau national,
un Comit interministriel pour lamnagement des structures industrielles (CIASI) est cr par un arrt du 28
novembre 1974 (il sera remplac par le CIRI actuel, Comit interministriel de restructuration industrielle, cr
par arrt du 6 juillet 1982). Avec le CORRI (comits rgionaux de restructuration industrielle), ils concernent
les entreprises de taille relativement importante (plus de 250 salaris) et sont comptents pour tudier leur
restructuration.
En 1975, le Comit dtude pour la rforme de lentreprise prsid par M. Sudreau rend un rapport qui consacre
11
. Constatant
un chapitre entier la prvention : Prvenir les difficults et aider les entreprises y faire
face

linexistence de dispositif cohrent permettant de prendre conscience progressivement des difficults de


lentreprise et de faire face temps aux erreurs de gestion, il propose la cration des procdures dalerte et
llaboration de dispositifs dinformation, de prvention et dintervention. Un projet de loi est dpos le 15
novembre 1977 dont le premier titre est consacr la prvention des difficults des entreprises mais il nest
er

pas suivi deffet. Il faudra attendre le 1 mars 1984 pour que la loi sur la prvention et le rglement amiable voie
le jour.

2) Esprit et contenu gnral de la loi actuelle


La conception et lorganisation du droit de la faillite diffrent selon quon privilgie le rglement des cranciers
ou que lon vise la survie de lentreprise et le sauvetage des emplois. Les dispositions lgislatives proposes en
France depuis lpoque romaine ont volu dans le temps en fonction de ses objectifs. Jusqu la loi du 25
9

Laction des CODEFI nest rglemente par aucun texte lgislatif ou rglementaire ; actuellement, elle est fixe par une lettre du ministre
de lEconomie et des finances du 12 juillet 1982 adresse aux prfets et aux trsoriers-payeurs gnraux.
10
Dcret n 78-486 du 31 mars 1978 modifi par le dcret n 86-908 du 30 juillet 1986.

Prvention des entreprises en difficults


janvier 1985, la finalit tait dorganiser une procdure de rglement des cranciers du dbiteur devenu
insolvable alors que dsormais ce nest plus le dbiteur qui est au centre de la procdure mais lentreprise ellemme. Ds lors, la place est faite pour que les dispositifs de prvention puissent se mettre en place.
er

La loi du 1 mars 1984 sur la prvention et le rglement amiable apparat dans un contexte de crise dapplication
de lordonnance du 23 septembre 1967. Elle est la premire loi sur la prvention et le rglement amiable des
difficults des entreprises dans un droit de la faillite, qui, depuis lpoque romaine, a connu de nombreux textes
et de nombreuses crises. Selon lesprit de la loi, la prvention comprend trois niveaux

12

: elle implique un

environnement culturel conomique et politique, elle se confond avec la qualit de la gestion et elle consiste
mettre en place des systmes de dtection des difficults et des procdures tendant leur rsolution. Le contrle
de gestion et le contrle des comptes doivent tre les lments moteurs de la prvention. Daucuns y voient le
dveloppement du droit comptable 13, dautres la naissance dun droit de gestion 14.
La loi du 1

er

mars 1984 instaure trois types de mcanismes : la prvention par linformation, la procdure

dalerte, le rglement amiable. Les nouveaux acteurs de la prvention sont le commissaire aux comptes, le
comit dentreprise, le prsident du tribunal, le mandataire ad hoc, le conciliateur.
Dix ans dapplication de la loi de 1984 rvlent ses imperfections et surtout son application insuffisante. De plus,
lorsquelle est applique, les rsultats sont souvent dcevants. Le lgislateur intervient donc nouveau en 1994.
Les modifications essentielles de la loi du 10 juin 1994 concernent linformation du tribunal, la procdure
dalerte, la convocation des dirigeants, la dsignation des mandataires ad hoc et la rforme du rglement amiable.
Pour amliorer le systme, les pouvoirs des acteurs, et notamment ceux du prsident du tribunal et du
commissaire aux comptes, sont renforcs. Outre la possibilit dimposer une suspension provisoire des
poursuites aux cranciers, le juge se voit reconnatre dsormais la facult dhomologuer laccord amiable et
daccorder des dlais de paiement, dans la limite de deux ans, pour les crances non incluses dans laccord. Ds
lors, le rglement amiable devient procdure. Il est une tentative dharmonisation de la libert contractuelle et de
linterventionnisme judiciaire 15. En outre, la loi nouvelle ne reprend pas linterdiction de prendre des srets ;
ainsi elle lve une contrainte susceptible de dissuader les cranciers de participer laccord amiable. Enfin, la
sanction de la violation du rglement amiable nest plus, comme antrieurement, louverture automatique dune
procdure de redressement judiciaire.

3) Les dispositifs de prvention


Ils se mettent peu peu en place. Certains sont en plein dveloppement alors que dautres sont trs peu utiliss.
Ainsi, le recours aux mandataires ad hoc est de plus en plus frquent, les cellules de prvention voient le jour
dans certains tribunaux de commerce et pas dans dautres et des groupes de travail sont crs par des organismes
patronaux. Au contraire, il est rarement fait appel un expert en diagnostic et les groupements de prvention
agrs ne fonctionnent pas.

11

Rapport Sudreau, Documentation franaise, coll. 10/18, p. 135 140.


Jean P AILLUSSEAU , Grard P ETITEAU , Les difficults des entreprises, Prvention et rglement amiable, ed. Armand Colin, collection U
1985, p. 7 et 8
13
Alain VIANDIER et Christian de LAUZAINGHEIN, Droit comptable, Prcis Dalloz 1993, n 17.
14
Jean PAILLUSSEAU et Grard PETITEAU, op. cit.
15
Prvention et traitement des difficults des entreprises, dbats de la table ronde, Gazette du palais 1995, p. 735.
12

Prvention des entreprises en difficults

Les statistiques des tribunaux de commerce

Depuis 1996, on constate un accroissement des actions de prvention entreprises par les tribunaux de commerce :
Prvention des difficults dentreprise*
1996

1997

455

522

10170

12506

Nombre dentreprises convoques

2115

2528

Nombre de mandats ad hoc dlivrs

986

1081

ACTIONS EXTRA-PROCEDURALES
Nombre de juges en activit et honoraires
affects ces actions
Nombre dentreprises ou de commerants et
artisans en difficult convoqus
PROCEDURES

dont 385 succs, 434 checs dont 574 succs, 434 checs
Nombre de conciliateurs dsigns

et 167 en cours

et 22 en cours

532

419

dont 226 succs, 182 checs dont 7 succs, 184 checs et


et 124 en cours

34 en cours
16

Source : Confrence gnrale des tribunaux de commerce avril 1998


* 196 rponses sur 227 tribunaux de commerce et 5 rponses sur 7 tribunaux de grande instance dAlsace-Moselle.

Les organismes patronaux

Ces dernires annes, les Unions patronales ont intgr dans leur mission la prvention. Ainsi, lunion patronale
de Paris a mis en place des groupes de travail pour aider le chef dentreprise en matire de prvention des
difficults. En 1997, son prsident dclarait : Notre rle, nous, est dagir en amont, en permettant aux chefs

dentreprise dchanger avec leurs homologues et avec des conseillers extrieurs leurs expriences et le

difficults. Lunion patronale doit pouvoir tre saisie par le chef dentreprise, avant que la situation de son

17
.
entreprise ne le mette dans la position de la procdure dalerte qui va dclencher la convocation
du tribu

Le Conseil national du patronat franais (CNPF) a lui aussi cr en son sein une commission dtude et de
rflexion dont les objectifs sont linformation des chefs dentreprises sur les mcanismes leur disposition dune
part, et lamlioration des mcanismes existant dautre part 18.

Les experts en diagnostic

La loi de 1984 a prvu quils pouvaient tre proposs par le groupement de prvention agr qui constate des
indices de difficults chez son adhrent. Ils peuvent tre galement dsigns par le prsident du tribunal de
commerce qui le missionne pour obtenir des informations sur la situation conomique et financire de
l'entreprise et sur les perspectives de redressement. En pratique, cette innovation lgislative a t trs peu suivie
deffet, les juges prfrant confier un expert renomm telle ou telle mesure dinvestigation 19 .

16

Arnaud MONTEBOURG et Franois COLCOMBET, Les tribunaux de commerce : une justice en faillite ? Rapport de la commission
denqute de lAssemble nationale n 1038, ed. Michel Lafon, p. 64.
17
Rmy ROBINET-DUFFOT, La prvention des difficults : le rle des Unions patronales et des partenaires de lentreprise , Revue de
jurisprudence commerciale 1997 p. 85.
18
Lamy Droit commercial, n 2333.
19
Jacques VADON, Expert en diagnostic, Juris-Classeurs Commercial, Fascicule 2050.

Prvention des entreprises en difficults

Les groupements de prvention agrs

Ils ont t crs par larticle 33 de la loi du 1

er

mars 1984. Ils ont pour mission dinformer le chef dentreprise

des difficults et de le sensibiliser aux causes diverses qui dtriorent la sant de son entreprise. Selon les cas,
lintervention dun expert ou le recours un rglement amiable peuvent tre envisags. La loi a prvu galement
que le groupement pourrait bnficier du concours des administrations comptentes. Dun point de vue pratique,
ces groupements nont pas produit les effets escompts par le lgislateur car le nombre de groupement constitu
est peu important (une dizaine environ). Cest regrettable car leur aide peut tre trs profitable aux petites et
moyennes entreprises qui ne disposent pas souvent de conseil interne ou externe et peuvent, par ignorance,
laisser passer les chances dun rglement amiable

20

. Pour Dominique Legeais

21

, cest un constat dchec quil

convient dtablir pour les groupements de prvention agrs : Les groupements de prvention agrs ne

fonctionnent pas. Peut-tre plus surprenant encore, trs peu de groupements ont t constitus en appli
er

la loi du 1 mars 1984. Ce sont ces donnes que rvle de manire indiscutable un sondage effectu aupr

Chambres de commerce et dindustrie Les raisons de lchec des groupements ne sont ni le fait des po

publics, ni celui des membres qui y collaborent Il y a une rticence des entreprises qui estiment dange

communiquer des renseignements confidentiels un organisme o seraient reprsents de nombreux pa


dont certains appartenant ladministration . En outre, pour les chambres de commerce et dindustrie, la

cration des groupements agrs serait inutile car la pratique par elle-mme a su en effet organiser la
prvention, cela de manire informelle .

Les cellules de prvention et les mandataires ad hoc

A Paris, le tribunal prvention est dsormais bien en place. Selon son prsident Jean-Pierre Matti, 70% des
procdures de mandat ad hoc ou de rglement amiable aboutissent un accord, condition de traiter les
difficults le plus en amont possible. En 1997, 6500 chefs dentreprise parisiens, sur les 100000 que compte la
capitale, ont t convoqus au tribunal partir des informations du greffe relatives aux inscriptions des
organismes sociaux et des privilges du Trsor, aux informations bancaires ou provenant des services fiscaux,
aux bilans ou non-dpt des comptes, qui constituent les clignotants des difficults

22

. Selon le prsident de

lUnion patronale de Paris qui est galement prsident de chambre honoraire du tribunal de commerce de Paris 23,
le rsultat des convocations se rpartit en trois parties : un tiers des convocations n'est pas utile, le chef
dentreprise ayant omis de faire radier ses inscriptions, un deuxime tiers reprsente les entreprises en tat
caractris de cessation de paiement dont les difficults ont t dtectes trop tard et pour lesquelles il convient
de dposer trs vite le bilan, un troisime tiers permet une action de concertation et dassistance destine sauver
lentreprise. Pour ce dernier tiers, la situation de lentreprise est alors examine par un conciliateur qui est
gnralement un administrateur judiciaire ou parfois un magistrat honoraire.
En province, il semble que chaque tribunal de commerce mette en place des procdures qui lui sont propres
notamment en fonction de ses moyens. Daucuns, comme celui de Rouen, runit priodiquement un observatoire
de la prvention qui dcide aprs un ou plusieurs entretiens de nommer un mandataire ad hoc ou de mettre en
place une procdure de rglement amiable. Dautres, comme celui dAuxerre, fonctionnent de manire
20

Lamy commercial, n 2334


Dominique LEGEAIS, Les groupements de prvention agrs, Journe dtude de lInstitut de Droit de lEntreprise de Poitiers (15 mai
1987), La prvention des difficults des entreprises aprs deux annes dapplication, Semaine Juridique, dition E, n 48 II 15066, p. 629.
22
Rapport MONTEBOURG, op. cit.
23
Rmy ROBINET-DUFFO, op. cit.
21

Prvention des entreprises en difficults


informelle, le prsident assurant personnellement un rle de conseil, dautres enfin ne disposent daucunes
structures24.
En tout tat de cause, comme le remarque Arnaud Montebourg, auteur du rapport sur les tribunaux de commerce,

la vitrine parisienne de la prvention est flatteuse mme si ses rsultats en termes demplois sauvs so
difficiles vrifier. Mais elle ne doit pas dissimuler un bilan encore trs modeste sur lensemble du pays,

Paris, une pratique qui rend les mandats ad hoc et les missions de conciliation financirement trs attray
pour les anciens juges consulaires .

B. Une approche financire fonde sur la prdiction et les consquences de la


dfaillance.
Si dun point de vue juridique, porter un intrt sur la prvention nest pas neuf en soit, les recherches en finance
ont en partie occult cet aspect de la loi en ce focalisant sur la dfaillance et ses consquences. Cette dernire a
t principalement aborde selon deux axes : dune part, la qute dune structure financire optimale et dautre
part, la prdiction de la dfaillance.
1) La qute dune structure financire optimale
Loptique de notre recherche nous loigne des premires approches en thorie financire sur ltude de la
dfaillance. La prise en compte de la dfaillance sinscrit dans la continuit des travaux de MODIGLIANI et
MILLER sur la structure financire sous lhypothse de marchs parfaits. La prise en compte de deux
imperfections : la fiscalit et les cots de faillites va changer les modalits de choix des diffrentes sources de
financement. En effet, lexistence dun impt sur les socits ncessite la prise en compte dun avantage fiscal
dont la valeur augmente la valeur totale de lentreprise.
Les cots de faillite peuvent tre directs (frais judiciaires, cot de ladministration provisoire) ou indirects
(perte de confiance des clients, diminution du chiffre daffaires). Limportance de ces cots diffrent selon la
branche dactivit, la dure de la procdure, la spcificit des actifs ALTMAN (1984) estime le total des cots
directs et indirects environ 20% de la valeur totale de lentreprise 25.
Ainsi en prenant en compte la fiscalit des acteurs, il existe selon la thorie du Trade off (ou thorie du
compromis ) une structure financire optimale dtermine partir dun taux dendettement optimal. La valeur de
la firme est alors gale la valeur de la firme finance entirement par actions plus la valeur actuelle de
lavantage fiscal moins la valeur actuelle du cot de faillite.
Dans le champ thorique de lagence, JENSEN et MECKLING (1976) intgrent les cots de faillite dans la
dfinition dune structure financire optimale maximisant la valeur de la firme. Ce cadre thorique permet de
mettre en avant une nouvelle lecture organisationnelle de lentreprise en tant que nud de contrats. Chaque
acteur (dirigeant, actionnaire, crancier..) est li par un contrat sous les hypothses dasymtrie dinformation et
de maximisation des fonctions dutilit pour chacun des acteurs. Cette approche thorique du trade off volu
permet de proposer une nouvelle valeur du taux dendettement cible en intgrant les cots dagence

26

. La

24

Rapport MONTEBOURG, op. cit., p. 323.


A noter les travaux de WEISS (1990) et de WARNER (1977) sur lvaluation des cots de faillite.
26
Ils sont lis des situations de conflits entre les diffrents stakeholders de lentreprise. (conflits entre actionnaires dirigeants, conflits
entre obligataires actionnaires).
25

Prvention des entreprises en difficults


combinaison de lavantage fiscal, du cot de faillite et des cots dagence permet dobtenir un taux
dendettement optimal moins lev par rapport aux premires approches du Trade-off (GOFFIN (1998)).
2) La prdiction de la dfaillance
La mise en place dindicateurs capables didentifier des facteurs de dfaillance sinscrit parmi les conditions sine
qua non des lois de 1984 et 1994 sur la prvention des difficults. Ainsi, lhypothse sous-jacente est de
considrer que plus vite les difficults merges, plus vite sont efficaces les solutions mettre en place. Tout le
problme rside dans lefficacit des moyens mis en place dans la prdiction de la dfaillance. Deux types de
moyens peuvent tre utiliss :

lobligation la mise en place dune information comptable et financire spcifique au sein


de lentreprise (comptes de rsultats prvisionnels, plan de financement, tableau de
financement) et leur communication aux Comits dentreprises et Commissaires aux
comptes.

la mise en place chez des stakeholders de lentreprise dindicateurs capables de mesurer la


viabilit terme

de

lentreprise. Dun point de vue mthodologique, on

trouve

principalement des fonctions discriminantes dont la plus mdiatique demeure le score Z


aujourdhui remplac par le score BDFI. Plus rcemment, un autre champ mthodologique
a t utilis pour la prdiction de la dfaillance : les rseaux de neurones ( PEREZ [1998],
BARDOS [1997], CASTA & PRAT [1994]).
Lensemble de ces mthodes prsente des limites. Nous en retiendrons principalement deux :
- La porte des rsultats est lie aux mthodes et aux informations utilises. Sur ce points, les critiques
ont soulev une littrature importante (SAINT SEVER [1987], DUMONTIER (1990), MALECOT (1998));
- La capacit des stakeholders a utiliser linformation obtenu, lvaluer et prendre sa juste valeur la
dcision la plus efficace. En effet, les causes de la dfaillance sont multiples. On distingue :

les causes internes lies directement au dirigeant et son quipe (BLAZY


& COMBIER (1997), CEPME (1986)) ;

les causes externes lies au contexte conomique et au comportement des


tiers (BIAIS , HILLION & MALECOT (1995), GRESSE (1994), )

Le socle thorique sur lequel repose la prvention parat solide mais son dification est fragile. Pendant
longtemps, le concordat a t lobjet de friponneries souterraines. La pratique actuelle rvle linsuffisance de
recours ce type de procdures et les faiblesses de sa mise en uvre. Ds lors, il convient de sinterroger sur ce
demi-chec. Nest-il pas du au fait que le succs de la prvention repose avant tout sur des notions de confiance
et de responsabilit dune part, et sur la mise disposition de moyens dautre part ? Les perspectives davenir de

Prvention des entreprises en difficults


la prvention impliquent donc une rflexion sur le pouvoir des dirigeants dentreprise et sur la notion mme
dentreprise et de rseaux. En outre, des moyens doivent tre mis au service de la prvention. Les rformes
annonces vont-elles dans ce sens ?

10

Prvention des entreprises en difficults

II. Les perspectives de la prvention : un nouveau souffle


27

. En 1998
Il faut sortir les tribunaux de commerce du Moyen-Age , dclarait le garde des sceaux en janvier
cette fin de sicle, la justice consulaire est en crise. Diffrentes rformes sont annonces : la rvision de la carte
judiciaire, la mixit au sein des tribunaux de commerce et des cours dappel, la modification du systme de
recrutement des juges, une transparence accrue, la baisse des tarifs des greffes, la refonte des honoraires des
mandataires judiciaires et la rforme du droit de la prvention et des procdures collectives. Il est urgent
dsormais de concrtiser ces rformes. La prvention des entreprises en difficults doit connatre un nouveau
souffle et les rformes annonces peuvent y contribuer. Mais en pratique, ce nouveau souffle dpendra avant tout
du degr de confiance qui sinstaurera entre les partenaires, de la responsabilit des dirigeants, de la conception
quon aura de lentreprise et de lenvironnement favorable quon crera autour de la prvention.

A. La prvention fait lobjet dun nouveau projet de rforme


Un toilettage des lois du 1er mars 1984 et du 25 janvier 1985 sur le traitement des entreprises en difficults a fait
lobjet dun document prparatoire tabli par le bureau commercial de la Chancellerie le 1

er

dcembre 1998. En

ce qui concerne la prvention, des propositions sont formules dans le but de susciter une rflexion et une
concertation sur les textes actuels. Elles tentent de rpondre aux critiques et difficults releves dans la mise en
uvre des dispositifs de prvention. Elles sont rsumes dans le tableau ci-dessous.

CONSTAT
Insuffisance du dclenchement
de la procdure dalerte par le
commissaire aux comptes (celuici est souvent prvenu trop tard
et invoque le secret
professionnel)
85% des entreprises faisant
lobjet dune procdure collective
nont pas dpos leur compte
dans les 24 derniers mois
Certaines affaires o lintrt
public est en jeu chappent au
contrle du Parquet

PROPOSITIONS DE LA

OBSERVATIONS, PROBLEMES OU

CHANCELLERIE

CRITIQUES SUSCITES PAR LE PROJET28

Prvision dun dispositif


incitatif de dclenchement de
la procdure dalerte par le
commissaire aux comptes

Risque dentamer la confiance du dirigeant en


cas dinformation du tribunal sans recueillir
pralablement lavis du chef dentreprise
Ne pas dclencher la saisine doffice du
tribunal en cas de communication
dinformation par le commissaire aux comptes
Possibilit pour tout
Proposition de rendre obligatoire lintervention
crancier de demander la
dun expert-comptable pour toute entreprise
communication des comptes ralisant un CA hors taxes infrieur 3 MF
sous astreinte, en saisissant afin de veiller ltablissement des comptes
en rfr le prsident du
et leur dpt au greffe.
tribunal de commerce.
Renforcement du rle du
Perte du caractre confidentiel de la
Parquet qui pourraient
procdure de rglement amiable et, donc,
demander tre inform des frilosit des chefs dentreprises qui hsiteront
procdures de conciliation
y recourir.
ou de mandat ad hoc en
Ncessit de limiter lintervention du Parquet
cours.
certaines mesures qui seraient intervenues
linsu du mandataire ad hoc ou du
conciliateur (actes de disposition de biens
immobiliers, cessions substantielles dactifs
intervenues avant la demande de prvention,
garanties importantes confres des
cranciers)

27

Tribune Desfosss, 19 janvier 1998


B. FEUGENE, et Georges TEBOUL, A propos de la rforme du droit de la prvention et des procdures collectives : le document tabli
er
par la Chancellerie le 1 dcembre 1998, Gazette du Palais, 4 et 5 juin 1999, page 2 ; Anne FEITZ, Vers une nouvelle rforme de la loi sur
er
les faillites, Option Finance, n 533, 1 fvrier 1999.
28

11

Prvention des entreprises en difficults


La mesure de suspension
Suppression de la
provisoire des poursuites
suspension provisoire des
adopte en 1994 et pouvant tre poursuites.
demande pendant une priode
dtermine par le conciliateur
nest pratiquement pas utilise.

Cette mesure peut tre selon les


professionnels une arme de dissuasion
efficace .
Elle permet de confrer un pouvoir moral au
conciliateur.

B. La prvention est avant tout un pari sur la confiance


Lide de prvenir la faillite trouve sa raison dtre dans les motivations du dbiteur, du crancier et du
lgislateur. Tous sont unanimes reconnatre les bienfaits de la prvention. La loi du 1

er

mars 1984 a t conue

en ce sens. Elle est avant tout une loi de rgulation du droit qui repose sur des relations de confiance et sur des
notions de responsabilit des acteurs ; elle sinscrit dans le mouvement de rflexion actuel sur le gouvernement
des entreprises.
En cette fin de sicle, on assiste une mutation des formes du droit

29

. Le droit de la prvention et du rglement

amiable des difficults des entreprises doit tre suffisamment souple pour pouvoir laisser une large place la
ngociation conventionnelle. Il illustre le passage dun droit impos un droit ngoci

30

. Il est lexemple mme

dune loi de rgulation. Les ralits complexes des socits modernes font quil convient dsormais de penser la
loi comme un systme dorganisation de la socit et non comme ayant un contenu immuable. Selon Bernard
Brunet31, la conception verticale de la loi qui correspondait des socits traditionnelles marques par

thorie ou les doctrines philosophiques ou politiques ont succd des pratiques de gestion sociale nes d

complexification des socits modernes ; la loi est devenue un outil de rgulation. La loi sest, ainsi, no

sens, efface devant le paradigme de la rgulation qui tend devenir une notion permettant la gestion d
lexplication des phnomnes sociaux, lapproche et lenseignement de la sociologie, de la politique, de
lconomie . Ceci implique galement une mutation du rle des institutions judiciaires et notamment de celui
du tribunal de commerce qui, dans lavenir, ne pourra survivre que sil devient un tribunal de lentreprise o
la ngociation et la prvention trouveront leur place.
La mutation des formes du droit et des institutions judiciaires doit saccompagner dun changement des
mentalits judiciaires. Le droit des entreprises en difficults doit intgrer dautres valeurs. A la fivre de
chicane qui chauffe lesprit de nombreux justiciables et est cause dune expansion du juridisme en France, on
doit donner la prfrence aux relations de confiance. A lorigine, quil sagisse du dbiteur ou du crancier, tous
deux ont la volont commune dviter la faillite

32

. Le premier a la crainte de perdre tous ses biens et sait quil

peut ventuellement encourir une sanction ou une condamnation pcuniaire, le second souhaite tre pay le plus
rapidement possible et parfois mme continuer les affaires avec son client. Tenter un rglement amiable nest
certes pas sans risques mais il est possible de limiter les dgts par le contrle judiciaire. Tel semble tre lesprit
er

de la loi du 1 mars 1984. Cest un pari sur la confiance qui a un rle central jouer, cest lesprit de coopration
qui doit primer sur tout rapport de force. A linstar des thories du marketing relationnel sur lengagement confiance, la prsence de lengagement relationnel et de la confiance est en matire de prvention cruciale et non
celle du pouvoir et de sa capacit conditionner les autres. Selon Guibert (1996)

33

, la coopration peut, si

29

CERCRID (Universit de Saint-Etienne), Pour une rflexion sur les mutations des formes du droit, Procs, 1982, n9, p.5 et s.
Michel JEANTIN, Droit commercial, Prcis Dalloz, p. 268
31
Bernard BRUNET, op. cit., p. 3.
32
Lamy Droit commercial, 1997, n 2321
33
Nathalie GUIBERT, op. cit., p. 256.
30

12

Prvention des entreprises en difficults

confiance il y a, rsider en une recherche constante et partage danticipation des problmes et doptimi
de la performance .

C. La prvention doit sinscrire dans un environnement favorable


Les mesures de prvention ne peuvent devenir effectives et efficaces qu condition de mettre en place un rseau
dinformation et de prvention afin de passer dune phase prtorienne exceptionnelle une procdure quasi
obligatoire de prvention ds lapparition des premiers symptmes des difficults.

34

. Cest sur ce dernier point

que lenjeu de la prvention et de la procdure dalerte recouvre un intrt thorique et pratique. Dabord
pratique, il est a priori vident que la dtection suffisamment tt des difficults des entreprises conduit une
solution la plus efficace qui soit en terme conomique et en terme social. Dun point de vue thorique, le dbat
peut se porter dune part sur la cohrence du systme de gouvernance de lentreprise et dautre part, sur les
conditions de performance de ce dernier.

1) Structure dun systme de Gouvernance de la prvention


Le dispositif lgislatif a dfini un rseau dacteurs capable davoir les moyens dtablir une procdure de
prvention et dalerte. Si la procdure de prvention est indpendante de la situation de lentreprise, la procdure
dalerte rpond une situation critique. Lefficacit de cette tape rsulte de la capacit des acteurs dcouvrir
les indices de difficults, afin dorganiser rapidement et discrtement une rsistance efficace (GUYON
(1995))35. Ce rseau sintgre dans une double lecture :
Un rseau direct : Il regroupe les quatre acteurs habilits par le dispositif lgislatif de la prvention, le
commissaire aux comptes, les actionnaires, le Comit dentreprise et le Prsident du Tribunal de Commerce. Si
ces trois derniers acteurs possdent un droit de dclencher une procdure dalerte, le commissaire aux comptes
quant lui a le devoir de dclencher une procdure dalerte.
Le commissaire aux comptes est au cur du dispositif de prvention. Ainsi, la procdure dalerte est lie la
seule prsence dun commissaire aux comptes (GUYON (1995)). Le dclenchement se fait lors de lapparition
de faits risquant remettre en cause la continuit dexploitation de lentreprise : rupture de lquilibre financier,
des faits particuliers qui nont pas donn lieu de la part des dirigeants une raction spcifique . Le
commissaire aux comptes doit maintenir un quilibre dans le sens o il ne doit pas simmiscer dans la gestion
tout en engageant sa responsabilit en cas de non dclenchement de procdure dalerte. Si les premires tapes
de la prvention demeurent confidentielles, les tapes suivantes permettent dinformer les autres acteurs du
rseau de problmes ventuels quant la continuit dexploitation de lentreprise.
Lactionnaire possde par la loi duer1mars 1984 un droit dalerte. Les moyens dont disposent ce dernier, sont
dune part, lis au pourcentage du capital dtenu et dautre part, relativement limits consistant principalement
questions poss aux Dirigeants, ou la mise en place dune expertise de gestion. Selon le type dentreprise, la
situation dasymtrie dinformation entre les actionnaires et les dirigeants peut tre particulirement importante.
34
35

Lamy 1997 Droit commercial, n 2436, Le nouveau tribunal prvention.


Citation page 57.

13

Prvention des entreprises en difficults


Labsence dune politique de communication suivie remet en cause limportance de cet acteur qui naturellement
devrait possder lgitimement les moyens dun contrle performant compte tenu de son caractre de crancier
rsiduel.
Le comit dentreprise : la loierdu
mars
1 1984 a donn aux reprsentants des salaris la facult de dclencher
une procdure dalerte lors de lmergence de faits pouvant remettre en cause la survie de lentreprise. Cest
principalement par la mise en place de demandes dinformations complmentaires (auprs du commissaire aux
comptes, des dirigeants,) que se traduit la marche de manuvre du comit dentreprise.
Le Prsident du Tribunal de Commerce : la loi du 10 juin 1994 donne au Prsident du Tribunal de commerce
une comptence en matire dalerte. Agissant en tant que notable, son efficacit dpend des sources
dinformations formelles ( les dirigeants de lentreprise, le commissaire aux comptes, le greffier du Tribunal de
commerce) et informelle (la rumeur). De plus, il joue le rle darbitre en cas de conflits lors de la procdure
dalerte.
Une analyse de lefficacit de ce rseau suppose dans une premire lecture de comprendre les relations
contractuelles dans lesquelles sinsrent les actions des acteurs. Le degr de compltude des contrats, les mesures
incitatives, le degr de confiance, la rputation sont autant de paramtres ncessaires pour comprendre les
relations et les jeux des acteurs au sein de ce premier rseau. Ainsi, la prise en compte de lhtrognit des
relations contractuelles entre les acteurs et des conditions dune pratique homogne de la prvention est une des
donnes fondamentale la comprhension de ce rseau. Le tableau ci-dessous nous apporte un clairage sur la
qualification des contrats et des objectifs de chacun des acteurs .
ACTEUR
Le commissaire aux
comptes

Statut de lacteur
Stakeholder.

Lactionnaire

Stockholder.

Le Comit
dentreprise.

Stakeholder

Le Prsident du
tribunal de commerce

Autorit, statut de
notable

Relation
Relation contractuelle

Objectifs
Rputation,
confiance,
satisfaction du
dirigeant
Relation contractuelle
Maximisation de la
richesse cre
Relation contractuelle Survie de lentreprise.
Maintien de lemploi
et des rmunrations.
Rputation

Trois acteurs ont une relation contractuelle avec lentreprise. La relation actionnaire et dirigeant a fait l'objet de
nombreux dveloppement dans la thorie de l'agence (CHARREAUX (1999)). Toute dmarche ou mcanismes
mis en place par lactionnaire pour contrler le dirigeant et lamener une plus grande transparence de gestion,
(que lon retrouve sous lappellation de gouvernement dentreprise) est une condition ncessaire la russite
dune procdure de prvention. Les relations entre commissaire aux comptes et le comit dentreprise ncessitent
de sintgrer dans une conception plus gnralise de la relation dagence selon le modle de HILL & JONES
(1992). La comprhension du rle des commissaires aux comptes sera au cur de notre dmarche exploratoire.
En effet, ils sont les acteurs qui sont les moins confronts aux problmes dasymtrie dinformation puisque leur
mission consiste certifier les comptes de lentreprises. Dans ce rseau, leur rle est central car il permet
dvaluer bien avant les autres acteurs, les difficults des entreprises. Leur capacit dclencher une procdure
dalerte est lie la nature de la relation contractuelle. Les conditions actuelles de fonctionnement du rseau les

14

Prvention des entreprises en difficults


incite limiter tout recours la procdure dalerte vis vis dune entreprise cliente vu limpact que cela
impliquerait sur la rputation de ce dernier.
Le rle jou par le Prsident du Tribunal de commerce est fondamental dans la recherche de lquilibre de
lenvironnement institutionnel au sens de NORTH (1991). Le fait quil na pas de relation contractuelle lui
donne un rle darbitre dans les conflits. Cette neutralit lui permet de sanctionner tout acteur nayant pas
jou un son rle dans les procdures dalerte. Il est le garant de lefficacit de lapplication des procdures
dalerte et de prvention par sa capacit trouver rapidement une solution. Inversement, tout manquement peut
jouer sur sa rputation et par la mme remettre en cause la lgitimit de la pratique de la loi.
Un rseau indirect : Il est constitu par lensemble des autres stakeholders avec lesquels lentreprise est en
relation rgulirement : les banques, les clients, les fournisseurs qui de manire informelle peuvent faire
remonter un signal quant dventuelles difficults de lentreprise. Ainsi, les banquiers sont particulirement
sensibles la capacit de lentreprise dune part, respecter un niveau de solvabilit et dautre part, maintenir
un niveau de risque dexploitation. Ce rseau indirect recouvre de part sa composition une ralit multiple. Son
rle est dmettre des signaux informationnels sur la sant ou le potentiel rel de lentreprise.

Commissaire aux
comptes

Comit dentreprise

Entreprise
Actionnaires

Prsident du Tribunal
de commerce

Clients Fournisseurs Banques

La conjonction de ces deux rseaux permet de mettre en avant lexistence dun systme de gouvernance de la
prvention. Il regroupe lensemble des acteurs dfinis par la loi ou directement concerns par la survie de
lentreprise.
En transposant les travaux rcents de la thorie des cots de transaction (NORTH (1991)), les spcificits du
fonctionnement de ce systme de gouvernance sont lies lexistence et la conjonction de deux soussystmes composs dinstitutions formelles et informelles. Lexistence de ces institutions se justifient pour
rduire les incertitudes des diffrents types de transaction conomiques, sociales et politiques. Par institutions
informelles, nous considrons des codes de conduite, des normes de comportements des acteurs, des
conventions. Elles impliquent une pratique diffrente selon la culture partage par les acteurs :
-

un systme institutionnel qui regroupe lensemble des institutions qui ont pour lgitimit darbitrer le
systme de gouvernance.

un systme des institutions de lconomie qui est compos des diffrentes institutions conomiques

15

Prvention des entreprises en difficults


En adaptant le cadre dfini par LEVY et SPILLER (1994), lefficacit du systme de gouvernance est dabord
lie la compatibilit avec les cultures des institutions informelles avec la lgitimit du systme institutionnel.
La cadre lgislatif doit tre en phase avec les jeux possibles des acteurs. Dans un second temps, lefficacit
suppose des autorits judiciaires capable darbitrer les conflits et de rguler le systme dune manire
indpendante. Dans le cadre de la prvention, lensemble des travaux en droit ont montr que le systme
institutionnel na pas pu rpondre efficacement aux objectifs fixs par la loi. En effet, on assiste plutt un
basculement de la logique dans le sens o le systme des institutions de lconomie a impos sa pratique
(lgitimant ainsi partiellement limportance des banques). Le systme institutionnel na pu imposer sa pratique
de la prvention compte tenu de leffet ngatif sur limage du dirigeant et sur la rputation de lentreprise vis
vis de son environnement.

Situation normale
Systme

Systme des institutions


de lconomie

Institutionnel

Situation en terme de basculement .


Systme

Systme des institutions


de lconomie

Institutionnel

2) Performance du systme de gouvernance de la prvention.


La question de la performance dun systme de gouvernance est centrale quant son dterminisme. En ce qui est
de la prvention, la pratique traduit a priori un dcalage avec les objectifs fixs par le dispositif lgislatif.
Certaines expriences 36 ont montr quun systme de gouvernance pouvait tre efficace condition dy affecter
les moyens ncessaires.
Lobjectif de performance dun systme de gouvernance de la prvention est de permettre la continuit
dexploitation de lentreprise et par la mme, maintenir lemploi. Plusieurs facteurs expliquent labsence
defficacit du systme de gouvernance de la prvention :
-

Une dimension psychologique

: la mise en vidence de difficults financires ou dexploitation est

considre comme un signal ngatif sur le management de lentreprise.


-

Labsence de contrle du rseau de gouvernance de la prvention . Il nest pas soumis des objectifs de

performance : un systme de gouvernance est efficace sil arrive dune part, dtecter temps les difficults
dentreprise et dautre part, sil solutionne ces dernires. Une approche en terme de cot est particulirement
pertinente. En effet, mme si le cot de la mise en place de procdure dalerte et de prvention est important, il
semble a priori moins lev que les cots qui rsulteraient dune faillite faute de navoir pas mis en place une
dmarche de prvention au pralable.
36

Les difficults mettre en place une pratique efficace en terme de communication financire.
Notamment au tribunal de commerce de Paris avec la cellule de prvention.

16

Prvention des entreprises en difficults


-

La logique des acteurs. Lefficacit de la prvention est lie la rapidit faire merger les signaux de

difficults de lentreprise. Chaque acteur doit se donner les moyens dagir de manire rendre le systme
efficace. Par exemple, lhtrognit des moyens des Tribunaux de commerce na pas permis une pratique
galitaire de la prvention.
La cohrence du systme de gouvernance est fonction de la latitude manageriale de chacun des acteurs dfinit
par la loi. La rationalit des acteurs, les procdures et processus dpendent de lexistence dun contrle et
dventuelles sanctions. Linapplication de la loi ou lexistence de pratiques dviantes transforment la culture et
la cohrence du systme. Les critiques actuelles sur les pratiques au sein des Tribunaux de commerce illustrent
notre rflexion. Il en rsulte une perte de confiance et une htrognit des dcisions qui remettent en cause la
lgitimit naturelle de toute dcision (BERKOVITCH & ISRAEL [1998], RECASENS [1997]).
Les mesures de prvention ne peuvent devenir effectives et efficaces qu condition de mettre en place un rseau
dinformation et de prvention afin de passer du stade artisanal au stade industriel de la prvention. Cette
volution implique la cration dun environnement favorable, une meilleure information des acteurs et des
moyens humains et matriels 37.
La dtection et la prvention des difficults des entreprises devraient pouvoir sorganiser dans chaque secteur
conomique. Il convient de rgler au maximum entre professionnels les problmes de structure ou litiges
commerciaux. Ainsi, en 1981, le Prsident du Comptoir Central de Matriel dEntreprise responsable des
organismes structurels et financiers des Professions du Btiment et des Travaux Publics et prsident de chambre
au tribunal de commerce de Paris dclarait 38 : Cest au sein des organismes professionnels que sexpertisent les
actifs, que se rvisent les bilans, que quelquefois mme soprent les transferts de dirigeants. Cest la m

faon de procder, grce une connaissance approfondie des entreprises du secteur, par leur intrieur

une dtection efficace, favorise par le rle de centrale des risques jou par le Groupe du CCME. Cest au

meilleure faon dobtenir une prvention constante qui permet de ne voir aboutir aux juridictions consula
que lmergence de liceberg
, cependant en gnral dj prpar un traitement judiciaire
appropriCest dans cette voie que lon devrait sorienter, et quen fait toutes les professions encore

numriquement puissantes pourraient, avec les encouragements ncessaires, organiser elles-mmes la d


et la prvention, et mettre en uvre leurs solutions primairesLaissons aux responsables des secteurs
conomiques le soin de rgler, tout dabord, par eux-mmes, leurs problmes .
Les chefs dentreprise connaissent mal les arcanes du droit des procdures collectives et ignorent bien souvent
les dispositifs de prvention ou les dcouvrent trop tard. Il convient de les informer. La mise en place de rseaux
rgionaux dinformation et de prvention en collaboration avec les organisations patronales et les chambres de
commerce pourrait contribuer cette information et ducation des comportements. Certes, les cellules de
prvention se dveloppent mais trop nombreuses sont encore les juridictions qui nen ont pas, et parmi celles qui
en ont cr une, les moyens manquent pour quelles soient vraiment efficaces. Une fois la carte judiciaire
rvise, il serait souhaitable, pour viter les disparits, de mettre en place une cellule de prvention dans chaque
tribunal de commerce. Pour fonctionner, celle-ci doit se doter de moyens humains et squiper doutils
informatiques permettant de raliser des bases de donnes intgrant les indicateurs dalerte et les informations
37

Arnaud MONTEBOURG et Franois COLCOMBET, Les tribunaux de commerce : une justice en faillite ? Rapport de la commission
denqute de lAssemble nationale n 1038, ed. Michel Lafon.

17

Prvention des entreprises en difficults


sur les entreprises. A Paris, selon le rapport Montebourg, le cot de la prvention est valu 5,5 millions de
francs depuis 1994 et est pris en charge par le greffe au titre de linformatique et du personnel. Toutefois, pour
Jean-Pierre Matti, prsident du tribunal de commerce de Paris, Si la prvention a un cot, il est sans commune

mesure avec lenjeu conomique qui consiste limiter laccroissement souvent vertigineux de linsuffisan
39

dactif dans les six derniers mois prcdant un dpt. de bilan


A linstar de la proposition de la Compagnie nationale des experts en diagnostic dentreprise (CNEDE) de mettre
en place un fonds destin au financement du diagnostic prventif dentreprise

40

, des contributions locales des

chambres de commerce, des organismes patronaux et des divers acteurs conomiques rgionaux pourraient servir
la mise en place de rseaux rgionaux dinformation et de prvention.

38

Yvan COMOLLI, La prvention des difficults dans les entreprises, le double point de vue du professionnel et du magistrat consula
Revue de jurisprudence commerciale 1982, p. 1.
39
Lamy 1997 Droit commercial, n 2436, Le nouveau tribunal prvention.
40
Rapport Montebourg, op. cit. , p. 324.

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