Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
ITEM 1
1.a. Desenvolvimento histrico do Direito Internacional. Terminologia. A sociedade
internacional e suas caractersticas. Soberania e a atuao do Direito nas relaes
internacionais. Princpios que regem as relaes internacionais do Brasil.
Eduardo Luiz Bezerra de Souza
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado, incluindo noes de Direitos Humanos e de
Direito Comunitrio, 4 ed. Editora Jus Podivm; AMARAL JUNIOR, Alberto do. Curso de
Direito Internacional Pblico. 3 ed. Editora Atlas; SHAW, Malcolm N. Direito Internacional,
2010. Martins Editora.
Legislao bsica: CRFB/88, art. 4.
Desenvolvimento histrico do Direito Internacional: O Direito Internacional nasceu como
ramo autnomo do Direito pblico na Europa do Sculo XVIII, com o Tratado de Westfalia
(1648), que ps fim Guerra dos 30 anos. Hugo Grotius contribuiu para a sua autonomizao.
O DIP est dividido em basicamente duas fases: na Fase clssica (1648-1918), marcada pelo
Direito Guerra (Jus ad bellum) e colonizao, o DIP se preocupa basicamente com o estudo
das relaes entre os Estados; na Fase moderna ou contempornea (a partir do fim da Segunda
Guerra Mundial), o seu enfoque passa a ser a proteo internacional da pessoa humana
comeam a aparecer limitaes ao poder soberano dos Estados; o uso da fora no cenrio
internacional passa a ser regulado; a colonizao vedada; e a exaltao do Direito de Guerra
(Jus in bello Direito de Haia) e do Direito Humanitrio (Direito de Genebra). Ocorre a
especializao do DIP em ramos (ambiental, trabalho, etc.), proliferam-se as Organizaes
Internacionais e o indivduo passa a ser considerado sujeito de Direito Internacional.
Terminologia: A terminologia Direito Internacional foi criada em 1780, por Jeremy Bentham,
para distinguir o direito que cuida das relaes entre os Estados do Direito Nacional e do Direito
Municipal. A complementao Direito Internacional Pblico surgiu mais tarde na Frana, para
diferenciar o DIP do DIPriv. Outros termos utilizados so Direito das Gentes ou jus gentium.
A Sociedade internacional e suas caractersticas: Sociedade internacional o conjunto de
vnculos entre diversas pessoas e entidades interdependentes entre si, que coexistem por diversos
motivos e que estabelecem relaes que reclamam a devida disciplina (PORTELA:2012, p. 4445). A vontade (racional) o elemento decisivo para a aproximao dos seus membros.
Suas caractersticas so a universalidade (abrange no mundo inteiro, embora o nvel de
integrao varie bastante), a heterogeneidade (os atores que a compem apresentam mudanas
significativas dos pontos de vista social, econmico, poltico, educacional, etc.), a
descentralizao (no h um governo central) e a cooperao (corolrio da descentralizao,
importa na ausncia de subordinao entre os seus atores). Parte da doutrina defende ser a
sociedade internacional interestatal, mas h crticas a esse entendimento a partir do
reconhecimento das organizaes internacionais como sujeitos de Direito Internacional e com a
crescente participao direta das ONGs, dos indivduos e de outros agentes no cenrio
internacional.
Sociedade Internacional no se confunde com comunidade internacional esta se fundamenta
em vnculos espontneos e de carter subjetivo (culturais, histricos, lingusticos, religiosos, etc.)
e se caracteriza de ausncia de dominao, pela cumplicidade e pela identificao entre seus
membros. A vontade (racional) no constitui elemento decisivo.
que ela pretende tutelar. O art. 38 (1) do Estatuto da CIJ traz um rol exemplificativo das
principais fontes formais do Direito Internacional. O referido diploma elencou os tratados, os
costumes e os princpios gerais do Direito como fontes, e fez referncia jurisprudncia
internacional e doutrina como meios auxiliares na determinao de direito. H quem
classifique as 3 primeiras como fontes primrias, e as duas ltimas como fontes secundrias do
DIP.
No entanto, a doutrina majoritria entende que no h hierarquia entre as fontes do DIP.
Costume Internacional: resulta de uma prtica geral aceita como sendo o direito. A parte que o
invoca deve provar sua existncia.
Compe-se de dois elementos: (a) a prtica reiterada de determinados atos (elemento material ou
objetivo), que deve ser justa e estar de acordo com o Direito Internacional; e (b) a opinio juris,
ou seja, a convico da justia e da obrigatoriedade jurdica dos atos praticados (elemento
subjetivo) a mera reiterao de atos sem a convico da sua obrigatoriedade no caracteriza um
costume internacional.
A generalidade no se confunde com a unanimidade, bastando que um grupo amplo e
representativo reconhea a sua obrigatoriedade. Tambm no sinnimo de universalidade, pois
h costumes regionais e at mesmo empregados exclusivamente em relaes bilaterais.
O costume extingue-se pelo desuso (perda de um dos dois elementos acima descritos), pelo
aparecimento de um novo costume que substitua outro anterior, ou por sua substituio por
tratado internacional que incorpore as normas costumeiras (Codificao do Direito
Internacional).
Princpios Gerais: originrios do direito interno dos Estados, ascenderam para o Direito
Internacional. Foram previstos no art. 38 para preencher as lacunas do sistema e evitar o non
liquet (funo interpretativa). Ex. boa f, pacta sunt servanda, coisa julgada e direito adquirido.
Para SHAW (2010, 86), a equidade um princpio aplicvel para a resoluo de conflitos.
Jurisprudncia e Doutrina: segundo o Estatuto da CIJ, so meios auxiliares na determinao
do direito.
A Jurisprudncia formada pelo conjunto de decises reiteradas das Cortes Internacionais (CIJ,
CIDH, TPI) em um mesmo sentido. Segundo SHAW (2010, p. 87), o grau de respeito conferido
Corte [CIJ] e s suas decises faz com que suas opinies sejam vitais para o crescimento e o
cada vez mais amplo conhecimento do direito internacional. A deciso da CIJ s ser
obrigatria para as partes litigantes e a respeito do caso em questo (art. 59, do estatuto da CIJ).
A Doutrina, como fonte auxiliar, tem como principal funo contribuir para a interpretao e
aplicao da norma internacional, bem como para a formulao de novos princpios e regras
jurdicas (PORTELA:2012, 82). Tem que ser de produzida por juristas internacionalistas, que
publicam textos internacionalmente e que sejam mundialmente reconhecidos. Ex. Hugo Grotius.
Atos Unilaterais: podem produzir importantes consequncias jurdicas na seara internacional,
independente da aceitao ou do envolvimento de outros entes estatais. Ex.: ratificao de
tratados (gera obrigaes na esfera internacional), protesto, notificao, renncia, denncia,
reconhecimento, promessa, ruptura das relaes diplomticas.
Decises de Organizaes Internacionais: Podem ser internas (aplicveis apenas ao
funcionamento da organizao) ou externas (voltados a tutelar direitos e obrigaes de outros
sujeitos de Direito Internacional). Podem ser cogentes (vinculam os sujeitos de Direito
Internacional Ex.: resolues do CSONU) ou facultativas (no possuem fora jurdica, so
cumpridas voluntariamente pelos Estados por fora moral ou poltica Power of shame - Ex.:
Direito Comunitrio, 4 ed. Editora Jus Podivm; AMARAL JUNIOR, Alberto do. Curso de
Direito Internacional Pblico. 3 ed. Editora Atlas; SHAW, Malcolm N. Direito Internacional,
2010. Editora Martins Editora; RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade Internacional por
Violao de Direitos Humanos, 1 ed. Editora Renovar, 2004.
Legislao bsica: Estatuto da Corte Internacional de Justia; Estatuto de Roma (Tribunal Penal
Internacional); Convenes sobre a Resoluo Pacfica de Controvrsias Internacionais de 1899
e 1907 (Conferncias de Haia); Conveno relativa ao Tratamento de Prisioneiros de Guerra (III
Conveno de Genebra de 1949); Conveno relativa Proteo dos Civis em Tempo de Guerra
(IV Conveno de Genebra de 1949); Protocolos Adicionais s Convenes de Genebra relativo
Proteo das Vtimas de Conflitos Armados Internacionais e No-Internacionais (Protocolos I e
II, de 1977); Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a
Humanidade (Conveno de Nova York de 1968); Estatutos do Comit Internacional da Cruz
Vermelha (http://www.icrc.org/por/resources/documents/misc/icrc-statutes-080503.htm).
Leituras complementares: Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos e Enfermos dos
Exrcitos em Campanha (I Conveno de Genebra de 1949); Conveno para a Melhoria da
Sorte dos Feridos, Enfermos e Nufragos das Foras Armadas no Mar (II Conveno de Genebra
de 1949); Projeto de Lei n 4.038/2008; Relatrio do XV Encontro Nacional de Procuradoras e
Procuradores dos Direitos do Cidado (2009).
Graves violaes s Convenes de Genebra: Crimes de guerra so atos ilcitos cometidos
contra as normas do Direito de Guerra (Jus in bello - Direito de Haia) e do Direito Humanitrio
(Direito de Genebra) que, juntos, formam um nico sistema complexo: o Direito Humanitrio
Internacional CIJ (SHAW, 2010).
As leis de guerra foram sistematizadas nas Convenes sobre a Resoluo Pacfica de
Controvrsias Internacionais (Conferncias de Haia) de 1899 e 1907, nas quais foram adotadas
vrias convenes que tratavam da guerra terrestre e martima. Aps, vieram as quatro
Convenes de Genebra de 1949 (Convenes da Cruz Vermelha), todas promulgadas pelo
Brasil pelo Decreto n 42.121/1957:
O Estatuto de Roma (TPI) adotou a imprescritibilidade expressa, geral e definitiva (ao penal e
penas art. 29/duas vertentes: obrigao de fazer com que tais crimes sejam imprescritveis no
mbito interno dos Estados ou que os crimes so imprescritveis perante o TPI apenas). Parte da
doutrina considera que tal Estatuto tem efeito apenas declaratrio de regra costumeira prvia;
outros acreditam que a baixa adeso Conveno demonstra a falta de consistncia costumeira
(ausncia de opinio juris); parte da doutrina entende, ainda, que o art. 29 reflete o estado do
direito internacional costumeiro ou configura norma costumeira em formao. OBS: no cabe a
crtica da aplicao retroativa da imprescritibilidade no TPI!
A favor da imprescritibilidade: Relatrio do XV Encontro Nacional de Procuradoras e
Procuradores dos Direitos do Cidado, 2009: Como se tratam de crimes jus cogens, a
prescritibilidade desses crimes pela inao do Estado no admitida pelo direito costumeiro
internacional. O Brasil no firmou a Conveno da ONU sobre crimes imprescritveis, mas esta
tem efeito declaratrio e no constitutivo, expressa um consenso. No mesmo sentido, Debate
sobre a imprescritibilidade da tortura/ desaparecimento forado, que se aplicam ao tema:
Marcelo Miller PRDC/ RJ (...) O primeiro ponto diz respeito existncia de um costume de
imprescritibilidade com base na Conveno das Naes Unidas, que at a dcada de 30 tinha
poucos Estados partes, no se podendo falar assim de prtica reiterada. Falar de um contedo
declaratrio da Conveno tambm uma dificuldade, porque a conveno estabelece apenas
um dever de se criar imprescritibilidades e no as declara. E esse costume de
imprescritibilidade seria oponvel perante a ordem internacional e no interna. Tambm quando
o TPI fala nos crimes mais graves de violao aos direitos humanos exigem uma tipificao
alm da prevista no Estatuto de Roma. Eugnio Arago Compreendo suas ponderaes. O
assunto no fechado. Entendo que o Tratado de Roma para obrigar os Estados a legislarem
antes declaram a imprescritibilidade desses crimes.
Competncia para processar: A jurisdio do TPI limita-se a crimes cometidos aps
1/07/2002, atuando de forma complementar aos sistemas nacionais. Tambm possvel a
jurisdio universal por parte dos Estados. Lembrar que o exerccio da jurisdio penal
internacional pelos Estados , em regra, livre, cabendo ao Estado que se ope comprovar o
impedimento: CIJ, Caso Ltus (Imprio Turco x Frana); e Caso Blgica x Congo. A
competncia do TPI est restrita aos crimes de guerra previstos no tratado que o criou (nullum
crimen sine lege). No basta subsuno formal ao art. 8 do Estatuto de Roma, mas tambm
leso efetiva comunidade internacional (art. 17.1.d). Restringe-se aos crimes ocorridos no
territrio de Estado-parte ou ru nacional de Estado-parte (iniciativa do Procurador/Estado-parte)
Para os crimes anteriores houve a criao de Tribunais ad hoc (Iugoslvia, Ruanda, Tquio)
que, por definio, julgam crimes anteriores sua constituio. No h limitaes territoriais
quando a iniciativa do Conselho de Segurana da ONU (Sudo x Lbia).
Investigao pelo Comit Internacional da Cruz Vermelha: O Comit competente para
cuidar da assistncia pessoa nos conflitos armados/catstrofes/tragdias, naturais ou no.
competente tambm para velar pela aplicao do Direito Humanitrio por parte dos Estados, para
o que tem poderes inclusive para investig-los ou para servir de intermedirio entre entes estatais
em tratativas que envolvam matria humanitria (PORTELA, 2009).
A competncia investigativa pode ser extrada do artigo 4 do Estatuto do CICV: "1. O papel do
CICV ser: c) empreender as tarefas determinadas pela Conveno de Genebra, trabalhar pelo
cumprimento correto do Direito Internacional Humanitrio em casos de conflitos armados e
tomar conhecimento de quaisquer queixas baseadas em supostos casos de desrespeito deste
direito; 2. Na qualidade de instituio neutra, independente e de intermediao, o CICV pode
promover qualquer iniciativa humanitria que tenha relao com o seu papel, e pode examinar
qualquer problema que necessite de anlise por uma instituio deste tipo".
ITEM 2
Ponto 2.a. Direito Internacional Privado. Evoluo histrica. Conflito de leis e espcies de
normas.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; PORTELA, P. H. G. Direito
internacional pblico e privado. 3 Edio. Ed. Jus Podivm, 2011. DOLINGER, J. Direito
internacional privado. 4 Edio. Ed. Renovar, 1997. STRENGER, Irineu. Direito
internacional privado, 5 ed. S. Paulo: Ltr, 2003.
Legislao bsica: Cdigo Bustamante (Decreto 18.871/1929) e LINDB (DL 4.657/1942)..
O Direito Internacional Privado regula os conflitos de leis no espao, cuidando, essencialmente,
de estabelecer critrios para determinar qual a norma, nacional ou estrangeira, aplicvel a
relaes privadas com conexo internacional, ou seja, que transcendem os limites nacionais e
sobre as quais incidiria mais de uma ordem jurdica (PORTELA, 2011, p. 58).
Embora consagrada, a expresso direito internacional privado costuma ser criticada, pois o
ramo jurdico a que se refere integraria o direito interno e abrangeria, p. ex., questes
processuais, alheias ao direito privado.
De fato, o objeto do direito internacional privado inclui: (1) conflito de leis interespacial ou
interpessoal (possibilidade de aplicao simultnea de mais de um sistema jurdico para
regular determinada situao para DOLINGER (1997, p. 23), podem colidir at mesmo
sistemas pessoais diversos, como os baseados em etnias); (2) conflito de jurisdies; (3)
cooperao jurdica internacional, incluindo o reconhecimento de sentenas estrangeiras.
Na Frana, diversamente do que ocorre nos EUA, parte da doutrina inclui no DIPRI: (1)
nacionalidade, aqui entendida como a caracterizao dos nacionais do Estado; (2) condio
jurdica do estrangeiro no Pas; por outro lado, exclui-se o que no corresponde ao direito
privado, como, p. ex., extradio. Atualmente, a exemplo de VALLADO, a doutrina
brasileira tende a congregar a opo americana e a francesa, com algumas variaes.
Tomando a antiguidade como ponto de partida, DOLINGER cita FUSTEL DE COULANGES,
em seu clssico A Cidade Antiga, no qual este autor reala as limitaes e distines impostas
aos estrangeiros, aos quais eram vedados de participar do direito da cidade. Na Grcia e Roma o
estrangeiro no tinha direitos, pois estes derivavam exclusivamente da religio, da qual o
aliengena era excludo. Da porque no podia ser proprietrio, no podia casar, os filhos
nascidos de um cidado e uma estrangeira eram considerados bastardos, no podia contratar, nem
herdar, e dele nada podia ser herdado. Enfim, aos estrangeiros as leis da cidade no existiam.
Scs. XII e ss.: o comrcio entre cidades do norte da Itlia (Mdena, Florena, Gnova, Veneza,
dentre outras) e provncias francesas cria situaes de conflito de leis no espao. Comeam da a
reduzir a escritos o seu prprio direito consuetudinrio, ocupando-se principalmente das relaes
jurdicas de direito privado, de modo a regular os novos conflitos exsurgentes com o fluxo
crescente de pessoas de diferentes partes, atradas pela perspectiva de ganho.
1849: a consolidao cientfica do DIPRI d-se em 1849, em obra de SAVIGNY, que prope
encontrar a sede da relao jurdica para determinar se aplicvel a lei nacional ou estrangeira:
Abandonando o unilateralismo, a ideia que o legislador s poderia criar normas que se
aplicassem em seu territrio e a seus nacionais, Savigny pregava a igualdade entre direitos e uma
comunidade de direito entre as naes, a permitir o bilateralismo, isto , a aplicao em p de
igualdade da lei nacional ou da lei estrangeira (MARQUES, 2008, p. 335).
1928: Na Amrica Latina, busca-se de modo pioneiro a codificao do DIPRI, a exemplo do
Cdigo Bustamante. Posteriormente, as cortes norte-americanas criticam a indiferena com o
resultado material na soluo do conflito de leis no mtodo europeu e, nos anos 60, passam a
considerar o resultado material na escolha da norma a ser aplicada especialmente em matria
contratual e de responsabilidade civil (busca da justia substancial no caso concreto Caso
Babcock/1963: troca da regra de conexo clssica lex loci delicti pela flexvel proper law of
the tort). Na Europa, atualmente, a evoluo do DIPRI, propulsionada pelas normas
comunitrias, levou ao pluralismo de mtodos (recurso a regras materiais de DIPRI e regras
alternativas) e flexibilizao das normas de conflito (clusulas de exceo e adoo de princpios
como o da proximidade). A evoluo recente do DIPRI na Amrica Latina, foi provocada pela
OEA (CIDIPs), iniciativas do Mercosul e reformas legislativas em alguns pases. No Brasil, o
DIPRI tradicional est incorporado Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (1942), e
a evoluo faz-se sentir especialmente nos tratados.
Acerca do conflito de leis, pode-se afirmar que a principal tarefa do direito internacional privado
a de procurar qual a soluo adequada para resolver um conflito de leis no espao. Este pode
ser considerado o objeto bsico do direito internacional privado. Nesse ponto, vale referir que
duas escolas divergem acerca do objeto do direito internacional privado. So elas a (a) Escola
Francesa: diz que o Direito Internacional Privado possui cinco objetos: conflito de leis, conflito
de jurisdio, direitos adquiridos, nacionalidade e condio jurdica do estrangeiro; e a (b)
Escola Anglo-americana: diz que o Direito Internacional Privado s possui um objeto, que o
conflito de leis. Essa a corrente adotada no Brasil.
O conflito surge do contato entre ordens jurdicas diferentes. O Direito Internacional Privado
soluciona o conflito de forma indireta, pois ele apenas indica a norma a ser aplicada de acordo
com cada caso concreto em que se envolva um estrangeiro. Ex: o juiz brasileiro em determinados
casos pode aplicar lei estrangeira aqui no Brasil (vide LINDB, art. 7, 4).
Atualmente, as espcies de normas de direito internacional privado no se limitam a princpios
(tal qual a ordem pblica) e regras de conexo clssicas (ou rgidas). Para alcanar resultados
materialmente equitativos, hoje o direito internacional privado conta tambm com: (1) normas
materiais: regulam a conduta, solucionando diretamente o caso; (2) normas narrativas: sem
regular conduta, ditam diretrizes e fins, para a interpretao de outras normas (soft law); (3)
normas alternativas, como, p. ex., a aplicao da lei favorvel ao consumidor; (4) normas
flexveis: permitem ao juiz ou partes valorar elementos do caso concreto, para determinar a lei
aplicvel, p. ex. aplicando o princpio da proximidade.
5 Edio, 2011.
Legislao bsica: no indicou.
A sociedade internacional no composta apenas por Estados. Com efeito, outros entes atuam no
mbito das relaes internacionais, dentre os quais entidades criadas e formadas por Estados,
com estrutura e personalidade jurdica prprias e com o objetivo de administrar a cooperao
internacional em temas de interesse comum. Tais sujeitos de Direito Internacional so as
organizaes internacionais, tambm conhecidos como organismos internacionais ou
organizaes intergovernamentais.
Organizao Internacional: entidades compostas por Estados por tratado multilateral (Carta)
de carter especial (natureza convencional e institucional), com aparelho institucional
permanente (rgos/agentes; em geral: rgo plenrio/rgo executivo/secretariado) e
personalidade jurdica prpria de direito internacional (derivada= porque se origina dos Estados)
para cooperao internacional em temas de interesse comum. A personalidade jurdica ou est no
ato constitutivo ou inferida dos poderes/objetivos da organizao e sua prtica (vide caso
Reparao por ferimentos recebidos a servio das N. Unidas- CIJ: ONU tem direito
reparao pela morte de seu mediador (Folke Bernadotte) em Jerusalm/1948 e tem
personalidade jurdica internacional objetiva (vale tambm perante Estados no membros)
porque era indispensvel para atingir seus objetivos/princpios. No se confundem com ONGs:
entes privados c/ personalidade jurdica de direito interno que eventualmente atuam no mbito
internacional (PORTELA).
Caractersticas: multilateralidade (mn. 3 membros); permanncia (prazo indeterminado);
institucionalizao (rgos/agentes prprios); voluntariedade da associao; poder normativo
(interno: suas atividades; externo: para demais sujeitos de DIP); princpio majoritrio (Mercosul
por consenso); controle (competncia para supervisionar cumprimento de tratados/normas de
seu mbito); competncia impositiva (impor suas decises/ aplicar sanes).
Evoluo: surgimento com evoluo do Estado moderno e de uma ordem internacional que
demandava cooperao internacional que a diplomacia no satisfazia. Surgiram as conferncias
internacionais: reunies para tratar de problemas entre Estados. Aps Congresso de Viena/1815:
conferncias internacionais regulares que ensejaram surgimento de instituies internacionais
(SHAW). Sc. XIX: desenvolvimento de instituies internacionais no governamentais privadas
(Comit Internacional da Cruz Vermelha/Associao de Direito Internacional) e tambm
organizaes internacionais pblicas. Conceitos introduzidos por elas (encontros regulares/
secretariados permanentes/ deciso maioria/ voto ponderado/ contribuio financeira
proporcional) formam as bases das organizaes internacionais do sc. XX: grande inovao a
abrangncia global (ONU).
Espcies e finalidades: (REZEK): Quanto ao alcance: universal (maior nmero de Estados sem
restries geogrfica/cultural/etc; ONU/Agncias Especializadas da ONU como OIT/UNESCO)
e regional (Estados com vnculo geogrfico/cultural/histrico; Ex: OEA/Liga dos Estados
rabes-LEA/Mercosul); Quanto domnio temtico: vocao poltica (principalmente paz e
segurana ONU/OEA) e vocao especfica (fim econmico/financeiro/cultural/tcnico. Ex:
Agncias Especializadas da ONU/FMI/OMS) (PORTELA): Quanto natureza dos poderes
exercidos: intergovernamentais (relao de coordenao com membros; decises
maioria/consenso) e supranacional (relao de subordinao; decises imediatamente
executveis nos Estados)
Regime jurdico: como so criadas por tratados e estes devem ser interpretados/aplicados por
papais, uma coisa foi certa: a soberania espiritual (honorfica, religiosa, moral) da Igreja Catlica
tornou-se inconteste pela Lei das Garantias.
Como se percebe, as relaes entre a Santa S e o Vaticano tm natureza absolutamente sui
generis. Foi precisamente nos Tratados de Latro que esses dois atores- a Santa S e a Itlia com suas estipulaes recprocas, deram origem a esse novo sujeito: o Estado da Cidade do
Vaticano, que pode ser considerado um Estado instrumental a servio da Santa S. Assim, tem-se
que a soberania do Estado da Cidade do Vaticano originria, porque decorre da prpria
existncia do Estado, mas com sua Representao e seu poder de governo submetidos
autoridade da Santa S, suprema instituio governativa da Igreja Catlica. A Santa S, portanto,
no um elemento acima e fora do Estado, mas dele integrante, sendo o seu poder (ou chefia)
espiritual, formando com o Estado um nico ente jurdico.
Alm do referido acordo poltico, como se falou, foi tambm celebrada (no mbito dos tratados
de Latro de 1929) uma concordata entre a Santa S ea Itlia. Esta, contudo, foi de menor
interesse para o Direito Internacional Pblico (no obstante ter sido de grande interesse para a
Santa S). Entre outras coisas, por meio dela reconheceu-se ao catolicismo a qualidade de
religio oficial do Estado italiano. Ali tambm se previu o respeito s festas religiosas catlicas
(tidas a partir dai como feriados nacionais), a validade civil do casamento religioso e a proibio
da instituio do divrcio.
Em suma, nenhuma outra comunidade religiosa agrupa, no mundo, todo as caractersticas que
tem a Igreja Catlica (universalidade, unidade, autoridade moral etc.) e uma organizao
semelhante sua, o que transfonna a Santa S num caso verdadeiramente nico na arena
internacional. Mas se no se quiser atribuir ao Papa individualmente, a qualidade de sujeito do
Direito Internacional Pblico - qualidade, ao que parece do estudo ora realizado, inconteste-, no
se poder negar ao Estado da Cidade do Vaticano tal prerrogativa, como se ver a seguir.
Prerrogativas e imunidades no Brasil: As imunidades das organizaes internacionais esto
fundadas na necessidade para o efetivo exerccio de suas funes (preservar independncia).
Prerrogativas e imunidades de representantes tambm so abordadas em acordos sobre sedes
entre as organizaes e os Estados (em regra: imunidade de jurisdio interna/ inviolabilidade de
prdios e arquivos/privilgios fiscais e monetrios/liberdade de comunicao). No existem
regras generalizadas e sim acordos especficos. A ONU e suas Agncias Especializadas tm
ampla imunidade prevista em sua Carta e Convenes Gerais de 1947 (SHAW).
No Brasil: STF (RE 578543/MT) cassou deciso do TST que no reconheceu imunidade da
ONU/PNUD em reclamao trabalhista (a relativizao da imunidade de jurisdio dos Estados
estrangeiros baseada na igualdade soberana e reciprocidade, distinguindo-se atos de
imprio/gesto com base em norma costumeira internacional e no se aplica s organizaes
internacionais porque no tm as mesmas caractersticas daqueles). Sua imunidade tem
fundamento em tratados (vontade dos Estados). Segundo REZEK, possvel que isso mude por
coerncia e face a interesses sociais relevantes para situao anloga a dos Estados.
Obs.: parecer consultivo da CIJ Imunidade ao processo legal (reconheceu imunidade de
Cumaraswamy, Rel. Especial da Comisso de Dir. Hum. da ONU sobre independncia de juzes
e advogados na Malsia em relao a palavras pronunciadas em entrevista publicada em jornal e
que a Malsia tinha obrigao de informar seus tribunais sobre a deciso do Secretrio Geral da
ONU nesse sentido - SHAW).
QUESTO DE PROVA: O tema foi abordado na questo 60, do CPR 26, a seguir transcrita,
juntamente com a assertiva dada como correta no gabarito definitivo: 60. GOVERNOS
ESTRANGEIROS BEM COMO AS ORGANIZAES DE QUALQUER NATUREZA, QUE ELES
Ponto 2.c. Desaparecimento forado como crime internacional. Crime de ius cogens.
Normativa internacional. Imprescritibilidade.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do 26 CPR; PORTELA, P. H. G. Direito internacional
pblico e privado. 3 Edio. Ed. Jus Podivm, 2011. REZEK, J. F. Direito internacional pblico.
10 Edio. Ed. Saraiva, 2007. MAZZUOLI, VALRIO. Curso de Direito Internacional Pblico.
5 Edio, 2011.
Legislao bsica: no indicou.
Desde a dcada de 80 a ONU se debrua sobre o tema do desaparecimento forado, no entanto,
foi apenas em 2006 que a Assembleia Geral aprovou a Conveno para Proteo de Pessoas
Contra o Desaparecimento Forado definindo-o como crime contra a humanidade. Na
Conveno, os Estados comprometem-se a incluir o crime no cdigo penal e garantir
mecanismos para aplicao da lei nos seus territrios.
O art. 7 do Estatuto do TPI tambm criminaliza a prtica do desaparecimento forado como
crime contra a humanidade, sendo que sua competncia est circunscrita aos ataques
generalizados/ou em grande escala contra populao civil, que tenha como autores no apenas o
Estado, mas tambm organizaes polticas e motivaes polticas. Salienta-se que a categoria de
crimes contra a humanidade surgiu ainda na dcada de 50, com o Tribunal de Nuremberg,
sendo reafirmada no Estatuto de Roma.
A normatividade internacional conta tambm com a Conveno Interamericana contra o
Desaparecimento Forado, que entrou em vigor em 1996, sendo considerada precursora na
normativa internacional sobre o tema (HEINTZE, 2009, p. 56).
O crime de desaparecimento forado crime de lesa-humanidade e como tal abarcado pela
Conveno sobre a Imprescritibilidade de Crimes de Guerra e Crimes contra a
Humanidade de 1968, assinada pelo Brasil, que, no entanto, no a ratificou, o que no impede
sua aplicao a todos os Estados, conforme relembrou ex-presidente da Corte, A. A. Canado
Trindade, em seu voto separado no Caso Almonacid: que a configurao dos crimes contra a
humanidade uma manifestao mais da conscincia jurdica universal, de sua pronta reao aos
crimes que afetam a humanidade como um todo. Destacou que com o passar do tempo, as
normas que vieram a definir os crimes contra a humanidade emanaram, originalmente, do
Direito Internacional consuetudinrio, e desenvolveram-se, conceitualmente, mais tarde, no
mbito do Direito Internacional Humanitrio, e, mais recentemente no domnio do jus cogens, do
direito imperativo (Almonacid, pargrafo 28). Esse entendimento foi um dos fundamentos para
condenao do Brasil, no caso Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) VS. Brasil, pela
Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Crimes contra a humanidade so reconhecidos como normas de jus cogens (conforme esposado
http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S1806-64452005000200008&script=sci_arttext#nt09.
Acesso em 10/05/2012.
Com efeito, a Lei n 6.683/79 que traduz exemplo expressivo de anistia de mo dupla
(ou de dupla via), pois se estendeu tanto aos opositores do regime militar quanto aos
agentes da represso no consagrou a denominada anistia em branco, que busca,
unicamente, suprimir a responsabilidade dos agentes do Estado e que constituiu
instrumento utilizado, em seu prprio favor, por ditaduras militares latino-americanas.
Como anteriormente ressaltado, no se registrou, no caso brasileiro, uma autoconcedida anistia, pois foram completamente diversas as circunstncias histricas e
polticas que presidiram, no Brasil, com o concurso efetivo e a participao ativa da
sociedade civil e da Oposio militante, a discusso, a elaborao e a edio da Lei de
Anistia, em contexto inteiramente distinto daquele vigente na Argentina, no Chile e no
Uruguai, dentre outros regimes ditatoriais.
Obs.: COMISSO DA VERDADE: Planalto anuncia nomes dos 7 integrantes da Comisso da
Verdade2. O Palcio do Planalto anunciou nesta quinta-feira sete nomes que vo integrar a
Comisso da Verdade, criada para esclarecer violaes de direitos humanos durante a ditadura
militar. Os nomes sero publicados na edio de amanh do Dirio Oficial da Unio. A posse dos
membros da comisso ser realizada no dia 16 de maio, com a presena dos ex-presidentes Jos
Sarney, Fernando Collor, Fernando Henrique Cardoso e Luiz Incio Lula da Silva. Ainda no foi
escolhido o presidente do grupo. Quem so os sete integrantes: Jos Carlos Dias, ex-ministro da
Justia; Gilson Dipp, ministro do STJ; Rosa Maria Cardoso da Cunha, advogada de Dilma
durante a ditadura; Claudio Fonteles, ex-procurador-geral da Repblica; Paulo Srgio Pinheiro,
diplomata; Maria Rita Kehl, professora e Jos Paulo Cavalcante Filho, jurista. A Comisso da
Verdade ser responsvel por apurar as violaes de direitos ocorridas entre 1946 e 1988 perodo que compreende os chamados "Anos de chumbo". Os sete integrantes, com ajuda de 14
auxiliares, tero a misso de ouvir depoimentos em todo o Pas, requisitar e analisar documentos
que ajudem a esclarecer os fatos da represso militar. O prazo para o trabalho de investigao
de dois anos. As atribuies da comisso foram intensamente criticadas pelos militares, enquanto
o assunto foi discutido no Congresso Nacional. O grupo dever ter um perfil de imparcialidade:
seus membros no podem ter cargos executivos em partidos polticos ou trabalharem em cargos
de comisso ou de confiana em qualquer dos trs poderes. A Comisso da Verdade poder pedir
Justia acesso a documentos privados, investigar violaes aos direitos humanos - com exceo
dos crimes polticos, de motivao poltica e eleitorais abrangidos pela Lei da Anistia -,
"promover a reconstruo da histria dos casos de violao de direitos humanos" e disponibilizar
meios e recursos necessrios para a localizao e identificao dos restos mortais de
desaparecidos polticos. O grupo tambm ter poderes de requisitar informaes pblicas, no
importando se protegidas por sigilo, e at convocar pessoas, incluindo os militares e exguerrilheiros. Prevista no projeto que veio do Senado, outra das polmicas com as Foras
Armadas a que classifica como "dever" dos militares colaborar com a comisso.
Obs.: Tramita no Senado o PROJETO DE LEI DO SENADO, N 245 de 2011, da autoria do
Sen. Vital do Rgo, que busca acrescentar o art. 149-A ao Cdigo Penal, para tipificar o crime
de desaparecimento forado de pessoa. Explicao da ementa: Altera o Decreto-Lei n
2.848/1940 (Cdigo Penal) para incluir o art. 149-A que trata do crime de - Desaparecimento
forado de pessoa -, para tipificar a conduta de apreender, deter ou de qualquer outro modo
privar algum de sua liberdade, ainda que legalmente, em nome do Estado ou de grupo armado
ou paramilitar, ou com a autorizao, apoio ou aquiescncia destes, ocultando o fato ou negando
informao sobre o paradeiro da pessoa privada de liberdade ou de seu cadver, ou deixando a
2
referida pessoa sem amparo legal por perodo superior a 48 horas; dispe que na mesma pena
incorre quem ordena, encobre os atos ou mantm a pessoa desaparecida sob sua custdia; majora
a pena de metade, se o desaparecimento durar mais de trinta dias ou se a vtima for criana ou
adolescente, portador de necessidade especial, gestante ou tiver diminuda, por qualquer causa,
sua capacidade de resistncia. Data de apresentao: 11/05/2011 Situao atual: Local:
29/02/2012 - Comisso de Constituio, Justia e Cidadania - PRONTA PARA A PAUTA NA
COMISSO.
QUESTO DE PROVA: A imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade foi objeto de
questionamento na prova subjetiva do CPR 26, nos seguintes termos: GRUPO I Questo 4: A
categoria de crimes contra a humanidade tem aplicabilidade no direito brasileiro?
juridicamente sustentvel, neste, a imprescritibilidade desses crimes? O Estado brasileiro
obrigado a persegui-los incondicionalmente? Considere, na resposta, a hiptese de crimes
alcanados pela lei de anistia Lei n 6.683/1979.
ITEM 3
Ponto 3.a. Espaos Globais Comuns. Princpios. Patrimnio Comum da Humanidade. Alto
Mar. Fundos Marinhos. Antrtica. rtico. Espao Sideral.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do 26 CPR; Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito
Internacional Pblico e Privado. 3 edio. Editora Jus Podivm; J. F. Rezek. Direito
Internacional Pblico. 9 edio. Editora Saraiva; MAZZUOLI, VALRIO. Curso de Direito
Internacional Pblico. 5 Edio, 2011.
Legislao bsica: Conveno de Montego Bay de 1982 (Decreto 1.530/95) / Lei 8617/93 /
Decreto 80.978/77 e Decreto 5.753/06 / Tratado da Antrtida (ou Tratado Antrtico) de 1959
(Decreto 75.963/75) / Conveno das Focas Antrticas (Decreto 66/91) / Conveno sobre a
Conservao dos Recursos Vivos Marinhos Antrticos (Conveno de Canberra Decreto
93.935/87) / Protocolo ao Tratado da Antrtida sobre Proteo ao Meio Ambiente (Protocolo de
Madri Decreto 2.742/98) / Tratado sobre Explorao e Uso do Espao Csmico (Decreto n
64.362, de 17 de Abril de 1969) / Acordo sobre Salvamento de Astronautas e Restituio de
Astronautas e de Objetos Lanados ao Espao Csmico, de 1968 (Decreto 71.989/73) /
Conveno sobre Responsabilidade Internacional por Danos Causados por Objetos Espaciais
(Decreto 71.981/73) / Conveno Relativa ao Registro de Objetos Lanados no Espao Csmico
(Decreto 5.906/06).
1. Espaos Globais Comuns (Global Commons). Expresso norteamericana. Para a doutrina tradicional (Rezek), a expresso sinnimo de
domnio pblico internacional ou bem pblico internacional. So as reas
e recursos que no pertencem a nenhum Estado especfico ou que se
revestem de amplo interesse internacional, embora estejam sob a soberania
de um Estado. Tambm conhecidos como patrimnio comum da
humanidade (res communnis, diferente de res nullius). Ressalta-se que h
determinadas reas que pertencem ao territrio de um ou de mais Estados e
que parecem muito importantes para boa parcela da humanidade, como a
reas
de
domnio
pblico
internacional que esto sob a
jurisdio total ou parcial de um
estado
reas de domnio
pblico
internacional
que
NO esto sob a
jurisdio total ou
parcial
de
um
estado
Mar;
Espao
areo;
Zonas
polares;
Espao
extraatmosfri
co.
Alto
Mar;
Zonas
polares;
Espao
areo subjacente ao
alto mar e s zonas
polares;
Espao
extra-atmosfrico;
rea
(fundos
marinhos, leito e
subsolo do alto mar)
Ponto 3.c. Princpio uti possidetis. Descobrimento e ocupao como critrios de aquisio
territorial.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do 26 CPR; Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito
Internacional Pblico e Privado. 3 edio. Editora Jus Podivm; J. F. Rezek. Direito Internacional
Pblico. 9 edio. Editora Saraiva; Valrio de Oliveira Mazzuoli. Curso de Direito Internacional
Pblico, 5. ed., 2011, Editora Revista dos Tribunais.
4
Lembre-se que este caso exemplo, tambm, de responsabilidade internacional do Estado O embaixador da Noruega prometeu Dinamarca que no
criaria problemas em relao adoo do estatuto jurdico da Groenlndia Oriental. Foi um ato jurdico, unilateral, transmitido via oral, que produziu efeitos na medida em que a
Dinamarca aceitou como promessa, e que foi registrado. Nessa situao a CIJ entendeu que a Noruega havia se obrigado perante a Dinamarca
primazia aos tratados anteriores (interpreta-os at extrair dele delimitao clara e completa); (ii)
effectivits (atos de soberania e consolidao histria) alegada pela Nigria no prevalece sobre
o ttulo de Camares; e (iii) valorizao do uti possidetis iuris favorecendo Camares).
Corte Permanente de Arbitragem - Caso Estados Unidos vs Holanda, 19285. A
efetividade da ocupao foi o critrio da deciso do caso das Ilhe de Palmas para a Holanda.
Descobrimento e ocupao como critrios de aquisio territorial. O
territrio a base fsica ou o mbito espacial do Estado, onde ele se impe
para exercer, com exclusividade, a sua soberania. No passado era comum
que os Estados que faziam parte das potncias navais adquirissem territrio
por descoberta, seguida da ocupao efetiva (com o exerccio contnuo ou a
demonstrao efetiva de soberania) ou presumida. A descoberta tinha por
objeto a terra desabitada (terra nullius terra de ningum) ou habitada por
povos que no seguiam o modelo de organizao estatal e que no estavam
sob o poder de nenhuma soberania. Outro modo de aquisio de territrio no
passado, embora no to frequente, foi a terra derelicta, ou seja, a terra
abandonada por seu antigo descobridor, cujo estatuto jurdico equivalia ao
da terra nullius. A partir da ocupao da terra desabitada ou abandonada,
novos territrios eram adquiridos por contiguidade, ou seja, pelo avano da
ocupao para terras adjacentes at que se encontrasse outra soberania.
Depois de descoberto, o Estado se instalava nesse territrio, a fim de manter
a efetividade da posse, conservando o seu domnio. Assim, pode-se dizer que
as condies necessrias para que a ocupao seja considerada legtima,
so as seguintes: a) ser o territrio res nullius; b) ter sido a sua posse
tomada para o Estado e em nome dele; c) ser real e efetiva a posse exercida
pelo Estado sobre o territrio res nullius; e d) ser a ocupao formalmente
notificada aos demais membros da sociedade internacional. Da se entender
que a descoberta faz nascer para o Estado-descobridor um ttulo
condicionado, oponvel aos outros Estados enquanto no contestado pela
presuno juris tantum de veracidade (e da efetividade por um perodo
razovel) dos atos ocupatrios.
Mazzuoli (MAZZUOLI, 2011, Pgs. 495-496), em sua obra, traz importante
discusso acerca do tema: a simples prioridade no descobrimento de novas
terras j era suficiente para legitimar a aquisio do territrio. Uma bandeira
fincada terra a elaborao de uma ata e o envio de correspondncias ao
soberano sobre a nova colnia eram os meios utilizados para a tomada de
posse das terras descobertas, que formalizavam a prioridade daquela
aquisio, prevenindo o seu direito em relao aos demais Estados. Depois
5
A ilha de Palmas foi cedida aos Estados Unidos em 1898 pela Espanha, no Tratado de Paris. Em 1906, os Estados Unidos descobrem que a Holanda tambm alegava
ser soberana. Assim, os Estados Unidos, justificando que o ttulo de descobrimento da Espanha lhe conferia a propriedade da Ilha de Palmas como parte integrante de seu
territrio, em consenso com a Holanda, recorreu jurisdio da Corte Permanente de Arbitragem. Em 1928, o arbitro Max Huber, renomado jurista suo, emitiu seu julgamento,
decidindo que o titulo de descobrimento, dissociado da continuidade e do exerccio da soberania sobre o territrio descoberto, no possua efeitos jurdicos. Assim, considerando
a presena continua e o exerccio da soberania holandesa na Ilha de Palmas, a Corte conferiu a soberania Holanda. O caso demonstra, sobretudo, que at o estabelecimento
das Naes Unidas no havia qualquer noo de direito autodeterminao dos povos. Alm disso, a participao dos Estados Unidos no Caso Palmas, como parte litigante,
revela a aproximao deste em relao ideologia imperialista europeia, ao utilizar argumentos remanescentes do ciclo colonial no continente americano.
http://www.google.com.br/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=3&ved=0CFcQFjAC&url=http
%3A%2F%2Fseer.bce.unb.br%2Findex.php%2FMED%2Farticle%2Fdownload
%2F4640%2F4650&ei=Suy7T7u8H836ggfniv3ZCg&usg=AFQjCNHcFPIZONBhRSpPW2AA0l6zfYnMYw&s
ig2=CoKCXPaJxuByqVigtTDFRg
ITEM 4
Ponto 4.a. Estados. Autodeterminao dos Povos. Reconhecimento do Estado e Governo.
Direitos e Deveres. Territrio: aquisio e perda. Faixa de Fronteira. Rios Internacionais e
Regimes Fluviais. Domnio Areo.
Mnica Guimares Lima
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (mantido na ntegra); Paulo
Henrique Gonalves Portela. VARELLA, Marcelo D. Direito Internacional Pblico. 4 Edio.
Ed. Saraiva; Malcolm N. Shaw, Direito Internacional, Editora Martins Fontes; Hildebrando
Accioly e Paulo Borba Casella, Manual de Direito Internacional Pblico, Editora Saraiva, 19
edio. Valrio de Oliveira Mazzuoli, Curso de Direito Internacional Pblico, Editora RT, 5
suas fronteiras, mar territorial, plataforma continental e ZEE. No fazem parte do territrio:
embaixadas e consulados no exterior, embarcaes e aeronaves militares (em qualquer lugar) e
embarcaes e aeronaves civis em guas internacionais. O elemento que integra o conceito de
Estado territrio e no territrio estvel. Logo, a qualidade de ente estatal no afetada quando
parte de seu territrio no est sobre o controle do governo (guerras civis, invaso estrangeira e
disputa de fronteiras). Formas de Aquisio: No passado: descoberta, posse, ocupao da terra
desabitada, conquista militar de reas pertencentes a outros Estados (mtodo atualmente
considerado ilcito, sendo vedadas as guerras de conquista e as aes militares para anexaes de
territrios). No presente: negociaes internacionais, cesso, adjudicao (deciso tomada por
mecanismo internacional de soluo de controvrsia), acesso (foras da natureza, dentre elas
aluvio ou avulso), a ttulo gratuito ou oneroso. Perda do territrio: decorre da sua aquisio
por outros Estados.
FAIXA DE FRONTEIRA. A zona de fronteira constitucionalmente definida como a faixa de
at 150 (cento e cinqenta) km de largura, "ao longo das fronteiras terrestres, considerada
fundamental para defesa do territrio nacional" (CRFB/88, art. 20, 2). Conceito: Trata-se o
limite fsico do territrio e do exerccio de poder do Estado. So normalmente estabelecidas por
tratados (embora possa ser provenientes de arbitragem ou mediao). Podem ser naturais
(resultantes de acidentes geogrficos, como rios e cordilheiras) ou artificiais (criadas pelos
Estados, normalmente, aproveitando-se de paralelos e meridianos). Doutrinas: a) Doutrina uti
possidetis (principio da intangibilidade das fronteiras coloniais): divises administrativas que
foram determinantes para a constituio dos limites entre os Estados colonizados, devem
permanecer servindo de limites dos Estados sucessores (recm independentes) (SHAW, pg,
525). Trata-se de um princpio de direito internacional segundo o qual os que de fato ocupam um
territrio possuem direito sobre este. Doutrina das efetividades: Nem sempre o princpio do uti
possidetis apto fixao de fronteiras (Casos Burkina Faso-Mali e El Salvador-Honduras).
Nesses casos, deve-se ater noo de prova do efetivo exerccio de jurisdio territorial em
perodo colonial, em perodo imediatamente ps colonial e em perodo mais recente (SHAW,
pg. 529).
Smula 477 do STF: As concesses de terras devolutas feitas nas faixas de fronteiras, feitas pelos
Estados, autorizam, apenas, o uso, permanecendo o domnio com a Unio, ainda que se
mantenha inerte ou tolerante, em relao aos possuidores.
RIOS INTERNACIONAIS E REGIMES FLUVIAIS. Conceito: so os que banham mais de
um Estado. Espcies: a) Sucessivos: passam consecutivamente por um Estado e depois por outro;
b) contguos (limtrofes ou fronteirios): separam os territrios dos Estados. H rios que podem
reunir as duas caractersticas: serem sucessivo em uma dada extenso e contguos em outra.
Regime Jurdico: no h um tratado geral sobre o tema, de modo que a matria termina sendo
regulamentada pelos Estados que compartilham os cursos dgua, sendo um direito casustico
(REZEK, Direito Internacional Pblico, pg. 322).
DOMNIO AREO. Espao Areo: compreende o espao acima da rea terrestre, do mar
territorial de reas sob a soberania, jurisdio, proteo ou mandato do Estado. Algumas Regras:
I. O Estado exerce sua soberania sobre o espao areo de maneira absoluta e exclusiva; II. No
h um direito de passagem inocente no espao areo, devendo todo o sobrevo sobre o territrio
de outro Estado ser objeto da devida autorizao (REZEK, pg. 326). Entretanto, a Conveno
sobre Aviao Civil de Chicago permite que aeronaves de seus Estados-partes, desde que em
vos no regulares, sobrevoem outros Estados-partes sem fazer escalas, ou fazendo escalas
apenas para fins no comerciais, sem necessidade de obter licena prvia; III. Todo Estado deve
se abster quanto ao uso de armas contra aeronaves civis em vo, sendo que, em caso de
interceptao, no podem ser postas em perigo a vida dos ocupantes da aeronave e a segurana
1969 determina que uma reserva no poder ser feita se for proibida pelo Tratado ou
incompatvel com a finalidade deste ltimo). III. A reserva no modifica as disposies do
tratado quanto s demais partes no compromisso em suas relaes entre si. IV. A reserva, sua
aceitao expressa ou objeo devem ser formuladas por escrito (assim como as retiradas de uma
reserva ou de uma objeo reserva). V. Uma reserva formulada quando da assinatura do
tratado, condicionada futura ratificao ou aceitao, deve ser formalmente confirmada pelo
Estado quando manifestar seu consentimento definitivo (diferentemente, a aceitao ou objeo
feita a uma reserva antes do consentimento definitivo do Estado que a formulou no requer
posterior confirmao do Estado que aceitou ou objetou). VI. As reservas podem ser exclusivas
(excluem os efeitos de certas clusulas) ou interpretativas (o Estado declara a forma como dadas
clausulas devem ser aplicadas a ele).
A CIJ, em 1951, num caso consultivo sobre as reservas Conveno contra o Genocdio, definiu
que quando um Estado faz reservas no contrrias ao objeto do tratado, ao que alguns se opem
e outros concordam, o Estado que fez a reserva ser parte em relao aos que concordarem, e no
para os outros, gerando duplicidade de regimes jurdicos.
Regra: reserva unilateral. Excees (quando a reserva depende de anuncia das outras partes):
a) quando se infere do nmero limitado de Estados ou do objeto do tratado que a aplicao do
acordo na ntegra entre todas as partes condio essencial para cada uma das partes obrigaremse pelo acordo; b) quando o tratado ato constitutivo de uma organizao internacional (ocasio
em que a reserva dever ser aceita pelo rgo competente).
VCIOS DE CONSENTIMENTO. O consentimento livre e sem vcios pressuposto da
formao dos tratados. Os vcios de consentimento podem ser decorrentes de: a) ERRO: h falta
de informao sobre o objeto do tratado ou quando esse objeto no condiz com a verdade. Para
que torne o tratado invlido, o erro deve atingir a essncia do ato. O erro no se configura se o
Estado contribuiu para o fato com a sua conduta e se, pelas circunstncias, o Estado tivesse
possibilidade de perceber o erro; b) DOLO: a informao distorcida intencionalmente por meio
ardil, manobra ou artifcio; c) COAO: conclui-se o tratado em virtude do emprego de foras,
ameaas ou presses; d) CORRUPO DO REPRESENTANTE DE UM ESTADO (ao direta
ou indireta do outro Estado negociador).
Apesar de alguns autores afirmarem que os vcios de consentimento geram a anulabilidade do
tratado, outros autores elencam causas de anulabilidade (efeitos ex nunc), simultaneamente, e
causas de nulidade do tratado (efeitos ex tunc). Mazzuoli afirma que a Conveno de Viena de
1969 regula: 1) os vcios que podem influir no consentimento do Estado em obrigar-se pelo
tratado, dividindo-os em anulveis (artigos 46 a 50) e nulos (hiptese nica do art. 517); 2) os
casos de nulidade do tratado propriamente dito (artigos. 52 e 538). Da, segundo o autor, seria
mais apropriado se estudar o tema sob a rubrica Vcios do Consentimento e Nulidade dos
Tratados. ENTRADA EM VIGOR. O tratado entra em vigor na forma e na data previstas nele
ou conforme acordado pelos Estados negociadores (art. 24, 1 e 2 da Conveno de Viena).
Tratados Bilaterais: ambas as partes precisam ratificar as de trocas informaes entre si, atravs
dos procedimentos: notificao de ratificao e troca dos instrumentos de ratificao. A
entrada em vigor poder ser no dia em que for feita a ltima notificao de ratificao, no dia em
que houve a troca dos instrumentos, ou, ainda, em data posterior (se o acordo assim estabelecer).
Tratados Multilaterais: As hipteses anteriores podem ser pouco prticas (principalmente se o
acordo envolver muitos Estados). Diante disso, desenvolveram-se procedimentos diferenciados,
dentre eles: I. o estabelecimento de um depositrio, o qual ser um Estado ou um Organismo
internacional que receber os instrumentos de ratificao e informar as partes que assinam o
tratado a respeito. O depositrio no precisa ser parte no tratado. II. A exigncia de um nmero
mnimo de ratificaes. Antes que seja atingido esse nmero mnimo, o tratado no gerar efeito
para a parte que o ratificou. III. Na data do recebimento da ltima ratificao exigida IV. Aps
certo prazo estabelecido no acordo.
No Brasil, aps o tratado ser ratificado, dever ser promulgado por meio de decreto do
Presidente da Repblica.
Vigncia (incio da aplicabilidade do tratado no universo jurdico): A) Vigncia contempornea:
o ato entra em vigor to logo seja manifestado o consentimento definitivo das duas partes
(tratado bilateral) ou de um mnimo de signatrios (tratado multilateral). B) Vigncia diferida: o
texto do tratado estipula um prazo para sua entrada em vigor aps expresso final da vontade dos
signatrios. comum nas Convenes da OIT e nos acordos de integrao regional. C) o tratado
pode entrar em vigor de maneira escalonada (em momentos diferentes para alguns signatrios).
INTERPRETAO: De acordo com a Conveno de Viena em referncia, o contexto do
tratado formado por seu prembulo, por seu texto e seus anexos (expresses autnticas das
intenes das partes). Mtodos: A interpretao poder ser autntica, governamental,
jurisdicional e doutrinria, podendo levar em considerao os costumes e acordos posteriores
(relativos interpretao do tratado e suas aplicaes). Alm desses meios, podem ser
empregados mtodos suplementares, dentre eles: as circunstncias de concluso do acordo, os
trabalhos preparatrios, o prembulo do acordo e seus anexos.
Para dirimir os conflitos advindos das diferentes tradues feitas do tratado, a Conveno de
Viena de 1969 estabelece que todas as verses autnticas do ato, ainda que em lngua diversa da
dos Estados envolvidos, tm f e so iguais entre si. Entretanto, uma das verses poder
prevalecer para fins de interpretao caso as partes assim decidam no texto do acordo ou no caso
concreto.
REGISTRO E PUBLICIDADE. A CARTA DA ONU (art. 102) determina que todo tratado
concludo por qualquer um de seus Estados Membros dever ser registrado e publicado pelo
Secretariado Geral da Organizao, para que possa ser invocado perante o rgo das Naes
Unidas. Assim, parte da doutrina entende que o registro do acordo na ONU e sua respectiva
publicao condio para que o ato entre em vigor. Na prtica, entretanto, os atos
internacionais entram no universo jurdico do direito internacional independentemente de
registro, tendo em vista que, a prpria Carta da ONU, no dispositivo anteriormente referido,
afirma que o registro mera condio para que uma norma seja invocada nos rgos das Naes
Unidas.
No mesmo sentido, a Conveno de Viena de 1969 (art.80) dispe que aps sua entrada em
vigor, os tratados sero remetidos ao Secretariado das Naes Unidas para fins de registro ou de
classificao e catalogao, conforme o caso, bem como de publicao. Do exame de tal
disposio, possvel se observar que a vigncia do acordo independe do registro na ONU
(PORTELA, PAG. 114). Por fim, saliente-se que os tratados no necessitam de aprovao das
Naes Unidas para entrarem em vigor.
EFEITOS SOBRE TERCEIROS. Princpio do pacta sund servanda e da boa f: O art. 26 da
Conveno de Viena de 1969 prev os referidos princpios ao afirmar que todo tratado em vigor
obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f. Irretroatividade dos tratados: Os
tratados geram, via de regra, efeitos ex nunc, no retroagindo, salvo disposio em contrrio.
com base em tal idia que o STF, ao julgar a ADPF 153, alegou que a Conveno contra a
Tortura de 1984, por ter entrado em vigor no Brasil apenas em 1989, no poderia ser aplicada aos
agentes estatais acusados da prtica de tortura durante o perodo de exceo vivido pelo Brasil a
partir de 1964, no afetando, portanto, a Lei de Anistia.
No que diz respeito aplicao dos tratados no espao, tem-se que tais acordos aplicam-se, em
princpio, somente aos entes estatais e organizaes internacionais que o celebraram. A
possibilidade de os atos internacionais repercutirem sobre partes no contratantes depende, em
geral, do consentimento destas. Entretanto, um tratado pode impor obrigaes ou criar direitos
para um terceiro ente. Vejamos as duas situaes:
Tratado que impe deveres a Estado no parte: No caso de o tratado impor obrigaes a
terceiro ente, necessrio que este ltimo as aceite expressamente e por escrito (art. 34 da
Conveno de Viena de 1969). Tais obrigaes s podero ser modificadas e revogadas com a
concordncia das partes do tratado e do ente que no seja seu signatrio, salvo disposio em
contrrio.
Tratado que cria direitos para Estado no parte: Na hiptese de o tratado criar direitos para
entes que no sejam partes, tais direitos s no prevalecero se o beneficirio no consentir a
respeito e, a menos que o ato internacional determine diversamente, a anuncia do
favorecido presumida at indicao em contrrio (art. 36 da Conveno de Viena de 1969).
Os tratados abertos so, por definio, tratados que conferem direitos a terceiros (o direito de
aderir ou o direito de se tornar parte supervenientemente).
A respeito do assunto, h que se ressaltar a possibilidade de um tratado gerar efeitos para
terceiros independentemente do consentimento destes, como, por exemplo, um acordo de fixao
de fronteiras.
Questo diversa da eficcia dos tratados perante terceiros, a questo da oponibilidade erga
omnes (eficcia externa) dos tratados: todos os Estados devem respeitar os tratados concludos
por outros Estados e no interferir na sua execuo (JORGE MIRANDA, pg. 82).
MODALIDADES DE EXTINO. O tratado pode ser extinto pela sua execuo integral, pela
vontade comum das partes (ab-rogao), a qual pode ser prvia (pr-determinao ab-rogatria
ou termo final) ou posterior (deciso ab-rogatria superveniente). Os tratados tambm se
extinguem pelos seguintes fatos: a) impossibilidade de execuo; b) mudana imprevisvel de
circunstncias fundamentais (clusula rebus sic stantibus); c) cumprimento do objeto;
d)caducidade; e) supervenincia de jus cogens que o torne nulo; f) cumprimento de dada
condio resolutiva; g) Um ato unilateral, a exemplo da denncia, tambm pode gerar a extino
de um tratado bilateral ou multilateral. No que diz respeito aos tratados multilaterais, estes
somente sero extintos na hiptese de um nmero de partes ser inferior a um determinado
nmero mnimo, se tal circunstncia estiver prevista sem suas normas (PAULO HENRIQUE
PORTELA, PAG. 124).
No caso de violao substancial, tm-se duas situaes: I. A violao substancial de um tratado
bilateral por uma das partes autoriza a outra a invocar tal transgresso como causa de extino ou
de suspenso da execuo do tratado, no todo ou em parte. II. A violao substancial de um
tratado multilateral por uma parte autoriza as outras a suspenderem a execuo do acordo (no
todo ou em parte) ou extinguirem o ato, quem em relao apenas o ente faltoso ou em relao a
todos os signatrios, desde que haja consentimento unnime.
Por fim, cumpre observar as situaes que no geram a extino dos tratados: a) a
impossibilidade temporria (enseja apenas a suspenso); e b) o rompimento de relaes
diplomticas e consulares (salvo se tais relaes forem indispensveis aplicao do ato).
A verificao e prova do direito estrangeiro regem-se pela lex fori. Dentre os meios que podem
comprovar a existncia da norma estrangeira, podem ser citados: a doutrina estrangeira;
pareceres de juristas; publicaes oficiais; cartas rogatrias, etc.
ORDEM PBLICA E EXCEES APLICAO DO DIREITO ESTRANGEIRO. O
direito estrangeiro, quando aplicado, equipara-se legislao ordinria. Nesse sentido, as normas
estrangeiras podem ser objeto de controle de constitucionalidade (at porque a violao a
dispositivos da Constituio Federal configura uma forma de afronta ordem pblica). Neste
ponto, h autores que salientam que somente possvel o controle incidental da norma
estrangeira (RECHSTEINER, pgs. 235-236).
Nem sempre a norma estrangeira ser aplicada. No Brasil, as normas de outro Estado no tero
eficcia quando ofenderem a ordem pblica, a soberania nacional e os bons costumes (art. 17 da
LICC). Tambm no haver aplicao da norma estrangeira quando houver fraude lei,
instituio desconhecida e lei imperfeita. Por fraude lei, entende-se a ao deliberada no
sentido de evitar a aplicao da norma no caso concreto. J a instituio desconhecida surge
quando determinada matria, regulada em ordenamento estrangeiro, no objeto de previso na
ordem jurdica do Estado onde se pretende aplicar norma de outro ente estatal. Tal situao pode
ser resolvida pela adaptao (emprego de uma norma que regule instituto semelhante). Por fim, a
lei imperfeita pode ser entendida como a que prev ou a aplicao do direito interno ou a do
direito estrangeiro, a exemplo da norma inserida no art. 10, 1 da LICC (Paulo Henrique
Gonalves Portela, pg. 585).
ITEM 5
Ponto 5.a. Estrangeiros. Entrada, permanncia e sada regular. Direitos do Estrangeiro.
Sada compulsria: deportao, expulso
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm.
Legislao bsica: CF e Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80)
Noes Gerais. Tema inserido dentro da conjuntura dos Indivduos e o
Direito Internacional, especialmente no tocante admisso do estrangeiro
no territrio nacional, ttulos de ingresso e excluso do estrangeiro por
iniciativa estatal. Tambm recebe a nomenclatura de condio jurdica do
estrangeiro o conjunto de normais que regula a entrada e a permanncia
de indivduos em outro Estado do qual no so nacionais [Portela, 312]
Estrangeiros: Segundo Valrio Mazuolli, considera-se estrangeiro quem
tenha nascido fora do territrio do Estado em que se encontra e no tenha
adquirido a nacionalidade deste. A aquisio da condio de estrangeiro se
d com o ingresso na jurisdio de Estado diverso do de origem. So
diversas as causas que podem levar ao fenmeno migratrio: polticas,
religiosas, econmicas, etc.
Ponto 5.c. Uso da fora no direito internacional: proibio (art. 2, para. 4, da Carta da
ONU), direito de autodefesa ou de legtima defesa (art. 51 da Carta da ONU). Papel do
Conselho de Segurana da ONU na garantia da paz e da segurana internacional.
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm.
Legislao bsica: Convenes de Genebra, Direito de Haia, Carta da ONU (comumente
caem artigos da Carta) e Estatuto de Roma do TPI.
Proibio do uso da fora no direito internacional: VALERIO MAZZUOLI esclarece que
(...) o direito guerra atualmente considerado um ato ilcito internacional, no podendo ser
utilizado pelos Estados, a no ser em casos de legtima defesa de seus direitos, comprovada por
uma agresso injusta ou por um perigo de dano atual e iminente. O art.2, 4 da Carta da
ONU inclui entre os princpios da ONU que os membros devero abster-se nas suas relaes
internacionais de recorrer ameaa ou ao uso da fora, quer seja contra a integridade territorial
ou a independncia poltica de um Estado, quer seja de qualquer outro modo incompatvel com
os objetivos das Naes Unidas. No sistema da ONU, o emprego legtimo de esforo armado
singular aquele com o que certo Estado se defende de uma agresso, de modo imediato e
efmero. Alm dele, admite-se apenas o uso da fora de segurana coletiva, a cargo do Conselho
de Segurana.
- Noes gerais: JUS AD BELLUM- direito de promover a guerra. Atualmente somente
reconhecido em duas situaes: a) direito de se defender de agresses externas e b) o direito da
ONU, por meio do seu Conselho de Segurana, tomar medidas para evitar a guerra e restaurar a
paz. JUS IN BELLO - normas aplicveis durante os conflitos. o Direito de Guerra ou
Convm ainda diferenciar a legtima defesa preventiva da legtima defesa preemptiva. Esta
ltima existe quando o Estado responde antecipadamente a um ataque em abstrato (ou seja, o
Estado se antecipa ao do inimigo, atacando-o). A chamada doutrina Bush (defendida pelo
ento Presidente dos EUA quando da Guerra do Iraque) notabilizou-se por tentar introduzir
essa modalidade de defesa como nova exceo proibio do uso privado da fora. (...) Tratase de medida motivada mais pelo medo que pela ambio. Da a expresso guerra preemptiva
ser utilizada quando um Estado ataca a outro porque sente ou supe que a curto prazo ser
atacado por este(MAZZUOLI). Importante consignar que a doutrina diverge entre admitir ou
no a guerra preemptiva, advertindo o autor, no entanto, que no h nada no artigo 51 da Carta
da ONU que autorize esse tipo de medida.
- Segurana Coletiva o nome que se d ao da comunidade internacional contra um Estado
ou um grupo deles, considerados pela maioria como culpados por violar a paz internacional,
sendo modalidade de defesa prevista no mesmo artigo 51 da Carta da ONU. Est previsto em trs
situaes: ameaa paz internacional, ruptura da paz internacional e diante de atos de agresso.
Atualmente, defende-se o direito de interveno humanitria, em face de graves violaes de
direitos humanos. A partir da resoluo 1723/2001, o CS passou a considerar o terrorismo como
ameaa paz internacional. O CS o responsvel pela manuteno da paz e da segurana
internacionais, possuindo, nessa funo, duas ordens de atribuies: dirigir recomendaes aos
Estados em litgio, para a soluo pacfica dos conflitos ou casos de ameaa paz,
ruptura da paz ou de ato de agresso; e pode ainda formular recomendaes ou
tomar decises que podem acarretar o uso das foras armadas que iro intervir nos pases que
esto em disputa. As resolues do CS nessa matria so obrigatrias para todos os Estados, que
devero dar suporte s aes do CS. A ONU no tem tropas prprias, usando as tropas de
membros, que atuam em nome da ONU. O CS realiza trs modalidades de operaes: a)
manuteno da paz para evitar a ecloso de conflito; b) restaurao da paz quando o conflito
j existe; e c) reconstruo da paz aps interveno da ONU, para reconstruir o estado e suas
instituies.
ITEM 6
Ponto 6.a. Nacionalidade. Originria. Derivada. Apatridia. Polipatria. Perda da
nacionalidade. Estatuto da igualdade: portugueses. Nacionais de pases do Mercado
Comum do Sul (Mercosul).
Mnica Guimares Lima
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (mantido na ntegra); Paulo
Henrique Gonalves Portela. Direito Internacional Pblico e Privado, 3 Edio. Jus Podivm.
Francisco Rezek. Direito Internacional PblicoCurso Elementar. 10 Edio. Saraiva. 2007.
Roberto Luiz Silva. Direito Internacional Pblico. 4 Edio. Del Rey. 2010. Carlos Roberto
Husek. Curso de Direito Internacional Pblico. 10 Edio. LTr. 2010. Marcelo D. Varella.
Direito Internacional Pblico. 2 Edio. Saraiva. 2010.
Legislao bsica: Art. 12, CF; Art. XV da Declarao Universal dos Direitos Humanos de
1948; Art. 20 da Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969 (Pacto de San Jos da
Costa Rica); Arts. 111 a 116 do Estatuto do Estrangeiro Lei n. 6.81580; Decreto n. 3.9272001
- Tratado de Amizade, Cooperao e Consulta entre a Repblica Portuguesa e a Repblica
Federativa do Brasil; Decretos Legislativos n. 923, 924, 925 e 928, de 2005. (nacionais do
Mercosul).
Ponto 6.b. Soberania estatal. Conceito. Tipos: soberania interna e soberania externa.
Princpio da igualdade soberana dos Estados.
Mnica Guimares Lima
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (sem qualquer alterao) -
todos os Estados soberanos so iguais para a ordem jurdica internacional, sem consideraes de
ordem social, econmica, cultural ou poltica. Trata-se de um princpio derivado da ideia de
comunidade internacional, que foi inspirada na comunidade de indivduos, onde todos so iguais
perante a lei.
No cenrio internacional, os Estados se igualam (ao menos, juridicamente) colocam-se de
acordo com seus homlogos na construo da ordem internacional, num esforo horizontal e
igualitrio de coordenao no interesse coletivo. No mbito internacional, pouco importa se um
Estado forte ou considerado fraco, se tem grande ou pequena poro de terra; so
considerados iguais: a soberania significa, ao mesmo tempo, independncia e interdependncia.
A regra a cooperao, solidariedade, autodeterminao dos povos e a no interveno.
Enquanto na ordem interna as relaes entre o Estado e os indivduos se do a partir da
subordinao, na ordem jurdica internacional a relao entre os sujeitos de Direito Internacional
se d a partir de aes de coordenao, pautadas sempre pela inteno de no interveno e de
reconhecimento de outros Estados como iguais.
Para BOSON: necessrio, pois, estabelecer duas orientaes para a imputao do conceito de
soberania ao Estado: uma vertical, positiva, outra horizontal, negativa. Em ambos a soberania
tem sentido absoluto, por ser um aleijo pretender- se soberania limitada. Acontece, porm, que
s na segunda orientao possvel aplicar o conceito, ao Estado, com base no princpio da
igualdade jurdica, de que decorrem outros princpios, como o de imunidade de jurisdio e o de
no interveno.
5. Soberania e a Proteo Internacional dos Direitos Humanos. A doutrina da soberania
estatal absoluta, com o fim da Segunda Guerra, passa a sofrer um abalo dramtico com a
crescente preocupao em se efetivar os direitos humanos no plano internacional, passando a
sujeitar-se s limitaes decorrentes da proteo desses mesmos direitos.
O conceito tradicional de soberania, que entende ser ela um poder ilimitado do Estado em
relao ao qual nenhum outro tem existncia, quer interna quer internacionalmente, passa a
enfraquecer-se sobremaneira. medida que os Estados assumem compromissos mtuos em
convenes internacionais, que diminuem a competncia discricionria de cada contratante, eles
restringem sua soberania e isso constitui uma tendncia do constitucionalismo contemporneo,
que aponta a prevalncia da perspectiva monista internacionalista para a regncia das relaes
entre o direito interno e o direito internacional. (MAZZUOLI).
No cenrio de proteo dos direitos humanos, h um enfraquecimento da noo da nointerferncia internacional em assuntos internos (Carta das Naes Unidas, art. 2, alnea 7),
flexibilizando, seno abolindo, a prpria noo de soberania absoluta. No existem direitos
humanos globais, internacionais e universais, sem uma soberania flexibilizada, o que impediria a
projeo desses direitos na agenda internacional. A verdadeira soberania deveria consistir numa
cooperao internacional dos Estados em prol de finalidades comuns. Um novo conceito de
soberania, afastada sua noo tradicional, aponta para a existncia de um Estado no isolado,
mas incluso numa comunidade e num sistema internacional como um todo.
sobre quais fundamentos exatamente isso ocorrer (SHAW, p. 714), sendo que muitas coisas
dependero das circunstncias especficas do caso se fuso, absoro, cesso, secesso,
dissoluo ou formao de novo Estado decorrente da descolonizao. No processo,
especialmente importante o papel desempenhado pelo reconhecimento e pelo consentimento.
(SHAW, p. 714) De acordo com os arts. 8 e 9 da Conveno de Viena sobre a Sucesso de
Estados em Matria de Tratados, de 1978, os acordos bilaterais e as declaraes unilaterais no
podem afetar terceiros Estados (SHAW, p. 720).
4. Tratados e patrimnio: a) quanto aos tratados, regem a matria o costume internacional, a
Conveno de Viena sobre a Sucesso de Estados em Matria de Tratados, de 1978 (SHAW, p.
720), alm dos tratados territoriais7 (que impe direitos ou obrigaes a unidades territoriais
identificveis) e polticos ou pessoais (que criam direitos ou obrigaes ligados ao regime em
vigor no territrio e sua orientao poltica e no vinculam os Estados sucessores) (SHAW. p.
723). Na fuso, os tratados continuam em vigor, salvo quando no h interesse, os demais no o
aceitam ou sua participao mostra-se incompatvel com a finalidade do tratado (VARELLA, p.
275)8. Na cesso de territrio, passam a valer para esse territrio os tratados do sucessor
(PORTELA, p. 178), conforme art. 15 da Conveno, salvo quando houver incompatibilidade
com o objeto e a finalidade do tratado ou vier a modificar substancialmente as condies de sua
execuo (SHAW, p. 726). No desmembramento, compromissos assumidos em tratados
bilaterais pelo Estado matriz no afetam o novo Estado e mesmo os tratados multilaterais no o
obrigam, exceto se quiser tornar-se parte, mediante envio de notificao de sucesso ao
depositrio (PORTELA, p. 178). Porm, segundo Shaw, pode-se hoje em dia afirmar que a
comunidade internacional est se orientando para uma postura de presuno da continuidade
dos tratados. (SHAW, p. 729) Apesar disso, ainda muito cedo para declarar que a
continuidade ou a presuno de continuidade j norma estabelecida. (SHAW, p. 729) Os
novos Estados independentes9 igualmente no se tornam automaticamente partes nos tratados
ratificados ou aderidos pelos predecessores (VARELLA, p. 274), incidindo o princpio
tradicional da tabula rasa (SHAW, p. 729). No tocante aos tratados bilaterais, o art. 24 da
Conveno estabelece que entrar em vigor com a manifestao expressa ou se manter em vigor
quando, em razo da condutas dos Estados, se deva entender que assim convencionaram.
(SHAW, p. 730) Na dissoluo de Estados10, presume-se que os novos Estados tm o direito de
dar continuidade a todos os tratados relacionados ao Estado anterior (VARELLA, p. 276).
Consoante art. 34 da Conveno de Viena, os tratados continuaro vigorando para o territrio
especfico onde se aplicavam, a no ser que os Estados interessados acordem outra coisa, ou ao
menos que transparea do tratado, ou se estabelea de outro modo, que a aplicao do tratado
seria incompatvel com o objeto e a finalidade daquele tratado ou que mudaria radicalmente as
condies de sua execuo. (SHAW, p. 731) Quanto aos tratados sobre direitos humanos, h de
prevalecer a sucesso automtica conforme o caso Aplicao da Conveno sobre o Genocdio
(Bsnia e Herzegovina vs. Iugoslvia) (SHAW, p. 734; na mesma linha VARELLA, p. 274). b)
7
Shaw lembra que o art. 31(2) prev que tais tratados aplicam-se apenas parte do territrio
em que j vigia, salvo notificao ou acordo em contrrio. Alm disso, o autor ressalta que na
absoro, mais adequado se mostra o modelo adotado na unificao da Alemanha (p. 724-725).
9
Entes estatais desaparecem para dar lugar a novos Estados. Exemplo: Unio Sovitica e
Iugoslvia.
quanto aos bens pblicos, normalmente fruto de ajustes entre o Estado predecessor e o
sucessor. No havendo acordo, cabero ao sucessor os bens que fiquem em seu territrio, tanto
os imveis como os mveis. (...) Na fuso, os bens dos antigos Estados passam a pertencer ao
novo ente estatal. (PORTELA, p. 178) Aplica-se, de regra, o critrio territorial. Shaw,
ressaltando que a distino entre bens pblicos e privados deve tomar por parmetro o direito
interno do Estado predecessor (p. 737), acentua que, quanto aos bens imveis no exterior, esses
devem permanecer sob o domnio do predecessor, salvo estipulao em contrrio (p. 738) 11. J,
quanto aos bens mveis no exterior, devem passar ao Estado sucessor em proporo
equitativa12 (SHAW, p. 740). c) os arquivos pblicos devero ser objeto de acordo entre o
predecessor e o sucessor. Em sua falta, o sucessor dever ficar com os arquivos que lhe digam
respeito. (PORTELA, p. 179) Varella destaca que so partes integrantes do patrimnio histrico
e cultural (p. 279). d) as dvidas, a priori, transferem-se para o Estado sucessor (VARELLA, p.
279). No caso de fuso, o novo Estado assume a dvida (PORTELA, p. 179). Em caso de
secesso, quando o Estado predecessor continua a existir, a dvida, de regra, permanece com esse
(princpio geral da no diviso da dvida pblica) (SHAW, p. 745). No desmembramento, a
dvida nacional passa a ser do sucessor de forma proporcional (SHAW, p. 746). Na dissoluo,
d-se o rateio da dvida pblica (SHAW, p. 747). Excluem-se da responsabilidade do Estado
sucessor, entretanto, as chamadas dvidas de regime, 14 contradas pelo governo anterior em
seu proveito nico (contradas normalmente para sustentar campanhas coloniais). A Arglia,
assim, corretamente no aceitou assumir as obrigaes que a Frana fizera em seu territrio
antes da independncia em 1962, para a manuteno da ordem na rea. (MAZZUOLI, p. 483)
De acordo com a doutrina, distinguem-se dvidas de Estado, contradas no interesse geral da
comunidade, e por isto prprias para serem compartilhadas na hora da sucesso (REZEK, p.
340), de dvidas de regime, contradas no interesse do esquema de poder preexistente, e muitas
vezes para sustentar a campanha colonial (REZEK, p. 340). e) o tema dos direitos adquiridos
gera divergncia terica luz dos interesses polticos, sendo defendido pelos Estados europeus a
sua manuteno13, especialmente aqueles iniciados durante o perodo colonial, enquanto os
Estados em desenvolvimento, principalmente aps a Segunda Guerra Mundial, sustentam a sua
anulao, o que foi acolhido pela Conveno de 1983. (VARELLA, p. 280-281) f) quanto
nacionalidade, o Estado deve possibilitar que todos aqueles que nasam em seu territrio
tenham direito a sua nacionalidade. O Estado que transferiu parte do territrio deve respeitar o
desejo daqueles que querem manter sua nacionalidade anterior, ou seja, do Estado
predecessor. (VARELLA, p. 280) Shaw destaca que a questo envolve direitos humanos,
devendo ser garantido pelos Estados envolvidos que ningum fique privado de nacionalidade
em razo de mudana especfica de soberania (SHAW, p. 750), bem como de sucesso (p. 751).
g) de regra, para a participao em organizaes internacionais, h necessidade de solicitao
de ingresso, no havendo sucesso automtica. (SHAW, p. 735-76; VARELLA, p. 281;
PORTELA, p. 179) h) a legislao do Estado sucessor passa a vigorar no territrio que a ele
foi incorporado. Em caso de emancipao ou secesso, possvel que a lei do antecessor ainda
se aplique por algum tempo, antes de o novo ente estatal criar sua prpria ordem jurdica. Na
11
Shaw ressalta que o art. 15(1)b da Conveno traz disposio polmica, transferindo aos
Estados de recente independncia bens imveis situados fora de seu territrio que tenham
pertencido ao territrio afetado pela sucesso de Estados e que tenham se tornado propriedade
estatal do Estado predecessor durante o perodo de dependncia (p. 739).
12
Shaw faz referncia ao caso dos Colonos alemes, cujos direitos foram contestados pelas
novas autoridades polonesas (SHAW, p. 748).
ITEM 7
Ponto 7.a. Tratados internacionais. Classificao. Terminologia. Negociao e competncia
negocial. Formas de expresso do consentimento. Conflito entre trados com as demais
fontes.
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm.
Legislao bsica: Conveno de Viena Sobre o Direito dos Tratados, de 1969.
Tratados internacionais. Tratado todo acordo formal (escrito) concludo entre pessoas
jurdicas de direito internacional pblico e destinado a produzir efeitos jurdicos; para Georges
Scelle, em si mesmo um simples instrumento, identificando-se pelo seu processo de produo e
pela forma final, no pelo contedo (varivel ao extremo). Para a Conveno de Viena (art.2, I,
a), "tratado" significa um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo
Direito Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos
conexos, qualquer que seja sua denominao especfica. Tambm caracterizam os tratados o
consensualismo, a ausncia de hierarquia entre as partes. Atualmente tambm podem tomar parte
em tratados as Organizaes Internacionais. Elementos dos tratados: acordo de vontades; forma
escrita; Elaborao por Estados e organizaes internacionais; regulao pelo direito
internacional pblico, regulao de temas em comum e obrigatoriedade.
Terminologias. Para Rezek, os termos sinnimos de tratado so de uso livre e aleatrio; nada
obstante h certas preferncias denunciadas pela anlise estatstica: tratado: como espcie,
define tratados solenes, como os de paz; declaraes: um tratado que cria princpios gerais, mas
no gera compromissos no DIP; ato ou ata: cria regras de direito, no produzindo efeitos
obrigatrios, mas apenas morais; ajuste, arranjo ou memorando: tratados bilaterais de
importncia reduzida; carta e constituio: constituem organizaes internacionais; estatuto:
cria cortes internacionais; acordo: tratados de cunho econmico; concordata: tratados firmados
pela Santa-S em assuntos de interesse religioso; compromisso: pelo qual Estados aceitam
submeterem-se arbitragem; convnio: tratado em matria cultural ou de transporte; contrato:
tratado entre Estados, pelo qual um se submete lei do outro; conveno: carter mais amplo,
criando normas gerais, que sero regulamentadas por outros, mais especficas, chamados de
protocolos; pacto: tratados de importncia poltica; pacto de contraendo: Estado assume
obrigao de concluir um tratado final sobre determinada matria; pactum de negociandum: o
Estado assume a obrigao de iniciar negociaes para concluir um tratado; modus vivendi:
instrumento da diplomacia ordinria, que visa a deixar as coisas como esto ou estabelecer bases
para a negociao futura.
Gentlemens agreement: no contm um compromisso entre Estados 14, constituindo um pacto
14
Destaca Rezek que tais Declaraes podem adquirir importncia to substanciosa que
importante enfatizar sua natureza no-convencional, para evitar equvocos. o caso da Declarao
Universal dos Direitos do Homem, de 1948, e da Ata final de Helsinque, de 1975.
16
diversa da hiptese em que as partes desejam modificar o teor ou prorrogar a vigncia de um acordo
preexistente, pois a haver novo acordo.
17
A Organizao Internacional, quando pactuante, constitui parte singular, distinta daquela dos Estados que
a compem.
18
Rezek alerta para os significados diversos que so frequentemente atribudos expresso inglesa treaty
making power, designando, s vezes, o poder dos Estados e outras pessoas jurdicas para convencionar, ou a
atribuio de certo servidor para falar em nome do Estado. Afirma o autor que, na verdade, a expresso designa a
competncia que a ordem jurdica prpria a cada Estado costuma partilhar entre o governo e o parlamento, dizendo
respeito ao processo de formao da vontade do Estado quanto ao comprometimento externo, tendo por domnio,
em razo disso, o seu direito constitucional.
21
Exceto no que concerne s delegaes nacionais na conferncia anual da OIT, pois o chefe
um delegado governamental, no sendo sua posio vinculante em relao aos delegados classistas,
representantes sindicais dos empregadores e dos trabalhadores.
Ponto 7.b.Asilo. Refgio. Regime Jurdico. Princpio do non-refoulement. Papel dos rgos
internos. A proteo ao brasileiro no exterior.
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm. Consultadas no 26: REZEK,
Francisco. Direito Internacional Pblico: curso elementar. So Paulo: Saraiva, 2011. Varella,
Marcelo D. Direito Internacional Pblico. So Paulo: Saraiva: 2012. Site do alto comissariado
da ONU para os refugiados (http://www.cidadevirtual.pt/acnur/acn_lisboa/ovcap2.html
Legislao bsica: CF e Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80); Conveno de Caracas sobre
Asilo Diplomtico (Dec. 42.628/57); Refgio- Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados,
de 1951(dec.50.215/61), o Protocolo sobre o Estatuto dos Refugiados, de 1967(dec.70.946/72) e
Lei 9.474/97. Conveno das Naes Unidas sobre o Estatuto dos Refugiados; Declarao das
naes Unidas Sobre Asilo Territorial; Convenes Sobre asilo Diplomtico e Territorial (OEA)
de 1954.
ASILO: O asilo apenas indiretamente vinculado ao prestigio da dignidade humana.
Article 16. 1. No State Party shall expel, return ("refouler"), surrender or extradite a person to
another State where there are substantial grounds for believing that he or she would be in danger of
being subjected to enforced disappearance. 2. For the purpose of determining whether there are such
grounds, the competent authorities shall take into account all relevant considerations, including, where
applicable, the existence in the State concerned of a consistent pattern of gross, flagrant or mass
violations of human rights or of serious violations of international humanitarian law.
administrativo para o Ministro da Justia. Foi o que aconteceu no caso Cesare Batistti. Em 2009,
o ento Ministro da Justia, Tarso Genro, concede status de refugiado poltico a Battisti, baseado
no 'fundado temor de perseguio por opinio poltica', contrariando deciso do Conare. 3)
Poder Judicirio : No pedido de extradio do Padre Medina (EXT 1008), o STF disse que a
concesso do refgio era um ato que revelava a discricionariedade politica do Executivo e que,
portanto, se mostrava insuscetvel de reviso judicial. Por maioria dos votos, vencido o relator,
ministro Gilmar Mendes, a Corte entendeu ser aplicvel o artigo 33 da Lei 9.474/97 que
determina que o reconhecimento da condio de refugiado impede o seguimento de qualquer
pedido de extradio baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio.
Posteriormente, no caso Battisti24, o STF muda de posio. De acordo com o caso Battisti: a) a
concesso do refgio pode ser analisada pelo Judicirio, como qualquer ato administrativo;
ATENO: Forte corrente no Brasil, inclusive adotada por membros do MPF 25, fala que o
Judicirio, ao assim fazer, estaria indevidamente ingressando nas relaes internacionais. Mas
no foi essa a viso vencedora no caso Battisti; foi a viso vencedora no caso Medina; b) O
Supremo apenas autoriza a extradio e o Presidente, com base em tratados, a determina. Assim,
o Presidente pode no determinar a extradio, com base em uma clusula de excluso do
tratado. Por exemplo, no Tratado Brasil-Itlia constava que, por motivo de perseguio, o Estado
solicitado poderia no extraditar. Em resumo: STF reconhece como refugiado-Executivo no
pode expulsar, deportar ou extraditar. STF no reconhece-Executivo pode, ainda, assim,
conceder o refgio ou asilo.
A proteo ao brasileiro no exterior: Tema muito novo. Dois pontos para a reflexo, propostos
pelo Prof. Andr de Carvalho Ramos: 1) A rede consular brasileira seria o palco ideal para a
proteo dos interesses dos brasileiros no exterior 26; 2) A Constituio prev o direito a
24
A deciso do ex-presidente Luiz Incio Lula da Silva de negar a extradio do ativista italiano
Cesare Battisti est correta do ponto de vista formal. A opinio do especialista em Direito
Internacional e subprocurador-geral da Repblica Eugnio Arago. Para ele, a Constituio determina
que a ltima palavra seja do presidente da Repblica e que, quanto a isso, no h contestao.- Essa
[extraditar ou no] uma avaliao estritamente poltica. E quem faz poltica externa no pas o
Executivo. A responsabilidade internacional do estado brasileiro tratada, inclusive pelo Supremo,
como uma questo poltica e no jurdica. Para Arago, um erro tentar desautorizar o poder do
Executivo por meio de recursos no STF (Supremo Tribunal Federal).
http://noticias.r7.com/brasil/noticias/subprocurador-geral-diz-que-brasil-acertou-ao-negar-extradicaode-battisti-20110107.html, acesso em 29/12/2011.
26
fundamental contar com um bom atendimento nas representaes diplomticas, por exemplo, quando documentos
forem roubados, algum tipo de credenciamento se fizer necessrio, ou apenas para obter alguma informao. Eis alguns dos
documentos que podem ser solicitados nos consulados: passaporte, certido de nascimento, casamento ou bito, procurao,
assistncia jurdica integral. Em face disso, no seria desarrazoado pensar que a Defensoria
Pblica da Unio tambm pode obter recursos para defender os brasileiros que estejam
respondendo a processo no exterior.
Jurisprudncia e Leitura complementar: Caso Cesari Battisti: Infs do STF 558, 567 e 568,
EXT 1.085/Governo da Itlia.
A Assembleia Geral da ONU, em dezembro de 1953, adotou a resoluo 799, na qual requereu
Comisso de Direito Internacional o incio de estudos visando a codificao dos princpios de Direito
Internacional que regem a responsabilidade do Estado. O projeto de conveno sobre a
responsabilidade internacional do Estado encontrou sua redao final em 2001, aps intensas crticas
dos Estados ao projeto aprovado em 1996.
28
Casos da Fbrica de Chorzw, CPJI, 1928. A Alemanha ocupava a regio. Com o fim da 1
Guerra Mundial a regio ficou sob soberania polonesa. Vrios alemes seguiram vendendo e investindo
na regio que era industrial. A Polnia editou uma lei que dizia que o Estado polons expropriaria
ativos alemes na regio por simples alterao de registro (sem indenizao). A Alemanha concedeu
proteo diplomtica aos nacionais e props ao contra a Polnia na Corte Permanente de Justia
Internacional. DECISO: pela primeira vez a corte entendeu que para o Direito Internacional o direito
interno mero fato (refutando a alegao da Polnia de que havia lei). Tambm que os alemes
proprietrios tinham direito adquirido quando a regio passou soberania polonesa, oponveis mesmo
em caso de sucesso de Estados. Tambm que a desapropriao deve ter utilidade pblica, no pode
caracterizar medida discriminatria em relao aos no-nacionais e deve ser seguida de indenizao.
internacional deve ao Estado a que tal ato tenha causado dano uma reparao adequada. essa,
em linhas simples, a ideia da responsabilidade internacional. Cuida-se de uma relao entre
sujeitos de direito das gentes: tanto vale dizer que, apesar de deduzido em linguagem tradicional,
com mera referncia a Estados soberanos, o conceito se aplica igualmente s organizaes
internacionais.
De acordo com Hans Kelsen (2010, pg 164) a responsabilidade do Estado estabelecida pelo
Direito Internacional geral no responsabilidade civil nem penal. No h distino entre Direito
Civil e Penal no Direito Internacional. A responsabilidade internacional de um Estado por no
pagamento ou dvidas baseadas em Direito Internacional no diferente de sua responsabilidade
pela violao de qualquer outra obrigao internacional. Ainda que um delito internacional por
exemplo, a recorrncia a uma guerra ilcita s vezes chamado de crime, a responsabilidade
coletiva do Estado por tal delito no responsabilidade penal, pois represlias e guerra no tm
carter especfico de pena.
As caractersticas essenciais da responsabilidade dependem de alguns fatores bsicos: primeiro, a
existncia de uma obrigao jurdica internacional em vigor entre dois Estados determinados;
segundo, que tenha ocorrido um ato ou omisso que viole essa obrigao e seja imputado ao
Estado responsvel; e, por fim, que tenha resultado perda ou dano desse ato ou omisso ilegal.
(SHAW, 2010, pg. 574).
OBRIGAES PRIMRIAS. As normas primrias contm obrigaes de Direito
Internacional cujo descumprimento enseja a responsabilidade internacional do Estado.
OBRIGAES SECUNDRIAS. So regras abstratas que tm por objeto determinar se houve
violao de norma primria e quais suas conseqncias. As normas primrias representam as
regras de conduta, que se violadas, fazem nascer as obrigaes secundrias. O sentido final da
obrigao secundria o de substituir a obrigao primria, o que pode ser feito com o retorno
ao status quo ante, com a reparao de todos os danos causados e ainda com a aplicao de pena
de desestmulo ao Estado infrator (RAMOS, 2004, pg. 74-75). Para Kelsen (2010, pg. 49) a
obrigao de reparao pode ser chamada obrigao substituta, ou seja, uma obrigao que tem
origem quando o Estado no cumpriu sua obrigao principal. A obrigao de reparar o dano
substituiu a obrigao de restabelecer a situao anterior.
ATRIBUIO DE ATOS A ESTADOS. Para que se configure a responsabilidade
internacional, so necessrios trs elementos: 1) ato ilcito: conduta comissiva ou omissiva que
viola norma de DI. O mero dano a um interesse no suficiente para caracterizar a
responsabilidade internacional, como entendeu a CIJ no caso Barcelona Traction, Blgica x
Espanha, Haia, 05/07/197029; 2) Imputabilidade: vnculo entre a violao da norma
internacional e seu responsvel, podendo ser direta ou indireta (pessoa natural ou pessoa jurdica
vinculada ao Estado); 3) Dano: prejuzo decorrente do ato ilcito, pode ser material ou moral.
29
Caso Barcelo Traction, Blgica X Espanha: A empresa Barcelona Traction foi constituda
para prestar servios de iluminao na Espanha, com sede e administrao no Canad. O controle
acionrio estava com belgas. A Espanha criou dificuldades de operaes para empresa no que tange
transferncia de dinheiro. A empresa ficou insolvente e foi liquidada pelo judicirio. Foi a empresa
expropriada para que os servios fossem prestados pelo executivo espanhol. A Blgica entrou com
ao com base na Proteo Diplomtica. DECISO DA CIJ: no tinha a Blgica legitimidade ativa para
propor a ao porque a nacionalidade da empresa era canadense. Tambm decidiu que se o Canad
fosse um pas incapacitado para prestar proteo diplomtica seria possvel a legitimidade da Blgica.
Ou seja, a CIJ aceita que a proteo diplomtica s empresas pode ser prestada por Estado que no
seja da nacionalidade (excepcionalidade). E seria possvel que um Estado prestasse proteo
diplomtica ainda que no da nacionalidade da empresa desde que houvesse um acordo de proteo
de investimentos: dois Estados se comprometem a proteger investimentos feitos por nacionais do
outro.
No caso referido foi analisada, entre outras coisas, a compatibilidade da Lei de Anistia No.
6.683/79 com as obrigaes internacionais assumidas pelo Brasil luz da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos. Com base no direito internacional e em sua jurisprudncia constante, a Corte
Interamericana concluiu que as disposies da Lei de Anistia que impedem a investigao e sano
de graves violaes de direitos humanos so incompatveis com a Conveno Americana e carecem de
efeitos jurdicos, razo pela qual no podem continuar representando um obstculo para a
investigao dos fatos do caso, nem para a identificao e a punio dos responsveis.
ITEM 8
Ponto 8.a. Soluo pacfica de controvrsias: conceito, natureza e origem. Paradigma da
Carta da ONU na soluo pacfica de controvrsias: funes do Conselho de Segurana, da
Assembleia-Geral, da Corte Internacional de Justia. Arbitragem internacional e gesto
31
Caso Soarez Rosero X Equador: Rafael S. Rosero foi preso cautelarmente por um ms,
incomunicvel, em razo de suposta violao da lei de drogas, sem expedio de ordem judicial. Ficou
preso cautelarmente por 4 anos quando a pena mxima para o delito era de 2 anos. O Equador foi
condenado, dentre vrias medidas, a adotar leis que efetivassem os direitos de liberdade previstos no
Pacto de San Jose. O Equador revogou o artigo que permitia priso cautelar por prazo acima do
razovel quando se tratasse de crime da lei de entorpecentes.
32
Caso do Estreito de Corfu, CIJ, 1948. Dois destroyers britnicos colidiram com minas em
guas albanianas e sofreram danos, incluindo-se srias perdas de vida. O Reino Unido primeiro
interpelou o Conselho de Segurana das Naes Unidas que, por uma resoluo de 19 de abril de
1.947, aconselhou os dois governos a submeter a disputa ao Tribunal. Por esta razo, o Reino Unido
encaminhou uma Petio que depois de uma objeo sua admissibilidade, levantada pela Albnia,
esta petio foi assunto de julgamento, datado de 25 de maro de 1.948, no qual o Tribunal declarou
que ele tinha jurisdio.
34
Caso Loayza Tamayo X Peru: Em 06 de fevereiro de 1993 a Sra. Maria Elena Loayza Tamayo
foi presa juntamente com um membro da famlia, o Sr. Alberto Ladislao Huaman Loayza, por
membros da Comisso Nacional contra o Terrorismo da Polcia Nacional do Peru. O Estado peruano,
sem observar o procedimento de verificao mencionada Lei e seus regulamentos, prendeu a Sra.
Loayza Tamayo sem um mandado emitido pela autoridade competente, como colaboradora de suposto
grupo subversivo.
diplomtica.
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. 4 ed. Ed. JusPODIVM; VIZEU
FIGUEIREDO, LEONARDO. Lies de Direito Econmico. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira.
Direito Internacional Pblico Parte Geral. 2 Ed. Editora Revista dos Tribunais. Banco de
questes 27 CPR MPF GII Questes Prova Oral.
Legislao bsica: Carta da ONU. Artigo 33 e seguintes.
A soluo pacfica de controvrsias tem como objetivo resolver conflitos surgidos no mbito da
sociedade internacional. Pelo termo controvrsia internacional, conforme destaca Portela, podese entender o litgio que envolve Estados e organizaes internacionais, que pode se revestir de
qualquer natureza (econmica, poltica, meramente jurdica etc.) e de qualquer grau de
gravidade.
A necessidade de criao de meios que solucionem as controvrsias internacionais deve-se s
peculiaridades da sociedade internacional, marcada por relaes de coordenao e no de
subordinao (difere-se, portanto, da soluo apresentada pelo Estado soberano quando diante de
um conflito de direito interno).
A Carta da ONU de 1945 traz enumerado como o primeiro dos propsitos da organizao
manter a paz e a segurana internacionais e chegar, por meios pacficos e de conformidade
com os princpios da justia e do direito internacional, a um ajuste ou soluo das controvrsias
ou situaes que possam levar a uma perturbao da paz. Os meios para soluo das
controvrsias devem ser pacficos, pois passa a no ser mais tolerado o uso da fora nas relaes
internacionais. No h mais o direito guerra, salvo no caso de legtima defesa ou no interesse
da comunidade internacional para manter ou restaurar a paz (artigo 51 da Carta da ONU).
Percebe-se, assim, que tais mecanismos de soluo pacfica das controvrsias surgem no
contexto do ps-guerra. O rol mais importante de mecanismos de soluo de controvrsias
trazido pelo artigo 33 da Carta da ONU, o qual prev a negociao, inqurito, mediao,
conciliao, arbitragem, soluo judicial e recurso a entidades ou acordos regionais, referindo-se
ainda possibilidade de qualquer outro meio pacfico a ser escolhido pelas partes.
Os meios de soluo de controvrsias devem, sempre que possvel, ter natureza
preventiva e no possuem um rol exaustivo de hipteses. Podem ser meios jurdicos (semijudiciais e judiciais) ou diplomticos e polticos.
Meios diplomticos e polticos: so os denominados meios no jurisdicionais. Os meios
diplomticos tem por caracterstica a manuteno de um dilogo entre as partes divergentes.
Diferem-se dos meios polticos, pois nestes as tratativas entre as partes desenvolvem-se no bojo
de organizaes internacionais e de seus respectivos rgos. De acordo com a classificao
adotada por Portela, destacam-se entre os meios diplomticos e polticos para soluo pacfica
das controvrsias:
a) negociao: entendimento direto entre os Estados, de forma bilateral ou multilateral, dentro
ou fora de organizaes internacionais;
b) inqurito: um meio preliminar para esclarecer fatos conflituosos, tambm conhecido como
investigao ou fact finding. Preparam o terreno para a soluo de uma controvrsia;
c) consultas: mecanismos por meio dos quais os Estados buscam identificar e estabelecer os
temas objetos de controvrsia. Assim como o inqurito, no propriamente um meio de soluo
Acrescenta Cretella que Por ataque, entende-se a prtica de uma srie de atos de violncia,
quando cometidos de forma mltipla. A forma mltipla dessas condutas fica caracterizada tanto
no caso de uma mesma conduta ser praticada diversas vezes quanto no caso de prtica de
diversos tipos de conduta. No necessrio que o prprio criminoso repita as condutas. Um
nico ato de assassinato intencional pode ser considerado crime contra a Humanidade se essa
conduta se enquadra no contexto geral. (Idem). O ataque deve ter como alvo a populao civil
(ataques perpetrados contra tropas militares so regidas pelo direito de guerra e/ou direito
humanitrio). O carter civil da populao deve estar presente tanto em tempo de paz quanto
em tempo de guerra (...) No relevante, para distinguir os civis, levar em conta seu status
formal, como ser membro de determinadas foras ou unidades militares, mas o papel
efetivamente desempenhado pelo indivduo no momento em que o crime foi cometido. Isso pode
incluir membros das foras militares que depuseram as armas ou no esto mais tomando parte
nos combates (...) (CRETELLA, p 366).
Mazzuoli (p. 956) destaca que: a expresso crimes contra a humanidade geralmente conta
quaisquer atrocidades e violaes de direitos humanos perpetrados no planeta em larga escala,
para cuja punio possvel aplicar-se o princpio da jurisdio universal.
Saliente-se que o Estatuto de Roma do TPI arrola uma srie de condutas que so consideradas
crimes contra a humanidade. De acordo com o artigo 7 do Estatuto, esses crimes
compreendem qualquer dos seguintes atos, quando cometido no quadro de um ataque,
generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse
ataque: Homicdio; Extermnio; Escravido; Deportao ou transferncia forada de uma
populao; Priso ou outra forma de privao da liberdade fsica grave, em violao das normas
fundamentais de direito internacional; Tortura; Agresso sexual, escravatura sexual, prostituio
forada, gravidez forada, esterilizao forada ou qualquer outra forma de violncia no campo
sexual de gravidade comparvel; Perseguio de um grupo ou coletividade que possa ser
identificado, por motivos polticos, raciais, nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero,
ou em funo de outros critrios universalmente reconhecidos como inaceitveis no direito
internacional, relacionados com qualquer ato referido neste pargrafo ou com qualquer crime da
competncia do Tribunal; Desaparecimento forado de pessoas; Crime de apartheid; Outros atos
desumanos de carter semelhante, que causem intencionalmente grande sofrimento, ou afetem
gravemente a integridade fsica ou a sade fsica ou mental.
Segundo Luiz Flvio Gomes, so caractersticas dos crimes contra a humanidade: de tudo
quanto foi dito podemos extrair a concluso de que a definio do que se entende por crime
contra a humanidade exige: (a) atos desumanos (tais quais os descritos no Estatuto de Roma:
assassinatos, extermnio, desaparecimento de pessoas, violaes sexuais etc.), (b) praticados ou
no durante conflito armado (posio de Arago Luiz Flavio entende que s podem ser
praticados durante conflito armado), (c) no contexto de uma poltica de Estado ou de uma
organizao (que promova essa poltica), (d) contra a populao civil, (e) de forma generalizada
ou sistemtica, (f) com conhecimento do agente.
Comentrios de Eugnio Arago: 1 - Os crimes contra a humanidade fazem parte de um grupo de
delinqncias internacionais, que so propriamente o corpo central do Direito Internacional
Penal. Por que esses crimes so crimes internacionais por excelncia? Porque o bem jurdico
tutelado nos crimes contra a humanidade, assim como no genocdio, assim como nos crimes de
guerra, assim como no crime de promover uma guerra de agresso, so bens jurdicos, so muito
caros comunidade internacional; 2 - Na verdade, o Estado, quando, atravs de sua jurisdio
domstica, persegue esses crimes, muito mais de exercer uma pretenso punitiva do Estado, ele
exerce uma pretenso punitiva da comunidade internacional. Portanto, o Estado obrigado, ele
age em substituio comunidade internacional quando persegue esses crimes. E, quando o
Estado no d conta de perseguir esses crimes, hoje ns temos vrios mecanismos de evitar que a
impunidade tome conta do cenrio. Uma das possibilidades so os tribunais internacionais e a
outra possibilidade que outro Estado assuma a jurisdio atravs do exerccio da chamada
jurisdio extraterritorial, ou seja, jurisdio universal, ou jurisdio a partir de critrios como
sujeito passivo do crime, ou sujeito ativo do crime.
NATUREZA CONSUETUDINRIA. Acerca da natureza consuetudinria dos crimes
contra a humanidade preciso fazer uma rpida sntese histrica, conforme explica
Eugnio Arago: A idia de crimes contra a humanidade, na verdade, uma idia muito
recente. Ela emerge depois da Segunda Guerra Mundial. Mas o nome crimes contra a
humanidade se apia em uma norma anterior. Uma norma que conhecida entre os especialistas
de Direito Internacional humanitrio, vamos dizer, a parte do Direito Internacional que se aplica
em situaes de conflitos armados para proteger pessoas vulnerveis expostas aos dramas dos
conflitos, que se chama Clusula Martens, designada pelo nome do Ministro das Relaes
Exteriores do Czar Alexandre, da Rssia, est inserta na Conveno da Haia, de 1907, sobre os
Costumes da Guerra Terrestre, Conveno n 4. No prembulo da Conveno de 1907 se dizia:
At que um cdigo mais completo sobre o direito da guerra ter sido adotado, as altas partes
contratantes entendem expediente declarar que nos casos que no forem tratados nesta regulao,
as altas partes contratantes acertaro que os habitantes e os beligerantes ficaro sob a proteo
dos princpios de Direito Internacional como resultam dos usos entre povos civilizados, das leis
da humanidade e os ditados da conscincia pblica. Isso significa basicamente que, em caso de
ausncia de norma em uma guerra, as partes sempre tm que ter em mente que o conflito entre
beligerantes, e no entre pessoas que nada tm a ver com o conflito, que esto fora do combate.
Em relao a essas devem ser sempre aplicadas as leis de humanidade. (...) importante, se ns
formos examinar o julgamento de Nuremberg, a questo da irretroatividade da norma penal. De
fato, vamos dizer assim, os crimes contra a humanidade, nessa definio, aparecem pela primeira
vez no Estatuto de Londres. Mas havia uma clara inteno de dizer que esses crimes preexistiam,
primeiro pelo nome crimes contra a humanidade. Os crimes contra a humanidade no so
crimes contra o coletivo dos seres humanos, so crimes contra as leis de humanidade a que se
referia a Clusula Martens, de 1907. Essa era a idia, ou seja, os crimes contra a humanidade so
contra os sentimentos de humanidade. No ingls, essa diferena fica muito clara, porque os
crimes contra a humanidade so crimes against humanity e no so crimes against men kind,
como coletivos de seres humanos, e humanity como o sentimento de humanidade, de
misericrdia. Nos idiomas latinos essa diferena no fica clara. Nem no portugus, nem no
francs. Porque crimes contra a humanidade tanto podem ser contra o coletivo dos seres
humanos tanto quanto o sentimento de humanidade. Mas a idia era contra o sentimento de
humanidade, contra as leis de humanidade, conforme inscrito na Clusula Martens. Ento,
entendia-se que violaes das leis contra a humanidade, na verdade, j atentavam contra os
costumes da guerra terrestre de 1907. Ainda que no estivesse escrito no papel que aquilo
era um crime, isso decorria do costume internacional e para os britnicos, principalmente
para a common law, crime costumeiro no nenhuma novidade. Para ns parece uma coisa
esquisita porque estamos acostumados com aquela mxima Nullum crimen, nulla poena
sine lege scripta , sem lei escrita. Mas para eles no . Por exemplo, do direito ingls, homicdio,
furto, so tipos que no esto definidos em lugar algum. So tipos, vamos dizer, que tm uma
substncia costumeira, e sua definio, seus elementos, so dados como uma jurisprudncia
milenar, burglary, robbery ou murder so tipos que no existem em nenhum cdigo penal ingls.
Ento, para eles isso aqui razovel, para ns isso mais difcil de aceitar. Mas, de qualquer
forma, dentro de uma compreenso de c ommon law, o principio da anterioridade da lei
penal estava cumprido na medida em que crimes contra a humanidade eram contra as leis
e costumes da guerra terrestre, conforme j h no Regulamento da Haia, de 1907. Essa era
aberta adeso dos Estados componentes da sociedade internacional, jamais foi subscrita pelo
Brasil, que a ela tambm no aderiu, em momento algum, at a presente data, o que a torna
verdadeira res inter alios acta em face do Estado brasileiro. Isso significa que a clusula de
imprescritibilidade penal que resulta dessa Conveno das Naes Unidas no se aplica, no
obriga nem vincula, juridicamente, o Brasil quer em sua esfera domstica, quer no plano
internacional (...).Mas o argumento da anistia, tanto quanto o da evidentssima prescrio,
sucumbiria perante a segunda linha argumentativa: as aes dos agentes da represso poltica
estatal so crimes contra a humanidade, e por isso so imprescritveis e no podem ser
anistiados. A refutao de Swensson Junior implacvel: em primeiro lugar, instrumentos
normativos internacionais s adquirem fora vinculante aps o processo constitucional de
internalizao, e o Brasil no subscreveu a Conveno sobre Imprescritibilidade dos Crimes de
Guerra e dos Crimes contra a Humanidade de 1968 nem qualquer outro documento que
contivesse clusula similar; em segundo lugar, o costume internacional no pode ser fonte de
direito penal sem violao de uma funo bsica do princpio da legalidade; e, em terceiro lugar,
conjurando o fantasma da condenao pela Corte Interamericana, a exemplo do precedente
Arellano x Chile, a autoridade de seus arestos foi por ns reconhecida plenamente em 2002
(Dec. n. 4.463, de 8 de novembro de 2002) porm apenas para fatos posteriores a 10 de
dezembro de 1998. (grifei)
Corroborando a tese da imprescritibilidade, Scremim da Rocha destaca que: pode-se afirmar
que as interpretaes proferidas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos em relao
prevalncia da imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade, alm de serem compatveis
com o regime democrtico adotado pelo Brasil, encontram supedneo nos compromissos
internacionais firmados pelo Brasil e na atual redao da Constituio Federal. Os crimes de
lesa-humanidade no admitem o instituto penal da prescrio. A imprescritibilidade um
princpio do direito internacional que foi reconhecido pela Assembleia Geral das Naes Unidas,
anteriormente aprovao da Conveno sobre a Imprescritibilidade dos crimes de Guerra e dos
Crimes contra a Humanidade, firmada em 1968. E com espeque neste princpio de direito
internacional os Estados detm o dever de perseguir e sancionar os agentes responsveis. Isso
posto, a no ratificao da Conveno sobre a Imprescritibilidade dos crimes de Guerra e dos
Crimes contra a Humanidade no exime a obrigao estatal em comento, haja vista que as
normas do referido instituto recorrem a um princpio de direito que j vigorava anteriormente
sua aprovao.
Crimes permanentes e imprescritibilidade: no que diz respeito especificamente ao
desaparecimento de pessoas a jurisprudncia da Corte Interamericana (Caso Goibur , v.g.)
consolidou o seguinte: (a) os Estados tm a obrigao de investigar e punir esses crimes; (b)
cuida-se de obrigao que emana do ius cogens ; (c) cuida-se de delito de execuo permanente
(at que se descubram os corpos). Tratando-se de delitos permanentes no se inicia a contagem
da prescrio, enquanto no cessa a permanncia (CP, art. 111, III). A permanncia se d
enquanto seus autores continuem ocultando o destino e o paradeiro da pessoa desaparecida e
enquanto os fatos no forem esclarecidos.
Elementos dos crimes contra a humanidade: ataque populao civil, extenso,
sistematicidade, elemento poltico. Acerca desse tpico, explica Eugnio Arago: Os crimes
contra a humanidade esto definidos no art. 7 do Estatuto de Roma, que o que trata do
funcionamento do que institui o Tribunal Penal Internacional. No art. 7 ns temos uma definio
bastante complexa porque, na verdade, o art. 7 vai fazer mais ou menos o seguinte: ele vai dar
uma definio circunstancial, geral, e depois vai definir uma srie de atos, basicamente doze
atos, que podem constituir crimes contra a humanidade, mas dentro de um contexto. A
contextualizao est assim: crimes contra a humanidade so os seguintes atos quando cometidos
como parte de um ataque extenso ou sistemtico dirigido contra qualquer populao civil, com o
conhecimento do ataque. Ento, ataque sistemtico a uma populao civil. verdade que esse
termo advm do direito de guerra. Ataque contra a populao civil parece que uma guerra.
Mas o ataque aqui est definido no 2, que diz: Ataque contra uma populao civil
significa o curso de conduta, envolvendo o mltiplo cometimento de atos, referidos no 1,
portanto aquele ato especificamente, contra qualquer populao civil, segundo ou em apoio
a uma poltica de Estado ou organizao para cometer tal ataque. uma definio circular.
Isso no ajuda muito. Mas, de qualquer forma, mostra aqui que para um crime ser elevado
categoria de crime contra a humanidade ele tem que ter uma certa dimenso. Por isso ele
extenso. A dimenso parte inerente. Tambm, pela sua prpria extenso, ele s pode ser
cometido se, por trs disso, houver uma organizao. Quando chegamos a Timor Leste,
verificamos que todas as casas ali estavam queimadas com lana-chamas, mas de um jeito to
regular que s poderia ter sido cometido se tivesse uma ordem militar por trs disso, porque no
sobrou pedra sobre pedra. Ento, quando existem crimes desse volume, tem que haver uma
organizao por trs porque ningum consegue praticar um volume de crimes desse jeito.
Ento, ao lado do volume tem que ter esse elemento poltico, que pode ser de Estado ou
organizacional porque ns, hoje, a partir de 1990, a partir do fim da Guerra Fria, passamos a ter
esse fenmeno de Estados falidos. Muitas vezes, os crimes contra a humanidade so
praticados por exrcitos de mercenrios privados de senhores de guerra, como na Somlia,
sem Estado por trs. Portanto, ou tem que haver ou o Estado ou uma organizao por trs
disso para praticar. O ataque pode ser extenso ou sistemtico. Em qualquer uma das
hipteses tem que haver volume. Extenso significa apenas que um ataque praticado por muita
gente contra muitas vtimas. Mas necessrio esse elemento poltico porque, seno, qualquer
tipo de onda de violncia, como o "arrasto" no Rio de Janeiro, poderia ser crime contra a
humanidade. Ento, para evitar que a onda de violncia seja qualificada como crime de
violncia tem que haver o elemento poltico por trs. Por outro lado, se ele sistemtico, tem
que haver, como disse o Tribunal de Ruanda, certo grau de maquinao por trs disso. Ou
seja, um planejamento intenso. Isso, s vezes, existe, s vezes no existe. No caso do
massacre ruandense, no havia a sofisticao que tinham os alemes na hora em que
promoveram o seu extermnio industrial contra os judeus. Mas, seguramente, havia uma poltica
por trs. Mas no era necessariamente sistemtica. Seguramente era extenso. Ento, a
sistematicidade mais do que elemento poltico, a maquinao, o planejamento que est
por trs. H crimes contra a humanidade que so planejados, maquinados, e outros, vamos dizer,
so aproveitados dentro da euforia da turba. Ento, so os dois elementos.
O critrio poltico em relao aos quais ocorre o ataque contra civis (art. 7.2.a do Estatuto do
TIP) no exige um planejamento ou elaborao formal. O termo deve ser interpretado de forma
mais ampla, como o de que o crime segue determinada orientao do governo ou de uma
organizao criminosa, por oposio a atos espontneos e isolados de violncia. (CRETELLA:
370). Por organizao criminosa entende-se grupo de pessoas, dispondo de equipamentos e
recursos que permitem que seja desfechado ataques generalizados e sistemticos contra civis.
Alm de grupos paramilitares, inclui organizaes terroristas. Cretella menciona deciso do
Tribunal Penal Internacional para a Iuguslvia em que se assentou que Tal poltica no precisa
ser formalizada e pode ser deduzida a partir do modo pelo qual os atos acontecem. Em especial,
se os atos so praticados em base generalizadas e sistemticas, o que demonstra a existncia de
uma poltica para comet-los, formalizada ou no.
Cumpre destacar, por fim, que, de acordo com Dissenha, o elemento intencional desta espcie
como comum a todas aquelas que compem a competncia material do TPI se d apenas na
forma de dolo, j que no se admite o cometimento desse delito na categoria de crime culposo.
Assim, os crimes contra a humanidade existem no Estatuto de Roma apenas na estrita forma
dolosa animados, assim, ao menos, pelo dolo direto, uma vez que o artigo 30 do estatuto parece
no admitir o dolo eventual.
Para uma leitura facultativa e a ttulo de informao projeto do novo Cdigo Penal brasileiro Crimes contra a humanidade tero captulo especial no novo Cdigo Penal A comisso de
juristas que formula uma proposta de reforma para o Cdigo Penal brasileiro aprovou nesta
segunda-feira mudanas na lei que trata de crimes contra a humanidade. A ideia do grupo
formado por advogados, juzes, promotores e defensores pblicos incluir no novo cdigo um
captulo exclusivo para tratar do tema.
Crimes contra a humanidade x Crime de Genocdio: Como j foi dito, os crimes contra a
humanidade so aqueles cometidos no mbito de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra
qualquer populao civil, havendo conhecimento do ataque. Diferentemente de tais crimes, o
genocdio consiste na prtica de atos contra membros de um grupo tnico, racional, nacional ou
religioso, com o dolo de destru-lo, no todo ou em parte. Nesse sentido, Eugnio Arago explicita
uma das principais diferenas entre o crime contra a humanidade e o genocdio, consistente na
possibilidade deste ltimo poder ser praticado por particulares fora de um contexto de conflito, o
que no ocorre nos crimes contra a humanidade.
Legislao complementar: DISSENHA, Rui Carlo. Os crimes contra humanidade e o
Estatuto
de
Roma.
Disponvel
em:
http://www.aidpbrasil.org.br
/arquivos/anexos/os_crimes_contra_a_humanidade_e_o_estatuto_de_roma_- rui_dissenha.pdf.
Arago, Eugnio Jos Guilherme de. Crimes contra a humanidade: sistema internacional de
represso.
Disponvel
em:
http://aplicacao.tst.jus.br/dspace/bitstream/handle/1939/6563/aragaoeugeniojoseguilherme.pdf?
sequence=1.
por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste de um instrumento
nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua denominao
especfica (art. 2, 1, a).
Partindo desse conceito possvel analisar as fase do processo de formao e incorporao dos
tratados sob o enfoque do Direito Internacional (fundamentalmente seguindo a CV/69), bem
como pelo enfoque do direito interno, ou seja, quais as fases e requisitos exigidos internamente
para a produo de efeitos desses tratados. Ambos aspectos sero tratados nesse ponto.
Observe-se que a Conveno de Viena de 1969 no tratou das fases internas de celebrao dos
tratados. Ela veda, inclusive, que um Estado invoque o fato de que seu consentimento em
obrigar-se por um tratado tenha sido expresso em violao de uma disposio de seu direito
interno sobre sua competncia para concluir tratados (ressalvado o caso da inobservncia
manifesta e que diga respeito a uma norma de seu direito interno de importncia fundamental
art. 46, 1, CV/69).
Graficamente podemos visualizar quatro etapas nesse processo de formao e incorporao dos
tratados:
1) A primeira fase do processo de formao e incorporao dos tratados, que ocorre no plano
internacional, so as negociaes preliminares, adoo do texto e assinatura.
(a) NEGOCIAES PRELIMINARES: As negociaes preliminares so trocas de
manifestaes de vontade. No Brasil, a competncia para negociao repousa, do ponto de vista
orgnico, na Unio, qual cabe manter relaes com Estados estrangeiros e participar de
organizaes internacionais (art. 21, I, CF) e, em termos de agentes, compete privativamente
ao Presidente da Repblica celebrar tratados internacionais (art. 84, VIII, CRFB/88), o que pode
ser delegado pela carta de plenos poderes a um plenipotencirio.
(b) ADOO DO TEXTO: Durante as negociaes, h uma fase intermediria de votao entre
os negociantes, para aprovao do texto, que efetua-se pelo consentimento de todos os Estados
que participam da sua elaborao, exceto em conferncia internacional quando se d pela
maioria de 2/3 dos membros (art. 9, 1 e 2, da CV69). Alguns efeitos jurdicos j podem nascer
com a simples adoo do texto, como estabelece o art. 24, 4 da CV/69 : Aplicam-se desde o
momento da adoo do texto de um tratado as disposies relativas autenticao do seu texto,
manifestao do consentimento dos Estados em obrigarem-se pelo tratado, maneira ou a data
de sua entrada em vigor, s reservas, s funes de depositrio e aos outros assuntos que surjam
necessariamente antes da entrada em vigor do tratado.
A autenticao uma formalidade protocolar, prpria dos documentos diplomticos, que confere
b)
c)
a executoriedade do ato internacional, que passa, ento,
e somente ento, a vincular e obrigar no plano do direito positivo
interno, uma vez que a Constituio brasileira no consagrou, em
tema de convenes internacionais ou de tratados de integrao,
nem o princpio do efeito direto, nem o postulado da aplicabilidade
imediata (STF, CR 8279).
O decreto de promulgao cuida-se, desse modo, de um costume constitucional (no h meno
a decreto de promulgao na Constituio) e de requisito para o controle de constitucionalidade
do tratado internacional.
A jurisprudncia do STF, com efeito, no exige, para efeito de executoriedade domstica dos
tratados internacionais, a edio de lei formal distinta (viso dualista extremada ou radical),
satisfazendo-se com a adoo desse iter procedimental exposto (aprovao congressual +
promulgao executiva do texto convencional), tendo o Brasil adotado o dualismo moderado.
Nesse passo, doutrina majoritria entende que o Brasil adota o sistema da recepo legislativa.
Flvia Piovesan (2011, 146) e Canado Trindade, adeptos de corrente minoritria, entendem,
todavia, que para os tratados de direitos humanos adota-se o sistema da recepo automtica,
uma vez que seriam estes tratados self-executing, ou seja, que se incorporam ao direito brasileiro
to logo ratificados. Para a citada autora, o Brasil adota a concepo dualista para a vigncia
interna dos tratados em geral, para os tratados de direitos humanos a concepo monista, que
prescinde da promulgao, em virtude da eficcia imediata que o art. 5, 1 e 2, lhes outorga.
Quanto hierarquia, os tratados de direitos humanos internalizados antes da vigncia da
EC 45/2004, sem o referendo pelo qurum qualificado do CN, consoante entendimento do
STF RE 466.343 (tese do Ministro Gilmar Mendes), tm status supralegal, estando abaixo
da gide Constitucional e acima da lei infraconstitucional. Os tratados de direitos humanos
internalizados aps a EC 45/04 e sob o rito qualificado do art. 5, 3, tm equivalncia
norma constitucional em sentido formal e material.
Assim, observa-se que os tratados de direitos humanos guardam consonncia com a teoria do
duplo estatuto:
a) anteriores EC45 e posteriores EC sem observarem o rito especial => status
supralegal,
b) posteriores EC45, tendo passado pelo rito do 3 do art. 5 => status de emenda
constitucional. Nesse ponto, destaque-se que a Conveno sobre os direitos das pessoas com
deficincia foi incorporada ao ordenamento jurdico brasileiro com status de norma
constitucional, uma vez que que foi aprovada pelo rito constante do artigo 5, 3, da
Constituio Federal.
Por fim, os demais tratados internalizados no Brasil, tm equivalncia de lei federal
ordinria.
Em entendimento contrrio, na doutrina, veja-se Flvia Piovesan e Canado Trindade, bem como
o Ministro Celso de Mello, os quais entendem ter o tratado de direitos humanos status de norma
constitucional em sentido material.
Hierarquia dos tratados de Direito Tributrio: o art. 98 do CTN estabelece que os tratados e
as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna e sero
observados pela lei que lhes sobrevenha. A jurisprudncia do STF, ao tempo da edio do CTN,
era consolidada no sentido da prevalncia dos tratados em matria tributria sobre a legislao
tributria interna, anterior ou posterior, tendo o STF mudado seu posicionamento no julgamento
do RE n 80.004/SE, o qual, apesar de dizer respeito a matria no tributria, fez referncia ao
art. 98 do CTN, como regra de exceo. Assim, nesse citado julgamento, firmou-se o
entendimento de que os atos internacionais incorporados ordem jurdica ptria equivaleriam
lei ordinria. No entanto, a jurisprudncia brasileira vem retomando a viso da supralegalidade
dos tratados em matria tributria, adotando a supremacia dos acordos internacionais, em torno
da matria tributria, sobre a lei (STF, RE 226.096).
Acordo Executivo (executive agreement), segundo Resek (2008, 26), expresso criada nos
Estados Unidos para designar aquele tratado que se conclui sob a autoridade do chefe do poder
Executivo, independentemente de parecer e consentimento do Senado. So tratados que adotam
um procedimento simplificado para sua concluso, sem a participao do Poder Legislativo, em
oposio forma solene, de participao dos dois Poderes. Via de regra, os Acordos
Executivos no so permitidos no Brasil, em virtude do disposto no art. 49, I, da CRFB/88.
Porm, Resek (2008, 62), citando Accioly, designa 3 categorias de tratados que podem ser
pactuados sob a tica de um acordo executivo, leia-se, sem participao do Congresso,
compondo-se por assuntos de competncia privativa do Poder Executivo:
I. acordos que consignem apenas a interpretao de clusulas de um tratado j em vigor;
II. os que apenas complementem, por decorrncia lgica, um tratado j vigente;
III. os que apenas firmem as bases para uma negociao futura.
Portela (2011, 96), por sua vez, cita que os acordos executivos so mais adequados para dar
execuo a outro tratado j firmado e de escopo mais amplo, complementando-o, e para aqueles
que no impliquem em assuno de novos compromissos. Alega este autor, que nos termos do
art. 49, I, da CRFB/88, o Brasil adota, predominantemente, a forma solene de recepo,
permitindo a forma simplificada quando o ato no trouxer compromissos adicionais para o
Estado brasileiro.
Legislao complementar: PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 4 ed. Ed. JusPODIVM, 2012, p. 116-145. Lenza, Pedro. Direito
Constitucional Esquematizado. 16. Ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 604-613.
ITEM 9
Ponto 9.a. Crimes internacionais: conceito e classificao. Dever de perseguir e pretenso
punitiva da comunidade internacional.
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. JARDIM, Tarciso Dal Maso.
Brasil condenado a legislar pela Corte Interamericana de Direitos humanos: da obrigao de
tipificar o crime de desaparecimento forado de pessoas. Palestra proferida aos 26/08/2009 no
MPF/ PRDC (Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado) o Dr. Eugnio Jos Guilherme de
Arago (tema: Caso Guerrilha do Araguaia Reflexes Tericas), constante do material do
grupo de estudos do 26 concurso; Direito Internacional, Malcolm N. Shaw, Editora Martins
Fontes; Direito Internacional Pblico, Jos Francisco Rezek, editora Saraiva; Direito
Internacional Pblico e Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora JusPodivm/2011;
International Criminal Law, Mahmoud Cherif Bassiouni, (2 edio); Competncia/Jurisdio
a. Agresso
b. Genocdio
c. Crimes contra a humanidade
d. Crimes de guerra
e. Crimes contra as naes unidas e associados
f. Posse, uso ou colocao ilegal de armas
g. Roubo de material nuclear
h. Prtica mercenria
i. Apartheid
j. Escravizao ou similares prticas
k. Tortura ou outras formas cruis, desumanas ou tratamento degradante ou punies
l. Experimentos humanos ilegais
II.
III.
d) O perigo do transgressor;
e) O grau de proteo geral que se busca manifestar;
f) A poltica de criminalizao;
g) Escolhas polticas refletidas na oportunidade de uma persecuo criminal.
CRIMES INTEGRANTES DO JUS COGENS: Dentre os crimes citados haveria aqueles
integrantes do jus cogens: crimes cuja derrogao internacional no permitida. Sempre
devero ser reprimidos penalmente pelos Estados e pela sociedade internacional, so eles:
genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra, escravido e formas anlogas, tortura e
formas equiparadas, experimentao ilcita com seres humanos e pirataria (nesse sentido,
BASSIOUNI).
Segundo BASSIOUNI, o jus cogens pode ser compreendido como o status legal atribudo a
determinados crimes internacionais; as obrigaes erga omnes, por sua vez, traduziriam uma
das consequncias advindas da prtica de crimes caracterizados como de jus cogens.
BASSIOUNI explica que a principal divergncia se situa sobre a questo de como um crime
internacional atinge o status de jus cogens e como tais crimes observam as exigncias
emanadas do princpio da legalidade. No que se refere ao reconhecimento de um crime de jus
cogens, a dvida existente se tal reconhecimento acarreta aos Estados uma obrigao erga
omnes ou apenas d queles o direito de processar os criminosos. Em outras palavras, surge
uma obrigao de perseguir e punir ou surge uma simples faculdade?
O autor entende tratar-se de verdadeiro dever, sob pena de se retirar toda a imperatividade da
norma, que a sua prpria razo de ser. Esse entendimento acarreta as seguintes consequncias:
i.
Julgar ou extraditar;
ii.
Inaplicabilidade de imunidades;
iii.
BASSIOUNI obtempera que tais crimes (acima citados) atingiram esse status (de jus
cogens) por alguns fundamentos:
I.
II.
III.
IV.
Aduz o autor que o Direito Internacional Penal positivado no contempla expressamente uma
Ponto 9.b. Auxlio direto e juzo de mrito. Competncia da Justia Federal e atribuies do
Ministrio Pblico Federal. Distino da cooperao policial. Meios de auxlio:
videoconferncia, quebra de sigilo, interceptao telefnica. Partilha de ativos ("asset
sharing").
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. Aula Ministrada pelo Dr.
Eugnio Arago sobre cooperao jurdica em matria penal. Direito Internacional, Malcolm N.
Shaw, Editora Martins Fontes; Direito Internacional Pblico, Jos Francisco Rezek, editora
Saraiva; Direito Internacional Pblico e Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora
JusPodivm/2011; Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio, editora:
Atlas/ 2012.
Legislao bsica: no indicou
AUXLIO DIRETO E JUZO DE MRITO: Trata-se de instituto relativo cooperao
jurdica internacional, empregado, consoante apregoa Paulo Henrique Gonalves Portela, quando
um Estado necessita que seja tomada, no territrio de outro Estado, providncia relevante para
um processo judicial que tramita em seu Judicirio.
Normalmente, costuma-se restringir o uso da expresso auxlio direto s hipteses em que a
cooperao jurdica internacional requer a produo de atos jurisdicionais (a necessidade de
prtica de atos meramente administrativos denomina-se cooperao administrativa).
Embora se assemelhe carta rogatria, com esta no se confunde.
Primeiramente, por carta rogatria entenda-se o instrumento pelo qual se solicita a prtica de
diligncia autoridade judicial estrangeira, utilizada principalmente para a comunicao de atos
processuais.
Comparando os institutos verifica-se que o que se pretende com o auxlio direto obter uma
deciso judicial estrangeira sobre um processo que tramita no Estado que solicita auxlio; no h
neste instituto uma deciso do Estado requerente, mas um pedido de que o requerido profira uma
deciso que vai ter influncia sobre um caso em curso no primeiro ente estatal (o requerente); o
pedido de auxlio requer uma deciso de mrito do Estado requerido. Na rogatria, de outro
vrtice, o escopo permitir que um ato processual cuja realizao foi determinada pelas
autoridades judicirias de um Estado seja praticado em outro, j existe aqui um provimento
jurisdicional do Estado rogante; a rogatria envolve apenas um juzo de delibao das
autoridades do Estado rogado. E mais, enquanto na carta rogatria tem-se um pedido judicial
estrangeiro, na assistncia direta, a provocao pode ser feita pelas partes interessadas ou pela
autoridade policial, e no necessariamente pelo juiz.
Os pedidos de auxlio direto, em geral, baseiam-se em tratados entre as partes, mas podem ter a
promessa de reciprocidade como fundamento.
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL E ATRIBUIES DO MINISTRIO
PBLICO FEDERAL: A competncia da Justia Federal se justifica com base no art. 109,
incisos I e III, da CR/88. Dessa forma, no Brasil, os pedidos de auxlio direto de autoridades
estrangeiras so julgados pelos Juzes Federais de 1 grau: seja porque a Unio ou o Ministrio
Pblico Federal figuram como partes interessadas, ou mesmo porque tais pedidos se fundam em
tratados internacionais.
O mecanismo do auxlio direto pressupe a existncia de autoridades centrais, normalmente uma
estrangeira e uma nacional. Contudo, possvel que o interessado, ao invs de submeter seu
pleito autoridade central estrangeira (a do seu foro), para que esta submeta autoridade central
nacional (no caso, a do Brasil), venha a submeter diretamente seu pleito autoridade central
nacional.
O MPF funciona como autoridade central, em matria penal, no Tratado de Auxlio Mtuo em
Matria Penal entre o Governo da Repblica Portuguesa e o Governo da Repblica Federativa do
Brasil, de 1991 (Decreto 1320, de 30/11/1994) e o Tratado de Assistncia Mtua em Matria
Penal entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo do Canad (Decreto 6747,
Ponto 9.c. Organizao das Naes Unidas. Desenvolvimento e principais rgos. Corte
Internacional de Justia. Organizaes regionais das Amricas.
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. VIOTTI, Maria Luiza Ribeiro. A
Reforma das Naes Unidas. Direito Internacional, Malcolm N. Shaw, Editora Martins Fontes;
Direito Internacional Pblico, Jos Francisco Rezek, editora Saraiva; Direito Internacional
Pblico e Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora JusPodivm/2012.
Legislao bsica: Carta da ONU, art. 39 e ss.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. DESENVOLVIMENTO E PRINCIPAIS
RGOS: Segundo MALCOLN N. SHAW (p. 892) a Organizao das Naes Unidas foi
criada aps o fim da Segunda Guerra Mundial, luz do planejamento e das intenes expressas
pelos Aliados durante aquele conflito.
Foi idealizada pelos Aliados nos encontros de Dumbarton Oaks e Yalta. A efetiva criao da
ONU deu-se em 24 de outubro de 1945.
SHAW aduz que os propsitos da ONU expostos no art. 1 de sua Carta embora sejam muito
abrangentes (manter a paz e a segurana internacionais, desenvolver relaes amistosas entre as
naes, alcanar a cooperao internacional, entre outros) resumem a diversidade dos interesses
da ONU.
A Carta de So Francisco previu seis rgos como os principais: Assemblia Geral, Conselho
de Tutela, Conselho de Segurana, Secretaria, Conselho econmico e Social e a Corte
Internacional de Justia.
O conselho de segurana o rgo executivo da ONU, com a misso primria de manuteno
da paz e segurana internacionais. formado por quinze membros, cinco dos quais permanentes
(EUA, Reino Unido, Rssia, China e Frana). Os cinco membros permanentes possuem poder de
veto. Segundo o art. 27 da Carta da ONU, as decises do Conselho sobre todos os assuntos,
exceto os temas regimentais, devem ser tomadas pelo voto afirmativo de nove membros,
incluindo os votos favorveis dos membros permanentes. Com o tempo, se interpretou o art. 27
de modo que a absteno de um membro permanente no implicasse em veto automtico. Um
voto negativo por parte de qualquer dos membros permanentes, porm, suficiente para vetar
qualquer resoluo do Conselho.
Nessa perspectiva, saliente-se que, apesar da Carta da ONU dispor acerca do princpio da
igualdade soberana entre os membros, cinco pases (membros permanentes) so quem
efetivamente comandam a ONU. Isso porque, tais pases possuem o direito de veto, podendo
impedir a aprovao de uma deliberao com a qual concordem todos os outros membros da
ONU. No se pode perder de vista que o poder de veto pode ser utilizado pelos pases membros
em prol de interesses particulares, desvirtuando, assim, o instituto.
Nessa linha, Maria Luiza Ribeiro Viotti apresenta uma sntese da
argumentao dos defensores e dos opositores de tal mecanismo: Os que o
criticam argumentam que constitui medida inqua, antidemocrtica e
tendente a debilitar a capacidade do Conselho de desempenhar suas
responsabilidades essenciais. Os que o justificam consideram que o princpio
pode ter Organizaes internacionais, indivduos, conselho de segurana, etc); b) no basta ser
membro da ONU ser membro da ONU significa to somente ser dispensvel adeso
especfica ao Estatuto da Corte Internacional de Justia se no membro da ONU para
demandar na CIJ deve ter uma adeso especfica ao Estatuto da Corte Internacional de Justia
(seja anuncia expressa ou implcita Jurisdio da Corte).
Hipteses de reconhecimento da jurisdio da Corte: primeira hiptese de reconhecimento: 1)
clusula Raul Fernandes: o reconhecimento facultativo da jurisdio obrigatria da Corte;
uma vez realizado este reconhecimento (o Brasil no fez nem na CPJI, nem na CIJ) todos os
litgios podem ser submetidos a Corte; vale anotar que parte expressiva da comunidade
internacional no aceita essa clusula (inclusive o Brasil); 2) segunda hiptese de
reconhecimento: o reconhecimento da jurisdio da Corte consta de tratados especficos
nesse contexto, possvel dizer que o Brasil no reconhece a jurisdio obrigatria da CIJ para
todo e qualquer litgio, mas parte de diversos tratados aceitando a jurisdio da corte o Brasil
se inclui nessa segunda hiptese de reconhecimento da jurisdio da Corte; h tambm tratados
esparsos que o Brasil celebrou que submetem controvrsias a CIJ (assim, nessa segunda hiptese
podemos ter tratados especficos de soluo de controvrsias Pacto de Bogot em Honduras,
por exemplo que submetem qualquer controvrsia a CIJ; mas podem tambm ser tratados
temticos); 3) terceira hiptese: acordo especfico nesse caso surge o litgio e a partir dai os
Estados submetem o caso a CIJ ex: caso Brasil e Frana nos emprstimos franco brasileiros
na CPJI; 4) quarta hiptese: reconhecimento implcito: basta que o Estado ru, na contestao,
no refute a competncia da CIJ no alegue a falta de jurisdio da Corte Estreito de Corfu
Albnia x Reino Unido, Albnia defende-se no mrito e s depois, muito tarde, alega falta de
jurisdio; isso gerou reconhecimento implcito da jurisdio da Corte. o nico caso de
reconhecimento implcito.
Processo perante a Corte: a Corte recebe a petio de um agente acreditado a atuar em nome do
Estado; mesmo que no haja o reconhecimento da jurisdio por parte do Estado Ru a Corte o
notifica tendo em vista a possibilidade de reconhecimento implcito. A sentena elaborada
atravs de um mtodo dialgico, no h a figura do relator. So quinze membros. O Presidente
pode participar da votao; possvel a criao de cmaras setoriais, por exemplo: meio
ambiente. Os juzes deliberam em conjunto. A sentena internacional voluntariamente
cumprida. vinculante, mas no autoexecutvel, cabe a cada Estado implement-la. So
irrecorrveis. Os Tribunais Internacionais Penais hoje tem duplo grau. Na Corte s h recurso de
interpretao. possvel ao de reviso desde que se prove um fato novo desconhecido
(desconhecido por vontade alheia s partes) pelas partes (como se fosse uma ao rescisria). A
prpria Corte avalia se o Estado cumpriu ou no a sentena. No existe execuo forada, mas os
casos de no cumprimento so raros porque o reconhecimento da jurisdio j exige uma
reflexo, faz parte do clculo poltico do Estado quando reconhece a jurisdio. A Corte pode
solicitar auxlio do Conselho de Segurana se no houver cumprimento (o TPI no rgo
judicial da ONU, por isso no pode solicitar auxlio do Conselho de Segurana para solicitar
fora militar e entrar em um Estado e efetivar as ordens de priso).
H a existncia de medidas cautelares ou medidas provisrias, as quais so vinculantes.
Consistem em medidas que podem ser indicadas pela Corte visando a preservar os respectivos
direitos de cada parte.
At hoje a Corte teve 140 casos julgados.
Jurisdio consultiva: importante no Direito Internacional porque esclarece o seu alcance.
No vinculante. Quem pode solicitar uma opinio consultiva da Corte: Assemblia Geral,
Conselho de Segurana (qualquer pergunta), agncia especializada que tenha sido autorizada
pela Assemblia Geral (pertinncia temtica).
A CIJ, com sede em Haia, composta por 15 juzes eleitos para um perodo de 9 anos, com
renovao de 1/5 da Corte a cada 3 anos. Os Estados que j no possurem um juiz de sua
nacionalidade na CIJ podem escolher um juiz ad hoc para a causa em que forem parte.
Como so eleitos os membros da CIJ? Quem indica so as sees nacionais de cada pas da
Corte Permanente de Arbitragem (soluo pacfica de controvrsias tradicionais/ 1907); seno
existir esse vnculo do pas com a corte de arbitragem quem indicar ser o Executivo. O Brasil
membro fundador. Essa indicao vai para a ONU: participam a Assembleia geral e o Conselho
de Segurana, os quais decidiro por maioria absoluta. Os indicados devem ter a mais alta
qualificao para ocupar as Cortes do Pas. Todos os membros permanentes tm direito a um
assento: vagas natas (representao poltica); representao geogrfica: um da Amrica do Sul,
por exemplo; o mandato de nove anos; tem direito a reconduo, a forma de escolha exige um
comprometimento poltico muito forte.
Assim como vrios tribunais internacionais, a Corte tem a previso do juiz ad hoc, este ser
considerado um juiz com todos os direitos e deveres, mas s atuar naquele caso. Pode ter um
caso da CIJ que venha a ser julgado por dezessete juzes e no quinze, basta que no exista na
Corte um juiz da nacionalidade do Estado, este Estado ter direito de designar um juiz para o
caso.
Aduz SHAW que a Corte Internacional uma instituio judicial que decide as causas com base
no direito internacional tal como existe na data da deciso. No tem poder para criar
formalmente o direito, j que no rgo legislativo. Suas opinies sobre qual o direito
aplicvel tem a mais alta autoridade. Cabe prpria Corte decidir sobre sua competncia (isso
foi frisado no julgamento Qatar/ Bahrein), e a competncia deve ser determinada poca em que
proposta a demanda, de maneira que se a Corte possua jurisdio naquele momento, continuar
a t-la, independentemente dos acontecimentos ulteriores. O art. 36 (2) do Estatuto da Corte
exige que as questes a ela submetidas sejam questes jurdicas.
ORGANIZAES REGIONAIS DAS AMRICAS: Organizao dos Estados Americanos
(aula Professor Andr de Carvalho Ramos, federal concursos/ Carreiras Jurdicas Federais 2011):
fruto de uma longa evoluo visando a unio mais estreita dos povos das Amricas. Antecessor:
Bolivarianismo, que consistia no sonho de Simon Bolvar de estabelecer uma unio entre os
Estados recm-emancipados.
Houve a necessidade de um passo adicional que foi dado com a Doutrina Monroe dos EUA. Os
EUA pregaram amrica para os americanos: busca de unio dos Estados das Amricas em
virtude de uma possvel volta dos colonizadores. Reflexos dessa doutrina: pan-americanismo:
consiste em um processo de unio de esforos dos Estados da Amrica para firmar acordos.
Inicialmente era mais uma iniciativa diplomtica. Unio pan-americana: reunies/ conferncias
entre os Estados, sede em Washington, essas conferncias pan-americanas geraram tratados de
direito internacional privado, entre os quais o Cdigo de Bustamante, aprovado na Conferncia
pan-americana de Havana, ratificado pelo Brasil.
As conferncias pan-americanas geraram mais um fruto ps - segunda guerra mundial: em 1948
em uma conferncia pan-americana realizada em Bogot os EUA e seus aliados, no contexto
da guerra fria, aprovaram dois diplomas importantes: Carta de Bogot tratado internacional
que cria uma organizao, a Organizao dos Estados Americanos - OEA (com sede em
Washington), e a Declarao de Direitos e Deveres do Homem (esta declarao de maio de
1948 e a Declarao Universal de dezembro, assim, a mais antiga a declarao de Bogot).
A Declarao de Bogot no tem fora vinculante, mas a Corte Interamericana de Direitos
Humanos - CIDH considera que vinculante porque consiste na declarao/ interpretao
autntica do termo genrico direitos humanos previsto na Carta da OEA. A Carta da OEA no
A OEA acaba sendo substituda do ponto de vista econmico. Do ponto de vista poltico,
entrementes, ainda temos a OEA.
Tratado de Braslia de 2008: Unio Sul Americana (ou Unio das Naes Sul Americanas)
UNASUL. Este tratado foi assinado por todos os pases da Amrica do Sul; cuida-se de uma
organizao regional que possui objetivos amplos: polticos, econmicos, infraestrutura cultural;
atuao ainda insipiente porque nem foi ratificada pelos pases; h previses de algum arcabouo
institucional diferente do que existe na OEA: um parlamento. Fragilidade: no h nenhum
mecanismo que assegure o cumprimento dessa vontade poltica por parte dos estados. A
UNASUL exclui os EUA.
Alm da OEA h um grande nmero de organizaes americanas (algumas j citadas acima) cujo
propsito promover a integrao e o desenvolvimento econmico de seus membros, tais como
o MERCOSUL, NAFTA, ALADI, UNASUL, etc.
Legislao Complementar: VIOTTI, Maria Luiza Ribeiro. A Reforma das Naes Unidas. In:
Seminrio sobre a Reforma da ONU, 2009, Rio de Janeiro. Reforma da ONU: textos
acadmicos.
Braslia:
FUNAG,
2009.
Disponvel
em:
http://www.funag.gov.br/biblioteca/dmdocuments/0790.pdf. PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado, editora JusPodivm/2012, p. 263-277.
ITEM 10
Ponto 10.a. Direito Internacional Penal e Direito Penal Internacional: divergncias e
convergncias. Implementao direta e indireta do Direito Internacional Penal.
Andr Nardes
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; Pedro Lenza. Direito
Constitucional Esquematizado, 15 Edio. Ed. Saraiva; Bernardo Gonalves Fernandes. Curso
de Direito Constitucional, 3 Edio. Ed. Lumen Juris. Portela, Paulo Henrique Gonalves.
Direito Internacional Pblico e Privado.
Legislao bsica: CF, art. 1, caput; art. 18; arts. 25 a 28; art. 11 do ADCT.
DIVERGNCIAS.
O Direito Internacional Penal o ramo do Direito Internacional que visa a reprimir atos que
ofendam valores basilares na convivncia internacional. Tem como objeto preciso o combate
aos chamados crimes internacionais, com o intuito de promover a defesa da sociedade
internacional, dos Estados e da dignidade humana contra aes que possam provocar danos a
bens jurdicos cuja proteo permite que a convivncia se desenvolva dentro de um quadro de
segurana e de estabilidade, como a manuteno da paz, a proteo dos direitos humanos, a
preservao ambiental, etc.
O Direito Penal Internacional o ramo do Direito das Gentes que regula a cooperao
internacional no combate criminalidade. Visa a combater crimes ocorridos dentro dos Estados e
cujo enfrentamento pode exigir o apoio de outros entes estatais, como os ilcitos transnacionais
ou atos que demandem investigaes no exterior.
Crimes que apresentam impacto
transfonteirio, segundo ACR.
CONVERGNCIAS.
Para o Procurador da Repblica Marcelo Mulller, essa distino no faz mais tanto sentido
porque no h ponto de corte ontolgico ou epistemolgico entre a aplicao do direito penal
transnacional e a instituio pelos Estados de um sistema internacional de direito criminal. So
profundamente imbricados.
IMPLEMENTAO DIRETA E INDIRETA DO DIREITO INTERNACIONAL PENAL.
IMPLEMENTAO INDIRETA Segundo Eugnio Arago (aula 3), a implementao
indireta se d quando o Estado faz tudo: exerce sua jurisdio de modo pleno. Quando ocorre a
persecuo do crime internacional pelo Estado , diz-se que o Estado est funcionando como
substituto processual da comunidade internacional: defende, em nome prprio, direito alheio o
bem jurdico lesado titularizado pela comunidade internacional, est agindo em nome da
pretenso punitiva da comunidade internacional. claro que isso depende da perspectiva, do
ponto de vista. Mas, se o Estado no cumprir sua obrigao de perseguir, ser estigmatizado e
responsabilizado. A comunidade internacional pode retomar a pretenso punitiva. Como se faz
isso: atravs de tribunais internacionais ou eventualmente pelo exerccio de jurisdio
extraterritorial: entrega para outro estado punir. Ex: Baltazar Garzon julgou os crimes cometidos
pelo governo chileno, pois o Chile frustrou a pretenso punitiva da comunidade internacional.
IMPLEMENTAO DIRETA Segundo Eugnio Arago (aula 3), a implementao direta
ocorre quando o prprio organismo internacional aplica o direito penal, por exemplo o TPI. O
TPI o principal rgo jurisdicional internacional voltado ao combate aos crimes internacionais.
O Brasil parte do TPI (decreto 4.388/2002), tendo se vinculado tambm constitucionalmente,
conforme Art. 5, 4, da CR/88. Segundo Arao h duas espcies de implementao direta:
perfeita (tribunal internacional tem domnio de todo o ciclo persecutrio, desde a investigao,
acusao, processo de formao de culpa, julgamento, execuo da pena) e imperfeita. A maioria
no tem a implementao direta perfeita, pois o crime, em regra, cometido no territrio do
Estado, em que o Estado tem soberania. O TPI no pode sair colhendo evidncias, ouvindo e
intimando testemunhas, etc. Ento, normalmente, vai precisar da colaborao do estado por
isso, em regra, a implementao direta imperfeita. S em Nuremberg e em Tquio foi direta,
mas ali os Estados no tinham sua soberania perfeitamente funcional situao excepcional. O
mesmo no acontece no tribunal da Iugoslvia, Ruanda, Serra Leoa, Camboja nesses casos
houve a participao do Estado, sendo a implementao direta e imperfeita.
radical
internacionalista
Monismo
moderado
nacionalista
Em regra, cabe verificar na Constituio de cada Estado a viso interna da norma internacional.
No Brasil, o STF entende que necessria a incorporao interna das normas internacionais
atravs de um decreto de execuo presidencial, mas no exige a edio de lei interna para
incorporar a norma internacional. Por isso, parte da doutrina entende que o STF adotou a
corrente do dualismo moderado ou monismo moderado (Mazzuoli, 2010). Outros entendem
que essa opo do STF dualista (Ndia de Arajo, citado por RAMOS, 2004, pg. 301).
A Constituio brasileira no possui regra especfica entre dualismo ou monismo. Tambm no
prev a figura do decreto presidencial para a entrada em vigor do tratado. A CF/88 prev apenas
a participao do Legislativo e Executivo no processo de formao do tratado.
Internacionalmente, o tratado entra em vigor com a ratificao, salvo previso diversa pelo
prprio tratado. Por tal razo, a doutrina critica a posio do STF ao exigir o decreto
presidencial, desconsiderando que o tratado j est em vigor internacionalmente em momento
anterior.
Em relao hierarquia normativa do tratado internacional (ainda considerando a viso do D
Interno), o STF entende que, regra geral, o status normativo de lei ordinria. Doutrina
internacionalista critica essa posio por permitir que lei posterior interna supere o tratado
(treaty override), em violao ao compromisso internacional assumido (denncia o meio
prprio para revogar tratado).
Em relao aos tratados de direitos humanos, o STF passou a entender que possuem carter
supralegal. Se forem incorporados seguindo o rito do art. 5, 3, da CF, possuem status de
emenda constitucional.
Como o Direito Internacional v o Direito Interno: a prtica reiterada dos Estados e das Cortes
Internacionais de considerar a norma interna um mero fato, que expressa a vontade do
Estado (CIJ considerou esse fundamento ao julgar o caso barcelona traction, citado de
passagem por RAMOS, 2004, pg. 302).
Direito Internacional possui suas prprias fontes normativas. Estado considerado uno perante
a comunidade internacional. D. Interno s ser utilizado se a norma internacional a ele fizer
remisso.
Atos normativos internos so expresses da vontade de um Estado, que devem ser compatveis
com seus engajamentos internacionais anteriores, sob pena de ser o Estado responsabilizado
internacionalmente. Norma interna, incluindo a Constituio, no pode ser alegada para justificar
descumprimento de tratado (artigo 26 da Conveno de Viena). Jurisprudncia das Corte
Internacionais nesse sentido.
nica exceo: Estado somente pode alegar, para afastar a aplicao do tratado, que seu
consentimento se deu em violao manifesta a respeito de norma de seu D. Interno de
importncia fundamental sobre competncia para concluir tratados (art. 46 da Conveno de
Viena). Exemplo, no caso brasileiro, tratado ratificado sem a prvia aprovao do Congresso
Nacional (ratificao imperfeita ou inconstitucionalidade extrnseca).
Constituio brasileira e o D. Internacional: Nossa Constituio no contesta a expanso e
institucionalizao do D. Internacional. Dispositivos constitucionais fazem referncia genrica a
temas de D. Internacional (proteo do meio ambiente, direitos humanos etc). Casos de abertura
constitucional ao D. Internacional.
Clusulas constitucionais abertas que permitem a compatibilidade do Direito Constitucional
brasileiro face ao D. Internacional. Diversas normas internacionais produzidas, ento, so
justificadas como densificao normativa de sentimentos constitucionais amplos (RAMOS,
2004, pg. 314).
Constituio cumprida, assim, pelo recurso s normas internacionais (RAMOS, 2004, pg.
314).
ITEM 11
Ponto 11.a. Tribunais internacionais ad hoc e tribunais mistos. Princpio da primazia da
jurisdio penal internacional e suas mitigaes. Dever de cooperar com os tribunais
internacionais.
Andr Nardes
Obras consultadas: ARAGO, Eugnio Jos Guilherme de. Crimes contra a humanidade:
sistema internacional de represso. BASSIOUNI, M. Cherif. International criminal law. Volume
I Crimes; JANKOV, Fernanda Florentino Fernandez. Direito Internacional Penal
mecanismo de implementao do Tribunal Penal Internacional. Ed. Saraiva; PORTELA, Paulo
Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. 3 ed. Ed. JusPODIVM; RAMOS,
Andr de Carvalho. Responsabilidade internacional por violao de direitos humanos. Ed.
Renovar; SOUZA, Artur de Brito Gueiros. O tribunal penal internacional e a proteo dos
direitos humanos: uma anlise do Estatuto de Roma luz dos princpios do Direito
Internacional da Pessoa Humana. B. Cient. ESMPU, Braslia, a. III n. 12, p. 9-31 jul./set.
2004; VARELLA, Marcelo D. Direito Internacional Pblico. 4 Edio. Ed. Saraiva.
Legislao bsica: Art. 4 CF; art. 7 ADCT; arts. 1, 5, 17, 22, 23, 75, 86 e ss Estatuto de
Roma; art. 8 do Estatuto do TPIR; art. 9 do Estatuto do TPII.
No caso Tadic (1995), o TPII decidiu que a circunstncia de um crime ser ou no cometido no
contexto de um conflito armado no relevante para a definio de crimes contra a humanidade, mas
sim para delimitar a competncia material de um tribunal internacional (v. questo 53 da prova
objetiva do 25 concurso).
uniforme pr-definido, notadamente quanto base legal aplicvel para julgamento. O primeiro
deles, criado em 2001, foi o Tribunal Especial para Serra Leoa, seguido pelas Cmaras Especiais
ou Extraordinrias nos Tribunais em Camboja (crimes cometidos pelos Khmer Vermelho
Resoluo n 57/228B da AG da ONU, de 2003), pelo Tribunal Especial para o Lbano (para
investigar o assassinato do primeiro ministro) e pelos painis mistos de julgamento em Kosovo e
em Timor Leste.
PRINCPIO DA PRIMAZIA DA JURISDIO PENAL INTERNACIONAL E SUAS
MITIGAES: os tribunais penais ad hoc para a ex-Iugoslvia e para Ruanda, como dito,
previram a jurisdio concorrente em relao jurisdio interna. Para solucionar, ento, o
conflito entre jurisdies, os respectivos estatutos contemplaram o princpio da primazia da
jurisdio penal internacional desses tribunais38, que deriva do carter vinculante da resoluo
do Conselho de Segurana da ONU que instituiu tais tribunais. Em sntese, portanto, no caso de
conflito de competncia, prevaleceria a jurisdio internacional do TPII ou do TPIR.
Contudo, para evitar sobrecarga de processos nos tribunais internacionais, tambm foram
previstas mitigaes ao princpio da primazia da jurisdio penal internacional, como no caso do
art. 11 do Regulamento Processual ou Regras de Procedimento e Prova do TPIR, que permite ao
tribunal internacional entregar o caso para julgamento por outra corte do Estado (i) em cujo
territrio o crime foi cometido; ou (ii) no qual o acusado foi preso; ou (iii) que tenha jurisdio e
esteja disposto e adequadamente preparado para aceitar tal caso. Na prtica, ento, o TPIR
passou a funcionar, em certa medida, de maneira complementar aos tribunais nacionais.
Diversamente do TPII e do TPIR, o TPI no antecede nem tem primazia sobre a jurisdio
interna, regendo-se pelo princpio da complementariedade. Assim, sua jurisdio somente tem
lugar quando o Estado, no exerccio da sua jurisdio domstica, demonstre-se indisposto ou
incapaz de processar e julgar determinado crime, nos termos do art. 17 do Estatuto de Roma.
DEVER DE COOPERAR COM OS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS. A ratificao de
uma conveno multilateral para a criao de um tribunal internacional constitui ato de
soberania do Estado. Os tribunais internacionais no so foros vinculados a uma soberania em
particular, mas sim entes criados voluntariamente pelos prprios Estados para exercer
jurisdio sobre si e, desse modo, contribuir para o tratamento de temas de interesse comum39.
O dever de cooperar com os tribunais internacionais advm, portanto, da manifestao soberana
dos Estados quando da ratificao dos tratados que criaram tais tribunais. Existem basicamente
dois modelos de cooperao: a) vertical, pelo qual o tribunal internacional pode emitir ordens de
carter vinculante aos Estados; b) horizontal, pelo qual as relaes entre os Estados e o tribunal
internacional so delineadas conforme o padro interestatal de cooperao, no havendo
autoridade do tribunal sobre os Estados (JANKOV, p. 264-265). Esses dois modelos so tratados
por BASSIOUNI, respectivamente, como sistemas enforcement direto (Tribunais Militares de
Nuremberg e Tquio) e de enforcement indireto (TPIR e TPII)40.
38
Veja-se, por exemplo, o art. 8 do Estatuto do TPIR: Artigo 8: Jurisdies Concorrentes [...] 2.
O Tribunal Internacional para a Ruanda tem primazia sobre as jurisdies nacionais de todos os
Estados, podendo, em qualquer
fase do processo, solicitar oficialmente s jurisdies nacionais que renunciem respectiva
competncia a seu favor, em conformidade com o presente Estatuto e com o Regulamento
Processual. No mesmo sentido, v. art. 9 do TPII.
39
(ADCT) Art. 7: O Brasil propugnar pela formao de um Tribunal Internacional dos Direitos
Humanos.
40
De acordo com Marcello Miller (Prof. do Alcance), o enforcement indireto pode ter
DEVIDA.
Quanto proteo de nacionais, a Alemanha entendeu que houve o chamado endosso, ou seja,
que o ato transcendeu a esfera dos interesses de seus nacionais, saindo da esfera da
responsabilidade civil e para a responsabilidade internacional. O endosso ato discricionrio.
J no que diz respeito indenizao devida, a CPJI entendeu pela primeira vez que, para o
direito internacional, o direito interno mero fato. Ou seja, o DIP no reconhece carter jurdico
ao direito interno. Assim, considerando que os alemes proprietrios da fbrica de Chorzow
possuam direito adquirido de propriedade, que era oponvel mesmo em caso de sucesso de
Estados, a CPJI declarou que toda violao de um compromisso envolve a obrigao de reparar
(princpio geral de direito). A CPJI valeu-se de uma definio ampla de restituio na ntegra
(restitutio in integrum) como a melhor forma de reparao, em clebre passagem: a reparao
deve, tanto quanto possvel, apagar todas as consequncias do ato ilcito e restabelecer o estado
que provavelmente existiria se o referido ato no tivesse sido cometido.
Outro precedente importante no que diz respeito proteo de nacionais desapropriados o caso
Barcelona Traction (CIJ, 1970). A Blgica, com base no instituto da proteo diplomtica,
pedia reparao por danos sofridos por seus nacionais, que eram acionistas da Cia Barcelona
Traction, empresa canadense que prestava servios na Espanha. Em determinado momento, o
governo espanhol criou dificuldades para operaes internacionais de captao de recursos, o
que gerou situao de falncia Cia, que foi decretada na Espanha, tendo seus ativos
expropriados para que os servios de iluminao pudessem ser desenvolvidos pelo Estado
espanhol.
A CIJ entendeu que a Blgica no possua jus standi para propor a ao em defesa dos interesses
dos acionistas, pois a nacionalidade da companhia definida pelo local da sua constituio
(prevalncia da nacionalidade nominal sobre a efetiva) e, assim, somente o Canad quem
poderia pleitear proteo diplomtica da empresa canadense, uma vez que as medidas
reivindicadas se referiam prpria companhia (e no seus scios ou acionistas, sendo assim
irrelevante, para a proteo diplomtica, a nacionalidade deles). Somente se o Canad no
tivesse capacidade de prestar proteo diplomtica empresa que seria possvel considerar a
legitimidade da Blgica; ou seja, seria possvel, apenas em tese, a proteo diplomtica por pas
diverso da nacionalidade da empresa. A CIJ decidiu tambm que um Estado poderia prestar
proteo diplomtica a investimentos estrangeiros que se encontrassem em seu territrio desde
que haja um acordo de proteo de investimentos; ou seja, seria possvel a celebrao de tratado
para fins de proteo de investimentos dos nacionais dos pases acordantes que estivesse no
outro pas41, o que no era o caso da Blgica e da Espanha.
Outro ponto muito importante da deciso foi a definio de obrigao erga omnes como conjunto
de obrigaes que veiculam valores essenciais para a comunidade internacional como um todo
(ex.: instrumentos universais ou quase universais de proteo de DH), em contraposio
proteo diplomtica (que foi o instituto aplicado no caso) RAMOS, p. 341-342. No caso, no
se reconheceu o carter erga omnes das obrigaes violadas (relativas desapropriao de bens
41
Para evitar alguns efeitos danosos da desapropriao, comum que se firmem acordos
bilaterais ou multilaterais de investimento no exterior, os quais trabalham com a ideia de incentivo ao
capital e bens estrangeiros, com estabelecimento de condies favorveis ao investimento. Muitas
disputas acerca da desapropriao de bens estrangeiros foram resolvidas diretamente pelos Estados
envolvidos por uso de acertos de pagamento por soma global (lump-sum), com valor total muito
abaixo do valor de mercado dos bens. Existe a Conv. Fundao da Agncia Multilateral de Garantia de
Investimentos (1985), que procura regulamentar justamente aspectos de investimentos estrangeiros
no exterior, a fim de buscar um equilbrio. Essa agncia faz parte do Banco Mundial e oferece um
seguro aos investidores e credores contra o risco poltico de desapropriao.
estrangeiros), pelo que se negou Blgica o jus standi (a Blgica foi considerada um Estado
terceiro sem legitimidade para exigir o cumprimento de obrigaes pela Espanha).
ITEM 12
Ponto 12.a: Direito internacional humanitrio. Ius in bello e ius ad bellum: convergncias
e divergncias. Direito de Genebra e Direito da Haia. Princpio da distino. Princpio da
proteo. Princpio da necessidade militar. Princpio da proporcionalidade.
Aderruan Rodrigues Tavares
ARAGO, Eugnio Jos Guilherme de. Crimes contra a Humanidade: Sistema Internacional de
Represso. Rev. TST, Braslia, vol. 75, n 1, jan/mar 2009, p. 2.
uso da fora, o ius in bello objetiva regular a conduta dos beligerantes. interessante observar
que o ius ad bellum atualmente restringe-se a duas possibilidades: (i) legtima defesa individual
ou coletiva no caso de ataque armado contra um Estado-membro das Naes Unidas; e (ii) ao
militar determinada pela prpria ONU, atravs do Conselho de Segurana, para evitar a guerra
ou restaurar a paz. Pelo Tratado de Renncia Guerra, de 1928, mais conhecido como Pacto de
Paris ou Briand-Kellog, os Estados declaram que condenam o recurso guerra para a soluo
das controvrsias internacionais, a ela renunciando como instrumento de poltica nacional nas
suas mtuas relaes, bem como entendem que a soluo das controvrsias dever ser sempre
feita por meios pacficos.
3. Direito de Genebra e Direito da Haia. Direito de Genebra ou Direito Humanitrio refere-se
s quatro convenes de 1949, denominadas Convenes da Cruz Vermelha, e os protocolos
adicionais de 1977, que tratam da proteo da pessoa humana em caso de conflito armado, sob a
regncia de trs princpios: (i) neutralidade; (ii) no-discriminao; e (iii) responsabilidade
(RESEK, p. 376). Direito da Haia ou Direito da guerra propriamente dito, relativo s
Convenes de 1899 e 1907, voltado regulamentao das operaes militares, estabelecendo
os direitos e deveres dos beligerantes nos combates e, portanto, limitando as aes dos Estados
nos conflitos armados (PORTELA, p. 719). Segundo SHAW (p. 870/871): A Corte
Internacional de Justia afirmou que o Direito de Haia que aborda principalmente as normas
interestatais que regem o uso da fora ou as leis e costumes da guerra, como eram chamados
tradicionalmente e o Direito de Genebra que trata da proteo de pessoas contra os efeitos
dos conflitos armados tornaram-se to intimamente inter-relacionados que se pode considerar
que aos poucos vieram a constituir um nico sistema complexo, atualmente conhecido como
direito humanitrio internacional.
4. Princpio da distino. Devem-se distinguir combatentes (militares) de no combatentes
(pessoas e bens civis). Operaes militares devem se restringir a alvos militares. A fim de
garantir respeito e proteo populao civil e aos bens de carter civil, as Partes em conflito
devero sempre fazer distino entre a populao civil e os combatentes, entre os bens de carter
civil e os objetivos militares e, em conseqncia, dirigiro suas operaes unicamente contra os
objetivos militares (art. 48 do Prot. I).
5. Princpio da proteo. Todos os feridos, enfermos e nufragos, qualquer que seja a Parte a
que pertenam, sero respeitados e protegidos. (art. 10, 1, do PI). Vide, ainda, arts. 51 e ss.:
proteo da populao civil, de bens de carter civil, de bens culturais e dos lugares de culto, de
bens indispensveis sobrevivncia da populao civil, do meio ambiente natural, de obras e
instalaes contendo foras perigosas, de refugiados e aptridas, de mulheres, crianas e
jornalistas.
6. Princpio da necessidade militar. Os ataques devem ser estritamente limitados aos objetos
militares. Para atingir o objetivo de derrotar o inimigo a parte em conflito pode impor danos a
bens e direitos de civis, na estrita medida da necessidade militar, desde que no caracterize
tratamento desumano ou alguma outra atividade proibida por normas de DIP. Quando possvel
eleger entre vrios objetivos militares para se obter uma vantagem militar equivalente, optar-se-
pelo objetivo cujo ataque, segundo seja de prever, apresente menor perigo para as pessoas civis e
os bens de carter civil. (art. 57, 3, do PI). Este princpio deve sempre ser aplicado tendo em
vista o princpio da proporcionalidade.
7. Princpio da proporcionalidade. A fora utilizada deve ser proporcional ao fim desejado. A
proporcionalidade, como a prpria palavra sugere, a relao proporcional entre o uso da fora e
da violncia fsica para alcanar o objetivo militar, porm, pelo fato dos inevitveis efeitos
colaterais, como morte de civis, danos aos bens civis dispersos no campo de batalha etc., a
destruio deve ser minimizada assim como casualidades colaterais. 43 So vedados, assim, os
ataques quando se pode prever que causaro incidentalmente mortos e ferimentos entre a
populao civil, ou danos a bens de carter civil, ou ambas as coisas, e que seriam excessivos em
relao vantagem militar concreta e diretamente prevista (art. 51, 5, b, do PI).
8. Questes da prova oral: (8) Apresente diferena entre jus in bello e jus ad bellum. (9) Fale
sobre a Clusula Martens.
9. Leitura complementar: SOUZA, Ielbo Morais Lobo de. Desafios ordem internacional ?
ataques armados por atores nas estatais e o direito de legitima defesa. Revista de informao
legislativa,
v.45,
n.177,
p.113-128,
jan./mar.
2008.
Link:
http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/160175
Entrega.
Execuo
de
Sentenas
Cveis
Criminais.
45
5. Questes da Prova Oral: (10) Fale sobre o princpio da especialidade na extradio. (18)
Quais so os pressupostos da extradio? Fale sobre suas condies de procedibilidade e
prescrio.
6. Leitura Complementar: (1) SOUZA, Artur de Brito Gueiros. Presos Estrangeiros no Brasil:
aspectos jurdicos e criminolgicos. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2007. (2) ARAS, Vladimir.
O papel da autoridade central nos acordos de cooperao penal internacional. BALTAZAR
JNIOR, Jos Paulo, LIMA, Luciano Flores de. Cooperao jurdica internacional em matria
penal. Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2010. (3) CASTILHO, Ela. W. V. Cooperao internacional
na execuo da pena: a transferncia de presos. Revista Brasileira de Cincias Criminais, v. 71,
p. 233-249, 2008.
http://www.dhnet.org.br/denunciar/tortura/a_pdf/felicio_crime_tortura_inconstituc.pdf, acesso
em 23/05/2012.
de sanes legais. Relevante anotar que a verso adotada no decreto brasileiro que incorporou a
conveno das Naes Unidas omitiu a frmula geral ora referida, dando conotao de uma
enumerao taxativa ao texto.
Pontos de divergncia: 1) o conceito de tortura na Conveno Interamericana mais amplo do
que na Conveno da ONU, indo alm daquela praticada pelos rgos do Estado; 2) na
Conveno Interamericana possvel a prtica de tortura mesmo que no cause dor fsica ou
angstia psquica, o que no ocorre na Conveno da ONU; 3) a Conveno da ONU no faz
referncia ao vocbulo pena, estabelecendo, com nitidez, a distino entre o tormento utilizado
na fase de formao da culpa ou na tortura processual, e aquele aplicado quando da execuo da
pena, caracterizando esta como cruel ou degradante50; porm na Conveno Interamericana essa
diferenciao no existe; 4) o uso de drogas ou outras tcnicas para diminuir a resistncia
considerado tortura pela Conveno Interamericana, enquanto uma interpretao ortodoxa do
texto da conveno das Naes Unidas afasta a caracterizao de tal conduta como tortura,
porquanto exigida nesta ltima a presena de dor ou sofrimento.
O tema foi cobrado na dissertao (item b) da prova subjetiva do 25 CPR.
3. Casustica. So inadmissveis as disposies de anistia, as disposies de prescrio e o
estabelecimento de excludentes de responsabilidade, que pretendam impedir a investigao e
punio dos responsveis por graves violaes dos direitos humanos, como a tortura, as
execues sumrias, extrajudiciais ou arbitrrias, e os desaparecimentos forados, todas elas
proibidas, por violar direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos
Humanos. {Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Gomes Lund e Outros (Guerrilha
Do Araguaia) Vs. Brasil. Sentena de 24/11/2010, 171 (citando o Caso Barrios Altos versus
Peru. Mrito. Sentena de 14/03/2001)}.
As aes indenizatrias por danos morais e materiais decorrentes de atos de tortura ocorridos
durante o Regime Militar de exceo so imprescritveis. Inaplicabilidade do prazo prescricional
do art. 1 do Decreto 20.910/1932. STJ, EREsp n 816.209/RJ
ITEM 13
Ponto 13.a. Comit Internacional da Cruz Vermelha. Natureza jurdica. Acordo de sede e
imunidades. Finalidades e funes de acordo com as Convenes de Genebra de 1949 e com
os Protocolos I e II de 1977.
Alexandre Vasconcelos Garcia Frigerio
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo 26 CPR; site do CSMPF
Legislao bsica: CF, arts. 163 a 169
1. Noes gerais/ Natureza jurdica O comit Internacional da Cruz Vermelha nasce da batalha
de Solferino como sociedade de socorro aos feridos no campo de batalha. Henri Dunant foi o seu
idealizador. O Direito internacional humanitrio tem como sua fonte este movimento. Este status
especial de organizar conferncias internacionais com o escopo de mobilizar os estados para
aceitarem obrigaes no tocante proteo de pessoas vulnerveis em conflitos armados
50
STASINSKI, Fabiani Rios. Alguns aspectos sobre o crime da prtica de tortura. Revista Mestrado
em Direito. Osasco, Ano 7, n. 1, 2007, p. 303.
feridos nos campos de batalha, prisioneiros em campos de guerra, nufragos em batalhas navais,
populao civil. Todos esses tm proteo do comit. Por isso nas convenes sobre esses temas
foram lhe conferidas tarefas especiais.
Os princpios da humanidade e da necessidade so os dois princpios gestores desse direito
humanitrio.
Aps a II Guerra Mundial em razo da clara necessidade de proteo populao civil em tempo
de guerra, o Comit Internacional de Cruz Vermelha apresentou em agosto de 1948 quatro
projetos de conveno, na XVII Conferncia Internacional de Cruz Vermelha em Estocolmo. Em
1949 - conveno n 1 tratando dos feridos em campo de batalha; n 2 nufragos; n 3
prisioneiros de guerra; e n 4 populao civil. Alm delas foram apresentados dois protocolos
adicionais. Protocolo n 1: aprofunda regime de proteo nos conflitos internacionais; e
Protocolo n 2: aprofunda regime de proteo nos conflitos no internacionais. Ou seja, as
Convenes e o Protocolo Adicional I se aplicam aos conflitos armados internacionais, enquanto
o Protocolo Adicional II se aplica proteo das vtimas dos conflitos armados internos. (questo
oral: Fale sobre as Convenes de Genebra de 1949 e dos Protocolos de 1977).
O Comit Internacional da Cruz Vermelha tem natureza jurdica de entidade privada constituda
sob as leis suas. Parte da doutrina, entretanto, a colocam como sujeito de direito internacional
pblico, com capacidade limitada de celebrar tratados.
ACR atenta para o fato de o direito de Genebra (convenes e protocolos) lhe fazer expressa
remisso, sobressaindo, desta feita, sua natureza jurdica hbrida de instituio neutra e
protetora entre os combatentes: uma associao civil sem fins lucrativos de direito privado
suo, s que a sua participao no direito humanitrio que deu essa caracterstica hbrida.
Inclusive, o Brasil tem um acordo internacional com o comit internacional da Cruz Vermelha
dando as mesmas prerrogativas de uma organizao internacional. O papel desse comit to
importante que considerado crime de guerra atentar contra as pessoas que trabalham para
a Cruz Vermelha ou usar falsamente seus smbolos.
A doutrina, ratificando esse entendimento, salienta que, em 1.994, a prpria Sua celebrou com
o Comit Internacional da Cruz Vermelha, l sediado, um acordo que reconhece imunidade de
jurisdio ao Comit Internacional da Cruz Vermelha. A natureza jurdica desse acordo ,
obviamente, de um tratado.
SHAW (958) a denomina de associao internacional no governamental. Nas Convenes
de Genebra classificada como organismo humanitrio imparcial (art. 9 ou 10).
2. Acordo de sede e imunidades. Em 19 de maro de 1993 a Sua e o CICV assinaram um
acordo de sede.
O acordo reconhece a personalidade internacional do CICV e garante a inviolabilidade dos
imveis utilizados pelo CICV e de seus arquivos. Tambm garantido ao CICV imunidade de
jurisdio (com algumas excees, notadamente questes trabalhistas, previdencirias e
acidentes com veculos- art. 5) e impede constrio ou execuo de seus bens.
Independente da nacionalidade, o Presidente, membros do comit e pessoal tcnico tem
imunidade total, mesmo aps deixar o cargo, com relao a declaraes e atos praticados no
exerccio de suas funes e inviolabilidade de todos os seus documentos e papis (art. 11).
O pessoal no suo possui facilidades na entrada no pas (art. 12).
O pessoal suo pode ser dispensado do servio militar (art. 14)
A Sua no possui responsabilidade por qualquer ato do CICV ou seus membros (art. 20).
Ateno: O CICV possui tratado de sede com vrios pases (inclusive com o Brasil, de 1991). O
tratado com a Sua particularmente importante por esta reconhecer personalidade
internacional e imunidades a uma entidade privada interna.
3. Finalidades e funes de acordo com as Convenes de Genebra de 1949 e com os
Protocolos I e II de 1977. As convenes e protocolos tm finalidade e funes mltiplas, mas
todas elas ligadas observncia dos direitos humanitrios. Proteo a feridos, doentes,
nufragos, prisioneiros de guerra e populaes civis, bem como pessoal de servios de sade e
religiosos.
Os Estados envolvidos no conflito tm obrigao de proteo a tais pessoas, porm aqueles que
no tiverem condies de cumprir suas obrigaes de proteo podem solicitar ao CICV que
realize tais funes humanitrias.
O CICV tambm oferece bons ofcios para ajudar os Estados em conflito a negociarem
desentendimentos sobre aplicao das Convenes e Protocolos e a estabelecerem zonas
sanitrias (reas para os feridos e doentes).
Possui funo de fiscalizao, em especial com relao aos prisioneiros de guerra e populaes
civis.
Atua, ainda, como substituto de potncia protetora, pois no inicio das hostilidades, h ruptura
das relaes diplomticas, ento h indicaes de potncias protetoras. Tem ainda bons contatos
entre as partes adversrias.
Visita e entrevista sem testemunhas os prisioneiros e civis. Nesse aspecto particular, lembra ACR
que o grande problema de Guantnamo foi que s muito depois a cruz vermelha foi autorizada a
visitar prisioneiros e havia sempre a presena de testemunhas. Isso ilegtimo, porque ningum
vai falar livremente.
Esses so as principais finalidade e funes, de acordo com a Conveno de Genebra de 49 e
com os protocolos de Genebra de 77.
As convenes de Genebra, todas elas, foram ratificadas e promulgadas no Brasil pelo Decreto
42.121 de 1957.
Os protocolos tentam introduzir o conceito de vtimas, nos conflitos armados internacionais e
nos conflitos armados internos. O Brasil parte de todos eles.
Todo no combatente tem direito vida, a ter contato com os familiares, tem direito ao silncio.
Os feridos tem que ser recolhidos. A cruz vermelha oferece assistncia mdica e o pessoal da
cruz vermelha tem imunidade tambm. Quando ele combatente ele no tem direito vida.
- povos indgenas
- NGOs
- movimentos rebeldes de libertao nacional
- corporaes internacionais
3. RESPONSABILIDADE INDIVIDUAL PENAL DERIVADA DO DIREITO
INTERNACIONAL. A confirmar a contempornea alocao do indivduo como sujeito de
direito internacional ressai, dentre outras titularidades, a sua responsabilidade penal derivada do
Direito Internacional.
Nesse particular aspecto, o Tribunal de Nuremberg, institudo para julgar as atrocidades
cometidas durante a Segunda Guerra Mundial pelos nazistas, contribuiu para formao dessa
concepo quando deixou assente que: Crimes contra o Direito Internacional so cometidos por
indivduos no por entidades abstratas e os preceitos de Direito Internacional fazem-se
efetivos apenas com a condenao dos indivduos que cometeram esses crimes. (O Tribunal de
Nuremberg foi criado em 1945, pelo Acordo de Londres, atravs dos Governos do Reino Unido,
Estados Unidos, Frana, ex- URSS).
Os dois tribunais internacionais ad hoc criados pelas Naes Unidas em 1993 e 1994,
respectivamente; o institudo para julgar as atrocidades praticadas no territrio da antiga
Iugoslvia desde 1991 e o criado para julgar as inmeras violaes de direitos humanos de
idntica gravidade perpetradas em Ruanda tambm confirmam a qualidade do indivduo como
sujeito do Direito Internacional.
O Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, de 1998, que veio acabar de vez com as
discusses relativas legalidade dos tribunais ad hoc da ONU, bastante claro a esse respeito,
quando dispe no seu art. 25 (Responsabilidade criminal individual) que:
1. De acordo com o presente Estatuto, o Tribunal ser competente para julgar as pessoas
fsicas.
2. Quem cometer um crime de competncia do Tribunal ser considerado individualmente
responsvel e poder ser punido de acordo com o presente Estatuto.
Vale ressaltar, entretanto, que essa no a regra, mas exceo. Somente para alguns crimes de
porte internacional que se responsabilizam indivduos por normas de direito internacional.
Nestes casos fala-se em pretenso punitiva do direito internacional quando o estado no d conta
do recado ou desloca para outro estado ou para o tribunal penal internacional, essa exceo e
no regra.
O indivduo pode ser submetido a obrigaes negativas, a no praticar certos atos considerados
crimes internacionais.
Vale ressaltar, por fim, que tambm existem direitos processuais dos indivduos. Suas garantias
processuais persistem no direito internacional. Ainda que seja somente uma frao quase
insignificante do direito penal, mas encontramos normas de responsabilizao de indivduos e
diretamente vinculadas a normas de proteo de indivduos que sofre persecuo internacional
(Arago, cadernos).
Palavras-chave: Indivduo tendncia personalidade jurdica internacional.
51
http://ccji.pgr.mpf.gov.br/atuacao-da-ccji/redes-de-cooperacao-juridica
Sob tais formas de cooperao (formal e informal) se esposam as trs vias/modelos pelas quais
os Estados interagem para a soluo de questes que os imbricam: a via diplomtica, o auxlio
direto (autoridade central) e a assistncia direta.
A via diplomtica, mais tradicional, aquela onde todos os atos jurisdicionais que buscam
cooperao para terem efeitos em outro pas so comunicados atravs de embaixadas. um
mtodo mais lento, moroso, no mais adequado aos dias atuais. Somente quando h tratado que
se utiliza a via diplomtica.
O auxlio direto, com o objetivo de substituir a via diplomtica, caracteriza-se por ser uma via
de comunicao com especializao, celeridade e efetividade, encurtando o seu caminho para se
atingir o objetivo. O sistema funciona com o mecanismo de pedido direto entre autoridades
centrais. Tem carter formal, fazendo incidir a necessidade de interveno judicial para a
execuo dos pedidos.
O terceiro mecanismo que acelera a cooperao a chamada assistncia direta, o contato direto
entre as autoridades. Embora no exista no Brasil sob a forma de cooperao formal (ACR),
salienta Arago (cadernos): no Brasil hoje s funciona para efeito de cooperao informal, no
para cooperao formal. possvel que o membro do MP mande e-mail para membro do MP de
outro pas e se entendam por correio eletrnico. E a partir desse ponto que entra a importncia
das redes de informao (informais por natureza) como caminho para a cooperao formal,
podendo se prestar para inteligncia policial, mas no podendo criar prova no processo penal,
p.ex. Existem, portanto, essas trs vias de cooperao e duas formas de cooperao: formal e
informal.52
3. A IBER-REDE. A Iber-Rede rede ibero-ameriacana de cooperao judiciria atinge mais
de 500 milhes de cidados em 22 pases ibero-americanos. Tem por objetivos otimizar a
cooperao jurdica em matria penal e civil, bem como manter e estabelecer um sistema de
informao sobre os sistemas legais da comunidade da Iber-Rede, atuando de maneira informal,
complementar, horizontal, flexvel e baseada na confiana mtua.
Constitui, portanto, um sistema de COOPERAO INFORMAL, onde cada pas tem sua
representao. No Brasil, tem como rgos representantes o STJ, a PGR e o MJ (DRCI).
O cerne desse sistema que ele um sistema de comunicao eletrnica entre essas autoridades
comunicaes instantneas nos dois computadores de contato desses rgos, com a vantagem
de que a comunicao desse sistema criptografada objetivo circular informao informal.
Exemplos: obter atos constitutivos de uma empresa mexicana para saber exatamente quem so
seus diretores no necessrio solicitar judicialmente, porque so pblicos (aqui no Brasil,
basta ir Junta Comercial, sem necessidade de autorizao judicial pra isso) e uma
informao preciosa. No h reserva de sigilo; pedido do endereo de algum na PGR, o
SIMBA procura em vrios bancos de dados e em 15 min descobre o endereo de qq pessoa. Qto
mais dados sobre ela melhor. Vasculha tudo. Esse tipo de dado pode ser entregue a uma
autoridade estrangeira uma cooperao que revela o caminho das pedras para o rgo de
persecuo estrangeira (Arago, cadernos).
4. A ASSOCIAO IBERO-AMERICANA DE MINISTRIOS PBLICOS. A AIAMP
(www.aiamp.net) foi fundada em 1954, congrega os Ministrios Pblicos da Ibero-Amrica,
incluindo Portugal e Espanha, e tem por objetivos estreitar os vnculos de cooperao,
52
O assunto tratado nesse especfico tpico tem mais pertinncia com o ponto 15, servindo por ora
contextualizao do tratamento das redes de informao nas vias de comunicao internacional.
solidariedade e aprimoramento profissional dos membros dos Ministrios Pblicos. Para atender
esse ltimo objetivo o Instituto Ibero-americano de Ministrios Pblicos foi constitudo em 1998,
desenvolvendo atividades de capacitao e aprimoramento tcnico-jurdico de servidores e
membros dos Ministrios Pblicos da Amrica.
Constitui uma outra espcie de cooperao direta que pode ocorrer de MP para MP, por meio de
Memoriais de Entendimento, que tm sido utilizados para atos de forma mais simplificada, com
menor formalidade, destinados a registrar princpios gerais que orientaro as relaes entre as
Partes, seja nos planos poltico, econmico, jurdico, cultural ou em outros. Parece com contato
direto (auxlio), mas no gera obrigaes (no se baseiam em tratados). Trata-se apenas de um
conjunto de atos de entendimento mtuo cujo objetivo principal a intensificao da Cooperao
Jurdica Internacional entre o MPF e instituies estrangeiras congneres, possibilitando a troca
de informaes entre estas no intuito de combater o crime organizado internacional de forma
mais rpida e eficaz. (Roteiro de Atuao Cooperao Internacional, pg. 14 e 15).
Com a assinatura dos Memorandos, fica aberto mais um canal de cooperao jurdica direta,
complementar ao trabalho que j feito pelos Ministrios da Justia dos dois pases, formulando
polticas de cooperao informal e direta entre os Ministrios Pblicos e obtendo informaes de
grande utilidade para o desempenho das funes dos membros do MPF (idem).
ACR traz como exemplo desse meio de cooperao o CASO BEREZOVSKY - pedido da PGR
da Rssia de obteno de provas encaminhado ao MPF brasileiro que, por sua vez, peticionou
justia federal que entendeu pela possibilidade do envio direto do HD solicitado entre as
Procuradorias. A defesa ajuizou reclamao (reclamao 2645) sob o fundamento de que estaria
ocorrendo violao competncia do STJ para conferir exequatur a cartas rogatrias, pois no
haveria base jurdica para um contato direto entre as PGRs da Rssia e do BRA, no que foi
julgada improcedente).
5. A REUNIO ESPECIALIZADA DE MINISTRIOS PBLICOS DO MERCOSUL. A
Reunio Especializada de Ministrios Pblicos do Mercosul surgiu de uma deciso do Conselho
do Mercosul em 2005 com objetivo de otimizar e agilizar aes conjuntas dos Ministrios
Pblicos dos Estados-Partes do Mercosul, notadamente no combate ao crime organizado,
trfico de drogas e terrorismo. Cada Estado-Parte exerce a presidncia de maneira rotativa, pro
tempore, por um perodo de 6 meses. As reunies ocorrem semestralmente e so antecedidas de
uma
reunio
preparatria.
Mais
detalhes:
http://www.ministeriopublico.gov.py/reunion/pdf/rempm.pdf.
ITEM 14
Bassiouni, em uma de suas classificaes, baseada na proteo contra violncia terrorista, inclui
a os seguintes crimes internacionais (em sentido amplo): Pirataria, Sequestro de aeronaves e
atos ilegais contra a segurana area, Ameaa ou uso de fora contra pessoas internacionalmente
protegidas, Fazer civis refns e Atos ilegais contra a segurana de navegaes martimas e
plataformas em alto mar.
COMBATENTES ILEGAIS: A anlise deste ponto somente possvel de ser feita cotejando-se
trs conceitos: a) populao civil: aquele que no participa (e no pode participar) dos atos de
hostilidades, em contrapartida no pode ser atacada durante o conflito, sob pena de cometimento
de crime de guerra; b) combatentes legais/legtimos: um princpio bsico de direito
humanitrio o fato de que, durante um conflito armado, cada lado busca enfraquecer o potencial
blico do outro. Para isso, deve ter condies de identificar aquilo (aqueles) que fazem parte das
hostilidades dos que no esto envolvidos no conflito. Os combatentes legais podem ser
atacados, mas esto livres de punio, pelo direito internacional, em face dos ataques legtimos
que perpetrarem contra combatentes inimigos. Recebem proteo nos termos do Direito
Humanitrio; ao se interpretar a Conveno de Genebra III de 1949, temos que combatentes
legtimos seriam aqueles que preencham todos os requisitos descritos no seu art. 4. Em suma,
seriam as foras armadas organizadas de um Estado, bem como outras milcias ou grupos de
voluntrios, incluindo os movimentos de resistncia organizada desde que cumpram alguns
critrios, como o de usar de forma permanente um sinal distintivo; c) combatentes ilegais:
pessoas que tomam parte em um conflito sem o direito de faz-lo, por essa razo, se matarem ou
ferirem combatentes inimigos, seus atos sero considerados ilegais. Os combatentes ilegais no
recebem a proteo da Conveno III de Genebra, de 1949, que regula o tratamento dado aos
prisioneiros de Guerra. (CRETELLA, 2008b: 254). Importa observar que os EUA declararam
que os membros da Al Qaeda e a milcia Talib eram considerados combatentes ilegais
(CRETELLA: 2008a, 706).
O conceito de combatente ilegal no est presente nos termos da lei internacional, malgrado
ser possvel encontrar o termo em alguns tratados. Ocorre que este conceito est implcito nas
definies de combatentes legtimos.
INSTRUMENTOS DE REPRESSO AO FINANCIAMENTO DE ATIVIDADES
TERRORISTAS: Um dos pilares do sistema de preveno e represso s atividades terroristas
o desmantelamento de suas redes financeiras. O terrorismo precisa de fundos para suas
atividades logsticas e operativas. Usando da mesma lgica que j vinha sendo empregada na
preveno do crime organizado desde os anos 90 privar os criminosos de seus recursos
financeiros, para evitar o refinanciamento de novos atos delitivos passou-se a mirar tambm
nos fundos utilizados para a aquisio de armas e explosivos, entre outros. Financiamento do
terrorismo pode ser definido como a reunio de fundos ou de capital para a realizao de
atividades terroristas. Esses fundos podem ter origem legal como doaes, ganho de atividades
econmicas lcitas diversas ou ilegal como as procedentes de atividades criminais (crime
organizado, fraudes, contrabando, extorses, seqestros, etc.).
Vrios instrumentos internacionais foram adotados, visando constituir mecanismos de represso
ao financiamento de atividades terroristas. Tome-se como exemplo a Conveno Interamericana
Contra o Terrorismo, de 2002 (promulgada no Brasil pelo Decreto 5.639/2005) e a Conveno
Internacional para Supresso do Financiamento do Terrorismo, de 1999 (promulgada no Brasil
pelo Decreto 5.640/05). Tais documentos internacionais propem, em termos genricos, que os
Estados partes adotem medidas de combate ao financiamento de atividades terroristas, atravs de
instrumentos como congelamento ou confisco de bens ou fundos utilizados para a prtica de tais
ilcitos. Recomenda, ainda, a cooperao em mbito fronteirio e entre autoridades encarregadas
de aplicao da lei (auxlio direto, entre outros).
No Brasil, destaca-se a Lei 9.613/98, que dispe sobre a lavagem de dinheiro e capitais e, em seu
art. 2, II prev sua aplicao ao crime de terrorismo e seu financiamento (mas, segundo o prof.
do Alcance, deve ser precedente internacional, em pas onde o terrorismo esteja tipificado).
Ponto 14.b:
Multilaterais.
Obras consultadas:
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ1D6DEC8BITEMID6F07888A79B54B8AB
ADF9D4A5B900DBFPTBRIE.htm.
Legislao bsica: Lei 6.815, 19 de agosto de 1980; Conveno sobre
Acesso Internacional Justia, gerada no mbito da Conferncia da Haia
de Direito Internacional Privado, na Haia, em 25 de outubro de 1980.
O acesso justia um direito fundamental bsico, requisito fundamental
para a construo de um sistema jurdico igualitrio que proteja os direitos
de todas as pessoas. esfera internacional, a temtica do acesso justia
enfrenta obstculos prprios, alm dos existentes em mbito nacional,
ganhando novos elementos e enfrentando desafios distintos devido
crescente mobilidade de pessoas entre os diversos pases do globo, ao
grande desconhecimento dos sistemas jurdicos estrangeiros e existncia
de barreiras especficas de acesso ao judicirio de outro pas. O Brasil tem
procurado construir acordos internacionais com o intuito de viabilizar a
construo de uma justia sem fronteiras, superando as dificuldades
mencionadas. Em tais acordos, os pases signatrios procuraram trazer
dispositivos que permitem:
A solicitao de assistncia jurdica gratuita para atuar perante o judicirio
estrangeiro, ou seja, brasileiros que tenham questes no exterior podero
solicitar tal benefcio caso o pas em questo seja signatrio de acordo
bilateral com o Brasil. O mesmo vale para estrangeiros que necessitarem de
assistncia jurdica no Brasil.
A desobrigao, para iniciar ao perante o judicirio estrangeiro, de pagar
cauo, depsito ou qualquer outro tipo de garantia por ser estrangeiro ou
por no ser residente ou domiciliado no territrio do outro Estado.
A iseno de custas no cumprimento de pedidos de cooperao jurdica
internacional para a realizao de diligncias no exterior, necessrias no
decorrer de ao judicial no Brasil.
Vejamos algumas situaes concernentes assistncia jurdica internacional:
1) Residentes no exterior buscando assistncia jurdica no Brasil: Devido a
uma parceria firmada entre o Ministrio das Relaes Exteriores e a
Defensoria Pblica da Unio, o brasileiro residente no exterior pode buscar
Ponto 14.c:
Tribunal Penal Internacional: jurisdio ratione
personae,
ratione
loci
e
ratione
temporis.
Princpio
da
complementaridade. Poderes do Conselho de Segurana da ONU
sobre a jurisdio do Tribunal Penal Internacional.
Rysklyft
Obras consultadas: RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional dos
Direitos Humanos. 2 ed, Saraiva: 2012.
Legislao bsica: Estatuto de Roma;
o principal rgo jurisdicional internacional voltado ao combate aos crimes
internacionais. Os precursores do Tribunal Penal Internacional (TPI) foram: o
Tribunal Militar Internacional (Tribunal de Nuremberg), que julgou integrantes
do governo nazista alemo; o Tribunal Penal Internacional para a exIugoslvia e o Tribunal Penal Internacional para Ruanda, criados na dcada
de 90 do sculo passado pelo Conselho de Segurana (CS) da ONU.
O TPI foi criado em 1998 por meio do Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, do
qual o Brasil parte (Decreto 4.388, de 25/09/2002). A Corte iniciou suas atividades em 2003,
sediada na Haia (Holanda) e tem personalidade jurdica de Direito Internacional Pblico. Nos
termos do Estatuto de Roma (art. 1), uma instituio permanente. Possui 18 juzes, eleitos entre
nacionais dos Estados-partes, para um mandato no renovvel de 9 anos.
O TPI no rgo da ONU, mas faz parte do Sistema das Naes Unidas, enviando relatos
anuais Assembleia Geral (AG) da ONU e possuindo relaes com o CS abaixo descritas.
Em primeiro lugar, observo que a jurisdio ratione materiae (de acordo com a matria)
restringe-se aos crimes de jus cogens, cuja gravidade ofende os valores de toda a comunidade
internacional. Porm, h a possibilidade dos Estados emendarem o Estatuto e ampliarem o rol
desses crimes (hoje restritos s quatro espcies vistas acima), permitindo que o TPI seja
instrumento do incremento do nmero de crimes internacionais em sentido estrito. (TAVARES,
Andr Ramos. 2012).
1 JURISDIO RATIONE PERSONAE: o TPI adota o princpio da responsabilidade
criminal individual, pelo que tal corte no julgar Estados, mas apenas pessoas fsicas/naturais. A
competncia do TPI abrange as pessoas responsveis pelos crimes de maior gravidade com
alcance internacional (art. 1) e que, data da suposta prtica do delito, j possuam 18 (dezoito)
anos de idade (art. 26). No art. 27, do Estatuto de Roma, est expresso o princpio da
irrelevncia da qualidade oficial, que afasta possvel imunidade concedida pelo direito interno.
O Art. 24 trata da no retroatividade ratione personae (irretroatividade in pejus).
2 RATIONE LOCI: para que o TPI exera sua jurisdio, independe a nacionalidade do ru,
bastando que o ato tenha sido cometido no territrio de um Estado-membro do TPI ou de um
Estado que, no fazendo parte do Estatuto de Roma, tenha excepcionalmente aceito a jurisdio
do Tribunal. Art. 13 do Estatuto. Tambm o TPI exerce jurisdio no mbito do Estado de que
seja nacional a pessoa a quem imputado o crime.
3 RATIONE TEMPORIS: Art. 11 do Estatuto. O Tribunal s ter competncia relativamente
aos crimes cometidos aps a entrada em vigor do presente Estatuto, ocorrida em 1/7/2002, ou,
para os Estados que aderiram ou vierem a aderir posteriormente a este tratado, depois da entrada
em vigor do Estatuto para esses entes estatais, a menos que estes tenham aceitado anteriormente
a competncia do Tribunal para apreciar determinado fato (art. 12, 3).
PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE ( art. 17, 1, a e b)
Segundo TAVARES, o prembulo do Estatuto de Roma dispe que dever de cada Estado
exercer a respectiva jurisdio penal sobre os responsveis por crimes internacionais. Logo,
estabeleceu-se mais um exemplo da subsidiariedade da jurisdio internacional, tal qual ocorre
com os tribunais internacionais de direitos humanos. O princpio que espelha essa
subsidiariedade o princpio da complementaridade. Por esse princpio, o TPI no exercer sua
jurisdio caso o Estado com jurisdio j houver iniciado ou terminado investigao ou
processo penal, salvo se este no tiver capacidade ou vontade de realizar justia. Nesse
ponto, o prprio Estado-parte pode solicitar a interveno do TPI ou ainda o prprio TPI pode
iniciar as investigaes e persecues criminais. Assim, a jurisdio internacional penal
complementar jurisdio nacional e s poder ser acionada se o Estado no possuir vontade
ou capacidade para realizar justia e impedir a impunidade
Esse princpio est expresso no art. 1 do Estatuto. A jurisdio do TPI tem carter excepcional e
complementar, isto , somente ser exercida em caso de manifesta incapacidade ou falta de
disposio de um sistema judicirio nacional para exercer sua jurisdio primria. Ou seja, os
Estados tero primazia para investigar e julgar os crimes previstos no Estatuto do Tribunal, mas
que podero ser julgados pelo TPI, evitando-se a impunidade dos autores.
O parmetro para aferir o bom funcionamento do Judicirio estatal pode ser retirado de tratados
de direitos humanos, o que inclui igualdade de partes, imparcialidade e independncia dos
tribunais, contraditrio e ampla defesa, julgamento sem dilaes indevidas (Pacto dos Direitos
Civis e Polticos, art. 14, 3, c).
PODERES DO CONSELHO DE SEGURANA DA ONU SOBRE A JURISDIO DO
TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL
Dois so os poderes do CS sobre a jurisdio do TPI, os quais esto previstos nos arts. 13, (b), e
16 do Estatuto de Roma.
1) O art. 13, (b), permite que o CS noticie ao Procurador do TPI, adotando resoluo vinculante,
qualquer situao em que haja indcios de ter ocorrido a prtica de crime sujeitos jurisdio do
Tribunal. Trata-se de jurisdio universal incondicionada do TPI a critrio poltico do CS, sem
qualquer relao com a vinculao ao local dos fatos ou nacionalidade dos autores a Estados que
ratificaram o Estatuto. Esse expediente foi utilizado no Caso Bashir/Darfur, na Res. 1593 de
2005 (o Sudo no parte do TPI) e no Caso Kadafi, em 2011. ACR (2012, p. 133) elenca 3
requisitos prticos para aplicao do art. 13, b: a) que o CS identifique um quadro que ameace
ou j tenha rompido a paz e segurana internacionais; b) um quadro generalizado de violaes
que supere meras violaes individuais de DH; c) e que o CS observe o princpio da
complementaridade.
2) O art. 16 do Estatuto dispe que nenhum inqurito ou procedimento-crime poder ter incio ou
prosseguir por um perodo de 12 meses a contar da data em que o CS assim o tiver solicitado em
resoluo. Essa suspenso de 12 meses pode ser renovada indefinidamente.
ITEM 15
Ponto 15.a: Cooperao Jurdica Internacional. Evoluo e fundamentos. Via
diplomtica. Via Autoridade Central. Via do contato direto e cooperao internacional
Em matria cvel, o artigo 220, do Tratado de Roma previa a possibilidade de os EstadosMembros agirem no interior da Comunidade Europeia para simplificar as formalidades a que estavam
subordinados o reconhecimento e a execuo recprocos das decises judiciais. Em matria penal, os
primeiros atos elaborados no quadro do Conselho da Europa foram as Convenes de 1957, relativa
Extradio, e de 1959, sobre o Auxlio Judicirio Mtuo em Matria Penal.
princpio, o auxlio direto no est sujeito nem a homologao nem a exequatur, porque a ideia
que a Autoridade Central pratique em juzo ou fora dele os atos necessrios prestao do
auxlio se for dispensvel a deciso de autoridade judicial como envio de FAC, por exemplo
o auxlio direto feito pela Autoridade Central. Se for necessrio, o Judicirio no ir atuar
como no caso de exequatur, mas sim por procedimento perante os juzes federais de 1 instncia
(art. 109, I e III, da CRFB/88). O Brasil ainda carece de lei regulamentando a cooperao
internacional em matria penal, que vem sendo aplicada apenas com fundamento no CPP.
3. Via diplomtica. Tradicionalmente realizada por meio de canais diplomticos, que
consistem na troca de pedido de auxlio por meio dos ministrios de relaes exteriores dos
interessados s misses diplomticas, ou outros meios competentes de transmitir aos rgos da
estrutura interna dos governos dos Estados soberanos o pedido de cooperao. As cartas
rogatrias normalmente so encaminhadas pela via diplomtica, mas podem ser encaminhadas
via autoridade central, se houver previso em tratado.
4. Via autoridade central. So estruturas mais modernas, adicionais, visando ao melhor
funcionamento da cooperao entre Estados soberanos, para a PGR, autoridade central a
designada para gerenciar o envio e o recebimento de pedidos de auxlio jurdico, adequandoos e os remetendo s respectivas autoridades nacionais e estrangeiras competentes. No Brasil, a
autoridade central examina os pedidos ativos e passivos, sugerindo adequaes, exercendo uma
sorte de juzo de admissibilidade administrativo, tendente a acelerar e melhorar a qualidade dos
resultados da cooperao (PORTELA: 2011). No Brasil a autoridade central principal o
Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica Internacional (DRCI) da
Secretaria Nacional de Justia/Ministrio da Justia (art. 11, IV, do Decreto n 6.061/07). Se o
assunto for estrangeiros (naturalizao, expulso, etc.) cabe ao Departamento de Estrangeiros
(DEEST). Alguns tratados preveem o PGR como autoridade central54; outros tratados elegem a
Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica como autoridade Central55.
5. Via auxlio-direto. O auxlio direto consubstancia-se na realizao de uma diligncia de
natureza administrativa no Brasil ou na busca de prolao de uma deciso judicial brasileira
relativa a litgio que tem lugar em Estado estrangeiro. Nesse ltimo caso, no se trata de
reconhecimento e execuo de uma deciso judicial estrangeira no Brasil, mas da obteno de
uma deciso judicial genuinamente brasileira. utilizado mediante previso em tratado ou por
compromisso de reciprocidade e usado apenas na cooperao desenvolvida entre Autoridades
Centrais (Ministrio da Justia: 2009). Se o auxlio direto for por via judicial a AGU ou PGR56
(depende da previso de tratado, se inexistente, cvel vai para AGU e penal para PGR). A
autoridade competente atua perante o juzo federal de 1 instncia; auxlio direto por via
administrativa ocorre quando a lei no aponta ao ato a ser praticado nenhuma reserva
jurisdicional, podendo ser enviado a rgo administrativo especfico competente, ou se no
existente, pode ser praticado pela prpria autoridade central, que envia as informaes, tanto no
54
Ex: Tratado de auxlio mtuo em Matria Penal entre o Governo Portugus e o Brasil (decreto
1.320/94), e o decreto 6.747/09 de Assistncia Mtua em Matria Penal entre Brasil e Canad.
55
Ponto 15.b:
represlias.
ou caso no tenham sido aplicadas as medidas judiciais cabveis para a soluo do conflito entre
as partes, estas podero se utilizar de certos meios coercitivos para pr fim ao litgio, antes do
incio de uma luta armada (guerra) contra o outro Estado envolvido na controvrsia. Sano em
sentido amplo toda medida tomada como reao ao descumprimento anterior de obrigao
internacional (RAMOS, 2004, pg. 313).
3. Sanes Inteligentes. Escolha de alvos no-comerciais que afetem diretamente as elites
responsveis pelas violaes das normas internacionais. O fator-chave na deciso de empregar
sanes inteligentes a de minimizar consequncias indesejadas.
4. Contramedidas. A expresso contramedida tende a substituir outras expresses, nem
sempre precisas de autodefesa, sanes, medidas de reao, retorso e represlia. Contramedida
pode ser entendida como sano unilateral ou represlia. As contramedidas constituem-se em
atos ilcitos em si mesmo, mas que se justificam como nico meio de se combater outros atos
igualmente ilcitos praticados por outro Estado, e que, por esta particularidade, afastam a
responsabilidade internacional do Estado. As contramedidas tm funo protetora (visam impedir
ataques injustificados a um Estado), funo punitiva (tendo em vista a reprovao do ato ilcito
internacional) e funo reparadora (uma vez que obriga o outro Estado a reparar os danos
causados). (MAZZUOLI, 2011, p. 577).
5. Represlias. Representam o contra-ataque de um Estado em relao a outro, em virtude de
eventual injustia que este tenha cometido contra aquele ou contra os seus nacionais.
Distinguem-se dos atos de retorso que considerados em si mesmos so atos legais. O caso
clssico de represlia foi o caso Nautilaa, entre Portugal e Alemanha, em 1928. Ele envolveu
uma incurso militar alem que destruiu bens na colnia de Angola, em retaliao pela execuo
errnea de trs alemes que estavam legalmente no territrio portugus. O tribunal, ao discutir o
pedido de indenizao feito por Portugal, sublinhou que as represlias deveriam ser
suficientemente justificadas por um ato anterior contrrio ao direito internacional. Atualmente
essa regra deve ser interpretada luz da proibio do uso da fora disposta no Art. 2, 4, da Carta
da ONU. As represlias que no cheguem ao uso da fora podem ainda ser praticadas
legitimamente, ao passo que as que envolvem fora armada sero legais se empreendidas em
conformidade com o direito de legtima defesa. Os bloqueios pacficos podem ser institudos
pelo Conselho de Segurana da ONU, mas j no podem ser adotados pelos Estados depois da
entrada em vigor da Carta das Naes Unidas (SHAW, 2010, pg. 843-844).
6. Retorso: Consiste na adoo, por um Estado, de um ato hostil ou danoso, que , entretanto,
legal, como mtodo de retaliao contra atividades legais prejudiciais de outro Estado. Entre os
exemplos incluem-se o rompimento de relaes diplomticas e a expulso ou o controle
restritivo de estrangeiros. uma forma legtima de mostrar desagrado e prejudicar o outro
Estado, respeitando-se, entretanto, os limites legais. (SHAW, 2010)
7. Leitura complementar: SOUZA, Ielbo Morais Lobo de. Desafios ordem internacional ?
ataques armados por atores nas estatais e o direito de legitima defesa. Revista de informao
legislativa,
v.45,
n.177,
p.113-128,
jan./mar.
2008.
Link:
http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/160175
quem est por traz da atuao criminosa daquele (MAZZUOLI, 2011, pg. 963-964).
4. Julgar. Em princpio, o Estado no responde pelos danos decorrentes de atos praticados por
seus cidados. Entretanto, o dever de reparar o prejuzo pode emergir se ficar provado que o ente
estatal deixou de cumprir, como afirma Rezek, seus deveres elementares de preveno e
represso (Portela, 2011, pg. 333). Segundo Mazzuoli, nesse caso, a responsabilidade estatal
no decorre propriamente do ato de um indivduo, que vnculo nenhum mantinha com o Estado e
que no atuou em nome deste, mas de uma conduta negativa do Estado relativamente s
obrigaes que lhe impem o direito internacional57. Para Andr de Carvalho Ramos (trecho
ministrado em aula) em relao a esses deveres penais do indivduo: o indivduo violou normas
internacionais, violou condutas essenciais. O Estado, para reparar aquilo que aquele indivduo
fez, ter que investigar, perseguir, punir. A relao que um dos deveres de reparao do Estado
vai ser a garantia de no repetio, investigar, perseguir e punir. Por exemplo, o crime de
desaparecimento forado um crime jus cogens, o dever do Estado de reparar, fazendo cessar o
desaparecimento forado, localizando os restos mortais, investigando e punindo o autor. Se o
estado nada fizer, a jurisdio internacional penal que vai ser acionada. Em suma, pode-se
concluir que o trao fundamental para se atribuir responsabilidade internacional ao Estado por
ato praticado por seu sdito verificar se houve negligncia ou cumplicidade (culpa) do Estado,
seja se, podendo evitar o ato lesivo, no o evitou; seja se subtraiu o delinquente punio.
ITEM 16
Ponto 16.a. Dvidas estatais e garantia de credores no direito internacional. Doutrina
Drago. Clusula Calvo. Clusula de estabilizao
Jos Augusto Cordeiro da Cruz Neto
Principais Obras consultadas: PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 3 ed. Ed. JusPODIVM; VARELLA, Marcelo D. Direito Internacional
Pblico. 4 Edio. Ed. Saraiva; Malcolm N. Shaw, Direito Internacional, Editora Martins
Fontes; Hildebrando Accioly e Paulo Borba Casella, Manual de Direito Internacional Pblico,
Editora Saraiva, 19 edio. Valrio de Oliveira Mazzuoli, Curso de Direito Internacional Pblico,
Editora RT, 5 Edio.
Legislao bsica: no indicou.
Dvidas Estatais e garantia de credores no Direito Internacional. Na prtica, muitas das
situaes que envolvem relaes comerciais entre Estados e partes privadas classificam-se na
categoria de acordos bilaterais. Esses contratos visam incentivar os investimentos de forma que
sejam protegidos os interesses fundamentais tanto do Estado exportador de capital quando do
Estado importador de capital. (SHAW, 2010, pg. 617). A Conveno de Fundao da Agncia
Multilateral de Garantia dos Investimentos, de 1985, que entrou em vigor em 1988, trata dos
investimentos estrangeiros e do equilbrio entre os interesses dos Estados envolvidos. Essa
Agncia faz parte do grupo do Banco Mundial e fornece um seguro (garantias) contra o risco
poltico aos investidores e credores. Todos os membros do Banco Mundial podem associar-se. A
Agncia que afiliada ao Banco Mundial tem a finalidade de incentivar o fluxo de investimentos
57
Mazzuoli (2011, p. 573) cita vrios exemplos de atos de indivduos que podem acarretar a
responsabilidade internacional do Estado, tais como: os atentados praticados contra chefes de Estado estrangeiro
ou contra os seus representantes diplomticos, os insultos bandeira ou aos smbolos nacionais de determinado
Estado, as publicaes injuriosas contra a dignidade do outro Estado, os atos de apoio armado a uma insurreio
etc.
Foi objeto de questionamento na prova objetiva do 25 concurso, prova objetiva, cuja resposta
foi: visa a afastar o direito de outros Estados proteo de seus nacionais e de empresas de sua
nacionalidade em tudo que decorrer da aplicao do contrato.
Clusula De Estabilizao. uma clusula contratual elaborada para resguardar os
investimentos estrangeiros, geralmente de empresas de pases desenvolvidos em pases
subdesenvolvidos. Tal clusula prev uma proteo contra mudanas na ordem jurdica do pas
que recebe o investimento. Busca prevenir os investidores de tais mudanas que possam
prejudicar o empreendimento, tendo como objetivo limitar o exerccio da competncia legislativa
do Estado destinatrio de investimento estrangeiro, pois congela a sua legislao em vigor
situao em que se encontra no momento da celebrao do contrato. Ocorre que, justamente por
conta disso, tal clusula considerada inconstitucional por muitos doutrinadores, por tratar-se de
ingerncia externa na soberania dos pases.
a fixao de regimes jurdicos entre Estados e seus investidores. A estabilidade desses regimes
jurdicos era aplicada aos contratos internacionais, tambm outro ponto importante. De um lado
a clusula calvo vai proteger o direito dos Estados que recebem o investimento estrangeiro, por
outro lado essas clusulas de estabilizao deveriam proteger o investidor. Justamente dando a
ele a certeza de que o seu regime jurdico contratual no seria rompido afetando seus contratos.
Segurana jurdica. (trecho de aula do Dr. Andr de Carvalho Ramos).
A lgica dessas clusulas que o Estado contratante tambm o mesmo que legisla e, via de
consequncia, modifica as condies pactuadas de acordo com a realidade poltica-social do
momento do pas. Dessa forma, a finalidade dessas clusulas neutralizar o poder normativo do
Estado, j que suas adoes trazem como resultado a no oponibilidade da nova legislao ao
contrato celebrado sob os auspcios da lei anterior.
A clusula de intangibilidade possui como ideia base a de que os direitos e obrigaes das partes
no podero ser modificados sem o consentimento mtuo.
Ponto 16.c:
Competncia e pressupostos.
Jos Augusto Cordeiro da Cruz Neto
Legislao bsica: estatuto do estrangeiro; artigo 312 do CPP; artigo 208 do RISTF.
A priso preventiva para fins de deportao, expulso e extradio tem natureza jurdica cautelar.
Por isso, para PACELLI (2011, adendo), essa modalidade de priso s cabvel quando a
situao se enquadrar nas hipteses dos arts. 312 e 313 do CPP. Contudo, o entendimento que
prevalece no STF de que se trata de uma verdadeira condio de procedibilidade: A priso
preventiva condio de procedibilidade para o processo de extradio e, tendo natureza
cautelar, destina-se, em sua precpua funo instrumental, a assegurar a execuo de eventual
ordem de extradio (Ext n 579-QO, Tribunal Pleno, Relator o Ministro Celso de Mello, DJ
de10/9/93), nos termos dos arts. 81 e 84 da Lei n 6.815/90, no comportando a liberdade
provisria ou a priso domiciliar, salvo em situaes excepcionais (extradio 1212). Lembra
Valrio Mazzuoli, inclusive, que h previso no RISTF: Art. 208. No ter andamento o pedido
de extradio sem que o extraditando seja preso e colocado disposio do Tribunal.
O art. 61 do EE trata da priso para fins de deportao. Fazendo-se a filtragem constitucional do
dispositivo, v-se que no foi recepcionada pela vigente Constituio ordem de priso emanada
pelo Ministro da Justia, o que s pode ser feito por autoridade judicial (art. 5, LXI, CRFB/88),
observada as hipteses que justificam a segregao cautelar, como dito alhures. Tambm foi
revogado o art. 319 do CPP que permitia interpretar esta modalidade de priso como
administrativa. Compete, portanto, ao Juiz Federal a decretao de priso preventiva para fins de
deportao, mediante requerimento da autoridade policial federal, quando presentes os
pressupostos do art. 312 do CPP. Atente-se que parte da doutrina indica tratar-se de modalidade
de priso de natureza civil.
O art. 69 do EE trata da priso para fins de expulso, o qual tambm no foi recepcionado pela
CRFB/88 no que tange possibilidade de decretao pelo Ministro da Justia. Como cedio,
esta modalidade de priso cautelar s possvel se decretada por Magistrado, e quando for
exigvel nos termos da legislao processual penal. Igualmente, os arts. 73 e 74 tambm no
foram recepcionados pela Carta Magna.
O art. 81, por sua vez, trata da priso para fins de extradio, o qual no foi recepcionado na
parte em que dita caber ao Ministro da Justia ordenar a priso do extraditando, pelo motivo que
j foi dito, ordem de priso reservada autoridade judicial, que no caso, o STF, ou seja,
apenas o Pretrio Excelso pode ordenar a expedio de mandado de priso a extraditando.
Compete, assim, ao Ministro Relator no STF decretar priso preventiva para fins de extradio.
Segundo BALTAZAR, a extradio uma medida de natureza compulsria, que pressupe a
priso do extraditando, nos termos dos arts. 81, 82 e 84 do EE e do art. 108 do RISTF, a fim de
assegurar efetivao da extradio, em caso de deferimento. A jurisprudncia pacfica do STF
trata a priso para fins de extradio como compatvel com a CRFB/88. Ou seja,
tradicionalmente, trata a Corte a priso preventiva como condio de procedibilidade do
processo de extradio, s podendo ser relativizada em casos excepcionais, onde fique
comprovado no haver risco de frustrao da efetivao da medida se julgada procedente,
adotando-se, para tanto, algumas medidas cautelares, como a apreenso do passaporte. Logo, o
pressuposto tradicional aceito pela jurisprudncia do STF para a decretao da priso a prpria
existncia do procedimento extradicional. Tal natureza vem sendo, aos poucos, mitigada, ao
passo que, em observncia aos direitos fundamentais e ao princpio da proporcionalidade, a
priso preventiva deveria ser decretada somente quando justificada nos termos dos pressupostos
do art. 312 do CPP, o que lhe traria natureza de priso processual cautelar.
O STF pode revogar a priso, caso instado a complementar a documentao, o Estado requerente
permanea inerte. Os arts. 86 e 87 do EE determinam que autorizada a extradio pelo STF e
concedida esta pelo Presidente da Repblica, cabe ao Estado requerente, no prazo de 60 dias,
adotar as medidas necessrias para retirada do extraditando do territrio nacional, sob pena de
revogao da priso, por renncia tcita ao pedido de extradio, como assim entende o STF. O
perodo em que o extraditando esteve preso cautelarmente para fins de extradio deve ser
computado na detrao penal da pena a ser cumprida no Estado requerente.
Leitura complementar: Priso preventiva para fins de deportao, expulso e extradio.
Competncia e pressupostos. Ext 1274 / DF - Distrito Federal Extradio Relator(a): Min. Dias
Toffoli - Julgamento: 16/10/2012 rgo Julgador: Primeira Turma. Reqte.(s): Governo da
Alemanha Extdo.(A/S): Nina Kossin. Ementa Extradio executria. Governo da Alemanha.
Pedido formulado com base em reciprocidade e instrudo com os documentos necessrios sua
anlise. Atendimento aos requisitos da Lei n 6.815/80. Trfico de entorpecentes e associao
para o trfico. Prescrio. No ocorrncia, tanto sob a ptica da legislao aliengena, quanto sob
a ptica da legislao penal brasileira. Existncia de prole no Brasil. Causa no obstativa da
extradio, segundo a Smula n 421 desta Suprema Corte. Revogao da priso. No ocorrncia
de situao excepcional que justifique a revogao da medida constritiva da liberdade da
extraditanda. Legitimidade constitucional da priso cautelar para fins extradicionais.
Precedentes. Pedido deferido, assegurando-se a detrao do tempo de priso no Brasil (art. 91,
inciso II, da Lei n 6.815/80). (...) 2. Os fatos delituosos imputados extraditanda correspondem,
no Brasil, aos crimes de trfico de entorpecentes e de associao para o trfico, previstos nos
arts. 33 e 35 da Lei n 11.343/06, satisfazendo, assim, ao requisito da dupla tipicidade previsto no
art. 77, inciso II, da Lei n 6.815/80. (...) 4. Pedido instrudo com os documentos necessrios
sua anlise, trazendo, inclusive, detalhes pormenorizados sobre o local, a data, a natureza e as
circunstncias dos fatos delituosos. Portanto, em perfeita consonncia com as regras do art. 80,
caput, da Lei n 6.815/80. 5. A circunstncia de encontrar-se a extraditanda grvida, em vias de
dar luz uma criana que adquirir a nacionalidade brasileira, no configura bice ao
deferimento da extradio, conforme preceitua o enunciado da Smula n 421 desta Suprema
Corte: no impede a extradio a circunstncia de ser o extraditando casado com brasileira ou
ter filho brasileiro. 6. A priso preventiva condio de procedibilidade para o processo de
extradio e, tendo natureza cautelar, destina-se, em sua precpua funo instrumental, a
assegurar a execuo de eventual ordem de extradio (Ext n 579-QO, Tribunal Pleno, Relator
o Ministro Celso de Mello, DJ de 10/9/93), nos termos dos arts. 81 e 84 da Lei n 6.815/90, no
comportando a liberdade provisria ou a priso domiciliar, salvo em situaes excepcionais. 7.
De acordo com o art. 91, inciso II, da Lei n 6.815/80 o Governo da Alemanha dever assegurar a
detrao do tempo durante o qual a extraditanda permanecer presa no Brasil por fora do pedido
formulado. 8. Extradio deferida. Deciso: A Turma deferiu a extradio, nos termos do voto do
Relator. Unnime. Presidncia do Senhor Ministro Dias Toffoli. 1 Turma, 16.10.2012.
ITEM 17
Ponto17.a.Limites aplicao do direito estrangeiro no Brasil. Ordem pblica. Moral e
bons costumes. Garantias fundamentais.
Giovana Noronha
Obras consultadas: Resumo do 25 e do 26 CPR. JACOB DOLINGER. Direito Internacional
privado. 10 ed.. Editora Forense: 2011. NDIA DE ARAJO. Direito internacional privado. 4
ed. Editora Renovar: 2008. MARISTELA BASSO. Curso de direito internacional privado. 12
ed. Editora Atlas. 2011.
Legislao bsica: LINDB
A aplicao do direito estrangeiro em territrio de outro Estado, por questes ligadas soberania,
est sujeita a determinados limites e condies. No Brasil, a matria regulada pelo art. 17 da
LINDB, segundo o qual As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer
declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a
ordem pblica e os bons costumes. Os limites estabelecidos a partir de tal dispositivo decorrem
da imperatividade de regras e princpios que desempenham uma espcie de defesa do
ordenamento jurdico domstico contra a presena do direito aliengena, quando este se mostre
incompatvel com o sistema de valores e fundamentos que mantm a integridade e a ordem
jurdica nacional.
A delimitao conceitual de ordem pblica configura um dos mais problemticos conceitos
empregados para determinao de hipteses limitadoras da aplicao do direito estrangeiro. Para
MARIA HELENA DINIZ, a ordem pblica interessa vida, incolumidade da prosperidade da
comunidade, organizao da vida social. Como sinnimo de ordem social, a ordem pblica
abrange todas as manifestaes sociais relevantes, inclusive a soberania nacional e os bons
costumes. De acordo com HAROLDO VALLADO (citado por Maristela Basso): Denega-se
no Brasil, efeito ao direito estrangeiro que choca concepes bsicas de foro, fundados nos
conceitos de justia, de moral, de religio, de economia e mesmo de poltica que ali orientam a
respectiva legislao. uma noo fluda relativssima, que se amolda a cada sistema jurdico,
em cada poca, e fica entregue jurisprudncia de cada caso. Para alguns autores, a redao
do art. 17 da LINDB poderia ter se limitado ordem pblica, sendo suprfluos tanto a soberania
nacional como os bons costumes. JACOB DOLINGER, no entanto, refere-se clssica lio de
CLVIS BEVILQUA, para quem a expresso bons costumes veio acrescentar aos princpios
jurdicos contidos na ordem pblica, aqueles outros inspirados na moral. Aduz DOLINGER:
"Esta posio coincide com a dos ingleses que consideram a ordem pblica correspondente
'fundamental conceptions os English justice' os conceitos fundamentais da justia inglesa e
os bons costumes so por eles denominados de 'conceptions of morality' conceitos de
moralidade". Seja como for, os juristas so concordes no entendimento de que a noo de ordem
pblica, a includa a de bons costumes, varivel no tempo e no espao (relatividade), de
maneira que caber ao rgo judicante, casustica e parcimoniosamente, averigu-lo luz das
normas imperativas da lex fori vigentes no momento de sua aplicao (contemporaneidade).
Caractersticas da ordem pblica: relatividade/instabilidade, contemporaneidade e fator
exgeno.
A ordem pblica pode ser visualizada no (a) plano do direito interno e no (b) plano do direito
internacional privado. A ordem pblica interna corresponde s normas que condicionam e
neutralizam a autonomia privada, garantindo o carter cogente de determinados preceitos,
insuscetveis de derrogao pelas partes, a exemplo dos direitos e garantias fundamentais. J a
ordem pblica internacional, impede ou condiciona: i) a aplicao do direito estrangeiro; ii) o
reconhecimento dos atos praticados, das declaraes de vontade de fatos ocorridos no exterior; e
iii) a execuo de sentenas proferidas por tribunais estrangeiros. Uma ofensa ordem pblica
interna afeta o ato no plano de sua validade (nulidade absoluta ou relativa). J no plano
internacional a situao diferente. que no temos como questionar a validade de uma lei, de
um ato, ou de uma sentena estrangeira contrria nossa ordem pblica. Da o art. 17 da LINDB
dispor que os atos, leis e sentenas oriundas do exterior no tero eficcia no Brasil, quando
ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. Trata-se, pois, de uma
questo de eficcia, no de validade (Jacob Dolinger).
Em qualquer caso, caber ao Juiz ou Tribunal decidir o que seja contrrio ordem pblica
(interna ou internacional). Os rgos do Judicirio so soberanos para apreciar se a norma
jurdica estrangeira que se pretende aplicar ou no admissvel no foro, se o ato realizado ou
contrato firmado no exterior pode, ou no, ter eficcia no ambiente local, se a sentena
estrangeira que se deseja executar , ou no, exequvel. Em contrapartida, no se pode repelir a
aplicao da lei estrangeira invocando de forma geral e abstrata a reserva de ordem pblica, sob
pena de transformar o referido instituto em indevida barreira cooperao jurdica internacional.
por isso que com o intuito de mitigar a discricionariedade do juiz nacional em sua tendncia de
rejeio aplicao do direito estrangeiro, a doutrina desenvolveu a teoria da aproximao ou da
adaptao. Para essa doutrina, o juiz dever procurar o reconhecimento de efeitos parciais ou
limitados decorrentes da aplicao de instituio jurdica desconhecida, mas que guarde certa
similaridade com as instituies nacionais vigentes.
Por fim, anote-se que a exceo de ordem pblica abrange o conceito de fraude lei, que uma
situao criada artificialmente para que o ato se efetive sob o imprio de norma aliengena.
Exemplo: se em matria de estatuto pessoal, um indivduo promover, por ato intencional e
programado, a mudana de sua nacionalidade ou do seu domiclio, com o propsito de colocar-se
sob incidncia de uma lei diversa da que lhe seria originariamente aplicvel, visando fugir a uma
proibio desta, ou a uma incompetncia por ela determinada, ter agido com fraude lei (Jacob
Dolinger). Essa situao tem ntida relao com o conceito de forum shopping, que expressa a
ideia do uso seletivo por parte de litigantes das ordens normativas que melhor sirvam a seus
interesses. Todavia, nem todo caso de forum shopping se identifica com a fraude lei. Quando
um contratante resolve no processar a outra parte em seu foro natural (domiclio do ru, por
exemplo), escolhendo outra jurisdio, em que se encontra o patrimnio do devedor, e o faz com
fundamento na legislao processual do local escolhido, que admite este tipo de competncia
jurisdicional, estar ocorrendo um forum shopping que no se caracteriza como fraudatrio.
Casustica. 1) Sentena estrangeira imotivada: "3. No h motivao suficiente (princpio de
ordem pblica) na deciso estrangeira de fixao de alimentos sem a utilizao de parmetro
apto a dar suporte ao quantum estabelecido, tendo por base apenas "noo arbitrria de
eqidade", com maltrato regra do nus da prova que obriga a mulher a demonstrar a
capacidade de ganho real do alimentante. 4. Sentena estrangeira homologada apenas quanto
ao reconhecimento da paternidade, com excluso da verba alimentar" (SEC 880/IT, Rel. Min.
FERNANDO GONALVES, CORTE ESPECIAL, DJ 06/11/2006, p. 287); 2) Dvida de jogo:
"No ofende a soberania do Brasil ou a ordem pblica conceder exequatur para citar algum a
se defender contra cobrana de dvida de jogo contrada e exigida em Estado estrangeiro, onde
tais pretenses so lcitas" (AgRg na CR 3.198/US, Rel. Min. HUMBERTO GOMES DE
BARROS, CORTE ESPECIAL, DJe 11/09/2008); 3) Atribuio de ptrio poder me: "A
atribuio, por sentena, do ptrio poder me no ofende a ordem pblica nacional" (SEC
2.431/DE, Rel. Min. ARI PARGENDLER, CORTE ESPECIAL, DJe 22/02/2010).
contratantes o direito de manter tropas em territrio de outra parte contratante, ou de cruzar seu
territrio com tropas. Nesses casos, os membros das foras armadas esto excludos da jurisdio
do Estado em cujo territrio se encontrem, permanecendo submetidos jurisdio de seu prprio
Estado. [...] Os Estados podem por intermdio de acordos internacionais, conferir iseno de sua
jurisdio a pessoas que dela no gozam pelo Direito Internacional geral, tais como membros de
Tribunais internacionais ou cnsules. (KELSEN, 2010).
Obs.: as aes privadas internacionais no se restringem aos particulares, podendo envolver,
inclusive, Estados. Neste caso, pode incidir a imunidade de jurisdio (absoluta ou relativa), que
vai preservar bens situados no Estado em que tramita a ao, pertencente ao pas inserido em um
dos polos da relao jurdica. O princpio da imunidade de jurisdio estrangeira foi reconhecido
por Bartolo de Saxoferrato, o pai do DIPr, como princpio vlido no direito internacional,
utilizando-se do princpio par in paren non habet imperium, o qual significa que as partes iguais
ou soberanas no podem submeter seus iguais. Jurisprudncia: RO 99/SP, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2012, DJe 07/12/2012; (AgRg no
RO .110/RJ, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em
11/09/2012, DJe 24/09/2012.
Jurisdio universal: conceito, limites e controvrsias: Ao lado do conjunto especfico de
regras de cada ordenamento jurdico, ultimamente vem ganhando flego uma forma de aplicao
de normas penais que independem (a) do local em que a infrao penal foi praticada, (b) da
nacionalidade das pessoas envolvidas e (c) da vinculao aos interesses de proteo de um
Estado em particular. Trata-se do princpio da jurisdio universal, que confere a todos os
Estados o poder de persecuo penal de crimes praticados em territrios alheios, mas que so
considerados particularmente ofensivos a toda a comunidade internacional (jus cogens). Assim, a
jurisdio universal nada mais representa do que o exerccio da prpria jurisdio interna em
relao a fatos praticados em territrio alheio, e por isso no se confunde com a jurisdio
internacional. Esta ltima (jurisdio internacional) caracterstica dos Tribunais internacionais,
a exemplo do Tribunal Penal Internacional (TPI), que pode afetar todo e qualquer Estado-parte
da ONU. Na jurisdio universal, pode-se ter como torturador um estrangeiro, a vtima um
estrangeiro, a conduta sendo realizada em outro Estado, sem vnculo algum como Brasil, e
mesmo assim o Brasil vai aplicar sua lei, vai julgar e vai punir, com base em valores essenciais.
O princpio da jurisdio universal, todavia, ainda objeto de intenso debate doutrinrio e
politico. mingua de regras gerais, questiona-se (a) se o princpio gera uma obrigao aos
Estados ou se concede uma faculdade de exercer a jurisdio; (b) se h necessidade de
incorporao prvia do princpio ao ordenamento interno ou se pode ser utilizado pelo juiz
nacional quando provocado; e (c) que critrio utilizar para definir a categoria de crimes aos quais
se aplica o princpio.
Certas convenes atribuem ao princpio um carter facultativo ao exerccio da jurisdio
universal, permitindo aos Estados criar ou no os mecanismos internos necessrios a lhes dar
efeito (Conveno da ONU contra o Trfico Ilcito de Narcticos e Substncias Psicotrpicas de
1988, art. 4.1). J outras, frequentemente enunciam o princpio como uma imposio aos
Estados-parte, que pode se limitar a exigir a incorporao dos meios indispensveis ao exerccio
da jurisdio universal aos sistemas jurdicos internos (Conveno da ONU contra a Tortura e
outros Tratamentos ou Penas Cruis, desumanos ou Degradantes de 1984, art. 5.2) ou, de
maneira mais ambiciosa, obrigar as autoridades nacionais deflagrar efetivamente a persecuo
penal (Conveno de Genebra I de 1949, art. 49). Pode ocorrer, ademais, de se atribuir ao Estado
em que se encontra uma pessoa acusada da prtica de determinado crime a obrigao de escolher
entre duas alternativas: julg-la em seus tribunais ou extradit-la ao pas que o solicite. Cuida-se,
aqui, da frmula enunciada pela doutrina internacionalista do dever de extraditar ou julgar
imunidade diplomtica do Sr. Yerodia, e a Blgica foi obrigada a cancelar o mandado de priso
anteriormente emitido.
ITEM 18
Ponto18 a. Direito Internacional do Meio Ambiente. Princpios. Poluio Atmosfrica.
Poluio Marinha. Recursos marinhos vivos. Biodiversidade, fauna e flora.
Matheus Telles de Menezes Andrade Sandim
usinas nucleares, radiao, luminosidade artificial, etc. Cumpre dizer tambm que os poluentes
consistem em qualquer forma de matria ou energia liberada no meio ambiente em desacordo
com as normas ambientais (Sirvinskas, p. 220). Por fim, o poluidor o responsvel, seja pessoa
jurdica ou fsica, pelos danos causados ao meio ambiente (art. 3, IV, da Lei n 6938/81).
3. Recursos marinhos vivos. O mar um patrimnio da humanidade, que comporta recursos
marinhos vivos e no-vivos. Em termos de direito internacional do meio ambiente, "meio
ambiente marinho" deve ser considerado por completo, em toda a amplitude que permite
identificar suas caractersticas biolgicas. Para compreender o significado de "meio ambiente
marinho" deve-se tomar a "rea martima" apresentada no artigo 1 da Conveno para Proteo
do Meio Ambiente Marinho do Atlntico Nordeste, assinada em Paris em 1992 [18].
Segundo esta Conveno (que no Prembulo reconhece a vital importncia tanto do meio
ambiente marinho quanto da fauna e da flora para todas as naes), sua rea de aplicao
estende-se s guas internas e ao mar territorial dos Estados-partes, ao mar alm e adjacente ao
mar territorial sob jurisdio do Estado costeiro, conforme reconhecido pelo direito
internacional, bem como ao alto-mar, inclusive o solo de todas as guas internas e seu subsolo.
As guas internas so definidas como as guas que se estendem da linha base para o mar
territorial at o limite de gua fresca. Finalmente, o limite de gua fresca aferido no perodo da
mar baixa, estabelecendo-se no local onde o curso dgua interno adquire salinidade devido
presena da gua do mar [19]. Uma definio bastante completa e ampla.
(http://jus.com.br/revista/texto/3194/a-poluicao-do-meio-ambiente-marinho-e-o-principio-daprecaucao/2#ixzz1zDLnlkBg)
Desta maneira, pode-se conceituar o meio ambiente marinho como o que compreende todos os
seres vivos e no vivos, inclusive aqueles que possuem cadeia alimentar atrelada a este ambiente
(ex. aves marinhas). Os recursos marinhos vivos so aqueles dotados de existncia prpria e se
classificam em recursos marinhos vivos de alto mar e de jurisdio nacional, em conformidade
com o local em que se encontram.
Compreendido o conceito de mar e de meio ambiente marinho, tem-se que a poluio pode ser
causada sob diversas formas: embarcaes, testes nucleares, de origem terrestre, vazamento de
leo, etc. Visando a proteger os recursos marinhos, diversas convenes foram publicadas. Vejase: Conveno das Nacoes Unidas sobre o Direito do Mar, Captulo 17 da Agenda 21,
Declarao do Rio 92, Rio + 20.
Em sntese, os recursos marinhos vivos consistem em objeto de proteo do direito internacional
do meio ambiente, sendo elementos que se criam e se multiplicam no mar, patrimnio da
humanidade.
4. Biodiversidade. Fauna e flora. Bio significa vida e diversidade refere-se as suas mltiplas
formas. Logo, biodiversidade a vida em suas mltiplas formas. Neste contexto, destacam-se a
fauna e a flora. A fauna consiste no conjunto de animais prprios de uma regio e classificada
em terrestre e aqutica. Ainda, a fauna pode compor-se de animais silvestres, exticos e
domsticos. No que tange a fauna silvestre, o STJ no reconhece a competncia da Justia
Federal para julgar os crimes cometidos contra este bem jurdico. Veja-se CC 41.562/2004.
Ademais, existe grande discusso sobre a titularidade dos animais silvestres, isto , se so bens
da Unio, Estados, Municpios, etc. No est pacificado o tema, conforme anota Frederico
Trindade (p. 237). Quanto aos animais no silvestres, nada impede que sejam propriedade
particular. O art. 3 da Lei 5197/67 probe o comrcio das espcimes da fauna silvestre, sendo
que a Resoluo CONAMA 394/2007 regula a questo da autorizao para a guarda domstica
de animais integrantes da fauna silvestre.
A flora, por sua vez, consiste no conjunto de espcies vegetais de uma determinada localidade. O
art. 225, par. 4, da CF dispe que a Floresta Amaznica, a Mata Atlantica, o Pantanal Mato
Grossense, a Serra do Mar e a Zona Costeira so patrimnio nacional. A tutela da Mata Atlantica
foi intensificada com a Lei 11428/2006. Ainda, deve-se destacar que h uma tutela especial da
Floresta Amaznica, com reserva legal de, no mnimo, 80% da propriedade rural, conforme art.
16,I, do Cdigo Florestal.
5. Casustica. STJ, RHC 26483; STJ, CC 115282
2. Juzo delibatrio. A delibao consiste na anlise que o Estado faz da sentena estrangeira
para verificar se foram cumpridos os seus requisitos formais e se o contedo no ofende a
soberania interna. A delibao tem origem na palavra baccio, que, em italiano, significa
lbios. Logo, delibao o toque com os lbios. Em outras palavras, consiste na anlise
preliminar da sentena estrangeira feita pelo STJ (Resoluo n 9). A mesma lgica ocorre na
concesso do exequatur s cartas rogatrias, que, nada mais , do que o seu cumprimento. Assim,
segundo Maria Loula (p. 67), existe um certo juzo de delibao na concesso do exequatur
carta rogatria, muito embora no seja comum a referncia a ele. H doutrina que aduz no
haver juzo delibatrio em carta rogatria (Mrcio Mateus Barbosa Junior, http://www.ambitojuridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11255&revista_caderno=16)
Segundo a Resoluo 9 do STJ, a delibao envolve apenas os elementos formais relativos
soberania e ordem pblica. No se adentra ao mrito do ato. Ainda, aduz-se delibao em
cartas rogatrias no art. 7 da Resoluo 9. Veja-se: Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por
objeto atos decisrios ou no decisrios. Pargrafo nico. Os pedidos de cooperao jurdica
internacional que tiverem por objeto atos que no ensejem juzo de delibao pelo Superior
Tribunal de Justia, ainda que denominados como carta rogatria, sero encaminhados ou
devolvidos ao Ministrio da Justia para as providncias necessrias ao cumprimento por
auxlio direto.
No obstante, ao que parece, o juzo de delibao feito nos atos que erroneamente so
chamados de cartas rogatrias, e no propriamente nas cartas rogatrias, segundo o que est
acima descrito.
Em suma, a delibao um ato de verificao formal dos requisitos necessrios integrao do
ato de outro pas no nosso. realizado nas sentenas estrangeiras e para alguns doutrinadores
nas cartas rogatrias.
3. Homologao de sentena estrangeira, medidas cautelares com contraditrio diferido,
atos executrios e atos no-executrios. A homologao serve para que uma sentena
estrangeira ganhe eficcia jurdica no territrio nacional. Exige-se que a deciso seja definitiva,
como regra geral. A jurisprudncia majoritria do STF (antes da EC 45) era no sentido de que as
medidas cautelares, antecipatrias de tutela ou liminares, como medidas executrias, no
poderiam ter eficcia no Brasil, j que no eram definitivas. Referido entendimento vem sendo
atenuado pela jurisprudncia dos tribunais superiores, em especial, o STJ como ser
demonstrado abaixo. Ainda, faz-se oportuno diferenciar as possibilidades de reconhecimento de
uma sentena no definitiva e a concesso de medida de urgncia. Esta pode ser tomada para
acautelar a ao de homologao, enquanto aquela diz respeito prpria natureza da deciso.
Tambm, importante mencionar que h possibilidade de contraditrio diferido em carta
rogatria. Veja-se neste sentido o que foi dito no Informativo 540 do STF.
Carta Rogatria: Cincia Prvia e Contraditrio Diferido - 1
Aplicando a orientao firmada no julgamento do HC 89555/SP (DJU de 8.6.2007) segundo a
qual legtima, em carta rogatria, a realizao liminar de diligncias sem a cincia prvia
nem a presena do ru da ao penal, quando estas possam frustrar o resultado daquelas, a
Turma, por maioria, indeferiu habeas corpus no qual se questionava exequatur pronunciado pelo
STJ em carta rogatria expedida pelo Juzo de Instruo Federal da Confederao Sua, com a
finalidade de instruir processo a respeito de lavagem de dinheiro instaurado em desfavor do
paciente. No caso, a autoridade estrangeira solicitava: a) interrogatrio do paciente e de terceiros
para que prestassem esclarecimentos sobre a origem de depsitos efetuados em contas, das quais
titulares, naquele pas; b) informaes quanto s funes por eles exercidas na Administrao
Pblica Federal, bem como sobre disposies legais brasileiras que incriminam a corrupo de
DJe 21/02/2006
Ementa. CARTA ROGATRIA. DILIGNCIAS. BUSCA E APREENSO. QUEBRA DE
SIGILO BANCRIO. IMPOSSIBILIDADE. INEXISTNCIA DE SENTENA
ESTRANGEIRA QUE OS DECRETE. CONCESSO PARCIAL DO EXEQUATUR. ATOS
DE INSTRUO.
1. cedio no E. S.T.F. que os atos executrios e de constrio dependem da homologao da
sentena estrangeira que os encerra, por isso que "o deferimento de execuo de carta
rogatria, com excluso de seqestro - medida executria - e de quebra de sigilo bancrio,
para obter-se simples informaes, no implica ofensa ordem pblica e soberania
nacional" (CR 8622-Agr). 2. Tratando-se de providncia judicial que depende, no Brasil, de
sentena que a decrete, imperiosa a concluso de que tal medida no pode ser executada em
nosso Pas antes de ser homologada, na jurisdio brasileira, a sentena estrangeira que a tenha
concedido. A busca e apreenso e a quebra do sigilo bancrio dependem, no Brasil, de ordem
judicial que as decrete, inexistente no caso, na linha do que ficou decidido na Carta rogatria n
7.126-4 - Repblica Italiana. Portanto, as diligncias acima referidas no poderiam ser
executadas sem que antes se procedesse homologao, pela Justia Brasileira, de eventual
sentena estrangeira que as tivesse determinado. 3. Concesso parcial do exequatur para a
realizao dos atos de instruo.
No entanto, os atos executrios em cartas rogatrias vem sendo admitidos no mbito do
Mercosul (existncia de tratado).
A professora Maria Loula (p.184) aponta que o STJ vem dando sinais de que o entendimento do
STF acima prevalecer, com base na CR 000226, ressalvadas as hipteses em que h um tratado
entre os pases.
Em sntese, as cartas rogatrias executrias so cabveis desde que exista tratado entre os pases
envolvidos (ou no mbito do Mercosul).
4. Casustica. STJ: AgRg na CR 3198, AgRg na CR 2484.
territorial e a zona contgua; b) sobre o alto mar; c) sobre a pesca e conservao dos recursos
vivos do alto mar; d) sobre a plataforma continental. Consolidou-se o direito do Mar com a
celebrao da Conveno de Montego Bay em 1982. O mar, como j dito, um patrimnio da
humanidade, sendo objeto de disputas, na medida em que rico em recursos vivos e no-vivos.
Com vistas a delimitar o domnio de cada Estado, criou-se a noo de domnio martimo. Ele
alcana aquelas reas que so abrangidas pelo territrio de um Estado. Nesse sentido, o domnio
estatal se exerce sobre: a) as guas interiores mares interiores, baias, canais, etc; b) mar
territorial e c) zona contgua (Mazzuoli, p. 628). Enfim, a delimitao do mbito de atuao de
cada Estado sobre o mar fundamental para resguardar a ordem pblica internacional.
2. Mar territorial. Zona Contgua. Plataforma continental. Zona econmica exclusiva.
Buscando delimitar os direitos de cada Estado sobre o mar, introduziram-se os conceitos acima
referidos. A soberania do Estado costeiro abrange, alm do seu territrio e das suas margens
interiores, uma zona de mar adjacente denominada mar territorial. Segundo Rezek, esta
soberania sobre o mar territorial no absoluta. Sofre uma restrio, que diz respeito ao direito
de passagem inocente. Em todo caso, ela deve ser contnua e rpida. Assim, no pode o Estado
costeiro impor restries que a dificultem, nem discriminar navios em funo da sua origem ou
destino.
Quanto extenso, a Conveno de Montego Bay de 1982 diz que ela deve ser de 12 milhas
martimas (cerca de 22 km), sendo esta a largura mxima permitida. Ainda, segundo a lei n
8.617/93, o mar territorial compreende a faixa de 12 milhas martimas de largura, medidas a
partir da linha de baixa-mar do litoral continental e insular, tal como indicada nas cartas nuticas
de grande escala, reconhecidas oficialmente no Brasil. Em relao zona contgua, ela cuida-se
de uma segunda faixa, adjacente ao mar territorial, e, em princpio, de igual largura, onde o
Estado costeiro pode tomar medidas de fiscalizao em defesa do seu territrio e de suas guas,
no que concerne alfndega, imigrao, sade, e ainda disciplina regulamentar dos portos e
do trnsito pelas guas territoriais (Rezek, p. 311).
Com base na Lei n 8.617/93, tem-se: art. 4 A zona contgua brasileira compreende uma faixa
que se estende das doze s vinte e quatro milhas martimas, contadas a partir das linhas de
base que servem para medir a largura do mar territorial.
Art. 5 Na zona contgua, o Brasil poder tomar as medidas de fiscalizao necessrias para: I evitar as infraes s leis e aos regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrios, no
seu territrios, ou no seu mar territorial; II - reprimir as infraes s leis e aos regulamentos, no
seu territrio ou no seu mar territorial.
A zona econmica exclusiva, por sua vez, consiste numa faixa adjacente ao mar territorial, que
se sobrepe zona contgua, e cuja largura mxima de 188 milhas martimas contadas do
limite exterior daquele, com o que se perfazem 200 milhas a partir da linha de base.
Sobre a zona econmica exclusiva, o Estado tem soberania limitada, exercendo-a para fins de
explorao e aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais.
No que tange a sua regulamentao, a Lei 8.617/93 dispe:
Art. 6 A zona econmica exclusiva brasileira compreende uma faixa que se estende das doze
s duzentas milhas martimas, contadas a partir das linhas de base que servem para medir a
largura do mar territorial.
Art. 7 Na zona econmica exclusiva, o Brasil tem direitos de soberania para fins de explorao
e aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais, vivos ou no-vivos, das guas
sobrejacentes ao leito do mar, do leito do mar e seu subsolo, e no que se refere a outras
atividades com vistas explorao e ao aproveitamento da zona para fins econmicos.
Art. 8 Na zona econmica exclusiva, o Brasil, no exerccio de sua jurisdio, tem o direito
exclusivo de regulamentar a investigao cientfica marinha, a proteo e preservao do meio
martimo, bem como a construo, operao e uso de todos os tipos de ilhas artificiais,
instalaes e estruturas.
Pargrafo nico. A investigao cientfica marinha na zona econmica exclusiva s poder ser
conduzida por outros Estados com o consentimento prvio do Governo brasileiro, nos termos da
legislao em vigor que regula a matria.
Art. 9 A realizao por outros Estados, na zona econmica exclusiva, de exerccios ou
manobras militares, em particular as que impliquem o uso de armas ou explosivas, somente
poder ocorrer com o consentimento do Governo brasileiro.
Art. 10. reconhecidos a todos os Estados o gozo, na zona econmica exclusiva, das liberdades
de navegao e sobrevo, bem como de outros usos do mar internacionalmente lcitos,
relacionados com as referidas liberdades, tais como os ligados operao de navios e
aeronaves.
Por fim, cumpre tratar da plataforma continental, que a parte do leito do mar adjacente costa,
cuja profundidade em geral no excede a duzentos metros, e que, a uma boa distncia do litoral,
cede lugar s inclinaes abruptas que conduzem aos fundos marinhos. Sobre esta plataforma, o
Estado costeiro exerce direitos soberanos de explorao de recursos naturais. Rezek cita o caso
da guerra da lagosta em 1963, envolvendo Brasil e Frana, em virtude da presena de barcos
franceses prximos a nossa costa. O Brasil conseguiu que a Frana no pescasse mais lagostas,
que tinham por habitat a plataforma continental brasileira.
Com base na Lei 8.617/93, define-se a plataforma continental como: Art. 11. A plataforma
continental do Brasil compreende o leito e o subsolo das reas submarinas que se estendem
alm do seu mar territorial, em toda a extenso do prolongamento natural de seu territrio
terrestre, at o bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de duzentas milhas
martimas das linhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar territorial, nos casos
em que o bordo exterior da margem continental no atinja essa distncia.
Logo, nesta rea, o Brasil exerce a sua soberania na explorao dos recursos naturais.
3. Ilhas costeiras e ocenicas. O texto constitucional elenca entre os bens da Unio as ilhas
ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto
aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26,
II (art. 20, IV, in fine, na redao da EC n. 46/2005).
Por sua vez, o referido art. 26, II, atribui aos estados a propriedade sobre as reas, nas ilhas
ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio,
Municpios ou terceiros. Segundo lio de Joo Trindade Filho, as ilhas martimas podem ser de
duas espcies: costeiras e ocenicas. As costeiras situam-se prximas costa (so chamadas
tambm de continentais), enquanto as martimas situam-se em alto mar (so chamadas tambm
de pelgicas). Para definir o que perto ou longe da costa, deve-se utilizar o conceito de mar
territorial. Assim, as ilhas situadas nas 12 milhas martimas so as costeiras, enquanto aps este
limite, elas sero ocenicas.
Quanto propriedade das reas nas ilhas ocenicas e costeiras, consideradas em si mesmas, ela
atribuda constitucionalmente Unio. Porm, em determinadas reas de ambas as ilhas pode
incidir a propriedade dos estados, enquanto, quanto aos municpios, o direito real somente pode
incidir sobre reas em ilhas costeiras. de se lembrar, porm, que a propriedade estadual nas
(e no das) ilhas costeiras no exclui a possibilidade de existirem reas sob domnio dos
municpios ou de particulares enquanto, nas ilhas ocenicas, tambm no se exclui a
propriedade de particulares. A propriedade estadual ser definida por via legal ou por aes
concretas, como doaes, alienaes ou desapropriaes. J o domnio da Unio definido por
via de excluso, j que, proprietria das ilhas ocenicas e costeiras em si, possui tambm, de
regra, o domnio das reas nelas contidas (o acessrio segue o principal). (Joo Trindade)
Em suma, as ilhas costeiras e ocenicas definem-se pela sua localizao, sendo que a propriedade
delas, em si mesmas, da Unio. Isto no impede que reas das ilhas passem a ser de
propriedade dos Estados e Municpios ou de particulares.
4. Navios e aeronaves no domnio internacional. Segundo Francisco Rezek (p. 304), pode-se
definir o navio como todo engenho flutuante dotado de alguma forma de autopropulso,
organizado e guarnecido segundo sua finalidade. O navio tem sempre um nome, um porto de
matrcula, uma determinada tonelagem, e sobretudo uma nacionalidade.
As aeronaves, por sua vez, so mquinas capazes de sustentar voo, sendo aladas por meios
prprios. Elas tambm devem possuir uma nacionalidade e uma nica determinada por seu
registro ou matrcula (Rezek, p. 328).
Ao contrrio do que ocorre no mar territorial, no h no espao areo um direito de passagem
inocente, que seja fruto de um direito costumeiro. Assim, o Estado o senhor absoluto desse
espao, somente o liberando para outros com permisso ou mediante a celebrao de tratados.
Quanto ao espao areo, vigora o sistema das cinco liberdades, sendo 2 tcnicas e 3 comerciais.
As liberdades tcnicas so: a) sobrevoo e o direito de proibir certas reas em nome da segurana;
b) escala tcnica. As comerciais so: a) desembarcar passageiros; b) embarcar passageiros; c)
cada pas permite que as aeronaves do outro embarquem e desembarquem, em seu territrio,
passageiros e mercadorias com destino a ou provenientes de outros pases membros da OACI
(Rezek, p. 329).
Diga-se por fim que foram firmados alguns tratados visando a garantir a segurana das aeronaves
em mbito internacional (exs. Convenes de Chicago, 1944 e Protocolo de Montreal, 1984).
4. Casustica. STJ: AgRg no REsp 955816; AgRg no REsp 597623.
ITEM 19
Ponto 19.a: Comunicabilidade do estado civil. Homologao de sentena de divrcio.
Jos Augusto Cordeiro da Cruz Neto
Principais obras consultadas: Paulo Henrique Gonalves Portela Direito Internacional
Pblico e Privado- 3 Edio- Juspodvm.
Legislao bsica: no indicou.
1. Comunicabilidade do estado civil. A regra geral para a regulao do casamento no Brasil a
do domiclio conjugal: A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o
comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia
(critrio lex domicilii). Mas a lei do lugar da celebrao do ato que regulamenta a forma e a
substncia do casamento.
O casamento realizado no exterior produz efeitos no Brasil, exceto se for contrrio soberania
nacional, ordem pblica e aos bons costumes, independentemente de qualquer registro,
situao jurdica que impede outro matrimnio (incorrer no crime de bigamia o agente que
contrair npcias em mais de um Estado), da a comunicabilidade do estado civil de casado. Em
todo caso, o Cdigo Civil estabelece norma no sentido de promover o registro do casamento de
brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros,
no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao
Brasil, no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1 Ofcio da Capital do Estado
em que passarem a residir (art. 1.544). Em caso de domiclio desconhecido, o registro ser feito
no 1 Ofcio do Distrito Federal. Tal norma se aplica ao brasileiro que casou no exterior e vem
morar no Brasil. O objetivo do registro seria dar publicidade ao casamento celebrado em
territrio aliengena e provar sua ocorrncia, luz do princpio da segurana jurdica.
importante salientar que o registro NO ato constitutivo do casamento. Tal registro no
necessrio para a validade do casamento celebrado no exterior em nosso territrio, que pode ser
provado pela certido de casamento estrangeira traduzida oficialmente e legalizada pela
autoridade consular brasileira no exterior. Partindo do pressuposto de que h a comunicabilidade
do estado civil de casado e, consoante a regra inserta no art. 7 da Lei de Introduo, a pessoa
casada em seu domiclio presume-se casada em territrio brasileiro, aplicando-se o estatuto
pessoal.
2. Homologao de sentena de divrcio. Preliminarmente, convm destacar que o divrcio de
ESTRANGEIROS concedido no exterior NO depende de homologao no Brasil. Quanto ao
divrcio envolvendo brasileiros casados no exterior, h necessidade da prvia homologao da
sentena de divrcio perante do Superior Tribunal de Justia, para que a sentena estrangeira
produza efeitos no Brasil. A sentena estrangeira dever ser legalizada no Consulado do
Brasileiro no pas que proferiu a sentena com trnsito em julgado. Entretanto, possvel que os
cnjuges aqui domiciliados postulem a dissoluo do vnculo matrimonial segundo a lei
brasileira, embora j divorciados no estrangeiro.
Como j afirmado, a regulamentao do casamento regida pela norma do Estado de domiclio
do nubente. Nesse cenrio, a separao judicial e medidas correlatas, como a separao de
corpos seguem a lexdomicilii. No entanto, h certa controvrsia na doutrina quanto ao divrcio,
apesar da jurisprudncia assinalar que juiz estrangeiro seria incompetente para decretar o
divrcio perante leis brasileiras, ainda que um dos cnjuges tenha a nacionalidade do Estado do
magistrado, quando o casamento foi realizado no Brasil, estando o casal aqui domiciliado deste
antes da unio e no tendo havido eleio de foro estrangeiro com a concordncia de ambos.
(STF SEC 5.066/EU 27/09/96).
Importante destacar que a EC 66 alterou o 6 do art. 226 da Constituio Federal, fixando que o
casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, suprimindo o requisito de prvia separao
judicial por mais de um ano ou separao de fato por mais de dois anos para o fim do casamento.
Por conseguinte, o artigo 7, 6 da Lei de introduo, o qual determina que O divrcio realizado
no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros, s ser reconhecido no Brasil
depois de um ano da data da sentena, salvo se houver sido antecedida de separao judicial por
igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato, obedecidas as condies
estabelecidas para a eficcia das sentenas estrangeiras no pas. O Superior Tribunal de Justia,
na forma do seu regimento interno, poder reexaminar, a requerimento do interessado, decises
j proferidas em pedidos de homologao de sentenas estrangeiras de divrcio de brasileiros, a
fim de que passe a produzir todos os efeitos legais, deve ser interpretado luz da alterao
promovida pelo poder constituinte derivado. Logo, o divrcio realizado no estrangeiro, se um ou
ambos os cnjuges forem brasileiros, poder ser reconhecido no Brasil independentemente de
prazo prvio, desde que haja a previa homologao da sentena estrangeira de divrcio pelo STJ.
Nova Iorque aplica-se homologao de uma sentena estrangeira referente a alimentos, sua
execuo ou, ainda, abertura de processo judicial que vise ao pagamento de penso alimentcia.
A Conveno de Nova Iorque rege-se pelos seguintes princpios:
1- pelo princpio da COMPLEMENTARIDADE, j que os instrumentos jurdicos que prev
apenas complementaro, sem substituir, outros meios existentes no Direito Internacional ou
interno para a cobrana de alimentos em geral.
Artigo I2. Os meios jurdicos previstos na presente Conveno completaro, sem os substituir,
quaisquer outros meios jurdicos existentes em direito interno ou internacional.
2- pelo princpio da RECIPROCIDADE, pois um Estado s poder invocar as disposies da
Conveno contra outro Estado que tambm seja parte do tratado.
Artigo XVIII, Reciprocidade. Uma Parte Contratante poder invocar as disposies da presente
Conveno contra outras Partes Contratantes somente na medida em que ela mesma estiver
obrigada pela Conveno.
As autoridades encarregadas de encaminhar os pedidos de alimentos feitos em um Estado so
chamadas de AUTORIDADES REMETENTES.
As autoridades encarregadas de receber os pedidos oriundos de outro Estado so chamadas de
INSTITUIES INTERMEDIRIAS.
No Brasil, as funes de Autoridade Remetente e Instituio Intermediria so conferidas
PROCURADORIA GERAL DA REPBLICA (mais conhecida como AUTORIDADE
CENTRAL), cabendo Justia Federal da capital do Estado brasileiro em que residir o devedor
o exame dos pedidos oriundos do exterior (art. 26 do Decreto), exceto as homologaes de
sentenas estrangeiras que j condenaram ao pagamento de penso alimentcia, cuja competncia
prevista constitucionalmente como do STJ.
comum o estabelecimento direto entre as Autoridades remetente e intermediria,
independentemente do recurso s vias diplomticas.
* Procedimento:
1- O pedido do alimentando (demandante) dirigido Autoridade Remetente do Estado onde o
credor se encontra, a qual se encarregar de encaminh-lo obrigatoriamente Instituio
Intermediria do Estado do devedor (demandado), salvo se formulado de m-f (todos aqueles
que recorram aos procedimentos da Conveno ficam isentos de custos, inclusive os
demandantes estrangeiros ou no residentes). Caso o Estado onde se encontre o demandado no
seja parte da Conveno, dever ser proposta ao de alimentos perante a Justia Estadual, com o
encaminhamento de carta rogatria citatria para o devedor no exterior, cujo pedido ser dirigido
ao Ministrio da Justia, com vistas ao Ministrio das Relaes Exteriores, a fim de serem
remetidas, via diplomtica, aos juzos rogados.
2- O pedido analisado de acordo com a lei do Estado da Instituio Intermediria, exceto as
questes formais relacionadas ao pedido que devem observar a lei do Estado da Autoridade
Remetente.
3- A Instituio Intermediria tomar, em nome do demandante, medidas para assegurar a
prestao de alimentos, podendo transigir, iniciar uma ao de alimentos e, inclusive, execut-la.
4- Poder o Estado demandado obter provas por meio de cartas rogatrias, que devero ser
cumpridas no prazo mximo de quatro meses aps seu recebimento e executadas sem custas.
A Conveno prev a possibilidade de execuo provisria dos alimentos, ou seja, antes do
1. Noes Gerais: Tendo em vista a aridez do tema e o fato de o examinador j ter demonstrado
grande interesse por ele, parece conveniente desenvolver o presente estudo. Durante dcadas foi
dominante na antropologia a idia de que o caminho para populaes indgenas ou tradicionais
seria a assimilao pela cultura majoritria com a qual tivessem contato. Por esta idia tais
populaes gradualmente abandonariam seu modo de vida tradicional e adotariam o estilo de
vida civilizado de seus vizinhos.
Tal idia atualmente rechaada pela antropologia, tendo o MPF se manifestado contrrio a ela
em diversas aes e pareceres, por se basear em uma premissa de superioridade da cultura
civilizada com relao a culturas primitivas o que levaria a uma inevitvel assimilao da
ltima pela primeira.
A teoria da assimilao ou do integracionismo esteve em voga em todo o mundo, inclusive no
Brasil, fato que gerou a celebrao de tratados e a elaborao de leis internas que estimulavam a
assimilao e protegiam as populaes indgenas na medida em que estas supostamente eram
assimiladas pela cultura nacional. Nesse cenrio, os ndios eram considerados indivduos no
evoludos, membros de populao em um estgio menos adiantado, ou seja, em um nvel inicial
do processo de evoluo, se comparados com a sociedade no ndia, de maneira que o Estado
teria a responsabilidade de buscar a sua integrao. O Estado considerava a condio indgena
transitria, at a concretizao do propsito de total assimilao sociedade no ndia.
Atualmente, a doutrina mais moderna entende que a cultura nacional no deve ser
obrigatoriamente homognea e que nenhuma cultura intrinsecamente superior a outra (deve-se
evitar os termos primitivo, civilizado, assimilado, aculturado e afins). As culturas tradicionais
devem ser preservadas, porm sem impedir que estas se transformem pelo contato com outras
culturas, principalmente com o contato com a cultura nacional dominante. Reserva-se aos
indivduos o direito de buscar sua realizao pessoal em uma ou outra cultura ou mesmo em
ambas.
Uma ltima observao diz respeito ao questionado na segunda fase do 25 Concurso acerca dos
povos indgenas como sujeitos de DIP. O examinador atribuiu nota mxima prova de colega
que respondeu existirem duas correntes. Uma realista, ou mais tradicional, que reserva
personalidade internacional apenas aos Estados, organizaes internacionais e entes sui
generis, e outra pluralista, que reconhece como sujeitos de DIP, ainda que de forma especfica e
limitada a certos objetivos e agendas, o indivduo. Nesta mesma linha tambm poderia ser
reconhecida subjetividade jurdica internacional aos povos indgenas. O colega ainda observou
que a ltima posio a mais moderna e adequada realidade.
2. Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho. Quanto Conveno OIT 169,
de 1989, o mais relevante a sua comparao com a antiga Conveno 107 da OIT, de 1957. A
Conveno 107 adotava expressamente as teorias da assimilao ou integracionismo, em seu art.
2, com a seguinte disposio: Competir principalmente aos governos pr em prtica
programas coordenados e sistemticos com vistas proteo das populaes interessadas e sua
integrao progressiva na vida dos respectivos pases.
A conveno 169 possui foco diverso, prezando pela preservao da cultura indgena e pela
participao dos povos indgenas na elaborao das polticas pblicas a eles pertinentes.
A conveno OIT 169 foi aprovada pela Organizao Internacional do Trabalho,
internacionalizada atravs do Decreto 5.051, de 19 de abril de 2004. interessante notar que
certos dispositivos de legislao interna brasileira (Estatuto do ndio), da poca da ditadura,
adotam o paradigma do integracionismo, sendo sua aplicao na atualidade combatida pelo MPF.
Tendo em vista a fora cogente de Lei da Conveno, pode ser interessante sustentar que esta
revogou certas disposies integracionistas da legislao interna.
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais de que a Repblica Federativa do Brasil seja parte".
Na doutrina tem prevalecido que os tratados internacionais de direitos humanos tm natureza de
norma constitucional formando com a CF-88 um bloco de constitucionalidade. Neste sentido
Flvia Piovesan e Canado Trindade so os principais nomes.
Todavia, o STF entendeu que somente tero "status" de norma constitucional o tratado que for
aprovado pelo rito do art. 5, 3, da CF. Em matria alusiva a povos indgenas ou comunidades
tradicionais no h nenhum tratado de direito internacional aprovado como emenda
constitucional.
Assim, para o STF, todos os tratados internacionais de direitos humanos no aprovados pelo rito
do art. 5, 3, da CF, tem "status" de norma infraconstitucional e, como tal, esto sujeitos ao
controle de constitucionalidade difuso ou concentrado. Todavia, esses tratados no incorporados
como emenda constitucional possuem hierarquia supralegal, estando abaixo apenas da
Constituio, de modo que uma vez incorporados prevalecem sobre a legislao ordinria que
lhe contrria.
Em concluso, para o STF somente tm fora de norma constitucional o tratado que for aprovado
por trs quintos dos membros de cada casa do Congresso Nacional e em dois turnos (art. 5, 3,
CF).
ITEM 20
Ponto 20.a. Efeitos civis do sequestro de crianas. Competncia da Justia Federal.
Atribuies do Ministrio Pblico Federal e da Advocacia Geral da Unio. Autoridade
Administrativa Central.
Mnica Guimares Lima
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; Paulo Henrique Gonalves
Portela. Direito Internacional Pblico e Privado, 3 Edio. Jus Podivm.
Legislao bsica: Conveno da Haia de Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro
Internacional de Crianas (1980), promulgada no Brasil pelo Decreto n. 3.413/00.
A Conveno da Haia fundamenta-se na necessidade de defender os interesses superiores da
criana e de proteg-la dos nefastos efeitos provenientes de alterao de domiclio ou de
retenes indevidas. Assim, prev medidas administrativas ou judiciais, voltadas a promover o
retorno de menores ilicitamente transferidos do pas de residncia a outro Estado Contratante.
So objetivos centrais da Conveno:
a) assegurar o retorno imediato de crianas ilicitamente transferidas para qualquer Estado
Contratante ou nele retidas indevidamente; e
b) fazer respeitar de maneira efetiva nos outros Estados Contratantes os direitos de guarda
e de visita existentes num Estado Contratante.
A Conveno aplica-se a qualquer criana que tenha residncia habitual num Estado
Contratante, imediatamente antes da violao do direito de guarda ou de visita. A aplicao da
Conveno cessa quando a criana atingir a idade de dezesseis anos.
de
crianas
acessem:
Democratas)
http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/noticias-do-site/copy_of_pdfs/ADI_4245.pdf
vantagens recprocas).
ramo do DIP, com caractersticas deste: necessidade de incorporao de suas normas s ordens
internas. No confundir com Direito Comunitrio (integraes aprofundadas): se sobrepe ao
direito interno; diretamente aplicvel nos Estados (sem incorporao)
Tipologia: Um processo de integrao regional pode percorrer at cinco etapas distintas: zona de
livre comrcio, unio aduaneira, mercado comum, unio econmica e, por fim, unio poltica.
1- Zona de livre comrcio: Liberao da circulao de bens dentro do bloco regional - primeira
etapa da integrao em que so estabelecidas facilidades para circulao de bens dentro do bloco
regional com reduo progressiva ou total de barreiras alfandegrias e no alfandegrias, como
gravames aduaneiros, alquotas cotas, etc.
2- Unio aduaneira: segunda fase. Trata-se do estabelecimento de regras comuns para
importaes oriundas de fora do bloco, como o estabelecimento de uma tarifa externa comum
TEC, a fim de evitar que produtos e servios vindos de terceiros pases promovam vantagens na
concorrncia contra produtos do prprio bloco. o estgio em que se encontra o MERCOSUL.
3- Mercado comum: terceiro estgio, em que h livre circulao dos fatores de produo
(bens/servio/capital/mo-de-obra). Unio econmica e monetria: coordenao de polticas
macroeconmicas (poltica econmica e cambial unificao e moeda nica).
4- Unio econmica e monetria poltica: os membros do bloco regional estabelecem a
coordenao de suas polticas macroeconmicas, partindo, na maioria das vezes, para polticas
econmicas e cambiais unificadas, metas comuns de indicadores macroeconmicos, uma s
moeda e um banco central nico. Estgio atual da Unio Europeia.
5- Unio poltica: os membros do bloco avanam no sentido de estabelecer uma coordenao de
aes no campo poltico. Teoricamente, a unio poltica pode levar formao de uma
confederao ou mesmo unificao dos membros do mecanismo integracionista. Na prtica,
porm, observa-se que os blocos regionais j vm apenas aplicando alguns elementos de unio
poltica, como a coordenao de polticas externas, de defesa e de segurana, independentemente
da etapa em que se encontrem.
Organizao Internacional Supranacional: Trata-se do Direito Comunitrio, ramo do Direito
que regula mecanismos de integrao regional que atingiram um estagio de desenvolvimento
mais aprofundado e que criado no s pelos Estados, mas tambm pelos rgos do bloco
regional, sendo ainda marcado pela aplicabilidade imediata dentro dos entes estatais e pela
superioridade hierrquica em relao ao Direito interno dos Estados. Fundada no princpio da
limitao da soberania em nome de interesses comuns (membros transferem parcela para a
organizao). Funciona como um Estado acima dos Estados e cujas instituies operam de modo
semelhante a um organismo internacional. O Direito Comunitrio caracteriza-se por estar
associado supranacionalidade, ou seja, existncia de entidades que se encontram em posio
de primazia frente aos Estados soberanos, pelo menos em certos aspectos. Ex: Unio Europia.
Por fim, convm ressaltar que as normas criadas em uma organizao internacional
supranacional se aplicam diretamente na ordem interna dos Estados-membros (sem
internalizao) e so de hierarquia superior s normas internas dos Estados, ao contrrio do
Direito Internacional clssico.
Mercado Comum do Sul: Pessoa jurdica de direito internacional pblico, com rgos
permanentes, sede e capacidade para celebrar tratados, assemelhada a uma organizao
internacional, cujo objetivo contribuir para o desenvolvimento da regio por meio da criao de
um espao econmico comum, que permita a ampliao dos mercados nacionais, a elevao do
grau de competitividade das economias dos Estados-membros, o fortalecimento das posies dos
pases do bloco nos foros internacionais, a obteno de vantagens comerciais com outros
parceiros, a modernizao econmica e, em suma, a melhor insero internacional de seus
integrantes. (PORTELA). (Rezek afirma ser organizao internacional).
So
membros:
Brasil/Argentina/Paraguai/Uruguai/Venezuela
(foi
recentemente includo). O Paraguai encontra-se suspenso do bloco, como
reao coletiva dos lderes polticos da regio destituio do poder do
ento presidente Fernando Lugo.
Associados: Bolvia/Chile/Colmbia/Equador/Peru/(fonte: www.mercosul.gov.br)
Celebraram acordos de livre comrcio com o bloco - vantagens nas relaes econmicocomerciais. Aberto adeso de membros da ALADI que adotem democracia. Lembrar: art. 4,
pargrafo nico, CF.
Evoluo:
Fase romntica: marcada por dificuldade de integrao/ polticas nacionalistas/nfase para a
poltica externa com os EUA Europa possua muita rivalidade com pases vizinhos.
Criao da ALALC/1960 (Assoc. Latino-Americana de Livre Comrcio):objetivo de criar
zona de livre comrcio em 12 anos.
Sucede-a a ALADI (1980) (Assoc. Latino-Americana de Integrao): ainda existe, sede
Montevidu, para promover livre comrcio na Amrica Latina, sem prazo para criar zona de livre
comrcio.
Nos Anos 80, aps redemocratizao, Brasil e Argentina promovem comrcio bilateral, por
retirada de barreiras. Aps, Paraguai e Uruguai aderem e formam Mercosul.
Caractersticas: Zona de livre comrcio e Unio Aduaneira (livre circulao dos fatores de
produo, ainda no de trabalhadores como na U. E., com o objetivo de criar mercado comum).
Hoje envolve tambm aspectos polticos e sociais.
Intergovernamental (no transferem parcela da soberania/ decises por consenso com todos
Estados presentes).
Baixa institucionalizao (poucos rgos permanentes): mudana com o Protocolo de Ouro
Preto.
Estrutura:
Conselho do Mercado Comum (CMC): rgo superior, criado pelo Tratado de Assuno - faz
conduo poltica da integrao - toma decises para assegurar cumprimento dos objetivos.
Exerce personalidade jurdica; celebra tratados (delegvel ao GMC); adota Decises em matria
financeira ou oramentria (obrigatrias; por consenso). Integram: ministros do Ministrio das
relaes Exteriores e do Ministrio da Economia dos Estados-membros do bloco. Presidido por
Estado-membro com alternncia a cada seis meses, configurando a chamada Presidncia pro
tempore. Suas manifestaes so chamadas de decises e sero tomadas por consenso, no
havendo voto ponderado e exigindo-se, nas deliberaes, a participao de todos os Estadosmembros.
Grupo do Mercado Comum (GMC): principal rgo executivo, subordinado ao CMC.
Tambm criado pelo Tratado de Assuno. Adota Resolues em matria financeira ou
oramentria (so obrigatrias; por consenso). Integrada por quatro membros titulares e quatro
alternos por Estado.