Princpio da Separao de Poderes em corrente tripartite

Introduo
Por se tratar de assunto de fundamental importncia, o tema da separao de
poderes tem sido objeto de consideraes ao longo da histria por grandes pensadores e
jurisconsultos, dentre os quais podemos citar Plato, Aristteles, Locke, Montesquieu,
entre outros, que culminaram no modelo tripartite conhecido atualmente, inclusive
como princpio constitucional no ordenamento jurdico brasileiro (artigo 2), tambm
utilizado na maioria das organizaes de governo das democracias ocidentais,
consagrado com a insero do artigo 16 da Declarao Francesa dos Direitos do
Homem e do Cidado, nos idos de 1789. O modelo tripartite atual consiste em atribuir a
trs rgos independentes e harmnicos entre si as funes Legislativa, Executiva e
Judiciria.
Essa teoria da separao de poderes em corrente tripartite, foi esboado
primeiramente por Aristteles em sua obra A Poltica, em que admitia existir trs
rgos separados a quem cabiam as decises do Estado. Eram eles o poder Deliberativo,
o Poder Executivo e o Poder Judicirio. Posteriormente, Locke em sua obra Segundo
Tratado sobre o Governo Civil, concebendo o Poder Legislativo como sendo superior
aos demais, que inclusive estariam subordinados a ele, quais sejam, o Executivo com a
incumbncia de aplicar as leis e o Federativo que, muito embora, tivesse legitimidade
no poderia ser desvinculado do Executivo, cabendo a este cuidar das relaes
internacionais do governo.
Todavia ntido na doutrina um consenso em atribuir a Montesquieu a
consagrao da tripartio de poderes com as devidas reparties de atribuies no
modelo mais aceito atualmente por todos, em sua obra O Esprito das Leis, com a
incluso do poder judicirio entre os poderes fundamentais do Estado. Haja vista,
podemos at mesmo dividir a histria desta teoria entre antes e depois de Montesquieu,
tamanha foi a contribuio que este deixou, numa verdadeira obra de arte de legislao,
prpria daqueles que se predispe sem reservas a defender os seus ideais.
Porm, Aristteles, Locke e Montesquieu, entre outros de sua poca, no foram
os criadores da presente doutrina e sim quem, com grande brilhantismo e sabedoria, as
sistematizou em contornos especficos, baseando-se em teorias j existentes, como
podemos verificar em relatos antigos deixados em obras clssicas de clebres autores,
como Plato, por exemplo, em A Repblica, onde podemos visualizar pontos que
deixam clara a concepo de uma teoria que consistia em subdividir as funes do
Estado de forma que esta no se concentrasse nas mos de apenas uma pessoa, o que
poderia dar ensejo a trgicos fins, uma vez que, como todos sabem, o homem se
desvirtua ante a concentrao e a no limitao de poder a ele outorgado.
Assim, para se aprofundar o questionamento sobre o real aparecimento da
separao de poderes necessrio, no apenas, buscar na origem das ideias dos
precursores desta teoria, tais como, Montesquieu, Locke, Aristteles, Plato, como
tambm, alcanar a fonte de suas inspiraes.
Clebres autores, em clssicas obras, entre elas algumas anteriormente citadas,
discorreram sobre a separao de poderes, contribuindo com aquele que hoje um dos

princpios basilares da ordem jurdica de vrios Estados. Contemporaneamente,

tambm, doutrinas balizadas de grandes mestres em Direito Constitucional e Teoria
Geral do Estado reconhecem a origem da diviso funcional de poder, mais conhecida
como a separao de poderes, de formas distintas, todavia com alguns pontos em
comum.
Para a anlise deste princpio constitucional torna-se necessrio subdividir os
diferentes momentos em que foram objeto de estudo. Com isso, verifica-se
primeiramente a forma primitiva da separao de poderes, o nascimento das idias
precursoras desta teoria, almejando encontrar uma razo de ser desta desconcentrao
de poder. Tocar-se-, ento, em um ponto extremamente delicado, uma vez que,
diferentes doutrinadores concebem o surgimento da separao de poderes em pocas
distintas e em suas mais variadas formas. No entanto, h de se conceber que uns se
remetem a Aristteles, outros chegam a ir mais longe, at Plato, para explicar a teoria
da separao. Sabe-se, todavia, que ambos foram discpulos e sucessores de Scrates
que buscava a verdade plena e essencial das coisas no princpio das idias, na verdade
real. Afinal de contas, de acordo com o grande mestre Socrtico, a verdade plena
aquela que no pode variar, se h uma verdade essencial para os homens esta deve valer
para todas as pessoas. Diante disso, analisa-se, esta separao implcita e original.
Num segundo momento, torna-se necessrio o enfoque ao nascimento da
clssica doutrina tripartite. Essa foi concebida tomando-se em conta que, no obstante
ser evidente a existncia de uma separao das funes do Estado, esta deve ser
distribuda a trs rgos independentes que devem ser legitimados a exercer seus
misteres com autonomia e igualdade, respeitando reciprocamente suas esfera de
competncia, contrabalanceando e limitando o exerccio do poder Estatal. Os
sistematizadores desta tripartio trabalharam cada qual com diferentes conceitos de
atribuies determinados a cada esfera de poder, porm foi Montesquieu, em sua obra
O Esprito das Leis quem deu os contornos especficos e determinados aos poderes do
Estado, chegando sua forma mais aceita na atualidade.
A contribuio que Montesquieu deu histria da separao de poderes foi
imensa. Foi ele quem fundamentou a diviso dos poderes do Estado e deu contornos
especficos a cada um deles. Foi tambm o grande mestre quem lanou as bases daquele
que viria a ser um princpio constitucional da maior importncia para as grandes
democracias atuais.
Aps a verificao da concepo da separao de poderes e esta em corrente
tripartite, resta o exame da aplicao desse principio no atual ordenamento jurdico
brasileiro.
Os poderes executivo, Legislativo e Judicirio possuem atribuies prprias, que
so aquelas especficas e determinadas a cada esfera de poder, a quem cabe exerc-las
com exclusividade. Tambm possui atribuies constitucionalmente institudas, que
legitimam um determinado poder a exercer as funes prprias a outra esfera de poder.
Trata-se tambm de uma prescrio constitucional conhecida como o sistema de
freios e contrapesos, que consiste na prtica de delimitao de um poder por outro.

Isto posto, no se pretende esgotar o assunto em torno da separao de poderes,

tamanha a complexidade do tema que se apresenta, mas to somente acentuar a
discusso em torno do surgimento deste princpio presente hoje na maioria das
organizaes de governo das democracias ocidentais, inclusive inserido no texto da
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado.
Pretende-se to somente estudar a evoluo da separao de poderes at uma
corrente tripartite e esta at a sua aplicao prtica no atual ordenamento jurdico
brasileiro, contribuindo humildemente com a doutrina jurdica existente, discorrendo
sobre os pensadores que a esboaram, detalharam e consagraram ao longo da histria
com tamanho brilhantismo, assim como, seus posicionamentos e suas fundamentaes,
sempre almejando a verdade plena, ou pelo menos a que mais se aproxima dela.
I. SEPARAO DE PODERES
1. PODER E SEPARAO DE PODER
O tema da separao de poderes tem atravessado pocas, sendo objeto de
consideraes por grandes autores em clssicas obras no decorrer da histria. uma
doutrina que surgiu com o objetivo fundamental de se limitar o poder do homem,
impedindo que este o use indiscriminadamente, o que causaria uma grande
desproporo e desigualdade em relao aos que o devem obedincia.
Desde os primrdios de sua existncia, o homem passou a viver em bandos,
dependendo uns dos outros, movidos pelo sentimento de defesa e sobrevivncia, quando
estes lutavam entre si objetivando a conquista de alimentos e com a prpria natureza
medida que estes se sentiam ameaados pelos perigos que ela apresentava. Foi a partir
de ento, que eles passaram a constituir pequenas sociedades. Essas sociedades eram
chefiadas por aqueles que conseguiam dirigir os grupos no embate contra os demais
considerados inimigos, da falar-se em uma ordem naturalmente adquirida atravs de
um dom preestabelecido a determinados indivduos com caractersticas singulares.
Com o estabelecimento de lderes desses grupos primitivos, surge a autoridade e
a figura do poder entre os homens, na luta constante pela vida em sociedade, que vai se
organizando e aperfeioando no decorrer da histria da humanidade.
Dessa forma se fundamentam as sociedades, intimamente ligadas funo do
poder, com os homens unindo-se em grupos, onde os mais fortes sempre prevaleciam
contra os mais fracos, sendo assim sucessivamente substitudos por seus herdeiros,
como mais tarde se estabeleceram as monarquias absolutas.
1.1. Poder
Para o homem, desde a origem da sociedade, o poder algo to natural e
necessrio que no se pode conceber uma sociedade sem que essa esteja firmada sobre
as bases da obedincia civil e do poder, da podermos concluir que o poder poltico foi
institudo pelos homens desde pocas remotas.
Podemos citar o autor contemporneo, Jos Afonso da Silva, em sua definio
sobre poder, como sendo:

Um fenmeno scio-cultural. Quer isso dizer que fato da vida social.

Pertencer a um grupo social reconhecer que ele pode exigir certos atos, uma
conduta conforme com os fins perseguidos; admitir que pode nos impor certos
esforos custosos, certos sacrifcios; que pode fixar, aos nossos desejos, certos
limites e prescrever, s nossas atividades, certas formas. Tal o poder inerente
ao grupo, que se pode definir como uma energia capaz de coordenar e impor
decises visando realizao de determinados fins.[1]
1.2. Poder poltico
O Estado a institucionalizao do poder poltico para a realizao do bem
comum. Portanto, o poder poltico ou poder estatal uma exigncia indispensvel a
organizao do Estado, a quem cabe aplic-las na sua estruturao e em relao aos
particulares e administrados.
O exerccio do poder, s possvel dentro de uma organizao social, logo o
poder do Estado o poder organizado pelo direito, atravs de sua eficcia de forma que
o centro de todo o sistema jurdico o equilbrio do poder social. Manoel Gonalves
Ferreira Filho preleciona que No h, nem pode haver, Estado sem poder. Este o
princpio unificador da ordem jurdica e, como tal, evidentemente, uno. [2]
No h a menor dvida quanto a necessidade da existncia do poder como brao
coercitivo do Estado, que o leva a impor determinados atos ao conjunto social, todavia o
que deve ser verificado a forma de distribuio desse poder, se concentrado to
somente nas mos de uma pessoa, o que parece um tanto quanto perigoso e temos um
exemplo clssico quando na instituio da monarquia absoluta que comprovam esta
afirmao; ou na distribuio de funes a determinados rgos independentes e
harmnicos entre si, numa verdadeira diviso funcional de poderes, em que um poder
limitado a todo tempo por outro poder, o que se afigura como sendo a alternativa mais
coerente, uma vez que h um balanceamento controlado no exerccio do poder.
1.3. Separao de poderes
Antigos pensadores j acentuavam a importncia da limitao do poder poltico.
Isto deveria ser realizado de forma que um poder fosse limitado por outro poder,
evitando-se, assim, estabelecer uma autoridade demasiada poderosa, sem freios nem
paliativos. Em Plato, j podemos visualizar esta inteno. Ele foi o primeiro a falar
sobre separao das funes da cidade na instituio da cidade, quando este discorreu
sobre a Plis perfeita, afirmando que deveria haver uma distribuio de funes dos
entes da comunidade, ou seja, cada pessoa deveria realizar a sua funo junto ao grupo
social, ficando mais clara essa idia, inclusive, quando menciona os afazeres dos
guerreiros que deveriam proteger a cidade, dos magistrados que deveriam govern-la e
dos mercadores que deveriam produzir e comercializar os bens de consumo. Plato seria
o primeiro autor a esboar a idia de uma desconcentrao de poder, levantando uma
corrente doutrinria baseada no equilbrio, proporcionado por uma organizao poltica
formada por partes, defendendo inclusive uma teoria de que o todo precede as partes.
Entendia a realizao das funes de cada indivduo de acordo com as suas atribuies,
como sendo o princpio de uma ordem justa, equnime e harmnica.

O pensador sempre teve a constante preocupao de resguardar o indivduo dos

abusos daqueles que ocupam o poder poltico de uma sociedade. Isso fica bem
evidenciado quando demonstra que o Estado e o poder devem estar atrelados Justia,
que , inclusive, um critrio de verdade na conduo da coisa pblica. Para ele uma
ordem poltica deve estar necessariamente baseada na justia.
Plato, assim como seu mestre Scrates, sempre buscou descobrir a verdade
essencial das coisas, a verdade primeira, encontrada no fundamento das coisas, quela
que no abriria margens a questionamentos, exatamente porque ela no pode variar.
Logo, esta verdade deve ser buscada alm do fsico, em algo superior que transcende a
lgica real, o pensamento humano. Algo que estava acima de suas percepes, tamanha
a sua frustrao ao sentenciar que nada sabia, apesar de todas as suas convices, suas
habilidades dialticas, sua experincia e sua arte de raciocnio. Scrates reconheceu a
existncia de limitaes que o impediam a responder determinados questionamentos.
Numa concepo no materialista, seja ela teolgica ou filosfica, ficar visvel
que a diviso de poderes um anseio inconsciente e incondicional, uma imposio
natural da vida, algo prprio da natureza das coisas, do mago do ser, pelo qual, por
mais que deseje o homem, dele nunca poder se afastar, chegando concluso de que
algo necessariamente invarivel, preexistente antes mesmo de seu aparecimento no
Planeta.
Plato firmou uma teoria de que a diviso das funes estatais era algo
imprescindvel e necessrio, embora no tenha dado contornos especficos a essa
diviso. Apenas lanou as primeiras indagaes, desenhando a cidade que mais
demonstrava atender aos anseios da sociedade, ao bem comum, quela que mais se
aproximava com o modelo ideal.
Foi, contudo, mais tarde Aristteles, o mais renomado discpulo de Plato, quem
deu contornos especficos a uma distribuio de funes, quando realizou uma
verdadeira investigao constituio do Estado no intuito de descobrir quais eram as
formas de governo e as instituies capazes de assegurar a felicidade coletiva.
II CORRENTE TRIPARTITE
2. A TRIPARTIO DE PODERES
No obstante ter ficado evidenciado que as funes estatais deveriam ser
separadas evitando o excesso de poder nas mos de apenas um indivduo, precisava-se
estabelecer como se daria esta separao, quais seriam e que atribuies teriam cada
esfera de poder. Afinal, a que princpios esta diviso respeitaria? Como seria o
relacionamento de um poder em relao ao outro? Seria um poder superior aos demais
ou haveria uma independncia harmnica entre eles?
Na sistematizao dessa teoria e no intuito de responder a estes
questionamentos, alguns pensadores posteriores a Plato dedicaram-se, em suas clebres
obras, a buscar o modelo que mais se aproximasse do ideal igualitrio pretendido,
quele que valeria no apenas para um Estado especfico, mas como modelo para os
demais.

Entre estes pensadores, podemos destacar Aristteles, Locke e Montesquieu,

conforme preleciona Alexandre de Moraes em seu livro Direito Constitucional:
A diviso segundo o critrio funcional a clebre separao de poderes,
que consiste em distinguir trs funes estatais, quais sejam, legislao,
administrao e jurisdio, que devem ser atribudas a trs rgo autnomos
entre si, que as exercero com exclusividade, foi esboada pela primeira vez por
Aristteles, na obra Poltica, detalhada posteriormente, por John Locke, no
Segundo Tratado de Governo Civil, que tambm reconheceu trs funes
distintas, entre elas a executiva, consistente em aplicar a fora pblica no
interno, para assegurar a ordem e o direito, e a federativa, consistente em
manter relaes com outros Estados, especialmente por meio de alianas. E,
finalmente, consagrada na obra de Montesquieu O Esprito das Leis, a quem
devemos a diviso e distribuio clssicas, tornando-se princpio fundamental
da organizao poltica liberal e transformando-se em dogma pelo art. 16 da
Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, e prevista no art.
2 de nossa Constituio Federal.[3]
Ou ainda, conforme acentua Manoel Gonalves Ferreira Filho em seu Curso de
Direito Constitucional, reconhecendo a origem da separao de poderes:
... Esse compromisso foi teorizado por Locke, no segundo tratado do Governo
Civil, que o justificou a partir da hiptese do estado de natureza. Ganhou ele,
porm, repercusso estrondosa na obra de Montesquieu, O esprito das leis, que
o transformou numa das clebres doutrinas polticas de todos os tempos. [4]
Para mais frente discorrer sobre a classificao das funes do Estado;
A Separao de Poderes, como se indicou acima, pressupe a tripartio
das funes do Estado, ou seja, a distino da funes legislativa,
administrativa (ou executiva) e jurisdicional.
Essa classificao que devida a Montesquieu encontra, porm, antecedentes
na obra de Aristteles e Locke.[5]
Todos estes grandes pensadores destacados, assim como outros em menor
parcela, contriburam para aquele que hoje um dos princpios fundamentais da maioria
das organizaes polticas e sociais.
2.1. Tripartio segundo Aristteles
O surgimento da doutrina da separao de poderes em corrente tripartite fica
evidenciada originalmente na antiguidade grega, em seu notvel filsofo Aristteles,
quando investigou a constituio do Estado, no intuito de descobrir quais eram as
formas de governo capazes de assegurar a felicidade coletiva, na sua obra A Poltica.
Nesta podemos perceber nitidamente uma concepo da tripartio das funes do
Estado, que so segundo Aristteles, as trs partes constitutivas do Estado, designadas
pelo nome de corpos deliberativos, dos magistrados e dos juzes.

Aristteles, assim como seu mestre Plato, tambm considerava injusto e

perigoso atribuir a apenas um individuo o exerccio do poder pleno. Em sua concepo
tripartite, considerava a diviso do governo do Estado como sendo, a Deliberativa, ou
seja, aquela que deliberava sobre os negcios do Estado; a Executiva, como sendo
aquela que consistia, basicamente, na aplicao, por parte dos magistrados, dessas
decises e, finalmente a que abrange os cargos de jurisdio, ou judiciria.
Todavia, o que Aristteles no fez ao cuidar do tema em questo, foi sugerir a
atribuio de cada um desses poderes a rgo independentes e especializados.
2.1.1. O poder deliberativo segundo Aristteles
Para Aristteles, o primeiro poder o deliberativo, ou seja, aquele que delibera
sobre os negcios do Estado, aos quais cabiam determinadas funes especficas a
serem exercidas pela assembleia dos cidados, entre elas, decidir sobre a paz e a guerra,
contrair alianas ou romp-las, fazer as leis e suprimi-las, decretar a pena de morte, de
banimento e de confisco, assim como prestar contas aos magistrados.
As deliberaes exercidas nas assemblias deveriam contar com a participao
de todos os cidados, de diversas maneiras. Elas diferenciavam-se de acordo com a
natureza dos Estados. Na democracia para se conseguirem boas deliberaes, era
necessrio que as Assemblias fossem ordenadas e regulamentadas como os tribunais
das oligarquias. Segundo Aristteles tambm seria bom que os membros da Assemblia
fossem escolhidos de igual forma, ou por eleio ou por sorteio, nas diversas classes do
Estado, podendo-se ainda admitir a todos na Assemblia, mas s conceder voz
deliberativa aos magistrados.
O corpo deliberativo, para o estagirista, deveria ser o verdadeiro soberano do
Estado.
2.1.2. O poder executivo segundo Aristteles
Aps a concepo das assemblias, Aristteles discorre acerca das magistraturas
governamentais, que exerciam as deliberaes acerca dos negcios do Estado, isto , os
poderes constitudos de que o Estado precisa para agir.
Considerava difcil a tarefa de escolha daqueles que deveriam chamar-se
magistrados. Deveria ser levada em considerao a sua origem, de onde tir-los, por
quem e como deveriam ser escolhidos, de quantas maneiras isto poderia ser feito e qual
a que mais convinha a cada forma de governo.
Para ele era prefervel, no tocante ao seu exerccio, que as mesmas pessoas
tornassem a aparecer freqentemente, ou que no assumam duas vezes o cargo, mas
apenas uma. Quanto ao perodo de assuno, este no deveria ser nem perptuo nem to
curto e sim moderado.
Tratou Aristteles sobre a escolha dos magistrados, das funes essenciais
exercidas pelas magistraturas e de suas diversas formas de concepo.

2.1.3. O poder judicirio segundo Aristteles

O terceiro rgo da constituio do governo a ser estudado por Aristteles foi a
ordem judiciria. Nela, discorre sobre sua forma de escolha dos juzes, que poderiam ser
realizadas por sorteio ou por eleio e da diviso dos tribunais.
Ainda sobre a ordem judiciria discorre Aristteles
O bem poltico a justia, da qual inseparvel o interesse comum, e muitos
concordam em considerar a justia, como dissemos em nossa tica, como uma
espcie de igualdade. Se h, dizem os filsofos, algo de justo entre os homens
a igualdade de tratamento entre as pessoas iguais. [6]
2.2. Tripartio segundo Locke
John Locke (1632 1704), notvel pensador Ingls, considerado o fundador do
empirismo doutrina pela qual considera que todo o conhecimento deriva da
experincia sensvel e da reflexo - tambm discorreu em sua obra O Segundo Tratado
do Governo Civil sobre a tripartio dos poderes.
Nesta obra, Locke define a condio natural do homem, ou seja, a existncia de
um Estado em que todos sejam livres, em absoluto, para decidir sobre suas aes, dispor
de seus bens e de suas pessoas como bem entender, dentro dos limites do direito natural.
Defende que o direito natural, ao reger a liberdade humana, assegura e impe a cada ser
humano um juzo de valor a causa prpria, pois todos so iguais perante o Criador
Supremo, sendo obras de suas mos, devendo ser seus direitos resguardados, no
podendo, pois, serem lesados por ningum.
No Captulo XII, Locke props a diviso das funes do Estado como sendo a
Legislativa, a Executiva e a Federativa.
Para Locke o Poder Legislativo supremo em toda a comunidade civil, ao qual
tudo o mais deve se subordinado. a ele que cabe definir o modo com que a
comunidade dever utilizar a fora para a sua defesa e a de seus membros. Impe, por
conseguinte algumas limitaes ao Legislativo, entre os quais, o que as leis devem ser
estabelecidas para todos de forma equiparada, no devendo ser modificadas em
benefcio prprio; o de que as leis devem ter como finalidade o bem do povo; de que
no deve haver imposio sobre a propriedade do povo sem que este expresse o seu
consentimento, seja individualmente ou atravs de representantes e a de que a
competncia para legislar no pode ser delegada para aqueles a quem o povo no
confiou.
Locke concebe o poder executivo, cuja existncia perene, como sendo o
responsvel pela execuo das leis internas.
Discorre ainda sobre um terceiro poder, que apesar de distinto, no pode ser
separado do executivo, que denomina federativo, que o responsvel pela
administrao da comunidade, o relacionamento com os estrangeiros, compreendendo
ainda a formao de alianas e decises sobre guerra e paz.

Muito embora, Locke no discorra expressamente sobre o poder judicirio,

refere-se a este como atividade meio do poder legislativo.
Locke tambm discorreu sobre a funo prerrogativa, esta por ser tambm
exercida pelo rei, como a funo executiva, no pode ser considerada como um quarto
poder uma vez que, s cabvel em casos de exceo constitucional como em casos
extraordinrios, como por exemplo, guerras e estados de emergncia.
2.3. Tripartio segundo Montesquieu
, contudo, Montesquieu, dando prosseguimento s idias de Locke, o
responsvel pela incluso do poder de julgar entre os poderes fundamentais do Estado
quando construiu a tese da desconcentrao do poder centralizado, na figura da
tripartio dos poderes.
O Baro de Brde e de Montesquieu foi nascido em Bordus em 1689, estudou
Direito em sua terra natal, onde tambm exerceu a Magistratura por cerca de doze anos.
Foi catlico praticante, muito conhecedor dos preceitos Bblicos. Faleceu em 1755, aos
sessenta e seis anos de idade.
Tratou Montesquieu da teoria tripartite, que consiste em atribuir ao Estado trs
esferas de poder, ou seja, o Legislativo, segundo o qual se fazem as leis para sempre ou
para determinada poca, bem como se aperfeioam ou revogam as que j se acham
feitas; o Executivo, que se ocupa o prncipe ou magistrado da paz e da guerra, envia e
recebe embaixadores, estabelece a segurana e previne as invases; e finalmente o
Judicirio, que d ao prncipe ou ao magistrado a faculdade de punir os crimes ou julgar
os dissdios da ordem civil. Nesta tese, Montesquieu pensa em no deixar nas mesmas
mos, as tarefas de legislar, administrar e julgar em observncia s normas legais
vigentes, pois, segundo o grande mestre, a experincia eterna mostra que todo o homem
que tem o poder levado a abusar dele, indo at onde possa encontrar limites.
Segundo traduo de Pedro Vieira Mota:
Estaria tudo perdido se um mesmo homem, ou um mesmo corpo de principais
ou nobres, ou do Povo, exercesse esses trs poderes: o de fazer as leis; o de
executar as resolues pblicas; e o de julgar as os crimes ou as demandas dos
particulares. [7]
Montesquieu discorre sobre o grande perigo liberdade em se reunir a funo
legislativa e executiva na mesma pessoa ou em um conjunto de pessoas, pois estes
poderiam, no obstante legislar tiranicamente, tambm, executar essas leis de forma
tirnica.
Da mesma forma, tambm seria uma afronta liberdade se o poder de julgar no
estivesse separado do poder de legislar, pois tendo o juiz o poder de legislar e ao mesmo
tempo o de aplicar as leis aos casos concretos, resultaria em verdadeira arbitrariedade.
Por outro lado, estando o poder de julgar junto ao de executar, teria o juiz a fora de um
opressor.

Por isso, para que no possam abusar do poder preciso que, pela disposio das
coisas, o poder freie o poder. A desconcentrao do poder um remdio constitucional
que procura estabelecer uma relao de equidade, onde nenhum poder faa de si mesmo
condio de absoluto poder dentro das relaes entre os membros da sociedade.
2.3.1. O poder legislativo segundo Montesquieu
Para Montesquieu para que o homem seja considerado livre, este deve ser por si
mesmo governado. Montesquieu estabelece ento, o carter dplice do poder
legislativo, atravs da cmara alta, confiada aos nobres e da cmara baixa, constituda
pelos representantes escolhidos para representar o povo.
2.3.1.1. Cmara baixa
O poder legislativo o verdadeiro representante do povo. Em virtude disso
necessrio que o povo, em seu todo possua o poder legislativo. Todavia, como isso
impossvel nos grandes Estados e que, mesmo nos pequenos, isto traga muitos
inconvenientes, preciso que o povo, composto por todos os cidados, eleja
representantes a fim de que faa, por estes, tudo aquilo que por si no podem fazer. A
esta representao dada ao povo pelo povo, constituem-se a Cmara Baixa.
2.3.1.2. Cmara alta
Em toda a sua doutrina, Montesquieu mostra uma preocupao constante com a
limitao proporcional de poder. No foi diferente quando este instituiu a Cmara Alta,
formada pelos nobres, com o intuito de frear as iniciativas da Cmara Baixa, formada de
representantes do povo e de tambm por estes serem freados.
2.3.2. O poder executivo segundo Montesquieu
O poder executivo deve ser exercido por um monarca, visto que, melhor
administra-lo por uma pessoa legitimada de que por vrias.
2.3.3. O poder judicirio segundo Montesquieu
O poder judicirio foi bem caracterizado por Montesquieu que uma das
manifestaes de soberania do Estado, que por sua importncia no pode ser atribudo
ao Executivo, tampouco ao Legislativo. Para ele, a jurisdio, no deve ser entregue a
um grupo permanente de pessoas, mas por pessoas tiradas do seio do povo, em certas
pocas do ano, para a formao de um tribunal que permanecer ativo somente at a
exigncia de sua necessidade.
Contudo o poder de julgar no est intimamente ligado ao Estado, uma vez que,
o juiz apenas aquele que aplica as leis elaboradas pelo Executivo e Legislativo, sem
qualquer participao em um outro, da falar-se a um poder nulo e invisvel. Respeitamse as magistraturas, no aos magistrados.

2.3.4. Freios e contrapesos em Montesquieu

O que podemos extrair da tese de Montesquieu o que o mesmo pretende
resguardar a esfera de individualizao de todas as arbitrariedades do poder pblico.
Antes de Montesquieu, no havia um consenso quanto a separao de poderes, de forma
que o que se observava era uma verdadeira confuso. Aps ele, os Estados, um aps
outro adotaram sua doutrina tripartite, que hoje, com rarssimas excees, utilizada
por todos os pases.
Montesquieu, em toda a sua obra, sempre demonstrou preocupao com esferas
de delimitao de competncias. No atribuir demasiados poderes a rgos individuas
de forma que um poder se sobressaia sobre outro de maneira sobremodo elevada sempre
foram suas diretrizes doutrinrias. Da poder-se atribuir a Montesquieu a Teoria dos
Freios e Contrapesos, conforme vemos em citao do desembargador Pedro Vieira
Mota:
Estaria tudo perdido se em um mesmo homem, ou um mesmo corpo de
principais ou nobres, ou do Povo, exercesse esses trs poderes: o de fazer as
leis; o de executar as resolues pblicas; e o de julgar os crimes ou as
demandas dos particulares. [8]
O que Montesquieu nos deixou foram verdadeiras diretrizes a serem seguidas,
desenvolvidas, observadas e aprimoradas, dada a importncia extrada de seus textos
minuciosamente trabalhados. Foi, sem a menor sombra de dvidas, um dos maiores
doutrinadores de todos os tempos.
2.4. A tripartio na constituio americana
Os americanos, temendo a acentuada preponderncia do poder Legislativo em
relao aos demais poderes, at ento presentes nos tempos de Locke e Montesquieu,
traaram um modelo de tripartio em que conferia um equilbrio relao entre os
poderes, com o objetivo de afastar o modelo europeu predominante at ento.
Com isso, em 17 de setembro de 1787, os Estados Unidos da Amrica
prescreveram em sua Constituio as funes inerentes a cada esfera de poder,
inaugurando o princpio, a nvel constitucional, de tripartio de poderes.
Dois anos aps, em 1789, este princpio se transformou em verdadeiro dogma,
restando consagrado com a incluso, no artigo 16, da Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado, inaugurando a transio definitiva para o Estado Democrtico de
Direito.
2.5. A tripartio nas constituies brasileiras
O princpio da separao de poderes sempre foi um princpio fundamental do
ordenamento jurdico brasileiro, haja vista, at mesmo a Carta Imperial de 1824, j
previa o instituto unificador, em seu Ttulo 3:
Dos poderes, e Representao Nacional.

Art. 9. A Diviso, e harmonia dos Poderes Polticos o princpio conservador

dos Direitos dos Cidados, e o mais seguro meio de fazer effectivas as
garantias, que a Constituio offerece.
Art. 10. Os Poderes Polticos reconhecidos pela Constituio do Imprio do
Brazil so quatro: o Poder Legislativo, o Poder Moderador, o Poder Executivo
e o Poder Judicial.
Nota-se, porm, entre os clssicos poderes tripartites, a incluso do poder
moderador, tido por alguns doutrinadores como um quarto poder. Todavia, tanto o poder
executivo quanto o poder moderador ficava acumulado nas mos do imperador, sob o
argumento de que o exercia para resguardar a independncia, harmonia e equilbrio dos
demais poderes polticos, conforme texto inscrito no artigo 98 e seguinte da Carta
imperial de 1824. Com isso, o que se via era exatamente o contrrio, ou seja, um total
desequilbrio na relao dos poderes, com poder acentuadamente elevado nas mos do
Imperador. Esse perodo perdurou por 65 anos quando ento, entrou em vigor a 1
Constituio da Repblica.
A Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brazil, de 1891, por sua
vez, fez meno a clssica tripartio de poderes, deixando de lado a monarquia e
estabelecendo o modelo americano de constituio, quando disps: Art. 15. So rgos
da soberania nacional o Poder Legislativo, o Executivo e o Judicirio, harmnicos e
independentes entre si.
A segunda Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil foi
promulgada em 1934 e acompanhou a anterior no tocante aos rgos da soberania
nacional, onde predispe: Art. 3 So rgos da soberania nacional, dentro dos limites
constitucionais, os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, independentes e
coordenados entre si.
J a Constituio de 1937, outorgada por Getlio Vargas, sob a gide ditatorial,
simplesmente no faz meno s divises das funes do Estado, estabelecendo
somente suas respectivas competncias.
Com a retomada da democracia no Brasil, o pas obtm importantes avanos,
dentre eles a Constituio dos Estados Unidos do Brasil de 1946, onde descreve
claramente em seu artigo 36;
So Podres da Unio o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, independentes
e harmnicos entre si.
1 O cidado investido na funo de um deles no poder exercer a de outro,
salvo as excees previstas nesta Constituio.
2 vedado a qualquer dos Podres delegar atribuies.
O texto da Constituio do Brasil de 1967 tambm bem semelhante, apenas
invertendo a ordem das palavras, de 1946, quando descreve em seu artigo 6;

So Podres da Unio, independentes e harmnicos, o Legislativo, o Executivo

e o Judicirio.
Pargrafo nico. Salvo as excees previstas nesta Constituio, vedado a
qualquer dos Poderes delegar atribuies; o cidado investido na funo de um
deles no poder exercer a de outro.
Da mesma forma, a Emenda Constitucional N 1, de 1969, no se afastou muito
do enunciado anterior, quando apenas substitui a palavra cidado por qualquer pessoa
que for investido na funo de um dos Poderes, tambm no artigo 6, determina;
So Poderes da Unio, independentes e harmnicos, o Legislativo, o Executivo
e o Judicirio.
Pargrafo nico. Salvo as excees previstas nesta Constituio, vedado a
qualquer dos Poderes delegar atribuies; quem fr investido na funo de um
deles no poder exercer a de outro.
Dessa forma, vemos que a evoluo do princpio da Separao dos Poderes no
Brasil acompanhou a teoria Tripartite at os dias atuais, atravessando pocas, passando
por regimes autoritrios, ditatoriais, mas, todavia sem perder a sua essncia, sua razo
de ser, qual seja delegar atribuies a rgos distintos, desconcentrando o poder
demasiado e sem limites.
Todas as constituies acima precederam quela que viria a ser considerada a
mais democrtica de todas, a chamada Constituio Cidad, que veio a fortalecer este
princpio unificador da ordem poltica e social.
III. APLICAO DA SEPARAO DE PODERES NO BRASIL
3. A TRIPARTIO NO ATUAL ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil predispe, em seu artigo 2,
que so poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o
Executivo e o Judicirio. Essa classificao, conforme discorremos anteriormente, no
foi realizada por obra exclusiva de apenas uma pessoa, mas objeto de anos de
desenvolvimento terico e prtico realizados por mentes brilhantes, em diferentes
momentos da histria, que culminaram nesta obra prima de legislao aplicada hoje na
maioria das democracias do mundo conhecido como o princpio da Separao de
Poderes, este em Corrente Tripartite.
Trata-se de um princpio fundamental do ordenamento jurdico brasileiro que o
legislador constituinte originrio consagrou, na Carta Poltica de 1988, expressamente
como clusula ptrea no artigo 60, 4, III, que estabelece: No ser objeto de
deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: [...] a separao de poderes.
A consagrao da separao de poderes como clusula ptrea, nos deixa
evidenciada o tamanho da importncia e do cuidado que o legislador constituinte
originrio teve ao estabelecer os fundamentos deste princpio na constituio da
Repblica Federativo do Brasil de 1988.

3.1. Funes estatais

O Estado constitucional de Direito assenta-se na idia de unidade, uma vez que,
o poder estatal uno e indivisvel, havendo rgos estatais, cujos agentes polticos tm a
misso precpua de exercerem atos de soberania.
Assim, a Constituio Federal de 1988 atribuiu as funes estatais de soberania
aos trs tradicionais Poderes do Estado, a saber, Legislativo, Executivo e Judicirio. A
estes rgos, a Constituio Federal brindou com autoridade soberana do Estado,
garantido-lhes autonomia e independncia, dentro de uma viso harmnica.
Com respeito independncia dos poderes consagrados pela Constituio
Federal Brasileira, discorreu com grande autoridade Jos Afonso da Silva sobre o seu
significado,
A independncia dos poderes significa: (a) que a investidura e a permanncia
das pessoas num rgo do governo no dependem da confiana nem da vontade
dos outros; (b) que, no exerccio das atribuies que lhes sejam prprias, no
precisam os titulares consultar os outros nem necessitam de sua autorizao; (c)
que, na organizao dos respectivos servios, cada um livre, observadas
apenas as disposies constitucionais e legais; assim que cabe ao Presidente
da Repblica prover e extinguir cargos pblicos da Administrao federal, bem
como exonerar ou demitir seus ocupantes, enquanto da competncia do
Congresso Nacional ou dos Tribunais prover os cargos dos respectivos servios
administrativos, exonerar ou demitir seus ocupantes; s Cmaras do Congresso
e aos Tribunais compete elaborar os respectivos regimentos internos, em que se
consubstanciam as regras de seu funcionamento, sua organizao, direo e
polcia, ao passo que o Chefe do Executivo incumbe a organizao da
Administrao Pblica, estabelecer seus regimentos e regulamentos. Agora, a
independncia e autonomia do Poder Judicirio se tornaram ainda mais
pronunciadas, pois passou para a sua competncia tambm a nomeao dos
juzes e tomar outras providncias referentes sua estrutura e funcionamento,
inclusive em matria oramentria (arts. 95, 96, e 99).[9]
Mais frente, o grande mestre tambm discorreu sobre a harmonia entre os poderes:
A harmonia entre os poderes verifica-se primeiramente pelas normas de
cortesia no trato recproco e no respeito s prerrogativas e faculdades a que
mutuamente todos tm direito. De outro lado, cabe assinalar que nem a diviso
de funes entre os rgos do poder nem a sua independncia so absolutas. H
interferncias, que visam ao estabelecimento de um sistema de freios e
contrapesos, busca do equilbrio necessrio realizao do bem da
coletividade e indispensvel para evitar o arbtrio e o demando de um em
detrimento do outro e especialmente dos governados.[10]
Com a anlise do texto constitucional podemos verificar que, apesar de os
poderes do Estado ser independentes e autnomos devem tambm ser harmnicos entre
si. Portanto no h que se falar em supremacia de um Poder em relao a outro Poder
Estatal.

3.2. Funes constitucionais e constitucionalmente institudas

Os poderes, reunidos em rgos, possuem funes estabelecidas pelo legislador
constituinte originrio, que as distribuiu de forma que cada um dos poderes tivesse
caractersticas predominantes concernentes sua esfera de atuao, sem, contudo,
estabelecer exclusividade absoluta no exerccio desses misteres. Prova disso, que a todo
o momento, um Poder interpenetra-se na esfera de atribuio de outro por essa expressa
determinao constitucional, a fim de que se aplique o mecanismo de freios e
contrapesos, desenvolvido por Montesquieu, como o verdadeiro caracterizador da
harmonia entre os poderes.
Sobre o tema discorre Alexandre de Moraes em sua obra Direito Constitucional:
Os rgos exercentes das funes estatais, para serem independentes,
conseguindo frear uns aos outros, com verdadeiros controles recprocos,
necessitavam de certas garantias e prerrogativas constitucionais. E tais garantias
so inviolveis e impostergveis, sob pena de ocorrer desequilbrio entre eles e
desestabilizao do governo. E, quando o desequilbrio agiganta o Executivo,
instala-se o despotismo, a ditadura, desaguando no prprio arbtrio, como
afirmava Montesquieu ao analisar a necessidade da existncia de imunidades e
prerrogativas para o bom exerccio das funes do Estado. [11]
Dessa forma, haver um mnimo e um mximo de independncia de cada rgo
de poder do Estado, sob pena de se comprometer o princpio da separao. Tambm
dever haver uma delimitao mnima e mxima de instrumentos que favoream o
exerccio harmnico dos poderes, sob pena de, inexistindo limites, um poder se
sobrepor a outro.
As Constituies anteriores estabeleciam expressamente a vedao a qualquer
dos poderes em delegar atribuies, e aqueles que fossem investidos em um deles no
poderiam exercer a de outro, exceto se de acordo com as excees nelas previstas. Hoje,
estas especificaes so desnecessrias, pois a Constituio estabelece
incompatibilidades relativamente ao exerccio das funes dos poderes, por exemplo, no
artigo 54 da CF/88, em relao aos Deputados e Senadores. Assim sendo, no h afronta
ao princpio da separao dos poderes quando o chefe do poder executivo federal
elabora decretos autnomos, pois h uma previso no texto constitucional, no artigo 84,
IV.[12]
Com relao interpenetrao de Poderes[13] do Estado, podemos citar como
exemplo a nomeao pelo Presidente da Repblica dos juzes de instncias superiores,
bem como a atividade legislativa exercida atravs do instituto das Medidas Provisrias.
Tambm vemos as atribuies judiciais do Poder Legislativo, quando este, julga o
Presidente da Repblica em crimes de responsabilidade, alm das funes legislativas
do Poder Judicirio, ao elaborar os regimentos internos de seus Tribunais e ao preencher
as lacunas na Lei.
Por outro lado, s ser admissvel a interferncia de um poder na esfera de
atribuio de outro, em tese, quando para impedir abusos de poder, seja para propiciar a
real harmonia entre os poderes ou ainda para garantir as liberdades e assegurar o pleno
exerccio das funes especficas. No ser, todavia, admitida, em hiptese alguma, a

interferncia de um poder diretamente sobre o outro. Por exemplo, o Presidente da

Repblica no pode interferir nos trabalhos legislativos para obter aprovao rpida de
projetos de sua iniciativa, mas lhe facultado solicitar urgncia para a sua apreciao,
conforme dispe o art. 64 1, sob pena de obstruir a pauta das votaes das respectivas
Casas Legislativas de acordo com o 2 do mesmo artigo ambos da CF/88.
Passaremos a discorrer individualmente sobre a relao entre os poderes, no
exerccio de suas atribuies constitucionais ou tpicas[14] e suas atribuies
constitucionalmente institudas ou atpicas[15] de acordo com as normas da
Constituio Federal de 88.
3.2.1. Poder legislativo
Ao Poder Legislativo cabe legislar e fiscalizar, sendo ambas igualmente
importantes. Exerce tambm alguns controles que, segundo Alexandre de Moraes, pode
ser o poltico-administrativo e o financeiro-oramentrio. Pelo primeiro controle, cabe a
anlise do gerenciamento do Estado, podendo, inclusive, questionar atos do Poder
Executivo. Ainda como atribuio constitucional temos tutelada no artigo 58 3 a
previso de criao de Comisses Parlamentares de Inqurito (CPI), pela Cmara de
Deputados e do Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento
de um tero de seus membros, com poderes de investigao prprios das autoridades
judiciais e daqueles previstos nos respectivos regimentos internos das Casas
Legislativas.
Em relao ao segundo controle, financeiro-oramentrio, previsto dos artigos
70 a 75 da Constituio Federal, ser exercida pelo Congresso Nacional com
abrangncia pblica e privada, de acordo com o pargrafo nico do artigo 70, includo
pela Emenda Constitucional n 19/98, onde estabelece que preste conta qualquer pessoa
fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, gerencie ou administre
dinheiros, bens e valores pblicos ou pelo qual a Unio responda, ou que, em nome
desta, assuma obrigao de natureza pecuniria.
Por outro lado, no raras vezes so atribudas ao Poder Legislativo, funes
administrativas, quando esta dispe sobre sua organizao e funcionamento interno,
exercendo o provimento de cargos aos seus servidores, assim como, seu plano de
carreira; tambm exerce a funo de julgar, quando este, por exemplo, exerce o
julgamento do Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, de acordo com
o artigo 52, I e II da CF/88.
3.2.2. Poder executivo
O Poder Executivo no Brasil exercido pelo Presidente da Repblica juntamente
com os Ministros que por ele so indicados. a ele que competem os atos de chefia de
Estado, quando exerce a titularidade das relaes internacionais e de governo, quando
assume as relaes polticas e econmicas assumidas no plano interno, tpico do sistema
presidencialista adotado no Brasil.
Dada a funo precpua inerente ao poder Executivo, qual seja administrar o
Estado, atravs da observao das regras emanadas do poder Legislativo, no raras
vezes excursiona nos campos de atuao de outra esfera de poder.

Dessa forma, temos o Executivo exercendo, por exemplo, a possibilidade de

adoo do instituto das Medidas Provisrias, com fora de Lei, conforme determina o
artigo 62 da Magna Carta de 1988:
Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar
Medidas Provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso
Nacional.
Podemos tambm citar, como atribuio atpica, o julgamento de seus servidores
no contencioso administrativos.
3.2.3. Poder judicirio
Ao Poder Judicirio cabe a funo jurisdicional, que consiste na aplicao da lei
a um caso concreto, que lhe apresentado como resultado de um conflito de interesses.
Por outro lado, tambm possuem o Poder Judicirio, atribuies atpicas de
natureza administrativa e legislativa.
Dessa forma que, exerce a administrao de atos relativos a seus servidores, por
exemplo, licenas e frias de seus membros de acordo com o artigo 96, I, f da CF e o
provimento de cargos de acordo com o artigo 96, I, c, tambm da CF.
Como atribuio legislativa tem a edio de normas regimentais, tutelada no
artigo 96, I, a da CF, onde fica estabelecida a competncia do Poder Judicirio a
elaborao de seus regimentos internos, observando as normas processuais e as
garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento de
seus rgos jurisdicionados e administrativos.
3.4. Objetivos
Para que o princpio da separao de poderes continue a perseguir o ideal para o
qual fora criado, de dividir o poder estatal em forma equnime e harmnica,
necessrio que sejam observadas as delimitaes de atribuies de cada esfera de poder,
observando o princpio da igualdade de direitos, em virtude de seu valor e de seu carter
principiolgico, tendo em vista que, a ampliao desmesurada e inconseqente dessas
atribuies torna cada vez mais tnue a linha que separa os poderes, esvaindo o seu
contedo, gerando uma confuso de poderes, longe daquele que foi to perfeitamente
desenvolvido pelos seus idealizadores.
CONCLUSO
Desde o momento em que os homens comearam a reunir-se em sociedades e
ficar evidenciado a prevalncia dos mais fortes sobre os menos favorecidos sem que
houvesse limites predeterminados e definidos, que surgiu a figura do poder entre os
homens. Poder esse estabelecido por uma ordem naturalmente adquirida a certos
indivduos de caractersticas mpares.
Dessa forma que se fundamentaram as sociedades, intimamente ligadas
funo do poder, dando origem a um ordenamento social chamado Estado, da falar-se

em poder estatal ou poder poltico. Portanto no possvel conceber um Estado sem que
este esteja firmado sobre as bases do poder, afinal ele algo to necessrio e
fundamental como a existncia do prprio Estado.
Quanto necessidade da existncia do poder como brao forte do Estado no
resta a menor dvida, pois no se pode conceber um Estado sem poder. O que na
verdade se busca verificar a forma de distribuio e limitao desse poder, da qual se
conclui ao longo da histria como sendo a mais eficaz e coerente quela distribuda em
funes com suas respectivas esferas de competncia e atribuies individuais.
Na constante busca sobre a melhor forma de distribuir funes e tambm de
limitar o poder demasiado, debruaram-se vrios pensadores que discorreram desde
pocas remotas de forma bastante acentuada sobre o tema.
Plato foi o primeiro a deixar relatos sobre a necessidade de se estabelecer uma
distribuio de funes aos entes da sociedade. Encontramos em Plato elementos
suficientemente necessrios, mais especificamente em sua obra A Repblica, para
definir como o marco inicial da fundamentao da teoria da separao de poderes. Seja
ao discorrer sobre distribuio de funes dos entes pertencentes comunidade, ou
defendendo uma organizao poltica formada por partes, da qual o todo o objetivo
final a ser beneficiado, pois exatamente devido isso que o todo deve preceder s
partes.
Plato, o mais famoso discpulo de Scrates, muito embora tenha discorrido
sobre o tema e lanado a pedra fundamental no arcabouo doutrinrio inicial sobre o
presente instituto, no criou propriamente dito o poder separado, apenas descobriu o
caminho das guas. Na verdade o poder em si deve ser separado devido a um anseio
inconsciente e incondicional do ser humano, algo que prprio da natureza das coisas,
do mago do ser, daquele que no pode se desviar porque, por mais que se tente afastar,
nunca se livrar.
Assim estabeleceu-se e fundamentou-se a idia de que o poder, muito embora
seja uno, deveria ser distribudo entre os membros da sociedade estatal, onde as partes
deveriam se unir para alcanar um todo, afinal de contas, esse todo o objetivo a ser
alcanado e deve sempre sobrepor-se s partes.
Sabendo-se que a separao de poderes era um anseio inconsciente e
incondicional do gnero humano e um modelo a ser perseguido e trabalhado pelos
defensores de um ideal igualitrio, partimos em busca de como deveria se dar esta
separao propriamente dita, em uma corrente tripartite, ou seja, trs esferas de poder
que somados formassem, em harmonia, uma unidade, um todo.
Ento, passamos a discorrer sobre os principais sistematizadores desta teoria
tripartite, partindo de Aristteles, passando por John Locke at chegar em Montesquieu
que realmente revolucionou o presente instituto a ponto de ser considerado um
repartidor de guas, afinal fala-se em separao de poderes antes e separao de poderes
depois de Montesquieu, quando em sua obra, O Esprito das Leis, detalhou cada um dos
poderes da Repblica, com tamanho brilhantismo e sabedoria, que suas idias so
estudadas at os dias atuais, tamanha foi a contribuio que esse tremendo filsofo nos
deixou.

Aristteles, sempre manteve clara a sua preocupao com a busca da felicidade

coletiva. Por isso, quando escreveu sobre a diviso de poderes, o fez por que sabia que o
poder no poderia ser determinado indistintamente a apenas uma pessoa. Ele sabia que a
no delimitao do poder nos levaria a um verdadeiro caos social, afinal, deixar o poder
ao alvedrio de apenas um seria injusto e muito perigoso.
Muito embora, Aristteles, no ter sugerido atribuies individuais a rgos
independentes de cada esfera de poder, discorreu sobre como este deveria ser
distribudo. Assim, o primeiro poder seria o deliberativo, que como o prprio nome j
diz, deliberaria sobre os negcios do Estado, sendo inclusive, o corpo deliberativo,
formado pela assemblia dos cidados, que seriam o soberano do Estado. O segundo
poder seria o executivo, responsvel por exercer as deliberaes emanadas do poder
deliberativo. O terceiro poder, por sua vez, seria o poder judicirio.
Mais tarde, John Locke, um notvel pensador ingls, tambm considerado o
fundador do empirismo, tambm tratou da diviso dos poderes do Estado e este em uma
corrente tripartite.
Na concepo de Locke, o Estado deveria considerar a esfera de liberdade de
cada cidado. O Estado ideal para Locke seria quele em que fosse resguardada a
liberdade, em absoluto, a todo homem de decidir sobre suas aes da forma que melhor
entendessem.
Locke concebeu como poderes do Estado o Legislativo, o Executivo e o
Federativo. O primeiro, seria um poder supremo na comunidade civil, embora com
certas limitaes. Ao segundo cabiam a execuo das leis internas, sendo sua existncia
perene. O terceiro, chamado Federativo, embora fosse distinto, no poderia ser
concebido separado do segundo.
Muito embora Locke no tenha discorrido expressamente sobre o poder
Judicirio como um poder autnomo, este o discrimina como sendo uma atividade meio
do poder Legislativo. Tambm faz meno sobre a funo prerrogativa, exercida pelo
rei da mesma forma que a Executiva, e somente cabvel em caso de exceo
constitucional como em casos de guerra e estado de emergncia. Por isso, no podemos
nos referir a este como sendo um quarto poder e sim uma derivao do poder
Executivo. Nesse diapaso, no discorreu Locke sobre quatro poderes e sim trs poderes
com atribuies bem mais divididas e determinadas.
Contudo, conforme mencionamos em vrias oportunidades anteriores, foi
Montesquieu, dando prosseguimento s idias de Locke quem realmente deu contornos
especficos Tripartio de Poderes. Foi ele o responsvel pela incluso do poder de
julgar entre os poderes fundamentais do Estado. Ao Legislativo cabiam as funes de
legislao, as quais eram exercidas, em carter dplice, atravs da cmara alta, confiada
aos nobres e da cmara baixa, constituda pelos representantes escolhidos para
representar o povo; ao Executivo, na pessoa do magistrado ou dos prncipes, entre
outras, estabelecer a segurana e prevenir invases e ao Judicirio, tambm como
legitimados, os magistrados e os prncipes, a faculdade de punir os crimes ou julgar os
dissdios de natureza civil. Tudo isto, com o devido cuidado de no deixar nas mesmas
mos a tarefa de legislar, administrar e julgar, pois este sempre foi uma observao
preponderante na doutrina de Montesquieu, qual seja, a delimitao de poder, o poder

freando a todo o tempo o poder, deixando sempre bem claro e latente que os homens
no conhecem limites e diante do poder se tornam verdadeiros predadores de seus
semelhantes, tornando-os como presas fceis ante aos seus algozes.
Foram, todavia, os americanos quem, no ano de 1787, inauguraram o modelo
constitucional tripartite, atribuindo a cada poder individualmente todas as suas esferas
de atribuies, inclusive equilibrando os trs poderes, uma vez que, at ento, muito
embora, Locke tivesse traado as diretrizes separao e Montesquieu sobre os freios e
contrapesos, prevalecia ainda o poder legislativo sobre os demais poderes do Estado.
Dois anos mais tarde, esse princpio constitucional lanado pelos americanos em
respeito s diretrizes traadas ao longo da histria pelos citados pensadores, veio a
tornar-se um verdadeiro dogma, sendo includo na Declarao dos Direitos do Homem e
do Cidado, inaugurando a transio para um Estado democrtico de direito.
No Brasil, desde sua formao, o princpio da separao de poderes em corrente
tripartite sempre foi previsto em nossas constituies, tanto no perodo do imprio
quanto na repblica. No perodo imperial, citou-se entre os trs poderes fundamentais Legislativo, Executivo e Judicirio quele que viria a ser considerado por alguns como
um quarto poder, o chamado moderador, que no se fundamenta, pois, na verdade, o
moderador seria apenas uma faculdade que o imperador teria a seu dispor, sob o
argumento de que o exercia apenas para resguardar a harmonia e independncia entre os
poderes unificados. O que se viu na verdade, foi um verdadeiro desequilbrio entre os
poderes que perdurou por 65 anos, at a entrada em vigor da 1 Constituio da
Repblica. A lio que nos restou deste perodo foi a de que toda vez que se procura
interferir na corrente tripartite, esta se desordena, pois como j dissemos em outras
oportunidades na presente que ela verdadeiramente um anseio incondicional da
natureza humana, da qual o homem, por mais que tente, jamais conseguir se desviar.
Conforme demonstramos, em 1891, o Brasil faz expressamente sua declarao
tripartite fundamentando-se no modelo da constituio americana, seguida da mesma
forma pela de 1934.
Em 1936, da era Vargas, em regime ditatorial, o que se v so apenas as
atribuies e competncias dos trs poderes, corrigida somente em 1946, incluindo
expressamente em seu texto tambm os nomes dos trs poderes, com a retomada da
democracia. Semelhantemente constituio de 1946 so a de 1967 e a Emenda
Constitucional de 1969, no se afastando de seu enunciado.
Hoje, sob a gide da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, a
chamada constituio cidad, referncia esta feita por ser considerada a mais
democrtica de todas que a precederam, temos bem fundamentado este princpio da
separao de poderes em corrente tripartite, inclusive como sendo fundamental
resguardado pelo legislador constituinte originrio com clusula de barreira, impedindo
assim, qualquer desavisado legislador derivado de tocar em suas determinaes, que
encontram razes histricas de existncia, que no se fundamentaram da noite para o
dia, como determinados instrumentos legislativos na atualidade, lanados ao alvedrio de
quem quer que seja.
Falou-se das funes Estatais individualmente, de sua autonomia e
independncia, assim como, das imbricaes entre funes constitucionais e funes

constitucionalmente institudas. Estas, a todo instante precisam enveredar nos campos

de atuaes das demais, num verdadeiro sistema de controle recproco, chamado por
Montesquieu de sistema de freios e contrapesos. Assim que se garante o controle
mtuo entre os poderes do Estado, com atribuies constitucionais individuais, porm
jamais de uma forma soberana, permitindo por prvia previso constitucional a
interpenetrao dos poderes.
A corrente tripartite segue assim cumprindo o seu papel unificador da ordem
jurdica e constitucional, delimitando e ao mesmo tempo expandindo as esferas de
competncia dos poderes do Estado.
No se pode, nem se deve ficar avesso a esta matria de cunho histrico e
fundamental. Todos aqueles que se referem ao fim dos poderes do Estado, simplesmente
porque existe uma prvia previso constitucional permissionria de que um poder atue
na rea de atuao de outro poder, deve primeiramente conhecer sua razo de existir, as
barreiras enfrentadas at que se chegasse ao modelo atual difundido e aplicado na
maioria das organizaes polticas e democrticas internacionais e, s assim, respeitar e
fazer cumprir, quele que foi e que ainda , uma das mais belas obras de legislao de
todos os tempos. Tambm retirar de suas entrelinhas o modelo ideal de como se deve
legislar, a receita que tem como ingredientes fundamentais, a harmonia, a independncia
e uma dose do mais puro respeito pelo Estado Democrtico de Direito.