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SUCESION TESTAMENTARIA

SUSCESION TESTAMENTARIA
1.-INTRODUCCIN
El patrimonio que uno adquiere durante el tiempo de vida puede ser transmitido
por una compra-venta, donacin, etc.; pero que ocurre despus de la muerte, eso se
preguntaban los hombres hace mucho tiempo cuando el Derecho iba naciendo, es por
ellos que el Derecho Romano es uno de los ms importantes aportantes en nuestro
ordenamiento civil, tanto as que se crearon instituciones jurdicas las cuales estn
inmersas en el Derecho Sucesorio.
El patrimonio que deja una persona a su fallecimiento no puede traer como
consecuencia la incertidumbre de no saberse a ciencia cierta quienes administraran,
recogern o se harn cargo de dicho patrimonio.
Es por tal motivo que la transmisin mortis causa y todas las relaciones jurdicas que de
sta se derivan son reguladas, correspondiendo al Derecho de Sucesiones su estudio,
tratamiento y adems pues solucin.
Este trabajo desarrolla uno de los temas del Derecho de Sucesiones, el cual es La
Sucesin Testamentaria dentro de los cuales desarrollaremos El Testamento; tipos de
testamentos: En escritura pblica y Cerrado, teniendo como base nuestro Cdigo Civil,
y tomando algunas jurisprudencias.
El Cdigo peruano como todos los Cdigos modernos concilia los dos principios: el de la
sucesin legal y el de la libre disposicin.
Ahora bien, por un acto de la voluntad del testador, en nuestros das, se puede
deferir la herencia a un tercero.
Anteriormente en el Derecho Romano slo exista la herencia legal, basada en relaciones
familiares, pues los vnculos de sangre creaban la herencia y no se consenta que el
causante la diera a otro que no estuviera relacionado por vnculos de sangre.
Pero ms tarde se establece el principio de que deba respetarse la voluntad del
causante y permitir que dispusiera libremente de sus bienes.

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2.-ANTECEDENTES
2.1.-EL TESTAMENTO ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA.
El testamento, como expresin de transmitir los bienes para despus del
fallecimiento, tiene su origen con la aparicin de la propiedad individual al resultar
incompatible con la organizacin colectiva de la propiedad.
Algunos autores, encuentran su origen en la sucesin de la autoridad del grupo social y
que en Roma, desde muy remotos tiempos, al pter familias se le reconoci la potestad
de darse un sucesor, hasta que paulatinamente la facultad de testar fue convirtindose en
un acto de disposicin de bienes. Testamento viene de las voces latinas TESTATIO Y
MENTIS, a las que se les da el significado de testimonio de la voluntad y que Ulpiano
define como la "manifestacin legtima de nuestra voluntad, hecha solemnemente para
hacerla vlida despus de nuestra muerte" As, dentro de la concepcin romana el
testamento era el modo de designacin del o los herederos y de esta idea se llega a la de
la sucesin testamentaria, que implica la preeminencia de la voluntad del causante
transmisin de su patrimonio y a la que se le van imponiendo las reglas que de un modo
u otro, y con su natural evolucin, llegaron hasta el Cdigo Francs de 1804 y, de l, al
Derecho Moderno.
3.-DEFINICIN
El testamento es un acto jurdico unilateral, individual, gratuito, revocable,
personalsimo, de ltima voluntad y solemne, sobre esto ltimo Clemente de Diego nos
seala que el testamento es un acto solemne y como tal ligado en su existencia y validez
a una forma, determinada impuesta por la ley al arbitrio de los particulares; forma, dice,
es el conjunto de requisitos prescritos por la ley para la existencia y validez de la ltima
voluntad.
4.-CARACTERSTICAS DEL TESTAMENTO COMO ACTO JURDICO
Conceptuado el testamento como acto jurdico vamos a continuar estudindolo desde la
perspectiva de la teora del acto jurdico y de las normas con que ha sido desarrollada en
el Cdigo Civil, concordadas con las que les son propias como acto jurdico tpico.
Veamos, en primer lugar, las caractersticas que se infieren del concepto contenido en el
Art. 686.
Artculo 686.- Por el testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o
parcialmente, para despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin dentro de los
lmites de la ley y con las formalidades que sta seala. Son vlidas las disposiciones de
carcter no patrimonial contenidas en el testamento, aunque el acto se limite a ellas.

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4.1.- El testamento es el acto mortis causa por excelencia
Es de la esencia del testamento el ser un acto mortis causa, por cuanto su eficacia est
determinada por el fallecimiento del testador siendo la muerte del del causante la
generadora de todos los efectos jurdicos del acto testamentario. Todo acto jurdico que
pueda ser considerado mortis causa, se resume en el acto testamentario.
Esta caracterstica no resulta slo de la norma del Art. 686, si no se infiere de la
preceptiva contenida en el Art. 1405,

4.2.-Nulidad del contrato sobre derecho a suceder.


Artculo 1405.- Es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una
persona que no ha muerto o cuya muerte se ignora.

4.3.- El testamento es un acto unilateral


La unilateralidad del acto testamentario radica en que para su formacin basta la
sola manifestacin de voluntad del testador, no requirindose de la aceptacin ni de los
herederos ni de los legatarios, en el caso de transmisin patrimonial, ni del destinatario
de la declaracin testamentaria para el caso de disposicin no dirigida a aquellos, como
seran los acreedores del causante, o de disposiciones de carcter no patrimonial.
Es adems, un acto unilateral simple en cuanto se forma con una declaracin singular,
que es la del testador, y es, por lo general, de carcter recepticio pues la declaracin va
dirigida a personas determinadas, a las que el testador dirige el llamamiento, y slo por
excepcin podra no ser recepticio, como sera si en el testamento se hace promesa de
pblica recompensa.
Sin embargo hay opiniones valiosas, como la de Messineo, seguida por la de
Jorge Eugenio Castaeda; en el sentido de que es declaracin no recepticia, porque no
est dirigida especficamente a los llamados, ni tiene necesidad de llegar a conocimiento
de stos para ser eficaz.
La unilateralidad hace del testamento un acto revocable, como caracterstica tpica.
Es un acto revocable por cuanto su eficacia depende de la muerte del testador y, en
consecuencia, tiene un sentido de provisional desde su celebracin hasta que se
produzca el fallecimiento del testador, quien hasta entonces tiene la facultad de modificar
o revocar sus disposiciones, pues en el testamento prevalece su voluntad desde que
debe ser "la ltima voluntad".
A la revocabilidad del testamento le da Messineo carcter de principio de orden pblico y
en efecto lo es.
Con este mismo carcter el Cdigo reconoce al testador, en el Art. 798.

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4.4.-Revocacin del testamento
Artculo 798.- El testador tiene el derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus
disposiciones testamentarias. Toda declaracin que haga en contrario carece de valor.
el derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus disposiciones testamentarias y
preceptuando que toda declaracin en contrario carece de valor.
La misma unilateralidad le da al testamento otra caracterstica muy tpica, como la de ser
un acto personalsimo, esto es, que no puede ser celebrado sino por el testador pues es
l quien debe reflejar fielmente su voluntad.
Esta caracterstica est expresamente recogida en el Art. 690,
4.5.-Carcter personal y voluntario del acto testamentario
Artculo 690.- Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la
voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus
disposiciones al arbitrio de un tercero.
Esta misma caracterstica hace nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms
personas, segn lo precisa el Art. 814.
Nulidad de testamento comn
Artculo 814.- Es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas.
4.6- El testamento es un acto de forma prescrita
La formalidad del acto testamentario radica en que la ley, o para ser ms propios el
Cdigo Civil, prescribe las formalidades para su celebracin, trtese de los testamentos
ordinarios o de los especiales.
Son los primeros, segn el Art. 691.
4.7.- El testamento es un acto nominado
La normalidad del acto testamentario radica en su nomen juris y la aplicabilidad del
rgimen legal que como a tal le corresponde. La nominacin resulta del Art. 686, que
concepta el testamento.
4.8.- El testamento es un acto complejo
La complejidad del acto testamentario radica en la amplia gama de relaciones jurdicas a
las que puede dar lugar, sean de naturaleza patrimonial o no patrimonial, y as resulta del
mismo Art. 686. Adems, el acto testamentario puede ser constitutivo porque genera
derechos, tales como el de propiedad por efecto del legado y la herencia misma, o
porque priva de derechos, como en el caso de la desheredacin. Puede ser declarativo
por su eficacia retroactiva, como en el caso del reconocimiento de una relacin paternofilial. As resulta tambin del Art. 686.
4.9.- El testamento es un acto principal
La principalidad del acto testamentario radica en la autarqua del testamento; existe por s
solo sin requerir de otros actos.

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Ms bien, el testamento puede dar contenido a varios actos que, en su conjunto, por
estar contenidos en el testamento, adquieren principalidad. Esta caracterstica est
implcita en el Art. 686.
4.10.- El testamento es un acto gratuito
La gratuidad del acto testamentario debe analizarse segn se trate de acto patrimonial o
no patrimonial.
En el primer caso, la gratuidad la determina la ausencia de contra presentacin y, en el
segundo, la falta de contenido patrimonial de la disposicin testamentaria. Tratndose de
disposiciones testamentarias de carcter patrimonial, el testamento, por lo general,
constituye un acto de liberalidad.
4.11.- El testamento puede ser un acto modal
El carcter modal del testamento reside en la posibilidad en que el testador pueda
insertar modalidades -condiciones, plazos o cargos- en el acto testamentario.
As resulta del Art. 689.
4.12.- Aplicacin de normas sobre modalidades de acto jurdico
Artculo 689.- Las normas generales sobre las modalidades de los actos jurdicos, se
aplican a las disposiciones testamentarias; y se tienen por no puestos las condiciones y
los cargos contrarios a las normas imperativas de la ley.
4.13.- Nulidad y anulabilidad de testamentos especiales
Artculo 813.- Los testamentos especiales son nulos de pleno derecho cuando falta la
forma escrita, la firma del testador o de la persona autorizada para recibirlos. Son
anulables en el caso del Artculo 812.
Indican los defectos de forma que ocasionan nulidad por la inobservancia de la forma
solemne.
Las formas ad solemnitatem causa para todas las clases de testamento son las
siguientes:
El testamento debe ser escrito.
Debe consignar la fecha de su otorgamiento.
El nombre del testador y la firma.
Deben igualmente considerarse otras formalidades propias de cada clase de testamento
tal como lo encontramos en el artculo 696 referido al testamento por escritura pblica, el
699 que alude al testamento cerrado y el artculo 707 que trata del testamento olgrafo,

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sin embargo tambin deben considerarse las formalidades de los testamentos especiales
contenidas en el artculo 813 del Cdigo Civil.
5.- REQUISITOS DE VALIDEZ DEL TESTAMENTO:
5.1.-Testamento escrito.Todo testamento debe ser escrito, se han desterrado los testamentos verbales por la falta
de seguridad y el enorme riesgo que se crea al no resguardarse la ltima voluntad del
testador, a la par de tornar casi imposible una probanza de la existencia del testamento,
en el caso de que se cuestione su otorgamiento.
En nuestra legislacin, los testamentos ordinarios y especiales, todos ellos son escritos,
incluso a veces no pueden ser redactados por el mismo testador, como puede ocurrir con
el testamento cerrado, o el militar y el martimo, pero s firmados por el causante.
5.2.- Testamento fechado.La importancia que reviste la fecha del testamento es tal, que si no la consignara o sta
no podra ser inferida de la lectura del testamento, estaramos ante un testamento nulo.
Se aconseja que la fecha est consignada con precisin, esto es, da, mes y ao; sin
embargo si la fecha estuviera referida a un hecho de conocimiento pblico, como por
ejemplo" ... otorgado en Fiestas Patrias del ao 2000", entonces se debe dar por
cumplido con este requisito.
La importancia de la fecha es capital para conocer no solo cundo se otorg, sino para
conocer el patrimonio hereditario del causante, los sucesores existentes y adems para
tener un referente ante la eventualidad de que posteriormente se cuestione la validez del
testamento.
5.3.- Testamento con indicacin del nombre del otorgante.Resulta de trascendencia que se identifique al otorgante, pues de caso contrario
estaramos ante un imposible jurdico.
El Cdigo Civil de 1936 exiga que debiera igualmente consignarse el lugar del
otorgamiento, requisito ste que ha sido suprimido por el Cdigo vigente, pues ello
resulta irrelevante, como tambin lo es la nacionalidad y el estado civil del otorgante que
tambin han sido suprimidos.
5.4.- Testamento firmado.La suscripcin del testamento por su otorgante es requisito de validez del acto jurdico; la
firma significa la conformidad al pliego testamentario, una ratificacin de que es su
voluntad, cobra plena validez al momento en que este testamento es firmado por el
otorgante. La firma siendo un requisito de validez puede no estar presente en el caso de
los testamentos otorgados por el invidente y el analfabeto; sin embargo es reemplazada
por la firma a ruego que estampan los testigos testamentarios que el testador designe, a

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la par de solicitarse igualmente la huella digital del causante, aun cuando el texto de la
norma no lo especifique como una exigencia formal.
6.- CARACTERSTICAS DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA:
a) Es unilateral, porque se perfecciona slo con la voluntad del testador.
b) Es personal e indelegable, porque slo el testador personalmente puede hacer el
testamento.
c) Es individual, porque no puede hacerse el testamento en forma conjunta o
mltiple, an en el caso de ser cnyuges.
d) Es formal, porque tiene una determinada formalidad establecida por la ley.
e) Es revocable, porque el testador puede cambiarlo las veces que desee.
Debemos tener en cuenta que las caractersticas son factores esenciales en los
nacimientos de los documentos testamentarios, as tenemos, por ejemplo el artculo 690
del Cdigo Civil, que precepta que las disposiciones testamentarias deben ser la
expresin directa de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar,
ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un tercero; pues as se logra desprender reglas
bsicas, que a su vez se convierte en una formalidad en la constitucin y elaboracin de
un testamento.
7.- FORMALIDAD DE LOS TESTAMENTOS
Las formalidades generales del testamento, es decir, aplicables a toda clase de
testamento, son las siguientes:
Forma escrita (nuestro ordenamiento jurdico no considera el testamento otorgado
verbalmente).
Nombre del testador.
Fecha de faccin del testamento.
Firma del testador.
Capacidad civil del testador.
Precisamente el artculo 695 del cdigo civil establece que:
Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su otorgamiento, el
nombre del testador y su firma, salvo lo dispuesto en el artculo 697. Las formalidades
especficas de cada testamento no pueden ser aplicadas a los de otra.
Sostiene en forma acertada Ramrez Fuertes que la observancia de la plenitud de
las formalidades propias de cada testamento, es esencial para su correcto otorgamiento,
al ser la expresin directa de la voluntad del testador, no pueden dejarse al arbitrio de un
tercero, ni el testador puede conferir poder a otra persona para ello (artculo 689 y 690 del
cdigo civil).

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La forma escrita se utiliza no solo en el testamento de Escritura Pblica, sino en los
dems: testamento cerrado, olgrafo, martimo y militar, reconocidas por nuestra
codificacin civil.
En lo que respecta a la misma celebracin del acto, es importante consignar el da, mes y
ao para determinar la capacidad del testador o su posterior revocacin o que el
testamento est revocando uno anterior. La firma es un medio que garantiza la identidad
del testador. En caso de estar impedido de firmar o no saber hacerlo, lo har por l un
testigo testamentario, designado por el testador (artculo 697 del cdigo civil).
El sentido de la forma no es otro que el de salvaguardar y garantizar la expresin de
ltima voluntad del testador.
La forma es tan esencial al testamento que sin ella no puede existir, por ello en sucesin
testamentaria no tiene aplicacin el artculo 225 del Cdigo Civil.
Artculo 225 Acto y documento.- No debe confundirse el acto con el documento que
sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo.
En sede testamentaria el acto y el documento que lo contiene se confunden y el acto de
otorgamiento del testamento vale en tanto vale el documento donde l consta.
Por lo tanto el acto es solemne cuando para su validez se debe seguir una forma
prescrita por la ley, y de no seguirse la forma se producir la nulidad del acto tal como lo
prev el artculo 219 inciso sexto.
7.1.- Nulidad del Acto Jurdico Causales de nulidad
Artculo 219.- El acto jurdico es nulo:
1) Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.
2) Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo
dispuesto en el Artculo 1358.
3) Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable
4) Cuando su fin sea ilcito.
5) Cuando adolezca de simulacin absoluta.
6) Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
7) Cuando la ley lo declara nulo.
8) En el caso del Artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca sancin
diversa.
7.2.-Nulidad por defectos de forma
Artculo 811.- El testamento es nulo de pleno derecho, por defectos de forma, si es
infractorio de lo dispuesto en el Artculo 695 o, en su caso, de los Artculos 696, 699
y 707, salvo lo previsto en el Artculo 697.

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7.3.-Anulabilidad por defectos de forma
Artculo 812.- El testamento es anulable por defectos de forma cuando no han sido
cumplidas las dems formalidades sealadas para la clase de testamento empleada
por el testador. La accin no puede ser ejercida en este caso por quienes ejecutaron
voluntariamente el testamento, y caduca a los dos aos contados desde la fecha en
que el heredero tuvo conocimiento del mismo.
8.- FORMALIDADES TESTAMENTARIAS
Artculo 695.- Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su
otorgamiento, el nombre del testador y su firma, salvo lo dispuesto en el artculo 297.
Artculo 697. Las formalidades especficas de cada clase de testamento no pueden ser
aplicadas a los de otra.
Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su otorgamiento,
el nombre del testador y su firma, salvo que sea ciego o analfabeto.
Agrega el mismo numeral que las formalidades especficas de cada clase de testamento
no pueden ser aplicadas a las de otra. Sobre las formalidades del acto testamentario nos
volveremos a ocupar al hacerlo sobre la forma como requisito de validez
9.-CARACTERSTICAS DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA:
f)

Es unilateral, porque se perfecciona slo con la voluntad del testador.

g) Es personal e indelegable, porque slo el testador personalmente puede hacer el


testamento.
h) Es individual, porque no puede hacerse el testamento en forma conjunta o
mltiple, an en el caso de ser cnyuges.
i)

Es formal, porque tiene una determinada formalidad establecida por la ley.

j)

Es revocable, porque el testador puede cambiarlo las veces que desee.

Debemos tener en cuenta que las caractersticas son factores esenci10les en los
nacimientos de los documentos testamentarios, as tenemos, por ejemplo el artculo 690
del Cdigo Civil, que precepta que las disposiciones testamentarias deben ser la
expresin directa de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar,
ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un tercero; pues as se logra desprender reglas
bsicas, que a su vez se convierte en una formalidad en la constitucin y elaboracin de
un testamento.

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10.- CLASES DE TESTAMENTOS Y FORMALIDADES
10.1.- CLASES DE TESTAMENTO
Artculo 691.- Los testamentos ordinarios son: el otorgado en escritura pblica, el
cerrado y el olgrafo. Los testamentos especiales, permitidos slo en las circunstancias
previstas en este ttulo, son el militar y el martimo.
Segn el Art. 695.
En cuanto a las formalidades especficas de cada clase de testamento no pueden ser
aplicadas a otras; sobre el particular analicemos brevemente estas formalidades
particulares:
El Cdigo Civil en su artculo 691 describe las dos clases de testamento:
a)

Testamentos Ordinarios:
Testamento otorgado por escritura pblica.
Testamento cerrado
Testamento olgrafo

b)

Testamentos Especiales:
Testamento militar
Testamento martimo
Testamento de peruano otorgado en el extranjero

10.1.1.-TESTAMENTO POR ESCRITURA PBLICA


10.1.1.1Formalidades del testamento por escritura pblica
Artculo 696.- Las formalidades esenciales del testamento otorgado en escritura
pblica son:
1) Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el testador,
el notario y dos testigos hbiles.
2) Que el testador exprese por s mismo su voluntad, dictando su testamento al
notario o dndole personalmente por escrito las disposiciones que debe
contener.
3) Que el notario escriba el testamento de su puo y letra, en su registro de
escrituras pblicas.
4) Que cada una de las pginas del testamento sea firmada por el testador, los
testigos y el notario.
5) Que el testamento sea ledo clara y distintamente por el notario, el testador o
el testigo testamentario que ste elija.
6) Que durante la lectura, al fin de cada clusula, se verifique si el contenido
corresponde a la expresin de su voluntad. Si el testador fuera una persona

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con discapacidad por deficiencia auditiva o de lenguaje, podr expresar su
asentimiento u observaciones directamente o a travs de un intrprete.
7) Que el notario deje constancia de las indicaciones que, luego de la lectura,
pueda hacer el testador, y salve cualquier error en que se hubiera incurrido.
8) Que el testador, los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo acto.
El testamento, as otorgado, debe ser inscrito en el registro de testamentos, para lo cual
el notario pasar los respectivos partes a los registros pblicos.
10.1.1.2.-VENTAJAS:
Da seguridad a los trminos de la voluntad testamentaria.
No puede ser falsificado
10.1.1.3.-DESVENTAJAS:
Es muy oneroso.
Permite conocer anticipadamente la voluntad del testador.
Sin embargo debe tenerse en cuenta el artculo 698 sobre la suspensin de la redaccin
del testamento por cualquier causa; que el testador exprese por s mismo su voluntad,
dictndole o dndole por escrito las disposiciones testamentarias, lo que no significa
exigencia de minuta; si estas formalidades mencionadas anteriormente no se cumplen se
acarrea la nulidad del testamento.

10.1.2.-TESTAMENTO CERRADO
Llamado tambin mstico; Es aquel en que el testador, sin revelar su ltima voluntad,
declara que esta se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que han de
autorizar el acto.

10.1.2.1.- Las formalidades esenciales del testamento cerrado


Segn el Artculo 699.- Son:
1.- Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada una de sus pginas
por el testador, bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por l mismo, y que
sea colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de
manera que no pueda ser extrado el testamento sin rotura o alteracin de la cubierta.
2.- Que el testador entregue personalmente al notario el referido documento cerrado, ante
dos testigos hbiles, manifestndole que contiene su testamento. Si el testador es mudo
o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har por escrito en la cubierta.
3.- Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su
otorgamiento por el testador y su recepcin por el notario, la cual firmarn el testador, los
testigos y el notario, quien la transcribir en su registro, firmndola las mismas personas.

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4.- Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3 se efecte
estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el notario, quien dar al
testador copia certificada del acta.
En cuanto a su redaccin:
Puede ser redactado por cualquier persona.
Puede ser en cualquier papel.
Puede ser en castellano o en idioma extranjero.
Puede dictarse a otra persona, si quiere lo hace el mismo.

El documento que contiene la voluntad del testador deber ser puesto en un


sobre cerrado

a)

Redaccin:

El

documento

que

redacta

este

tipo

de

testamento

no

necesariamente debe constar la fecha de su redaccin, por cuanto la fecha


estar puesta en el sobre que lo contiene. En lo que se refiere a la firma, sta
deber constar en cada una de las pginas; sin embargo, si hubiese sido escrito
por l bastar que la firma conste al final del mismo.
b) Puede ser en cualquier idioma.c)

El testamento mismo: Que consiste en la manifestacin de voluntad del testador


plasmada en un papel y lacrada en un sobre.

d) Cierre: El documento que contiene la voluntad del testador deber ser puesto en
un sobre cerrado. La razn del sobre lacrado es para que no pueda ser sustrado
o alterado el contenido del testamento. El testamento guardado en el sobre
lacrado y en poder del testador tiene la calidad de documento privado y solo
adquiere el carcter de pblico cuando es entregado personalmente al notario por
el testador bajo las formalidades que la ley establece.
e)

La entrega del sobre al notario: Una vez cerrado el sobre que contiene la ltima
voluntad del testador debe ser entregado al notario por el mismo otorgante
firmada y ante dos testigos, manifestando que el sobre que entrega contiene su
testamento. En este acto el notario extender un acta en el mismo sobre y en el
registro de testamento (cuyo contenido ser nicamente la recepcin del sobre
que contiene la ltima voluntad del testador).Si bien es cierto la voluntad del
testador puede ser plasmada en cualquier soporte de papel, el acta de entrega al
notario constituye un Instrumento Pblico por cuanto es extendida en papel
notarial cuyo registro forma parte de su archivo protocolar. El acta que se redacta
en el sobre algunas legislaciones la denominan "acta en plica". Como se puede

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verificar el testamento se entrega ya cerrado al notario, quien lo mantendr en
custodia, en presencia de los testigos, por lo que el acta de entrega no da fe
respecto de los trminos ni del contenido del testamento sino solo de la
declaracin del testador que afirma que dicho sobre contiene su testamento. Es
por ello que el acta, como instrumento pblico, acredita la diligencia notarial que
consta en la misma y la reunin de los requisitos exigidos por ley.
f)

Unidad del acto: A diferencia del Cdigo de 1936 que no tena indicacin alguna,
el actual Cdigo dispone que desde la entrega del testamento por el testador al
notario hasta la firma en el registro de testamentos de este ltimo junto con los
testigos testamentarios, las formalidades deben cumplirse estando reunidos en
un solo acto el testador, los testigos y el notario sin interrupcin por otro acto
extrao. Luego de firmada la escritura pblica que contiene el acta de entrega por
parte de todos los intervinientes en este acto, el notario entregar copia
certificada de dicha acta al testador. Cabe mencionar que el testador de acuerdo
con el artculo 700 del Cdigo Civil que seala lo siguiente.

10.1.2.2.-Revocacin del testamento cerrado


Artculo 700.- El testamento cerrado quedar en poder del notario. El testador
puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitucin de este testamento, lo que har el
notario ante dos testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega, la
que firmarn el testador, los testigos y el notario. Esta restitucin produce la revocacin
del testamento cerrado, aunque el documento interno puede valer como testamento
olgrafo si rene los requisitos sealados en la primera parte del Artculo.
10.1.2.3.- VENTAJA:
Nadie se entera
Puede reconocerse hijos extramatrimoniales.
10.1.2.4.-DESVENTAJAS:
Puede ser destruido, robado, alterado o reemplazado
El proceso de apertura es oneroso.
10.1.2.5.- APERTURA:
Debe ser solicitada, ante el juez competente, por la parte interesada, la que deber
acreditar la muerte del testador y la existencia del testamento.
El juez competente, ordena que el notario presente el testamento, citndose para ello, al
mismo tiempo, a los presuntos herederos o legatarios, de conformidad con el artculo 701
del Cdigo Civil
10.1.2.6.- Custodia y presentacin judicial de testamento cerrado
Artculo 701.- El notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado, lo conservar
con las seguridades necesarias hasta que, despus de muerto el testador, el juez

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competente, a solicitud de parte interesada que acredite la muerte del testador y la
existencia del testamento, ordene al notario la presentacin de este ltimo. La resolucin
del juez competente se har con citacin de los presuntos herederos o legatarios.
Y los artculos 817 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
10.1.2.7.-Exclusin sucesoria
Artculo 817.- Los parientes de la lnea recta descendente excluyen a los de la
ascendente. Los parientes ms prximos en grado excluyen a los ms remotos, salvo el
derecho de representacin.
10.1.2.8.-Juez competente en materia sucesoria
Artculo 663.- Corresponde al juez del lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio
en el pas, conocer de los procedimientos no contenciosos y de los juicios relativos a la
sucesin.
El juez competente para este procedimiento no contencioso y para los juicios relativos a
la sucesin, es el del lugar donde el causante tuvo su ltimo domicilio en el pas.
El testamento cerrado es una modalidad de testamento ordinario legislado en nuestro
Cdigo Civil otorgado a manuscrito o mecanografiado, pero firmado y fechado por el
testador que luego es guardado en un sobre y entregado al notario pblico, quien lo
conservar en su poder.
En este tipo de testamento, sin revelar su ltima voluntad, el testador declara que sta se
halla contenida en el pliego que presenta al notario.
El testamento cerrado, tal como lo define Augusto Ferrero, "es el que otorga el testador
en una hoja de papel que firma y guarda en un sobre que cierra en privado, dejndose
constancia en diligencia posterior ante notario y dos testigos de que contiene su ltima
voluntad".

10.1.2.9.-Limitaciones del testador para otorgar este tipo de testamento:


a. El analfabetismo del otorgante.Y es totalmente razonable debido a que quien no sabe leer no puede tomar conocimiento
por s mismo del contenido del pliego. Aun cuando pudo dictarlo a un tercero, no existe
seguridad de que el contenido coincida con lo efectivamente ordenado segn su
voluntad.
b. La ceguera del testador al momento de otorgar el testamento.Aun cuando su ceguera no fuese de nacimiento o cuando con anterioridad hubiera podido
leer.
Consideramos que la ceguera no constituye una limitacin y por ende una nulidad
del testamento cerrado cuando ste haya sido redactado bajo el "sistema Braille".

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SUCESION TESTAMENTARIA
Recalquemos que el inciso 1 del artculo bajo comentario seala que basta que el
documento sea firmado al final si "estuviera manuscrito por l mismo". No precisando el
tipo de manuscrito, por lo que se puede entender que el ciego que puede utilizar este
sistema de escritura que le permite asegurarse de la veracidad de sus disposiciones
puede otorgar testamento cerrado. Por otro lado, el notario no da fe del contenido del
testamento sino nicamente de su recepcin, con lo cual sigue siendo competente para
conocer de este acto.
c. En cambio el sordo, puede otorgar testamento cerrado siempre y cuando sepa y
pueda leer y firmar.Finalmente, el mudo si sabe escribir puede otorgar testamento cerrado siempre y
cuando pueda manifestar su voluntad de manera indubitable al momento de hacer
entrega del sobre cerrado. Ser nulo el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan
observado las formalidades respectivas establecidas en el Cdigo civil. La falta de
cualquiera de ellas es por s sola causa para producir la nulidad del acto.
10.1.2.10.-MODIFICACIN DE TESTAMENTO CERRADO POR OLGRAFO
Articulo 703.- Si el juez comprueba que la cubierta est deteriorada, de manera que
haya sido posible el cambio del pliego que contiene el testamento, dispondr que ste
valga como olgrafo, si rene los requisitos sealados en la primera parte del artculo
707.
10.1.3.-FORMALIDADES DEL TESTAMENTO OLOGRAFO
Nos encontramos frente a una situacin anmala de la cubierta o el sobre Que
contiene el testamento cerrado. El texto de la ley establece cul es la acepcin que para
la norma tiene el trmino deterioro, cuando prescribe que ello hubiere permitido el cambio
de pliego. En consecuencia, estamos frente a un supuesto de derecho definido. El
deterioro debe haber permitido la sustitucin del pliego que contiene el testamento. No
nos encontramos frente a un supuesto de derecho que incluye una rasgadura leve, o
deterioro de la literalidad del sobre como contenedor. Estamos frente a un supuesto
derecho que implica la apertura del sobre que permita extraer el contenido y la sustitucin
por otro. La posibilidad de la lectura de parte del testamento no est regulada por este
supuesto. Cuando ello ocurra, entonces el juez debe disponer que el testamento valga
como olgrafo si rene los requisitos sealados en la primera parte del artculo 707.
Artculo 707.- primer prrafo. Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que
sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador.
Segundo prrafo. Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa
comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao contado desde la muerte del
testador.
Establece que:

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Debe ser escrito de puo y letra, en castellano o en idioma extranjero.
La indicacin de la fecha, la cual es necesaria para saber si el testador era capaz
al momento de otorgar el testamento.
La firma, la que es importante, porque de lo contrario, se considera como un
borrador; por ello los analfabetos no pueden otorgar esta clase de testamento
(artculo 692 del C.C.).
Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito,
fechado y firmado por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser
protocolizado, previa comprobacin judicial, dentro del plazo mximo de un ao
contado desde la muerte del testador
10.2.3.1.-LA CARACTERSTICA PRINCIPAL DEL TESTAMENTO OLGRAFO
Es que ste debe ser autgrafo, es decir, redactado por la propia mano del testador, lo
que excluye la posibilidad de que pueda efectuarse por algn tipo de medio mecnico
(dactilografa, mquina de escribir, impresoras de computadora, etc.) o por otra persona
(por ejemplo a travs de un dictado), ya que inducen las caractersticas individuales
reveladoras precisamente de la proveniencia del declarado. La consecuencia de que el
testamento sea hetergrafo y no autgrafo es la nulidad del negoci (virtual). La razn de
la exigencia de la autografa es establecer, en sustitucin de las formalidades colocadas
para el testamento por escritura pblica y el testamento cerrado, la procedencia del
contenido del testamento de la persona del testador, lo que atae directamente a la
individualizacin de las clusulas insertas en este negocio jurdico, mxime cuando se
trata de uno do tipo unilateral. La garanta y la atendibilidad de la proveniencia de las
disposiciones del mismo testador estn cifradas aqu en la "grafa", caracterizada en
cada hombre y que lleva la impronta de su personalidad.
El hecho de que se exijan adems de la autografa, la fecha y la firma, as como el
nombre del testador, va artculo 695 del cdigo civil, son cuestiones que no pueden
ser utilizadas para discernir convenientemente la configuracin tipolgica del testamento
en tanto ellas son exigidas para todo tipo de testamento, se trate de los ordinarios
(escritura pblica, cerrado y olgrafo) o de los denominados especiales (militar y
martimo). La ley impone una carga sobre los interesados en la eficacia del testamento:
efectuar la protocolizacin en un plazo que no debe exceder de un ao, previa
comprobacin judicial. La comprobacin judicial se realiza siguiendo los criterios
contenidos en los artculos 817 y siguientes del cdigo procesal civil que regulan

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especficamente este tipo de proceso no contencioso, debiendo sealar que se le asimila,
en varias disposiciones, al denominado testamento cerrado.
En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida para el
tipo de testamento analizado, por lo que las contradicciones que conciernan a la validez
(eficacia estructural) del contenido del testamento sern declaradas improcedentes
(artculo 822 C.P.C.). Posterior a ello, se ordenar la protocolizacin del expediente y no
solo del testamento olgrafo, significando ello que ser incorporado al protocolo notarial
respectivo, en uno de sus tomos, el mismo que hace las veces de un mecanismo de
oponibilidad.
10.2.3.2.-OBLIGACIN DE PRESENTAR EL TESTAMENTO OLGRAFO
Articulo 708 La persona que conserve en su poder un testamento olgrafo, est
obligada

presentarlo

al

juez

competente

dentro

de

los

treinta

das

de

tener conocimiento de la muerte del testador, bajo responsabilidad por el perjuicio que
ocasione con su dilacin, y no obstante lo dispuesto en la parte final del artculo 707.
Este artculo impone a quien tenga en su poder un testamento olgrafo, la obligacin de
presentarlo ante el juez competente, que en este caso recae en el Juzgado Especializado
en lo Civil del lugar donde resida el tenedor del documento que lo contiene, segn lo
dispone el artculo 750 del Cdigo Procesal Civil. El plazo concedido es de treinta
(30) das hbiles, los que se cuentan desde el momento en que el tenedor tenga
conocimiento de la muerte del testador. Sobre este punto debe tenerse en consideracin
que pueden hacerse funcionar las presunciones establecidas en el Cdigo Civil.
As resulta aplicable la presuncin iure del artculo 2012 del Cdigo Civil en el
sentido de que se presume, sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene
conocimiento del contenido de las inscripciones; tambin puede resultar aplicable la
presuncin establecida en el artculo 1374 en tanto una comunicacin recepticia, en
donde por ejemplo se comunique el fallecimiento del testador, al igual que una oferta
precontractual, se consideren conocidas en el momento en que llegan a la direccin del
destinatario, pudiendo solo excluirse de los alcances de dicha presuncin cuando se
pruebe que este ltimo se encontraba sin culpa en la imposibilidad de conocerla, lo que,
en nuestro parecer, implica, en trminos ms precisos, la utilizacin del concepto de
imposibilidad liberatoria, es decir la concurrencia de una imposibilidad sobreviniente (caso
fortuito, fuerza mayor, etc.) Con una ausencia de imputabilidad por el acaecimiento de
dicha imposibilidad. El hecho de no presentar dicho testamento, por ejemplo, a los
herederos o a los legatarios que se habran visto beneficiados de alguna forma con el
contenido del testamento olgrafo, siempre y cuando ste pueda ser considerado vlido
de acuerdo con las exigencias establecidas para su configuracin. El tipo de

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responsabilidad aplicable evidentemente es de naturaleza contractual, obligacional para
nuestro Cdigo Civil (artculos 1314 y ss. del Cdigo Civil), pero en el plazo previsto
genera responsabilidad patrimonial por los daos producidos, por ejemplo, a los
herederos o a los legatarios que se habran visto beneficiados de alguna forma con el
contenido del testamento olgrafo, siempre y cuando ste pueda ser considerado vlido
de acuerdo con las exigencias establecidas para su configuracin. El tipo de
responsabilidad aplicable evidentemente es de naturaleza contractual, obligacional para
nuestro Cdigo Civil (artculos 1314 y ss. del Cdigo Civil), pero no de naturaleza
negocial en tanto la obligacin surge a partir de una norma legal y no a partir de una
regulacin de intereses privados. Esta ltima afirmacin sin embargo no debe ser mal
entendida. El hecho de que sean aplicables las normas

de la responsabilidad

contractual, como dije, no es afirmar la existencia de una obligacin nacida de un


contrato: solo se ha sealado la necesidad de aplicar las normas consiguientes en razn
a la existencia de una obligacin previa que conecta al sujeto pasible de responsabilidad.
Evidentemente el plazo ahora sealado es para la presentacin y

no para la

protocolizacin acotada en el artculo anterior, pues sta implica la prosecucin de un


proceso no contencioso, lo que en conjunto no debe exceder del plazo de un ao.
10.2.3.3.-COMPROBACIN JUDICIAL DEL TESTAMENTO OLGRAFO
ARTICULO 709 .-Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de la partida
de defuncin del testador o declaracin judicial de muerte presunta, el juez, con citacin
de los presuntos herederos, proceder a la apertura si estuviera cerrado, pondr su firma
entera y el sello del juzgado en cada una de sus pginas y dispondr lo necesario para la
comprobacin de la autenticidad de la letra y firma del testador mediante el cotejo, de
conformidad con las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civiles que fueran
aplicables.
Slo en caso de faltar elementos para el cotejo, el juez puede disponer que la
comprobacin sea hecha por tres testigos que conozcan la letra y firma del testador.
El artculo 709 contiene una disposicin de carcter eminentemente procesal, que viene a
ser complementaria de la norma establecida en el artculo 708 (sta s sustantiva) que se
refiere a la obligacin de presentar el testamento olgrafo, por parte de quien lo tenga en
su poder, dentro del plazo de treinta das de haber tomado conocimiento del fallecimiento
del testador. El numeral 709 se ocupa entonces del trmite posterior a la presentacin del
testamento olgrafo, es decir a la comprobacin (por va judicial) de su autenticidad.
En otras palabras, el proceso no contencioso de comprobacin de testamento
olgrafo no puede iniciarse si coetneamente a la solicitud no se adjunta el documento
testamentario, lo que es confirmado por lo dispuesto en el inciso 3) del artculo 818 del
Cdigo Procesal Civil, que exige en calidad de anexo a la solicitud, la presentacin del

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testamento

olgrafo

el

sobre

cerrado

que

presuntamente

lo

contenga.

Consecuentemente, la legitimidad de todas las personas antes mencionadas para


solicitar la comprobacin, se refiere a los casos de los testamentos cerrados, militares,
martimos y areos.
10.2.3.4.-PROTOCOLIZACIN DEL TESTAMENTO OLGRAFO
Articulo 711.- Comprobada la autenticidad del testamento y el cumplimiento de sus
requisitos de forma, el juez mandar protocolizar el expediente.
La norma ahora examinada es complementaria al artculo 709 del Cdigo Civil, e
impone la protocolizacin del ntegro expediente en que consiste el proceso no
contencioso de comprobacin de testamento, que tiene como finalidad la verificacin del
cumplimiento de la forma establecida para el testamento olgrafo, y consiguientemente
su autenticidad, es decir la proveniencia de lo escriturado del puo del testador.
Aqu cabe distinguir el hecho de que se discuta la validez del contenido del
testamento (clusulas testamentarias), con respecto por ejemplo a las atribuciones
patrimoniales a sujetos no herederos que excedan de la cuota de libre disposicin, de
que se pueda discernir la autenticidad del mismo en los trminos acotados, lo que, en
nuestra opinin, se subsume dentro de lo que genricamente se considera como la forma
impuesta para este tipo negocial, puesto que, dentro de los requerimientos de esta ltima
se encuentra el hecho de que la escrituracin del olgrafo provenga indubitablemente del
puo del testador, condicionando la forma de ser del acto en s mismo considerado.
La protocolizacin debe de verificarse sobre el ntegro del expediente, cuya
contravencin originara un supuesto de nulidad virtual, al ser indispensable y no estar
expresamente sancionada.
10.2.3.5.-VENTAJAS

a) Garantiza absoluta reserva


b) Facilita la pericia caligrfica
c) Con el slo rompimiento se revoca.

10.2.3.6.- DESVENTAJAS
a) Puede ser fcilmente sustrado o destruido.

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b) Necesita de la apertura y la protocolizacin
10.2.4.-TESTAMENTO MILITAR
10.2.4.1.-PERSONAS QUE PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO MILITAR
Articulo 712.- Pueden otorgar testamento militar los miembros de las Fuerzas
Armadas y de las Fuerzas Policiales, que en tiempo de guerra estn dentro o fuera del
pas, acuartelados o participando en operaciones blicas; las personas que sirvan o sigan
a dichas fuerzas; y los prisioneros de guerra que estn en poder de las mismas. Los
prisioneros que se encuentren en poder del enemigo tienen el mismo derecho, conforme
a las Convenciones Internacionales.
El testamento militar no se encontraba regulado por el Cdigo Civil de 1936. Su
incorporacin al Cdigo Civil vigente fue materia altamente controvertida. As, por
ejemplo, Echecopar

y Corvetto (citados por FERRERO, p. 387) apuntan por la

eliminacin de este tipo de testamento bajo el argumento de que la forma olgrafa puede
ser empleada en cualquier caso de emergencia, por un civil o un militar en tiempo de
paz o en campaa. En efecto, "la idea del testamento militar es que se consiente cuando
concurren circunstancias que permiten suponer que no ser fcil utilizar otra de las
modalidades que el Cdigo llama ordinarias" (LOHMANN, p. 389). No obstante, la
necesidad de brindar la posibilidad de otorgar un testamento especial a quienes se
encontraran vinculadas con un conflicto blico prevaleci en el seno de la Comisin
Reformadora del Cdigo Civil de 1936, admitiendo la incorporacin del testamento
militar en nuestro Cdigo.
10.2.4.2.-Personas que Pueden Otorgarlo.En lo que toca a las personas que se encuentran facultadas para otorgar testamento
militar, resulta necesario efectuar algunas precisiones. En primer lugar, este tipo de
testamento "no se circunscribe a los miembros de los ejrcitos de tierra, de lo que se
deriva que ste es el testamento aplicable para los marinos en caso de conflicto blico,
y no propiamente el testamento martimo de que tratan los artculos 716 y siguientes, que
es aplicable.
Finalmente, cabe tener en cuenta que, en principio, las personas condenadas a
penas privativas de libertad llevan como sancin complementaria la interdiccin civil que
las priva del ejercicio de sus derechos civiles, lo cual determinara que se encuentren
impedidas de otorgar testamento.
10.2.4.3.- Personas Ante Quienes se Otorga y Formalidades.-

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Articulo 713.- El testamento militar puede ser otorgado ante un oficial, o ante el jefe del
destacamento, puesto o comando al que pertenezca el testador, aunque dicho jefe no
tenga la clase de oficial, o ante el mdico o el capelln que lo asistan, si el testador est
herido o enfermo, y en presencia de dos testigos.
Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea firmado
por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos.
La norma bajo comentario regula los requisitos para el otorgamiento de testamento
militar. Estos requisitos pueden ser de ndole formal o de acuerdo con la persona ante la
cual se debe practicar el acto, conforme desarrollamos a continuacin.
10.2.4.4.- Requisitos Formales.Las nicas formalidades exigidas son las contenidas en el segundo prrafo. Es la
que sigue:
Que conste por escrito, sin importar que lo haya escrito el testador o un tercero,
est manuscrito o que haya sido mecanografiado; y que lo firmen los intervinientes en el
acto, que son el propio testador, los testigos y la persona ante quien se otorga". Lo
expuesto debe ser concordado con el artculo 813 del Cdigo Civil, el cual establece la
nulidad de los testamentos (como el militar, por ejemplo) en tres supuestos especficos:
ausencia de forma escrita, falta de la firma del testador o de la persona autorizada para
recibirlos. Por su parte, la anulabilidad de dichos actos viene dada por el artculo 812 del
acotado Cdigo, referido al incumplimiento de las dems formalidades. Este
temperamento determina que "la ausencia (y consiguiente firma) de los testigos no
es causal de nulidad, y ni siquiera de anulabilidad, porque en el primer prrafo la
intervencin de testigos no ha sido exigida como cuestin formal; y si su presencia no es
exigida y en efecto no intervienen, evidentemente no podrn firmar" (LOHMANN, p. 393).
10.2.4.5.-TRAMITE DEL TESTAMENTO MILITAR
Artculo 714.- El testamento militar se har llegar, a la brevedad posible y por conducto
regular, al respectivo Cuartel General, donde se dejar constancia de la clase militar o
mando de la persona ante la cual ha sido otorgado. Luego ser remitido al Ministerio al
que corresponda, que lo enviar al juez de primera instancia de la capital de la provincia
donde el testador tuvo su ltimo domicilio. Si en las prendas de algunas de las personas
a que se refiere el artculo 712 y que hubiera muerto, se hallara un testamento olgrafo,
se le dar el mismo trmite.
La norma establece el procedimiento que debe seguirse frente a un testamento
militar en caso de fallecimiento del testador. No obstante, cabe advertir que este
supuesto no se verifica en caso de prisioneros de guerra. En efecto, en el supuesto de
que "el prisionero fuera extranjero, y sin duda esa hiptesis es posible, carece de sentido
remitir el documento a un ministerio y luego al juez del domicilio del prisionero. Lo que

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habr que hacer en casos como ste ser enviar el testamento al Ministerio de
Relaciones Exteriores para que a travs

de l sea remitido a las autoridades

pertinentes del pas de origen del prisionero.


En efecto, ante el vaco que, en cumplimiento de la norma, genera la remisin de
este documento al juez, es preciso traer a colacin lo dispuesto por el artculo 825 del
Cdigo Procesal Civil, el cual establece que el juez que reciba el testamento deber
ponerlo en conocimiento del Ministerio Pblico, as como disponer su inscripcin en el
Registro de Testamentos, a fin de ponerlo en conocimiento de los

sucesores e

interesados. Adicionalmente, existen tratados internacionales que permiten aclarar el


trmite para el supuesto de que el testador fuera extranjero. En este sentido, es preciso
traer a colacin lo dispuesto por el artculo 120 del Convenio de Ginebra relativo al trato
debido a los prisioneros de guerra, aprobado por el Estado peruano mediante Resolucin
Legislativa N 12412, que establece que.
Los testamentos de los prisioneros de guerra se redactarn de modo que renan
las condiciones de validez requeridas por la legislacin de su pas de origen, el cual
tomar las medidas necesarias para poner dichas condiciones en conocimiento de la
potencia detenedora. Tras solicitud del prisionero de guerra, y en todo caso despus de
su muerte, el testamento ser retransmitido sin demora a la potencia protectora, una
copia, certificada como fiel, ser remitida a la Agencia Central de Informacin".
En el caso de las personas civiles que por su vinculacin al conflicto blico se
encuentren habilitadas para otorgar testamento militar, este procedimiento ha sido
regulado por el Convenio de Ginebra relativo a la proteccin de personas civiles en
tiempo de guerra, aprobado por el Estado peruano mediante Resolucin Legislativa N
12412, cuyo artculo 129 establece que "los internados podrn poner sus testamentos en
manos de las autoridades quienes garantizarn su custodia. En caso de fallecimiento de
un internado, su testamento ser remitido con urgencia a las personas por l designadas.
El fallecimiento de cada internado ser comprobado por un mdico,
extendindose un certificado en que se expliquen las causas de la muerte y sus
circunstancias". Nuevamente, al igual que para el caso de los prisioneros de guerra, la
tramitacin deber hacerse a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores. Finalmente,
la referencia a los testamentos encontrados en la prendas de algunas de las personas
vinculadas al conflicto blico no debe ser restrictiva. En este sentido, deben entenderse
comprendidos dentro del ltimo prrafo del artculo bajo comentario el supuesto en que el
testamento olgrafo sea encontrado en las instalaciones militares, equipos, vehculos y,
en general, en cualquier otro lugar que pueda haber estado vinculado con la actividad
blica desarrollada.
10.2.5.-TESTAMENTO MARTIMO.

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10.2.5.1.-PERSONAS QUE PUEDEN OTORGAR TESTAMENTO MARTIMO
Articulo 716 Pueden otorgar testamento, durante la navegacin acutica, los jefes,
oficiales, tripulantes y cualquier otra persona que se encuentre embarcada en un buque
de guerra peruano. El mismo derecho tienen durante la navegacin, los oficiales,
tripulantes, pasajeros y cualquier otra persona que se encuentre a bordo de un barco
mercante de bandera peruana, de travesa o de cabotaje, o que est dedicado a faenas
industriales o a fines cientficos como el caso del barco peruano "Humboldt", que
frecuentemente realiza viajes al glido Polo Sur. No tendra justificacin el uso del
testamento martimo durante la estada de las naves en puerto, en naves de recreo o en
embarcaciones de baha tales como remolques por ejemplo; que permanecen en puerto
como embarcaciones auxiliares o de servicio, cuyos tripulantes pueden acudir al notario
del puerto y usar algunas de las formas ordinarias de testamento, es decir en escritura
pblica, el cerrado y el olgrafo.
En tal sentido, el artculo bajo comentario precisa que testamento martimo es el que se
otorga durante la navegacin acutica, motivo por el cual debemos extender su
utilizacin a la navegacin fluvial y lacustre en la cual podamos aplicar la ratio legis de la
norma, teniendo en consideracin sobre todo la realidad geogrfica de nuestro pas
donde contamos por ejemplo con el ro Amazonas y el Lago Titicaca que permiten otras
formas de navegar.
10.2.5.2.- PERSONAS ANTE QUIENES SE OTORGA Y FORMALIDADES
Artculo 717.- El testamento martimo ser otorgado ante quien tenga el mando del
buque o ante el oficial en quien ste delegue la funcin y en presencia de dos testigos. El
testamento del comandante del buque de guerra o del capitn del barco mercante ser
otorgado ante quien le siga en el mando. Son formalidades de este testamento que
conste por escrito y que sea firmado por el testador, por la persona ante la cual es
otorgado y por los testigos. Se extender, adems, un duplicado con las mismas firmas
que el original. El testamento ser anotado en el diario de bitcora, de lo cual se dejar
constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando de la nave,
y se conservar con los documentos de ste.
Las formalidades del testamento martimo son las siguientes:
Debe ser por escrito.
Deber ser firmado por el testador.
Debe ser firmado por los dos testigos.
Debe ser anotado en el cuaderno de bitcora.
Las formalidades del testamento martimo son que conste por escrito y que sea
firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los testigos. El
artculo bajo comentario agrega que se extender, adems, un duplicado con las mismas
firmas puestas en el original y que el testamento sea anotado en el cuaderno de bitcora,
de lo cual se dejar constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce

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el mando de la nave, debiendo conservarse con los documentos de ste. Es importante
destacar que estos ltimos requisitos no son esenciales para la ser firmado por dos
testigos.
Es importante destacar que estos ltimos requisitos no son esenciales para la
validez de este testamento, sino medidas usuales en la costumbre martima internacional
que tienen por objeto dejar constancia de su otorgamiento y proteger la conservacin del
respectivo documento.
10.2.5.3.- El Testamento Martimo se Caracteriza.Por la disminucin de las solemnidades, hasta el punto de no requerir otras ms que la
intervencin del jefe del buque y la de dos testigos. El jefe del buque, cuya funcin
sustituye la del notario en otros testamentos, es el capitn o quien ejerce el mando de la
nave, sea de guerra o mercante. Los testigos a su vez, conforme a la naturaleza y
exigencias del acto en que participan, pueden ser indistintamente elegidos entre los
tripulantes o los pasajeros. En cuanto a esta clase de faccin testamentaria, para la que
no se seala forma determinada, puede verificarse en pliego abierto o cerrado. En la
primera forma, el testador expresar directamente su voluntad a fin de que sus
disposiciones las consigne el jefe de la nave por escrito en un solo acto, en presencia de
dos testigos que conjuntamente que con l y el testador suscribirn el testamento. En
cuanto a la segunda forma, el testador entregar al jefe de la nave el sobre cerrado que
contiene el testamento en presencia de dos testigos, manifestando que contiene sus
disposiciones de ltima voluntad. Posteriormente se dejar sobre la cubierta del
testamento constancia del acto, suscrita por las personas que intervienen segn lo
dispone el artculo.
10.2.5.4.- PROTECCIN DEL TESTAMENTO MARTIMO
Artculo 718.- Si antes de regresar al Per la nave arriba a un puerto extranjero donde
hubiera agente consular, el comandante o capitn del buque le entregar, bajo cargo, uno
de los ejemplares del testamento. El referido agente lo remitir al Ministerio de Marina, si
el testamento hubiere sido otorgado en un buque de guerra, o a la Direccin General de
Capitanas, si fue otorgado en un barco mercante, para los fines a que se refiere el
artculo 719.
Debemos tener presente que el testamento martimo se otorga cuando la nave se
encuentra fuera de aguas territoriales peruanas, o hallndose en ellas tiene imposibilidad
el testador de descender en el puerto para acudir ante el notario, o quien haga sus
funciones. El derecho de utilizar este testamento especial perdura por todo el tiempo de
la travesa de la nave, hasta que llegue al lugar de su destino.
Asimismo, la referencia al Ministerio de Marina debe ahora entenderse hecha al
Ministerio de Defensa, que remitir el ejemplar del testamento a la Comandancia General

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de la Marina (LOHMANN LUCA DE TENA, p. 408). Al retorno de la nave al Per, los dos
ejemplares, o el ejemplar restante si se dej9 uno al cnsul en puerto extranjero, sern
entregados al Ministerio de Marina si el buque es de guerra; o a la capitana del puerto de
destino para su remisin a la Direccin General de Capitanas, si el barco es mercante.
10.2.5.5.- TRMITE DEL TESTAMENTO MARTIMO
Articulo 719.- Al retorno de la nave al Per los dos ejemplares o el ejemplar restante en
el caso del artculo 718, sern entregados al Ministerio de Marina, si el buque es de
guerra; o a la Capitana del Puerto de destino para su remisin a la Direccin General de
Capitanas, si el barco es mercante. En uno u otro caso, la autoridad respectiva enviar
un ejemplar al juez de primera instancia de la provincia donde el testador tuvo su ltimo
domicilio y archivar el otro. Si el testador fuere extranjero y no estuviera domiciliado en
el Per, un ejemplar ser remitido al Ministerio de Relaciones Exteriores.
En caso de muerte del testador durante el viaje, se agregar a cada ejemplar una
copia certificada del acta que acredite la defuncin. En igual caso, si se encuentra entre
las prendas del difunto un testamento olgrafo, ste ser guardado con los papeles de la
nave, agregndosele copia certificada del acta que acredite la defuncin y se le dar el
mismo curso indicado en el prrafo.
10.2.5.6.- CADUCIDAD DEL TESTAMENTO MARTIMO
Artculo 720.- El testamento martimo caduca a los tres meses de haber desembarcado
definitivamente el testador. Si muere antes del vencimiento de este plazo, sus presuntos
herederos o legatarios pedirn al juez en cuyo poder se encuentre, su comprobacin
judicial y protocolizacin notarial, conforme a las disposiciones de los artculos 707,
segundo prrafo, a 711. Si el testamento otorgado en las circunstancias a que se refiere
el artculo 716 tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al ao de la muerte
del testador.
Si el testador muere antes del plazo sealado para su caducidad, sus presuntos
herederos o legatarios pedirn su comprobacin judicial y protocolizacin notarial ante el
juez en cuyo poder se encuentre el testamento, conforme a las normas dispuestas para
el testamento olgrafo en nuestro Cdigo Civil.
En tal sentido, si el testador fallece antes de que se produzca el vencimiento del
plazo de tres meses, sus presuntos herederos o legatarios pedirn al juez su
comprobacin judicial y protocolizacin notarial para que surta eficacia; si el testador
sobrevive a dicho plazo el testamento martimo que haya sido otorgado perder
automticamente su valor, por haberse superado las circunstancias contingentes que
permitieron el uso de esa forma especial y haber recobrado el testador la posibilidad de
usar alguna de las formas ordinarias de testar sin apremio alguno.
10.2.6.- TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO

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Artculo 721.- Los peruanos que residan o se hallen en el extranjero pueden


otorgar testamento ante el agente consular del Per, por escritura pblica o cerrada,
segn lo dispuesto en los artculos 696 a 703, respectivamente. En estos casos aqul
cumplir la funcin de notario pblico. Pueden tambin otorgar testamento olgrafo, que
ser vlido en el Per, aunque la ley del respectivo pas no admita esta clase de
testamento.
10.2.6.1.-ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
Encontramos como antecedente legislativo peruano de la norma el primer prrafo
del artculo 679 del Cdigo Civil de 1852, el cual estableca a la letra lo siguiente: "Valdr
el testamento que un peruano hiciere en pas extranjero, cuando se otorgue ante el
agente diplomtico, o a su falta, ante el agente consular del Per; observndose en
cuanto al nmero de testigos y dems solemnidades, las disposiciones de este Cdigo".
El artculo 699 del Cdigo Civil de 1936.
A la letra sealaba lo siguiente: " Los peruanos en pas extranjero podrn testar ante el
agente diplomtico o consular del Per, observando las disposiciones de este Cdigo".
Como se observa de su simple lectura y en concordancia con lo establecido por el
Reglamento Consular Peruano, el vigente artculo 721 resulta de una mayor precisin
tcnica al sealar que el testamento se puede otorgar ante el agente consular del Per,
omitiendo mencionar al "agente diplomtico del Per", quien no cuenta con este tipo de
facultades. Debe sealarse, sin embargo, que esta precisin encontrada en el Libro de
Sucesiones no ha sido recogida en el Libro de Derecho Internacional Privado, por cuanto
el segundo prrafo del vigente artculo.
2094 del Cdigo Civil mantiene esta imprecisin al sealar que "cuando los instrumentos
son otorgados ante funcionarios diplomticos o consulares del Per, se observarn
las solemnidades establecidas por la ley peruana".
10.2.6.2.-SUJETOS ACTIVOS DE LA NORMA
Los sujetos activos a la norma vigente segn el artculo 721 de nuestro Cdigo
sustantivo otorga una facultad a los peruanos que "residan o se hallen en el extranjero".
En nuestra opinin, dentro de la lgica de la norma, bastara con que se mencione esta
facultad a favor de los peruanos que "se hallen en el extranjero" por cuanto el peruano
que "reside" en el extranjero tambin se halla en l con la nica diferencia que, en ese
caso, lo hace con la intencin de vivir en el extranjero (elemento subjetivo, animus). Es
decir, estamos ante un caso de relacin gnero especie.
En efecto, la norma pretende, por su redaccin, efectuar una diferencia entre los
peruanos que residen en el extranjero y los peruanos que se hallen en el extranjero. En
el primer caso se tratara de peruanos que tengan como domicilio el extranjero y en el
segundo caso se tratara de peruanos que se encuentren en trnsito por el extranjero.

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Consideramos que no resulta relevante, para los efectos de la norma, efectuar esta
distincin por cuanto si un peruano se halla en el extranjero (porque vive ah o porque se
encuentra en trnsito) en nada alterar la finalidad de la norma, esto es el contar con la
posibilidad de otorgar testamento ante el agente consular peruano. En estos casos, el
determinar qu ley regir la sucesin ley de fondo es un tema diferente que se encuentra
regulado por el artculo 2100 del Cdigo Civil y ah s tiene vital importancia el ltimo
domicilio del causante.
Debemos sealar que no nos encontramos ante una especie o tipo especial de
testamento como en los casos del testamento militar o martimo, sino que Se trata del
mismo testamento por escritura pblica o cerrada, siendo su nica particularidad el no
otorgarse en el territorio peruano sino en el extranjero.
10.2.6.3.-TESTAMENTO OTORGADO BAJO RGIMEN LEGAL EXTRANJERO
ARTICULO 722.- Son vlidos en el Per en cuanto a su forma, los testamentos
otorgados en otro pas por los peruanos o los extranjeros, ante los funcionarios
autorizados para ello y segn las formalidades establecidas por la ley del respectivo pas,
salvo los

testamentos mancomunado y verbal y las modalidades testamentarias

incompatibles con la ley peruana.


10.2.6.3.1-Antecedente Legislativo.Encontramos como antecedente legislativo peruano de la norma bajo comentario el
segundo prrafo del artculo 679 del Cdigo Civil de 1852, cuando refirindose al
testamento estableca a la letra lo siguiente: "Valdr tambin cuando se otorgue en la
forma que establezcan y ante quien determinen las leyes del pas en que se halle el
testador".
10.2.6.3.2.-Sobre la Naturaleza de la Norma.Se encuentra en el Libro de Derecho de Sucesiones del Cdigo Civil, contiene una
esencia propia del Derecho Internacional Privado, por lo que debemos efectuar un
anlisis desde esa perspectiva del Derecho. En efecto, siendo que la norma contiene una
restriccin expresa a determinadas formas testamentarias, debemos concluir que
contiene un criterio propio de lo que viene a denominarse orden pblico. En este sentido,
una concordancia obligada lo constituye el artculo 148 del Cdigo de Derecho
Internacional

Privado,

denominado

Cdigo

Bustamante(2),

el

cual

establece

expresamente que: "Son de orden pblico internacional las disposiciones que no admiten
el testamento mancomunado, el olgrafo y el verbal, y las que lo declaran acto
personalsimo".
10.2.6.3.3.- Sujetos Activos de la Norma.-

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Hace bien la norma al conceder este derecho a la validez de testamentos otorgados en
el extranjero a peruanos y a extranjeros. Coincide con este criterio FERRERO al
considerar este punto como un acierto de la norma. Para LOHMANN la norma solo
resulta til en la medida en que pudiera ser de aplicacin la ley peruana sobre
sucesiones conforme al artculo 2100 del Cdigo Civil, porque si el peruano o el
extranjero hubieran tenido fuera del Per su ltimo domicilio antes de morir, no ser
pertinente nuestro ordenamiento, de modo que a su criterio poco interesa la validez en el
Per de un testamento extranjero que se refiere a una sucesin que igualmente va a
quedar gobernada por legislacin extranjera. En nuestra opinin, la lgica lleva a
sostener que si la norma de Derecho Internacional Privado establece que la sucesin se
rige por el ltimo domicilio del causante y ese ltimo domicilio fuese el extranjero, ser
esa ley extranjera la que regule la voluntad del testador; sin embargo, el artculo 722 del
Cdigo Civil bajo comentario constituye, en nuestra opinin, una excepcin a esa lgica
por cuanto es una norma de orden pblico, como ya lo hemos sealado precedentemente
11.- IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y DE LOS TESTIGOS ESTAMENTARIOS
11.1.- LA LEY DEL NOTARIADO PERUANA -DECRETO LEY N 26002
Define al notario como el profesional del Derecho que est autorizado para dar fe de los
actos y contratos que ante l se celebran.
Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que
confiere autenticidad, conserva los originales y expide los traslados correspondientes.
De igual forma, el artculo 3 de esta ley seala que la funcin notarial es personal,
autnoma, exclusiva e imparcial.
En consecuencia, la intervencin del notario en testamento tiene una pluralidad de
finalidades:
a) Primero, la autenticidad del acto de otorgamiento (sea por escritura pblica -abierto-; o
por acta notarial -cerrado-).
b) Segundo, dar fe de la identificacin del testador, de su capacidad de testar, de la
sustitucin de firmas del testador o de los testigos.
c) Tercero, dar fe de que se han observado todas las formalidades exigidas para el acto
de otorgamiento.
En sntesis, la intervencin del notario se extiende a todos aquellos requisitos de cuya
observancia depende la validez del acto, de los cuales dejar constancia en la escritura
pblica o acta notarial.
Por otro lado, los agentes diplomticos y consulares en el extranjero hacen las
veces de notario respecto de los peruanos que se encuentran en el extranjero y que
deseen otorgar su testamento (bien sea abierto o cerrado), correspondiendo les el

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ejercicio de la fe pblica fuera del Per y, lgicamente, a quienes tambin les alcanzan
los impedimentos consignados en el artculo bajo comentario.
Pese a que el notario es el profesional del derecho designado por ley como el legitimado
para autorizar el acto de otorgamiento del testamento ordinario bajo sus dos
modalidades, su funcin estar restringida siempre que se presenten los supuestos
establecidos en el artculo 704 del Cdigo Civil.
La infraccin de esta norma acarrea la nulidad del testamento otorgado ante dicho
notario.
En sntesis podemos afirmar que dentro de las formalidades que debe revestir el
otorgamiento de testamento, se encuentra la capacidad del notario autorizante del
testamento.
El impedimento del notario para intervenir en este acto tambin se encuentra regulado
por la Ley del Notariado cuando, al establecer "las prohibiciones del notario", precisa
que el notario est prohibido de autorizar instrumentos pblicos en los que se concedan
derechos o impongan obligaciones a l, su cnyuge, a sus ascendientes, descendientes y
parientes consanguneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente.
El acta de entrega de testamento cerrado que el notario extiende es un
instrumento pblico autorizado por l, por cuanto debe estar firmada, entre otras
personas, por l; consecuentemente el artculo 17 inc. b) regula tambin el impedimento
del notario para participar en un testamento cuando concurre cualquiera de los supuestos
establecidos. La relacin de parentesco consanguneo es producto de la naturaleza y se
genera cuando una persona desciende de otra.
El grado de parentesco se determina por el nmero de generaciones.
El grado de parentesco consanguneo puede ser en lnea recta ascendente, lnea
recta descendente y en la lnea colateral.
Por lo tanto, en lo que se refiere al impedimento del notario por un parentesco
consanguneo hasta el cuarto grado ste abarca a los hijos, nietos, bisnietos, padres,
abuelo, bisabuelos, tos carnales, sobrinos carnales llegando hasta los primos hermanos.
Este artculo 704 debemos concordarlo con el artculo 236 del Cdigo Civil para poder
determinar la relacin familiar existente entre el notario y el testador y hasta qu grado
abarca dicha limitacin.
El Cdigo derogado limitaba este parentesco nicamente hasta el tercer grado.
En lo que se refiere al parentesco por afinidad podemos definirlo como aquel que surge
como consecuencia del matrimonio.
Resaltando, tal como lo seala Alberto G. SPOTA, "solo existe afinidad entre un cnyuge
y los parientes por consanguinidad del otro cnyuge".

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La limitacin del notario en este tipo de parentesco abarca nicamente hasta el segundo
grado; es decir, suegros y cuados.
Hay que resaltar que la afinidad en lnea recta no acaba por la disolucin del matrimonio
que la produce; subsistiendo la afinidad en el segundo grado de la lnea colateral en caso
de divorcio y mientras viva el cnyuge; tal como lo seala el artculo 237 del Cdigo Civil.
Es importante anotar que el cnyuge no est incluido dentro del marco del
parentesco, lo que no descarta en lo absoluto al matrimonio como una vinculacin familiar
sui gneris entre el marido y la esposa de la cual se desprende una serie de
consecuencias jurdicas.
El vnculo matrimonial, en consecuencia, no constituye parentesco entre los cnyuges por
lo que podra entenderse que el cnyuge del notario, eventualmente, podra otorgar
testamento ante l; en virtud de que los impedimentos no se presumen.
El no haberse mencionado como causal obvia de impedimento el hecho de que el
cnyuge del notario pueda otorgar testamento ante l, no significa que no tenga ningn
tipo de implicancia jurdica.
Ello se afirma teniendo en cuenta el artculo 688 del Cdigo Civil que seala como nulas
las disposiciones testamentarias a favor del notario ante el cual se otorga el testamento.
En consecuencia, siendo el notario ante el cual es otorgado el testamento(heredero
forzoso del testador por ser cnyuge) beneficiario de las disposiciones contenidas en l
se acarreara la nulidad de las disposiciones que lo favorecen; esto es debido a que el
artculo 688 no sanciona con nulidad "el acto testamentario" sino nicamente la nulidad
de las disposiciones que favorecen al notario, mientras que el artculo 704 impide su
intervencin sancionando con nulidad de pleno derecho todo el testamento por adolecer
de un defecto de forma; de conformidad con el artculo 811 del mismo Cdigo. Por lo
expuesto, se entiende que el cnyuge del notario no podr otorgar testamento ante l;
aunque debi haberse sealado expresamente en este artculo dicha limitacin, puesto
que las leyes que establecen excepciones o restringen derechos deben interpretarse de
manera restringida.

11.2.-PERSONAS IMPEDIDAS PARA SER TESTIGOS TESTAMENTARIOS


Los testigos en el testamento cumplen una doble funcin:
a. Son testigos de conocimiento.Debido a que deben identificar al testador al momento del otorgamiento del testamento.
b. Son testigos instrumentales.Debido a que deben autorizar el acto de otorgamiento constituyndose en un medio de
prueba de la celebracin del mismo.
Medio de prueba que por exigencia legal es un requisito formal.

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En nuestro Cdigo Civil ambas funciones del testigo deben estar presentes al momento
del acto de otorgamiento; puntualmente, en el caso del otorgamiento de testamento
cerrado el notario dejar constancia en el acta de entrega de la capacidad del otorgante y
de que "se encuentran" presentes los testigos testamentarios quienes "declaran
conocerlo".
La exigencia de este requisito contribuye con la solemnidad del acto, adems de ser una
garanta de seriedad y control del notario.
El Cdigo Civil exige la presencia de testigos en todos los testamentos que regula (a
excepcin del olgrafo) con la finalidad de que concurran a dicho acto.
El nmero de testigos es de dos.
Los impedimentos sealados en el artculo 705 son aplicables a todas las clases de
testamentos regulados en nuestro ordenamiento civil.
La enumeracin de los impedidos para ser testigos testamentarios es taxativa.
Es decir, solo estn excluidos ellos y nadie ms.
Cabe precisar que los testigos pueden ser varones o mujeres indistintamente; sin
embargo, este artculo es severo al impedir que sean testigos el sordo, el ciego y el mudo
por las consideraciones que se explicarn ms adelante.
Adems de los impedimentos consignados en este artculo, es conveniente tener en
cuenta que el impedimento debe ser notorio al tiempo de su intervencin en el acto del
testamento; caso contrario se le tiene como hbil, segn el artculo 706 del Cdigo Civil.
El fundamento de esta norma, tal como lo seala LANATTA, "consiste en admitir la
capacidad putativa de los testigos testamentarios cuyos impedimentos no son
notorios, por lo cual puede incurrirse de buena fe, en error en su designacin, lo
que no debe llevar a una consecuencia tan grave como la de invalidar su
intervencin y por consiguiente producir la nulidad del testamento".
La imposibilidad testamentaria regulada en este artculo abarca a las siguientes
personas:
En lo que se refiere:
Inciso 1) los que son incapaces de otorgar testamento.
El Cdigo derogado sealaba que las personas que no estaban en ejercicio de sus
derechos civiles se encontraban imposibilitados de ser testigos; quedando incluidos
dentro de estos impedimentos los incapaces absolutos y los relativos sin discriminacin
alguna, pero se exclua a las personas que no tenan una incapacidad natural (ejemplo:
los prdigos).
El actual Cdigo, en el artculo 687, enumera puntualmente las causales de impedimento
para otorgar testamento; estos mismos impedimentos alcanzan a los testigos
testamentarios.

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El inciso 2) establece que se encuentran impedidos los sordos, los ciegos y los mudos.
Pero hay que resaltar que el sordo puede otorgar cualquier clase de testamento; el ciego
solo puede otorgar testamento por escritura pblica (salvo lo sealado al comentar el
artculo 699); el mudo puede otorgar solo testamento cerrado u olgrafo.
Sin embargo, la razn del impedimento para ser testigo a las personas que adolecen de
esta inhabilidad fsica se debe a que se encuentran impedidos de or al testador, ver lo
que ocurre en el acto y declarar judicialmente como testigos; respectivamente.
En cuanto a los analfabetos, a que se refiere el inc.3).-stos carecen dela habilidad
para ejercer el cargo en virtud a que se encuentran impedidos de leer el documento Y
firmarlo.
Este impedimento podemos concordarlo con la exigencia de la Ley del Notariado para ser
testigo en una escritura pblica; la misma que en el artculo 56 inc. b) impide ser testigos
a los analfabetos.
El inc. 4) se refiere a los herederos y los legatarios en el testamento en que son
instituidos Y sus cnyuges, ascendientes, descendientes y hermanos.
Este inciso limita a los parientes consanguneos del heredero pero excluye a los afines;
adems se refiere solo a determinados parientes y no hasta a un determinado grado, por
lo que podramos interpretar que tanto en la lnea ascendente como en la descendente el
impedimento es ilimitado; es decir, abarca todos y cada uno de los grados en dichas
lneas.
Es de resaltar la inclusin del cnyuge de manera expresa y a la extensin de las
personas que menciona en relacin al legatario, precisin que no la encontrbamos en el
anterior Cdigo.
La causal relacionada a los que tienen con el testador los vnculos de relacin
familiar indicados en el inciso 5)
Del artculo bajo comentario es una causal nueva y la misma que ha sido tomada de los
Cdigos suizo y argentino.
Esta causal, a diferencia de la anterior, se refiere al vnculo con el testador,
independientemente de su condicin de heredero o legatarios.
Los acreedores del testador, cuando no pueden justificar su crdito sino con la
declaracin testamentaria inc. 6).
Esto es razonable debido a que los acreedores tienen un derecho preferencial respecto al
patrimonio delos herederos y legatarios.
En lo que se refiere al inc. 7) el cnyuge y los parientes del notario, dentro del
cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, y los dependientes del
notario o de otros notarios.

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Hay que precisar que a diferencia del Cdigo anterior, se incluye al cnyuge del notario y
a los dependientes de otras notaras.
El proyecto espaol de 1851 identificaba a los que laboraban con el notario como
"amanuenses del escribano"; sin embargo, ms all de la denominacin que se le d el
impedimento para ser testigo testamentario incluye a las personas que trabajan en
relacin de dependencia con el notario.
En cuanto a los cnyuges, en un mismo testamento, a que se contrae el inc. 8).
No debe entenderse que este impedimento se refiere al cnyuge del testador, por cuanto
este impedimento est mencionado en el inc. 5).
Esta causal se refiere a que dos personas casadas entre s acten simultneamente
como testigos.
Consideramos que el fundamento para establecer esta causal es justamente mantener la
imparcialidad e independencia de los testigos.
Finalmente, debemos sealar que siendo el acto de otorgamiento de testamento un acto
solemne por exigencia legal, la trasgresin de este artculo acarrea la nulidad del
testamento, salvo lo sealado en el artculo 704.

11.3.-VALIDEZ DEL TESTAMENTO OTORGADO CON TESTIGO IMPEDIDO


El artculo 706 del Cdigo Civil dispone que se tenga como hbil al testigo testamentario
cuyo impedimento no fuera notorio al tiempo de su intervencin, si la opinin comn as lo
hubiera considerado.
El acto de otorgamiento de un testamento est revestido de formalidad es cuyo propsito
es dotar de seguridad jurdica tanto al acto mismo como al documento que contiene la
expresin de la voluntad de su otorgante, el testador, para despus de su muerte.
Esta expresin de voluntad, contenida en el testamento, puede estar referida a la
disposicin de los bienes, total o parcialmente, para despus de la muerte de quien lo
otorga o al ordenamiento de su sucesin, siempre dentro de los lmites de la ley y con las
formalidades que sta seala.
Tienen validez, asimismo, las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el
testamento, aunque el acto se limite a ellas.
Es pertinente indicar, que cuando el legislador alude a los bienes en el artculo 686 est
haciendo referencia asimismo a los derechos, y ello por dos fundamentos: el primero, que
el activo de la herencia est conformado-de acuerdo con el artculo 660- por los bienes y
por los derechos; el segundo, que de acuerdo con las normas pertinentes del Libro de
Derechos Reales del Cdigo, los bienes comprenden tanto los bienes propiamente dichos
como los derechos.

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Ahora bien, la presencia de testigos hbiles constituye requisito esencial de validez en los
testamentos por escritura pblica y cerrada, en cuanto concierne en este ltimo a la
extensin del acta a que se contrae el inciso 3 del artculo 699.
En su artculo 705 el Cdigo sustantivo enumera taxativamente a las personas impedidas
de ser testigos testamentarios.
Dicho dispositivo y el artculo 706, materia del presente comentario, se orientan a
una misma finalidad, ya enunciada en los prrafos precedentes: brindar seguridad jurdica
al acto de expresin de la voluntad de una persona para despus de su muerte, realizado
mediante el otorgamiento de testamento, ya sea por escritura pblica, ya sea cerrado.
Como se advierte de ambas normas, el legislador ha querido efectivamente velar por la
autenticidad de la expresin de voluntad para despus de la muerte en que consiste el
testamento.
En la primera de las citadas disposiciones, precisa el texto legal las situaciones
que configuran impedimento para que una persona intervenga como testigo testamentario
en un acto de esta naturaleza, vale decir en un acto de disposicin monis causa.
Puede decirse que la finalidad de este texto es doble: de un lado, impedir la intervencin
como testigos testamentarios de personas cuya situacin o circunstancia sea de tal
naturaleza o gravedad que realmente obstaculice, perturbe, su desempeo como tales;
de otro, limitar a estas personas y situaciones la imposibilidad de tal intervencin a
efectos de no dificultar, de no hacer inviable, dicha expresin de voluntad.
El artculo 706 en comentario ratifica el propsito del legislador de otorgar seguridad
jurdica al acto de otorgamiento de testamento mediante la intervencin de personas
capaces y, al mismo tiempo, imparciales, que den fe de la realidad del acto en que el
testador ha expresado voluntad para que ella opere, a raz de su muerte, desde el
momento mismo en que ella ocurra.
En efecto, en virtud de la norma contenida en este dispositivo, la circunstancia de la no
notoriedad -al tiempo de su intervencin- del impedimento de que adolece el testigo
testamentario determina que se le tenga como testigo hbil si la opinin comn as lo
hubiera considerado.
Son dos los elementos que convierten en hbil al testigo testamentario que, adoleciendo
de alguno o algunos de los impedimentos precisados, interviene en el otorgamiento de
testamento por escritura pblica o de testamento cerrado:
la no notoriedad al tiempo de su intervencin del impedimento previsto en el
artculo 705 de que adolece la persona que participa en calidad de testigo
testamentario en el acto de otorgamiento de un testamento;

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la circunstancia de que, no obstante el impedimento de que adolece dicha
persona y precisamente por no ser notorio al tiempo de su intervencin como
testigo, la opinin comn lo hubiera considerado hbil.
En el contexto de la norma, el trmino "hbil" constituye sinnimo de capaz, de
apto.
As pues, la parte final de ella debe leerse del modo siguiente: "se le tiene como capaz si
la opinin comn as lo hubiera considerado".
Cabe preguntarse cules de los impedimentos a que se contrae el artculo 705 podran
ser calificados de "impedimentos no notorios al tiempo de su intervencin" respecto del
testigo testamentario de que se trata.
La calificacin de si las situaciones descritas en los numerales del citado artculo 705 son
susceptibles de tenerse o no como impedimentos no notorios al tiempo de su
intervencin", deber efectuarse en cada caso concreto.
En efecto, la disposicin consagra impedimentos objetivos cuya existencia es susceptible
de demostrarse documentalmente, pudiendo adems ser de conocimiento del propio
testador, del notario ante el que se otorga y del testigo mismo.
No obstante, es preciso sealar que los testigos testamentarios a que se refiere la
norma en comentario son los llamados "testigos putativos", aquellos que de buena fe
participan en el testamento en razn precisamente de no ser notorio el impedimento al
tiempo de su intervencin.

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12.- CONCLUSIONES
En el testamento se dispone a quin debe pasar su patrimonio, ste pasa al
tercero a quien el causante design como sucesor, al que instituy por testamento, a
diferencia del caso, en que no hay testamento, en que inevitablemente la mayor parte de
la herencia pasa a los herederos forzosos y slo la parte de libre disposicin puede ser
deferida a la persona designada por el testador.
No hay otras formas de deferir la herencia sino por ley o por testamento; no se le puede
deferir por otro acto jurdico como el contrato.
Es un acto jurdico porque se genera en la voluntad privada del testador destinada a
crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas, patrimoniales o no patrimoniales,
trtese de derechos personales como en el caso de autorizar la publicacin de la
correspondencia epistolar; derechos familiares, como el establecimiento de una relacin
paterno-filial; hereditarios, como los que resultan de la institucin de herederos o
legatarios; reales, como la constitucin de un usufructo; creditorios, como el
reconocimiento de obligaciones, intelectuales, como la cesin de explotacin de una
patente industrial, o participatorias, como la suscripcin de acciones en una sociedad
mercantil.
La forma escrita se utiliza no solo en el testamento de Escritura Pblica, sino en los
dems: testamento cerrado, olgrafo, martimo y militar, reconocidas por nuestra
codificacin civil.
El testamento puede otorgarse tambin por escritura pblica, como tal est regido por las
disposiciones generales del Cdigo Civil.
El testamento por acto pblico ofrece algunas ventajas respecto del olgrafo o cerrado, la
intervencin de un profesional como el Notario, es una garanta de seguridad jurdica,
haciendo imposible su destruccin por terceros, pero tiene algunos inconvenientes pues
impera en esta materia un rgido formalismo y su ms mnimo quebrantamiento implica la
nulidad del testamento.

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SUCESION TESTAMENTARIA

BIBLIOGRAFA
LANATTA GUILHEM, Rmulo.- Derecho de Sucesiones Tomo II Lima Editorial
Desarrollo 1985.
MIRANDA Canales, Manuel. Manual de Derecho de Sucesiones.- Ediciones
Jurdicas. Lima Per. 1988.- Pgs. 173-175.
CDIGO CIVIL COMENTADO DIEZ TOMOS, comentado por los mejores
especialistas. Gaceta Jurdica (2009)
Gaceta Jurdica (2009).BORDA, Guillermo.- Derecho de Sucesiones.- 9 Edicin.Buenos Aires.- Edir. Perrot 1986. Pg. 66.
FERRERO COSTA, Augusto. Tratado de Derecho de Sucesiones. Editorial Grijley.
Lima.
ECHECOPAR GARCIA, Luis. Derecho de Sucesiones. Gaceta Jurdica, Lima,
1999.
LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo.- Derecho de Sucesiones. Sucesin en
General. Tomo I. Segunda Edicin. Biblioteca para Leer el Cdigo Civil. Vol. XVII.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima-1996.
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Editorial Cuzco. Lima, 1987.
FERRERO, Augusto. Tratado de Derecho de Sucesiones 6 edicin
Tratado de las Sucesiones HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto.
Derecho de Sucesiones JORDANO BAREA, Juan B.
INTERPRETACION DEL TESTAMENTO. Editorial BOCH, Barcelona. 1958.

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SUCESION TESTAMENTARIA

Contenido
SUSCESION TESTAMENTARIA............................................................................. 1
1.-INTRODUCCIN............................................................................................... 1
2.-ANTECEDENTES.............................................................................................. 2
2.1.-EL TESTAMENTO ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA..................................2
3.-DEFINICIN..................................................................................................... 2
4.-CARACTERSTICAS DEL TESTAMENTO COMO ACTO JURDICO........................2
4.1.- El testamento es el acto mortis causa por excelencia..................................3
4.2.-Nulidad del contrato sobre derecho a suceder.............................................3
4.3.- El testamento es un acto unilateral.............................................................3
4.4.-Revocacin del testamento.........................................................................4
4.5.-Carcter personal y voluntario del acto testamentario..................................4
4.6- El testamento es un acto de forma prescrita................................................4
4.7.- El testamento es un acto nominado............................................................4
4.8.- El testamento es un acto complejo.............................................................4
4.9.- El testamento es un acto principal..............................................................4
4.10.- El testamento es un acto gratuito.............................................................5
4.11.- El testamento puede ser un acto modal.....................................................5
4.12.- Aplicacin de normas sobre modalidades de acto jurdico.........................5
4.13.- Nulidad y anulabilidad de testamentos especiales.....................................5
5.1.-Testamento escrito.-...................................................................................6
5.2.- Testamento fechado.-................................................................................ 6
5.3.- Testamento con indicacin del nombre del otorgante.-................................6
5.4.- Testamento firmado.-.................................................................................6
6.- CARACTERSTICAS DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA:.................................7
7.- FORMALIDAD DE LOS TESTAMENTOS............................................................7
7.1.- Nulidad del Acto Jurdico Causales de nulidad............................................8
7.2.-Nulidad por defectos de forma....................................................................8
7.3.-Anulabilidad por defectos de forma.............................................................8
8.- FORMALIDADES TESTAMENTARIAS................................................................9
9.-CARACTERSTICAS DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA:.................................9
10.- CLASES DE TESTAMENTOS Y FORMALIDADES.............................................9
10.1.- CLASES DE TESTAMENTO.......................................................................9
10.1.1.-TESTAMENTO POR ESCRITURA PBLICA.........................................10
10.1.2.-TESTAMENTO CERRADO..................................................................11

DERECHO DE SUCESIONES

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SUCESION TESTAMENTARIA
10.1.3.-FORMALIDADES DEL TESTAMENTO OLOGRAFO..............................15
10.2.4.-TESTAMENTO MILITAR.....................................................................19
10.2.5.-TESTAMENTO MARTIMO..................................................................22
10.2.6.- TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO.........................25
11.- IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO Y DE LOS TESTIGOS ESTAMENTARIOS.......28
11.1.- LA LEY DEL NOTARIADO PERUANA -DECRETO LEY N 26002.................28
11.2.-PERSONAS IMPEDIDAS PARA SER TESTIGOS TESTAMENTARIOS...........30
11.3.-VALIDEZ DEL TESTAMENTO OTORGADO CON TESTIGO IMPEDIDO.........33
12.- CONCLUSIONES......................................................................................... 36
BIBLIOGRAFA.................................................................................................. 37

DERECHO DE SUCESIONES

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