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LA COMISION MERCANTIL
184. Definicin de contrato. De conformidad con lo previsto en el artculo 235 del Cdigo de Comercio, el mandato
comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre
una o ms operaciones mercantiles individualmente determinadas. La comisin es, entonces, una especie de mandato
comercial. Segn la definicin legal, para que exista la comisin mercantil deben reunirse los siguientes requisitos:
Que se trate de una o ms operaciones mercantiles, y
Que dichas operaciones estn individualmente determinadas.
En nuestro derecho, la mercantilidad de la comisin se
determina atendiendo a la naturaleza del acto que se encomienda y no a la intervencin que puede caberle al comisionista.
Tanto la comisin mercantil como el mandato civil son
contratos consensuales, vale decir, que se perfeccionan con el
solo consentimiento de las partes que concurren a formarlos.
185. Formas de expresar el consentimiento. Se puede manifestar el consentimiento en forma expresa, cuando se hace en
trminos formales y explcitos, y en forma tcita. Sobre esta
ltima manera de expresarlo existen reglas especiales que
debemos analizar. El artculo 2125 del Cdigo Civil contempla el caso en el cual el silencio de una de las partes se mira
como aceptacin para los efectos de la formacin del consentimiento y expresa: Las personas que por su profesin u
oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a de305
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zar su cabal cumplimiento, el legislador se ha visto en la necesidad de reglamentar detenidamente los efectos de este contrato, tanto respecto de las obligaciones que debe cumplir el
comisionista cuanto de los derechos que le asisten.
1 Obligacin: ejecutar o concluir la comisin. El artculo 245 seala al respecto: Aceptada expresa o tcitamente la
comisin, el comisionista deber ejecutarla y concluirla, y no
hacindolo sin causa legal, responder al comitente de los
daos y perjuicios que le sobrevinieren.
No obstante, el comisionista puede no ejecutar la comisin encargada cuando exista una causa legal que lo autorice
para suspender o renunciar al cargo, como ocurre, por ejemplo, cuando para llevar a trmino la operacin encomendada
necesita provisin de fondos y sta no se hace por el comitente (art. 272 del Cdigo de Comercio).
En cuanto a la forma en que el comisionista cumple con
el encargo, hay que distinguir si ha recibido o no instrucciones al respecto.
Cuando el comitente ha dado instrucciones precisas, el
comisionista deber sujetarse estrictamente a ellas en el desempeo de la comisin. Pero si creyere que cumplindolas a
la letra debe resultar un dao grave para su comitente, ser
de su deber suspender la ejecucin y darle aviso en primera
oportunidad. En ningn caso podr obrar contra las disposiciones expresas y claras de su comitente (art. 268).
Si el comitente no ha dado instrucciones, el comisionista
deber consultar al comitente y suspender la ejecucin de su
encargo mientras no reciba nuevas instrucciones.
Si la urgencia y el estado del negocio no permitieren
demora alguna, o si estuviere autorizado para obrar a su
arbitrio, el comisionista podr hacer lo que le dicte su prudencia y sea ms conforme a los usos y procedimientos de los
comerciantes entendidos y diligentes (art. 269).
2 Obligacin: conservar y custodiar los efectos sobre que
versa la comisin.
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El comisionista es responsable de la custodia y conservacin de los efectos sobre que versa la comisin, cualquiera
que sea el objeto con que se hayan entregado (art. 246).
En ningn caso el comisionista podr alterar la marca de
los efectos sin expresa autorizacin del comitente (art. 247).
La obligacin de conservacin y custodia de los efectos sobre
que versa la comisin, debe ejecutarse desde el momento en que
las cosas quedan a disposicin del comisionista y hasta que las
expida por cuenta del comitente. Aqu termina la responsabilidad del comisionista y aparece la del comitente, salvo, naturalmente, una estipulacin expresa en contrario (art. 299). Esta
disposicin se funda en el hecho de que el contrato est establecido en beneficio del comitente, por tanto el comisionista no puede seguir respondiendo de una cosa que ya no le interesa.
Ahora bien, si las mercaderas estn deterioradas o se
pierden, la solucin no la proporciona el artculo 249 del
Cdigo de Comercio, porque se limita a sealar que el comisionista debe dar aviso al comitente sin demora y hacerle
constar legalmente este deterioro o prdida. A falta de una
solucin expresa en las normas del Cdigo de Comercio sobre la materia, es preciso recurrir a las reglas dadas para el
caso de avera, de manera que si la avera es manifiesta, debe
iniciar juicio y se nombrar tasador, y si la avera no es manifiesta, tiene un plazo de 48 horas para hacer la denuncia
ante el juzgado donde lleguen las mercaderas.
3 Obligacin: comunicar el estado de las negociaciones.
La ley exige que el comisionista tenga al tanto de las negociaciones al comitente. La razn es lgica: el comisionista est
supliendo la actuacin personal del comitente.
El artculo 250 del Cdigo de Comercio consagra esta
obligacin del comisionista, que tiene por objeto permitir al
comitente confirmar, revocar o modificar las instrucciones
que haya impartido para la ejecucin del encargo. Varias
disposiciones, entre otras los artculos 267, 273, 279 y 302 del
Cdigo de Comercio, confirman esta obligacin.
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4 Obligacin: rendir cuentas. La comisin es una especie de mandato mercantil y como tal supone la obligacin de
rendir cuentas de su ejecucin. El Cdigo de Comercio ha
sido muy estricto respecto de esa obligacin en el contrato
en estudio, cuando dispone en el artculo 279 que evacuada
la negociacin encomendada, el comisionista est obligado a
poner en manos del comitente, a la mayor brevedad posible,
una cuenta detallada y justificada de su administracin, devolvindole los ttulos y dems piezas que el comitente le
hubiere entregado, salvo las cartas misivas.
La cuenta debe ser justificada con documentos; si el comisionista fuere comerciante, har constar la comisin en sus
libros. En caso contrario, puede ser acusado del delito de
estafa (arts. 279 y 280).
Ahora bien, una vez evacuada la comisin, si el comisionista no rinde cuentas, debe intereses a su comitente desde
la fecha que se ha constituido en mora (art. 281 del Cdigo
de Comercio).
El artculo 2155 del Cdigo Civil establece la posibilidad de
relevar al comisionista de la obligacin de rendir cuentas: El
mandatario es obligado a dar cuenta de su administracin.
Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no le hubiere relevado de esta obligacin.
Aun cuando el comisionista no est obligado a rendir
cuenta, hay que tener presente que, de conformidad con el
inciso 3 de la citada disposicin legal: La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra l justifique el mandante.
Como corolario de la obligacin en estudio, surge para
el comisionista el deber de devolver al comitente los ttulos y
efectos que recibi para llevar a cabo la operacin encomendada (art. 279 N 2, parte final, del Cdigo de Comercio).
5 Obligacin: reintegrar los saldos en favor del comitente.
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El comisionista no slo est obligado a entregar al comitente el producto del negocio mismo, sino que tambin debe
reintegrar el saldo que quede en favor de l. Ejemplo: para la
ejecucin de la operacin de que se trata el comitente entrega al comisionista la suma de $ 1.000.000, de los cuales slo
invierte $ 800.000. Al rendir cuenta, el comisionista debe reintegrar al comitente los $ 800.000 en el producto invertido y
los $ 200.000 restantes, que constituyen el saldo en su favor.
Esta obligacin est contenida en el artculo 279 N 3 del
Cdigo de Comercio.
En cuanto a la forma en que el comisionista ha de efectuar la devolucin de los saldos, en primer trmino hay que
atenerse a lo estipulado en el contrato de comisin. A falta
de convencin expresa de las partes, debe hacerse la devolucin conforme a los usos generales del comercio. Entre nosotros se recurre al pago por consignacin.
188. Las prohibiciones a que est sujeto el comisionista. En
este contrato, como en ningn otro, el legislador ha reglamentado estrictamente las prohibiciones. La razn de ello
radica en el hecho de que la comisin es una especie de
mandato en el que una persona asume la representacin de
otra, radicndose los efectos del acto o contrato encomendado en el patrimonio del representado. De ah que la ley
se interese en proteger al comitente para que la actuacin
del comisionista no le perjudique. Estas prohibiciones son,
a saber:
1 Prohibicin: alterar las marcas. Segn lo previsto por
el artculo 247 del Cdigo de Comercio, en ningn caso podr el comisionista alterar la marca de los efectos sin expresa
autorizacin de su comitente.
La infraccin de esta prohibicin est sancionada desde
el punto de vista civil, con indemnizacin de perjuicios en
favor del comitente y, desde el punto de vista penal, el comisionista se hace reo del delito de estafa.
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Suprema en un antiguo fallo ha dicho: Sin formal autorizacin del comitente, no puede el comisionista, en la celebracin de un contrato, representar intereses incompatibles, por
lo cual le est expresamente prohibido comprar para s mercaderas de su comitente, o adquirir para ste efectos que le
pertenezcan. Tales ventas son nulas de nulidad absoluta.1
En la doctrina nacional, tratndose de este mismo caso,
Gabriel Palma Rogers se pronuncia por la nulidad relativa y
sostiene que el acto puede ser ratificado. En cambio, a juicio
de Ral Varela Varela, la sancin es la inoponibilidad del
acto.
4 Prohibicin: delegar la comisin. En el derecho civil la
delegacin del mandato est permitida, a menos que se prohba hacerla. En el derecho comercial, en cambio, esta situacin es justamente inversa: se prohbe la delegacin del
mandato, a menos que se autorice para realizarla. Hace excepcin a este principio el artculo 262 del Cdigo de Comercio, que permite la delegacin respecto de los actos
subalternos que segn la costumbre del comercio se confan
a los dependientes.
El artculo 261 del Cdigo de Comercio contiene esta
prohibicin y se desprende de l que la autorizacin para
delegar puede ser expresa, cuando se hace en trminos formales y explcitos en el contrato mismo, y, tcita, cuando se
desprende de la forma en que se ha ejecutado la comisin.
El artculo 264 contempla un caso de delegacin implcita, que tiene lugar cuando el comisionista estuviere impedido para obrar por s mismo y hubiere peligro en la demora.
En cuanto a la forma de hacer la delegacin, hay que
atender a la circunstancia que el comitente haya o no designado a las personas que van a servir de delegados. El artculo 263 del Cdigo de Comercio dispone al respecto:
Autorizado explcitamente para delegar, el comisionista de1 Gaceta de los Tribunales, 1916, 2 sem., N 70, p. 250. Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. XIV, sec. 1, p. 261.
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por el artculo 239 del Cdigo de Comercio. La remuneracin se determina por lo general en el contrato mismo mediante estipulacin expresa en ese sentido. En el supuesto
que las partes no hubieren fijado la retribucin, el comisionista podr exigir la que fuere de uso general en la plaza en
que hubiere desempeado el encargo, y en su defecto, la
acostumbrada en la plaza ms cercana. Si no resulta bien
establecido el honorario usual, el juzgado determina la suma
que deba abonarse al comisionista, calculndola sobre el valor de la operacin, incluso los gastos (art. 275 del Cdigo de
Comercio).
Tocante al derecho de provisin de fondos, ste constituye en contrapartida la obligacin del comitente, que debe
proveer al comisionista de los fondos y efectos necesarios
cuando la comisin requiere de ellos, conforme a lo dispuesto por el artculo 272 del Cdigo de Comercio.
El comisionista tiene asimismo derecho a la devolucin
de anticipos, gastos e intereses que hubiere significado la
comisin. Esta facultad puede hacerla efectiva el comisionista una vez que haya cumplido con el encargo y rendido cuenta justificada del mismo. Aun antes de cumplir con el encargo,
el comisionista est autorizado asimismo a exigir que se le
paguen al contado sus anticipos, intereses y costos, debiendo
rendir cuenta justificada con documentos. Los intereses adeudados al comisionista son slo los intereses corrientes.
El derecho de retencin le asiste al comisionista respecto
de las mercaderas consignadas hasta el preferente y efectivo
pago de sus anticipos, intereses, costos y salario, concurriendo estas circunstancias:
que las mercaderas le hayan sido remitidas de una plaza a otra, y
que ellas hayan sido entregadas real o virtualmente al
comisionista (art. 284 del Cdigo de Comercio).
La circunstancia aludida en el N 1 del artculo 284, esto
es, mercaderas remitidas de una plaza a otra, se refiere al
hecho de que debe existir distancia entre el lugar en que se
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Comisin para comprar. En este caso aparece de manifiesto la operacin encomendada y es perfectamente determinada: la compra de algo.
A este tipo de comisin se le aplican las reglas generales
de la comisin ya estudiadas, pero existe adems una norma
especial en virtud de la cual el comisionista no puede comprar efectos por cuenta de su comitente a mayor precio del
que tuvieren en la plaza los que se le han pedido, aun cuando el comitente le hubiere sealado otro precio ms alto.
Si contraviene esta prohibicin, el comisionista abonar
al comitente la diferencia entre el precio de plaza y el precio
de la compra (art. 296 del Cdigo de Comercio).
Comisin para vender. Al igual que en el caso anterior,
la comisin en este caso tiene por objeto efectuar una o
varias operaciones de compra determinadas. A la comisin
para vender se le aplican asimismo las reglas generales de la
comisin, aunque existe una norma especial que obliga al
comisionista a verificar la cobranza de los crditos de su comitente en las pocas en que se hicieren exigibles, y no hacindolo, resulta responsable por los perjuicios que causare
su omisin (artculo 312 del Cdigo de Comercio).
Comisin para el transporte. Segn lo previsto en el
artculo 318 del Cdigo de Comercio, comisionista de transportes es aquel que, en su propio nombre pero por cuenta
ajena, trata con un porteador la conduccin de mercaderas
de un lugar a otro. El concepto transcrito combina elementos del contrato de transporte y del contrato de comisin.
A la comisin para el transporte le son aplicables tambin las reglas generales de la comisin mercantil. Como
regla de carcter especial en este caso, podemos citar el artculo 321 del Cdigo de Comercio, que le exige al comisionista de transportes asegurar las mercaderas que remitiere
por cuenta ajena, teniendo orden y provisin para hacerlo, o
dar pronto aviso a su comitente si no pudiere realizar el
seguro por el precio y condiciones que le designaren sus
instrucciones. Si quiebra el asegurador, pendiente el riesgo
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