FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES UCA

COLECTIVO DE DERECHO PRIVADO

CATEDRA JURIDICA

LA INCIDENCIA EN EL MBITO EMPRESARIAL DEL PROYECTO DE

CDIGO PROCESAL CIVIL

MSc. Jos Ren Ore Cruz

25 de Julio de 2012

 Summun ius, summa iniuria. *

Justicia inflexible es injusticia
* W. Shakespeare, El Mercader de Venecia.

BUENAS TARDES ESTUDIANTES, PROFESORES, FUNCIONARIOS DE NUESTRA

FACULTAD, JUECES Y MAGISTRADOS DEL PODER JUDICIAL, COLEGAS
ABOGADOS, EL COLECTIVO DE DERECHO PRIVADO LE DAMOS UNA CORDIAL
BIENVENIDA, A LA SEGUNDA CTEDRA JURDICA

ANTECEDENTES

Amplio proceso de consulta a nivel nacional de la Comisin redactora

del Proyecto de Cdigo Procesal Civil .

Particip en el proceso de consulta que realiz la Comisin Redactora

del Proyecto de Cdigo Procesal Civil, que se efectu en CACONIC,
en donde present el 1er anlisis.

ANTECEDENTES

Fui invitado, por los miembros de la Comisin a exponer mis

argumentos (2do anlisis ).

Presento nuevamente diversos criterios (3er anlisis) sobre la versin

que la Corte Suprema de Justicia entreg en la Asamblea Nacional.

ANLISIS SE BASA EN TRES AREAS

Mediacion, Transaccin y Arbitraje.

Libros de los Comerciantes.

Medidas cautelares.

PUNTO DE PARTIDA

MEDIACIN , TRANSACCIN Y ARBITRAJE

Constitucin Poltica de Nicaragua, artculo 5:

Reconoce el principio de solucin pacifica de las
controversias internacionales por los medios que ofrece el
derecho internacional, y proscribe el uso de armas
nucleares

TRATADOS O ACUERDOS INTERNACIONALES

DE LOS CUALES NICARAGUA ES PARTE

INTRUMENTOS INTERNACIONALES *

Convenio sobre la Diversidad Biolgica.

Tratado DR-CAFTA.

Estatuto de la Corte Centroamericana de Justicia.

Mecanismo de Solucin de Controversias Comerciales en Centroamrica.

Convencin de Washington, Convenio sobre Arreglo de Diferencias

Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de Otros Estados.

* No menciono todos.

INTRUMENTOS INTERNACIONALES

Acuerdos Bilaterales de Inversin.

Convencin de Panam, Convencin Interamericana de Arbitraje

Comercial Internacional.

Convencin sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las Sentencias

Arbitrales Extranjeras (Convencin de Nueva York).

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ELEMENTOS COMUNES EN LOS INSTRUMENTOS

INTERNACIONALES SUSCRITOS POR EL PAS

Nicaragua reconoce los mtodos alternos para la solucin de las

disputas.

Reconoce que el compromiso o acuerdo producto de una negociacin

es obligatorio.

Reconoce la ejecutabilidad directa del laudo o sentencia arbitral.

DESTACO LO SIGUIENTE

Convencin de Panam:

En el art. 4, estipula que los laudos tendrn fuerza de sentencia

judicial ejecutoriada.

DESTACO LO SIGUIENTE

Convencin de Nueva York:

Art. III Cada uno de los Estados Contratantes reconocer la autoridad

de la sentencia arbitral y conceder su ejecucin de conformidad con las
normas de procedimiento vigentes en el territorio donde la sentencia sea
invocada, con arreglo a las condiciones que se establecen en los
artculos siguientes.

AMBAS CONVENCIONES

Es vlido el acuerdo de las partes en virtud del cual se obligan a

someter a decisin arbitral las diferencias

REFLEXIN

LOS ASUNTOS REFERIDOS A LA CONVENCIN DE PANAM Y LA

CONVENCIN DE NUEVA YORK NO PUEDEN QUEDAR SIN RESPUESTA.

COMO NOS ENCONTRAMOS CON RESPECTO AL MUNDO EN CUANTO

A LOS MTODOS ALTERNOS DE SOLUCIN DE CONTROVERSIAS ?

DERECHO COMPARADO.

Ley Modelo de Conciliacin y Ley Modelo de Arbitraje de la

CNUDMI-UNCITRAL

Pases de Amrica que tienen ley basa en la Ley Modelo de Arbitraje

de 1985, Canad, Costa Rica*, Estados Unidos de Amrica en 7 Estados,
Guatemala, Honduras, Mxico, Nicaragua, Paraguay,
Dominicana, Venezuela.(* basada en la Ley Modelo de 2006)

Per*,

Repblica

Armonizacin del Derecho Mercantil en frica, impulsada por la

OHADA.

DERECHO COMPARADO

Convenio Europeo sobre Arbitraje Comercial Internacional (Albania

Alemania Austria Belarus Blgica Bosnia-Herzegovina, Bulgaria, Checa
Repblica, Croacia, Dinamarca, Eslovaquia, Eslovenia, Espaa, Francia,
Hungra, Italia, Kazajstn, Luxemburgo, Macedonia, Moldova, Polonia,
Rumana, Rusia, Federacin, Serbia y Montenegro, Turqua, Ucrania ).

Convencin de Panam (Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa

Rica, Ecuador, El Salvador, Estados Unidos, Guatemala, Honduras, Mxico,
Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Uruguay, Venezuela.)

CUAL QUIER ANLISIS DEBE PARTIR, EN PRIMER LUGAR, LO

ESTIPULADO EN LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA, LAS
OBLIGACIONES DERIVADAS DE LOS DIFERENTES INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES SUSCRITOS Y CONOCER Y ENTENDER LAS
DIFERENCIAS ENTRE EL SISTEMA NEGOCIAL Y LA JUSTICIA
ORDINARIA.

DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y EL PROCESO JUDICIAL

Las partes acuden a Centros que administran procesos de arbitraje, o

por medio del arbitraje ad hoc, obtienen en plazo plausibles poner fin
a sus diferencias, por eso es que algunos tratadistas le denominan
como una justicia a la medida.

Solo los jueces tienen el poder de ejecucin forzada, el rbitro carece

de potestad de ejecutar mediante la fuerza.

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DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y EL PROCESO JUDICIAL

El sistema arbitral, a diferencia de la justicia del Estado, corresponde

a la denominada justicia privada, entendiendo esta como las formas y
modos en que los interesados en el conflicto deciden articularlo,
desenvolverlo, resolverlo y respetarlo.

Es justicia privada porque nace de contrato que tiene por presupuesto

el ejercicio de la autonoma de la voluntad.

DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y EL PROCESO JUDICIAL

La clusula arbitral, es un mero ttulo contractual que confiere o

instituye la facultad de resolver el litigio.
El juez juzga el rbitro resuelve una controversia previamente
delimitada y dentro del margen estatuido por las partes.

DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y EL PROCESO JUDICIAL

El objetivo que se alcanza mediante el laudo arbitral es negocial ya

que su justificacin es exclusivamente negocial.

La opcin contenida en el convenio de arbitraje permite que acten

como rbitros expertos en la materia en discusin, a diferencia del
proceso judicial en el que el juez, las ms de las veces, posee una
formacin generalista.

DIFERENCIAS ENTRE EL ARBITRAJE Y EL PROCESO JUDICIAL

No pueden aplicarse sobre el procedimiento arbitral los mismos

principios que rigen para la jurisdiccin ordinaria.

TENER CLARIDAD SOBRE TODO LO SEALADO, NOS PERMITIR

COMPRENDER EL ALCANCE LAS ESTIPULACIONES EN EL PROYECTO DE
CDIGO PROCESAL CIVIL

CONCILIACIN-TRANSACCIN-ARBITRAJE

ESTIPULACIONES

En el art. 26 del Proyecto, sobre la extensin y lmites de la

jurisdiccin civil, numeral 2, literal F, se hace referencia a la siguiente
expresin: Por la existencia de compromiso o clusula vlida.

Se sugiere suprimir la palabra vlida; en vista que corresponde al

Tribunal Arbitral, una vez que se inicia el procedimiento arbitral,
determinar, de ser necesario, la validez, y pertinencia del acuerdo de
arbitraje

ESTIPULACIONES

Otro aspecto a mencionar, se encuentra en la misma expresin:

Por la existencia de compromiso o clusula

La LMA en el art. 27, en base a lo estipulado en la Convencin
Interamericana de Arbitraje Comercial Internacional, articulo 1 y la
Convencin sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las Sentencias
Arbitrales Extranjeras, articulo II, determinan que debe diferenciarse
lo que implica y significa clusula arbitral o compromisoria, del
amplio significado que tiene la palabra ACUERDO DE ARBITRAJE.

QUE IMPLICA EL ACUERDO DE ARBITRAJE

El Acuerdo de Arbitraje, tiene como amplio significado:

La existencia de una clusula arbitral, el intercambio por cualquier
medio de comunicacin, el intercambio de escritos de demanda y
contestacin, o la referencia hecha en un contrato a un documento que
contiene una clusula compromisoria constituye acuerdo de arbitraje
siempre que el contrato conste por escrito y la referencia implique que
esa clusula forma parte del contrato.

ESTIPULACIONES

El art. 26 presenta el mismo error, por consiguiente se sugiere cambiar

su redaccin:

f. Por la existencia de un acuerdo de arbitraje de las partes, para someter

cualquier conflicto a un procedimiento arbitral o a otro mtodo alterno
de solucin de conflictos.

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ESTIPULACIONES

Sobre la extensin y lmites de la jurisdiccin civil, articulo 26, literal f

y el contenido de la declinatoria, articulo 43 numeral 2 inciso b, del
Proyecto, es conveniente modificar y uniformar la redaccin:

Por la existencia de un acuerdo de arbitraje de las partes, para someter

cualquier conflicto a un procedimiento arbitral o a otro mtodo alterno
de solucin de conflictos.

ESTIPULACIONES

Art. 404 Estipula: La mediacin y cualquier otra forma alterna de

resolucin de conflictos se aplicarn a las controversias civiles, de
conformidad con las disposiciones que se regulan en el presente captulo
y dems leyes.

El art. 405, numeral 1, regula que las partes debern acudir a un

centro autorizado.

Se omite la referencia directa: debern acudir a un proceso de

mediacin

ESTIPULACIONES

Las anteriores disposiciones del Proyecto, adems, de normar el

sistema procesal civil del pas, derecho adjetivo, errneamente
pretende regular el derecho sustantivo, es decir modificando la
legislacin relacionada al amplio espectro de los mtodos alternos de
solucin de controversias y la transaccin

ESTIPULACIONES

Artos 407, 408 y 409.

Estipulan
que el acuerdo de mediacin, de conciliacin, de
negociacin, no ser definitivo, y por consiguiente no ser ejecutable,
en vista que debe recurrirse al juez competente, para que este proceda
a homologarlo.

Modifica y deroga el art. 11 y 20 de la LMA y el art. 2185 y siguientes

del Cdigo Civil de Nicaragua.

Fundamento para la derogacin: Artculo 886. Derogacin tcita. Se deroga

toda normativa legal que se oponga total o parcialmente con lo dispuesto en el
presente Cdigo Procesal Civil de la Repblica de Nicaragua.

Cdigo Procesal Civil de Honduras:

MEDIACIN Y CONCILIACIN Artculo 415.- REMISIN. 1. Antes

de iniciar un proceso civil se podr instar la conciliacin del modo
previsto en la ley reguladora de la misma. 2. Del mismo modo, de
acuerdo con la Ley se podr acudir a un organismo de mediacin para
evitar el proceso.

ESTIPULACIONES

Art. 410 del Proyecto y los facilitadores judiciales, es importante

insistir, que la DIRAC no acredita a los mediadores, ni a los rbitros,
excepto al rbitro extranjero.

RESULTA POSITIVO?

Titulo III, Ejecucin de Ttulos Judiciales, Captulo IV, Ejecucin de

Ttulos Extranjeros, artculo 623, literal c, seala:
Sern ttulos de ejecucin extranjeros: Los laudos arbitrales dictados
fuera de Nicaragua.

VEAMOS

El Proyecto, con esa disposicin pretender aproximarse a lo estipulado

en la Convencin sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las
Sentencias Arbitrales Extranjeras, articulo III, Cada uno de los
Estados Contratantes reconocer la autoridad de la sentencia arbitral
.

Y lo estipulado en la Convencin Interamericana sobre Arbitraje

Comercial, artculo 4: Las sentencias o laudos arbitrales no
impugnables segn la ley o reglas procesales aplicables, tendrn fuerza
de sentencia judicial ejecutoriada

A pesar de mi optimismo, se observa un error, para identificarlo es

conveniente aclarar que hay dos figuras diferentes, a saber:
1- Las sentencias arbitrales dictadas en el territorio de un Estado
distinto de aquel en que se pide el reconocimiento o las sentencias
arbtrales que no sean consideradas como sentencias nacionales en el
Estado en el que se pide su reconocimiento y ejecucin.
(Convencin de Nueva York art. I)

2- Los laudos arbitrales dictados fuera de Nicaragua.

(LMA artos 21, 22 y 57)

ESTIPULACIONES

El Proyecto en los artculos 407,408 y 409 seala que el laudo arbitral

firme, entindase laudo nacional, no tendr fuerza de sentencia
judicial ejecutoriada.

Es decir, que al tenor de lo estipulado en el Proyecto, el procedimiento

arbitral no finaliza con el laudo definitivo, sino que se debe solicitar al
juez la homologacin, previa verificacin del respeto a las normas de
orden pblico y la legalidad de su contenido.

Esto ltimo, implica que la autoridad judicial tendr que pronunciarse

sobre el fondo de la controversia.

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ESTIPULACIONES

Otra inconsistencia se encuentra en el artculo 408, y corresponde a los

numerales 1 y 2.
previa verificacin del respeto a las normas de orden pblico y la
legalidad de su contenido lo declarar as mediante sentencia en la que
se incluir ntegramente el acuerdo, laudo o transaccin

: En el caso de los laudos arbitrales, el Juez denegar su homologacin

conforme los motivos establecidos en el artculo 63 de la Ley de
mediacin y arbitraje.
Causales para denegar el reconocimiento o ejecucin de un laudo
cualquiera sea el pas en que se dict a instancia de parte y pruebe.

ESTIPULACIONES

Proyecto art. 536, sobre clases de recursos, omite lo relacionado al

recurso de nulidad, previsto en la LMA, artculo 61, la Convencin
sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de las Sentencias Arbitrales
Extranjeras, artculo V y la Convencin Interamericana de Arbitraje
Comercial, artculo V.

Con dicha omisin, se viola algunos de los principios que la LMA,

determina en el artculo 3: Pro arbitraje, Debido proceso y Derecho a
la defensa.

ESTIPULACIONES

Proyecto, artculo 408 numeral 3, encuentro una breve referencia al

recurso de nulidad:
Cuando se haya promovido el recurso de nulidad contra un laudo arbitral de
conformidad con el artculo 61 de la Ley de Mediacin y arbitraje, y dicho
recurso se haya denegado por la Corte Suprema de Justicia, el Juez para su
homologacin, deber revisar solo aquellos motivos que no hayan sido objeto del
recurso de nulidad.

Pero, contradictoriamente, estipula el Proyecto, artculo 536, que slo

caben los recursos contra las resoluciones judiciales o cuando se
deniegue la interposicin de un recurso de apelacin o casacin

ESTIPULACIONES

En el artculo 337 del Proyecto me preocupa lo siguiente:

Delimita en el numeral 1 que slo pueden solicitar medidas cautelares

el demandante, o el reconvinente (contrademandante).

A pesar, que la LMA, establece claramente en el artculo 29, que no

ser incompatible con un acuerdo de arbitraje que cualquiera de las
partes (demandante-demandado), ya sea con anterioridad a las
actuaciones arbitrales o durante transcurso, solicite de un tribunal la
adopcin de medidas cautelares provisionales ni que el tribunal
conceda esas medidas.

ESTIPULACIONES

Que seala Panam:

Medidas provisionales de proteccin Artculo 23 1- A peticin de

cualquiera de las partes, el tribunal arbitral podr tomar todas las
medidas provisionales que considere necesarias respecto del objeto en
litigio, inclusive medidas destinadas a la conservacin de los bienes que
constituyen el objeto en litigio tales como ordenar que los bienes se
depositen en manos de un tercero o que se vendan los bienes perecederos.
2. Dichas medidas provisionales podrn estipularse en un laudo
provisional. El tribunal podr exigir una garanta para asegurar el costo
de esas medidas.3. La solicitud de adopcin de medidas provisionales
dirigida a una autoridad judicial por cualquiera de las partes no se
considerar incompatible con el convenio de arbitraje, ni como una
renuncia a ese convenio.

ESTIPULACIONES

Contradictoriamente, el art. 337 numeral 2 establece:

2. El tribunal arbitral, a peticin de cualquiera de las partes, podr
solicitar la adopcin de medidas cautelares,..

ESTIPULACIONES

Con la propuesta de derogacin del artculo 43 de la LMA, Proyecto

se restringe la posibilidad para que el Tribunal Arbitral dicte medidas
cautelares, incluso la restriccin no solo se limita a las previstas en el
Cdigo Procesal Civil, sino, que a cualquier otra medida cautelar que
no corresponde a las previstas de forma nica y exclusiva decretar a la
autoridad judicial.

Por el contrario, cuando se realiza un arbitraje teniendo como

fundamento legal para el arbitraje (Lex arbitrii) la Convencin de
Panam y sus Reglas de Procedimiento Arbitral, mismas que estipulan
la facultad del Tribunal Arbitral de dictar medidas cautelares, articulo
23.

LA ADMINISTRACION PUBLICA Y EL PROCESO CIVIL

ESTIPULACIONES

El Proyecto en el articulo 63 numeral 2 estipula:

Las administraciones publicas al intervenir en un proceso civil,

cualquiera que sea su posicin procesal, se sometern al Poder Judicial
sin ms normas particulares que las expresamente sealadas en este
Cdigo u otras leyes.

Contrariamente, en el artculo 343, numeral 11, establece que son

inembargables los bienes del Estado y bienes pblicos de las
municipalidades, cuando acten como persona jurdica de derecho
pblico.

ESTIPULACIONES

Ley de Regulacin de la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo, articulo 6, estipulando, muy por el contrario al
Proyecto, la igualdad de las partes, indicando en la parte final del
mismo que cualquier disposicin contraria se tendra como no puesta.

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LIBROS DE LOS COMERCIANTES

ESTIPULACIONES

El Proyecto estipula en el artculo 273, en cuanto a la aportacin de

los libros del comerciante en el proceso civil, que se estar a lo
dispuesto en la legislacin mercantil. (CC. Art. 43, 44 y 45)

Pero a regln seguido estipula: De forma excepcional el juez o tribunal

podr reclamar se presenten ante l los libros o su soporte informtico.

MEDIDAS CAUTELARES

ESTIPULACIONES

Proyecto art. 349, embargo preventivo de ttulos valores, de forma

especial destaco el contenido del numeral 1.
El cual dice, en una redaccin poco clara, que cuando se afecten ttulos
valores conforme a la Ley General de Ttulos Valores y otras leyes
especiales, stos sern entregados al depositario hacindose la
anotacin respectiva en el documento, conjuntamente con copia
certificada de su designacin y del acta de embargo.

La Ley General de Ttulos Valores seala que cualquier afectacin o

gravamen es sobre el derecho consignado o mercaderas
representadas, y no simplemente la referencia a la afectacin de ttulos
valores, prevista en el Proyecto.

ESTIPULACIONES

Precedencia del embargo preventivo, Art. 345 del Proyecto, numeral

2, literal c, estableciendo
Cuando la existencia del crdito conste en contrato bilateral, siempre
que el acreedor haya cumplido con su parte o que su obligacin fuese a
plazo.

Se sugiere revisar la redaccin y adems, corregir el error conceptual

sobre la bilateralidad del contrato de crdito.

ESTIPULACIONES

Proyecto art.675 del Proyecto, en cuanto al embargo de ttulos valores

o instrumentos financieros, el juez acordar el embargo de dividendos,
intereses, rendimientos de toda clase, notificando al obligado.

LGTV El portador legtimo de un titulo valor, tiene derecho a exigir la

prestacin consignada en el titulo, aun cuando no sea propietario del
mismo

ESTIPULACIONES

Proyecto articulo 675, en los aspectos referidos a la obligacin del

tenedor legitimado del ttulo valor y del tercero obligado al
cumplimiento, difiere con lo previsto en el artculo 349 numeral 2 del
Proyecto, sobre las obligaciones del depositario.

ESTIPULACIONES

Artos 351 y 674 hace referencia al embargo sobre derechos de crdito

o crditos.

ESTIPULACIONES

Libro III, Titulo III, sobre el Procedimiento para la adopcin de

medidas cautelares, presenta un elemento novedoso y a la vez
preocupante, artculo 370, realiza de previo una audiencia ante juez,
con presencia de la parte contraria.

Indicando, adems, que en caso de trmite de urgencia sobre las

medidas cautelares, artculo 378, el juez mandar a or a la parte
contraria.

Incluso se prev un trmite de oposicin, articulo 379.

CONCLUSIONES

Con el Proyecto, adems, de normar el sistema procesal civil del pas,

derecho adjetivo, errneamente pretende regular el derecho
sustantivo, es decir modificando la legislacin relacionada al amplio
espectro de los mtodos alternos de solucin de controversias, la
transaccin; Cdigo de Comercio, Ley General de Ttulos Valores, Ley
de Mercado de Capitales, Ley General de Bancos, etc.

Las modificaciones y derogaciones a la Ley de Mediacion y Arbitraje,

sacan al pas del sistema de pases con normas basadas en Ley Modelo.

Invalidar el laudo y el acuerdo de mediacin y transaccin, se realiza

sin contar con un anlisis estadstico previo.

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CONCLUSIONES

El pas retrocede en cuanto a los mtodos alternos de solucin de

controversias.

Diversos instrumentos internacionales referidos a los MASC entran en

contradiccin con lo estipulado en el Proyecto.

No existe claridad sobre el funcionamiento de los TV; y la

desmaterializacin de los mismos.

Se priva de eficacia a las medidas cautelares.

CONCLUSIONES

El derecho de crdito no puede embargarse.

Se invade innecesariamente la privacidad de la informacin de los

empresarios y para los empresarios.

GRACIAS

Jos Ren Ore Cruz

Tel. 22666100-22666988
Cel. 888-77140

Apartado Postal 896 Managua

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