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CHAPITRE 1 - LOBJET DU DROIT COMMERCIAL

Actuellement, lart. 6 du code de 1996 parle dactivits commerciales, alors


que lart. 2 du code de 1913 parlait dactes de commerce, ceci a pouss certains
juristes dire que le lgislateur marocain a adopt le systme subjectif, qu'en est-il
vraiment et quelle diffrence y a t il entre ces deux notions ?
Pour comprendre la diffrence nous allons revenir au code de commerce de
1913 qui, dans son art. 2, numrait un certain nombre dactes appels : actes de
commerce par nature. Il sagit dactes qui sont rputs de commerce par la loi (Art.
2) et qui sont donc commerciaux par eux-mmes, indpendamment de la qualit des
personnes qui les utilisent. Par consquent, ce sont ces actes qui servaient de base
pour qualifier le commerant.
Au sein de ces actes de commerce (A.C.) par nature on distinguait dans ce
code :
- Les A.C. titre isol : c..d. qui sont commerciaux (donc soumis au droit
commercial) mme sils sont accomplis par occasion (une ou quelques fois), exp.
lachat dun objet pour le revendre, le courtage
- Les A.C. par entreprise : ces actes ne sont commerciaux que sils sont
effectus en entreprise, c..d. par rptition de ces actes dans le cadre dune
profession (une organisation prtablie), dune manire constante et rgulire, donc
de faon professionnelle et habituelle. Exemple : lentreprise de manufacture,
lentreprise de transport, lentreprise de commission, lentreprise de fournitures, etc.
Mais cette distinction sest rvle inoprante et sans intrt pratique dans la
mesure o tous les actes, mme titre isol, ntaient considrs commerciaux que
sils taient exercs professionnellement.
Le code de 1996 en a tir les consquences et a fait disparatre les A.C. titre
isol. Par consquent, il ntait plus question de continuer de parler de leurs
corollaires : les A.C. par entreprise. Lart. 6 a t alors contraint de changer de
terminologie et demployer le concept d activits qui suppose par dfinition une
rptition ou un exercice professionnel ou habituel. Ceci ne veut gure dire que le
lgislateur de 1996 a adopt le systme subjectif (v. supra)
Le lgislateur de 1996 parle donc actuellement dactivits commerciales
(section 1), mais qui se distinguent de ce que le code de commerce appelle les actes
de commerce (section 2).

Section I - LES ACTIVITES COMMERCIALES


Le code de 1996, comme son prdcesseur, a employ le mme procd de
lnumration des activits commerciales (Art. 6). Cest quen ralit, il est impossible
dlaborer une dfinition exacte et rationnelle de lacte de commerce qui engloberait
toutes les activits commerciales.
Ce procd dnumration prsente lavantage pour le lgislateur de dlimiter
les activits quil veut considrer commerciales et de faire carter, partant, celles quil
nentend pas intgrer dans le domaine commercial.
En revanche, linconvnient de ce procd est quil prsente une liste
limitative. Or, le domaine commercial est un domaine trs dynamique et la pratique
voit de jour en jour se crer des activits nouvelles quil est impossible au lgislateur
de prvoir lavance ; il devient alors difficile pour la jurisprudence de les intgrer
dans le champ commercial.
Cest pourquoi le nouveau code, tout en dressant la liste des activits
commerciales, a laiss la voie ouverte par son art. 8 qui prvoit que la qualit de
commerant sacquiert galement par lexercice habituel ou professionnel de toutes
activits pouvant tre assimiles aux activits numres aux art. 6 et 7 .
Mais la question est de savoir comment faire pour commercialiser telle ou telle
activit ? Comment savoir quune activit donne peut tre assimile celles
numres par le code et sur la base de quels critres ? Cest tout le problme des
critres de la commercialit.
Traditionnellement, la doctrine et la jurisprudence dgagent ces critres de la
liste mme des actes numrs par le code. Ces critres sont de deux sortes: les
uns dordre conomique, les autres de nature juridique.
* Les critres conomiques : Il sagit de la spculation et de lentremise
dans la circulation des richesses.
- Le critre de la spculation : Cest la recherche du profit, du bnfice.
Cest un critre qui sapplique effectivement toutes les activits numres par le
code.
Ce critre permettrait certainement de mettre hors des frontires du droit
commercial tous les secteurs conomiques qui sexercent en dehors de la recherche
du profit. Il en est ainsi du secteur social (les coopratives, les mutuelles, les
associations)

Mais ce mme critre risque dimpliquer dans le domaine commercial toutes


les activits que le lgislateur a dlibrment cartes de la commercialit et qui sont
pourtant

animes par le profit. Cest le cas de lagriculture, de la pche, des

professions librales
Ce critre, lui seul, est insuffisant pour caractriser la commercialit.
- Le critre de lentremise dans la circulation des richesses :
Suivant ce critre, tout acte qui sinterpose dans la circulation des richesses
entre la production et la consommation est un acte de commerce.
Cest en vertu de ce critre que sont exclues les activits de production telles
que celles de lextraction des richesses comme lagriculture et la pche. Mais
lentremise reste aussi insuffisante pour qualifier lactivit commerciale car :
+ Dune part, actuellement le droit commercial ne se limite plus lentremise, il
sest tendu mme certaines activits de production comme lexploitation des
mines depuis 1951 et lexploitation des carrires avec le code de 1996.
+ Dautre part, un acte dentremise effectu sans intention de spculation
reste en dehors des frontires du droit commercial, exemple : les coopratives des
affaires sociales des diffrents secteurs administratifs et conomiques (des
ministres, des banques, des offices ).
Lentremise est donc bien un critre de la commercialit, mais il est, comme le
critre de la spculation, insuffisant lui seul ; do le recours dautres critres, qui
sont juridiques cette fois.
* Les critres juridiques : Ils sont au nombre de 2, le critre de lentreprise et
celui du fonds de commerce.
- Le critre de lentreprise : Pour quun acte soit commercial, il faut quil soit
ralis en entreprise, c..d. une rptition professionnelle dactes qui repose sur une
organisation prtablie.
Ce critre se base sur un argument textuel trs solide surtout que les art. 6 et
7 ont fait disparatre les actes de commerce titre isol. Pour tre commerciales,
toutes les activits numres par ces articles doivent tre exerces de manire
professionnelle ou habituelle, donc par entreprise.
Cependant, il ne faut pas oublier quil existe un certain nombre dactivits qui
sont exerces en entreprise et qui ne sont pas commerciales pour autant, telles que
les activits agricoles et les professions librales qui sont des entreprises, mais

civiles. (Sauf si elles sont exploites dans le cadre dune socit commerciale par la
forme).
- Le critre du fonds de commerce : De ce critre on a surtout pris en
considration llment fondamental du fonds de commerce, la clientle.
Lacte de commerce serait celui qui est accompli par un professionnel qui
runit autour de son activit une clientle maintenue et dveloppe grce aux autres
lments de son commerce et son art professionnel.
Cependant il faut noter quil ny a pas que le commerce qui a pour base la
clientle, mme les activits civiles reposent sur la clientle comme les professions
librales (les avocats, les mdecins ).
En dfinitive, aucun de ces critres, quil soit conomique ou juridique, ne
permet lui seul de qualifier les activits commercialiser et le lgislateur sest,
encore une fois, content de donner une numration des activits commerciales.
Cependant, tout en laissant la possibilit la jurisprudence d assimiler des
activits celles quil a numres, il sest abstenu de mettre sa disposition le
moindre critre pour sy faire. Nous en dduisons que la jurisprudence continuera,
comme par le pass, de procder par la combinaison de ces diffrents critres
suivant les cas despce qui se prsenteront elle.
Mais ces critres, mme sils savrent tre tous runis, ne doivent en aucun
cas permettre la commercialit des domaines exclus dlibrment par le lgislateur.
La dtermination de lobjet du droit commercial reste une question
dopportunit pour le lgislateur et qui est fonction de limpact des donnes et des
circonstances conomiques environnantes du moment.

Larticle 6 du nouveau code a donc numr un grand nombre d'activits


commerciales que nous pouvons ranger dans trois secteurs :
- les activits de production ;
- les activits de distribution ;
- et les activits de services.

1 - LES ACTIVITES DE PRODUCTION

Ce sont des activits dont lexploitation nest pas prcdes dune circulation
antrieure, autrement dit les exploitants ne vendent que leur propre production et ne
spculent pas sur des produits quils achtent. Le critre d'exclusion de ces activits
n'est autre que celui de l'absence d'entremise dans la circulation des richesses.
Actuellement, les seules activits de production de caractre commercial, sont
la recherche et lexploitation des mines et des carrires1 (art. 6-4), cest dire les
industries extractives2.
On remarquera que lagriculture et la pche, qui sont aussi des activits de
production, sont restes dans le domaine civil.
Concernant l'agriculture, il ne peut sagir bien entendu que des exploitations
agricoles traditionnelles ; les cultivateurs et les leveurs traditionnels ne sont pas des
commerants mme sils achtent leurs produits comme les semences, les engrais
ou les animaux quils revendent ; par contre, les exploitations agricoles modernes
(dagroalimentaire ou dlevage industriel) ne peuvent tre exclues du domaine
commercial.
Il en est de mme en ce qui concerne la pche traditionnelle qui ne peut tre
inclue dans le commerce.
Fait partie galement du domaine civil la production intellectuelle (les
crations de lesprit). Restent donc toujours rgis par le droit civil les auteurs
douvrages, les crateurs de nouvelles inventions (les inventeurs de logiciels par
exemple), le compositeur dune uvre musicale, lartiste peintre qui vendent les
produits de leur cration. Il en est de mme pour les professions librales (les
mdecins, les avocats, les architectes, etc.)
2 LES ACTIVITES DE DISTRIBUTION

La distribution est lensemble des oprations par lesquelles les produits sont
rpartis entre les consommateurs.

- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les
carrires sont de sable, de marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
2 - La recherche et lexploitation des mines est commerciale depuis le dahir 16 avril 1951,
alors que la recherche et lexploitation des carrires ne lest que par le nouveau code de
1996.

Cependant, la distribution peut avoir lieu, soit de manire instantane : cest


tout simplement lactivit dachat pour revente, soit de faon priodique ou continue :
cest ce quon appelle la fourniture.
Deux activits de distributions se dgagent donc de l'art. 6 : lachat pour
revente et la fourniture.
A - LACHAT POUR REVENDRE
Larticle 6 code de commerce consacre cette activit dans deux alinas
diffrents, suivant lobjet de lactivit : le 1/ concerne les meubles, le 3/ concerne
les immeubles.
Quil sagisse de meubles ou dimmeubles, le code exige trois conditions pour
que lactivit soit commerciale. Il faut :
- un achat initial ;
- que lachat porte sur des biens meubles ou immeubles (lobjet) ;
- et avoir lintention de les revendre soit en nature, soit aprs transformation.
1 - Lachat :
Cest toute acquisition titre onreux. Elle doit avoir lieu en contrepartie dun
quivalent monnayable (au moyen dun prix ou dun change).
2 - Lobjet
Dsormais, il sagit non seulement de lachat de meubles pour les revendre,
mais aussi des immeubles.
2-1 - Les meubles
Le code de 1996, dans son article 6-1, vise les meubles corporels ou
incorporels .
- Les meubles corporels sont ceux qui ont une consistance physique, un
corps matrialis : le cuir, le bois, le tissu, les montres, les vtements
- Les meubles incorporels sont des biens dpourvus de la matrialit
physique : les fonds de commerce, les brevets dinvention, les marques de fabrique,
les actions, les obligations des socits, etc.
2-2 - Les immeubles
Larticle 6-3 considre dsormais comme activit commerciale lachat
dimmeubles en vue de les revendre .
La spculation immobilire ne pouvait plus rester en dehors du droit
commercial, dautant plus que les enjeux dans le domaine immobilier sont

considrables, il suffit de penser aux risques encourus, surtout par les fournisseurs
dpourvus de garanties, en cas de cessation de payement.
3 - Lintention de revendre en ltat ou aprs transformation
Cette condition comprend 2 lments :
3-1 - Lintention de revendre
Les oprations dachat des biens meubles ou immeubles ne peuvent
constituer une activit commerciale que lorsquelles sont effectues avec lintention
de les revendre ; le code dit en vue de les revendre 3. Ceci implique 2
consquences :
* Lintention de revendre doit tre le motif de lachat, ce qui exclue les achats
pour usage personnel.
* Lintention de revendre doit exister au moment de lachat : cest--dire
- dabord, peu importe que la revente ait lieu ou non (exemple les produits
prissables) ;
- ensuite, peu importe que la revente soit faite sans bnfices (les ventes
perte) ;
- enfin, peu importe que la vente prcde lachat (ventes sur commande).
3-2 - La revente en ltat ou aprs transformation
-

En ce qui concerne les meubles

Larticle 6-1 considre comme activit commerciale lachat de meubles en


vue de les revendre, soit en nature, soit aprs les avoir travaills et mis en
uvre . Il sagit dans ce dernier cas tout simplement des industries de
transformation, exemples : la filature, le tissage, la confection, etc. Ainsi, nous
pouvons intgrer dans ce secteur, aussi, certaines petites entreprises comme la
menuiserie, la boulangerie ou la ptisserie.
-

En ce qui concerne les immeubles

Larticle 6-3 stipule que les immeubles peuvent tre revendus soit en
ltat, soit aprs transformation .
Ce qui signifie quest commerant, soit celui qui a pour profession lachat des
terrains nus ou des btiments en vue de les revendre tels quils sont, soit celui qui
achte des terrains nus et y difie des btiments en vue de les revendre.

- Quant la location elle sera tudie dans le cadre des services.

La distribution comprend donc lactivit dachats pour reventes, mais aussi


lactivit de fourniture.
Mais si le contrat de vente est un contrat excution instantane, le contrat
de fourniture est un contrat excution successive.
B - LA FOURNITURE
Cest le contrat par lequel le fournisseur sengage, moyennant un prix,
dlivrer des produits quil se procure (achte) pralablement aux livraisons ou
effectuer des services ses clients, de manire priodique ou continue. Cest
pourquoi le contrat de fourniture est un contrat excution successive.
La fourniture peut concerner et les biens (les produits alimentaires ou
industriels, leau, llectricit et le gaz) et les services, fournis de manire priodique
et rgulire (les services dentretien et de rparations des appareils, machines,
vhicules, les services rendus en matire de postes et tlcommunications, le
service de gardiennage)
3 - LES ACTIVITES DE SERVICES

Il sagit dactivits qui consistent excuter un travail au profit des clients ou


de mettre leur disposition lusage temporaire de certains biens.
Trois catgories dactivits de services se dgagent de lart. 6.
A - LES SERVICES DE LINTERMEDIATION
Lobjet de ces activits rside seulement dans linformation, le conseil et
lassistance aux tiers cocontractants.
Ce sont en loccurrence, suivant larticle 6-9, le courtage, la commission et
toutes autres oprations dentremise. Il sagit aussi des bureaux et agences
daffaires auxquels on assimile les agences de voyages, dinformation et de
publicit (article 6-13).
Prcisons au pralable que les activits dintermdiation sont commerciales
quelle que soit la nature du contrat qui sera conclu entre les parties. Mme si lobjet
du contrat est civil, lactivit dintermdiation est commerciale (par exemple :
lintermdiation dans le domaine agricole).
a - Le courtage
Cest lactivit par laquelle une personne (le courtier) met deux personnes en
relation en vue de la conclusion dun contrat.

Par consquent, le courtier nintervient daucune manire dans le contrat


conclu entre les personnes quil rapproche.
Certains courtiers sont rgis par des textes spciaux, ils sont appels
courtiers privilgis , par exemple le courtage de marchandises et le courtage
maritime.
Les autres secteurs du courtage sont soumis la rglementation gnrale du
courtage prvue par les articles 405 421 du nouveau code de commerce.
b - La commission
Le contrat de commission est une varit de mandat en vertu duquel le
commissionnaire sengage raliser des oprations tels que des achats ou des
ventes pour le compte du commettant, mais en son nom personnel.
la diffrence du simple mandataire qui traite au nom de son mandant, le
commissionnaire contracte avec les tiers en son nom personnel. Les tiers (les
cocontractants) ne connaissent que le commissionnaire.
Dans la pratique, les commissionnaires sont dsigns par des dnominations
techniques suivant leurs domaines de spcialisation :
-

les intermdiaires de la bourse (ou agents de change en France),

les commissionnaires de transport,

les transitaires de douane,

les mandataires des halles, etc.

c - Les bureaux et agences daffaires :


Ce sont des activits qui consistent administrer les affaires des autres et de
grer leurs biens, moyennant rmunration.
Ces activits sont trs varies, il peut sagir du courtage, du recouvrement des
crances, de la direction de procs en justice, de la rdaction des contrats, de la
vente de fonds de commerce, des transactions immobilires (les agents
immobiliers qui sont des courtiers, se chargent souvent aussi de la gestion des
immeubles de leurs clients).
Les agences daffaires peuvent mme tre spcialises dans certains
domaines ; ces spcialits ont mme t prises en considration par le nouveau

code qui cite expressment dans son art. 6-13

les agences de voyages, les

agences de publicit et les agences dinformation4.

Commercialit :

Les

agents

daffaires,

comme

dailleurs

les

commissionnaires, agissent en qualit de mandataires ; or il est de principe en droit


commercial que celui qui agit pour le compte dautrui nest pas commerant. Mais le
code de commerce a considr quand mme commerciales ces activits afin
daccorder aux cranciers (leurs mandants, qui sont gnralement leurs clients) la
scurit et les garanties quoffre le droit commercial aux cranciers des commerants
et principalement des procdures de redressement et de liquidation judiciaire ct
de la publicit au registre de commerce et de la solidarit.
Mais les services en matire commerciale ne consistent pas seulement dans
lintermdiation.
B - LES SERVICES FINANCIERS
Cest lensemble des activits qui ont pour objet la spculation sur largent.
Lalina 7 de larticle 6 mentionne la banque, le crdit et les transactions
financires, mais il faut aussi ajouter les assurances (al. 8) qui visent dailleurs la
spculation sur largent (les primes dassurance).
Il est vrai quon assiste actuellement une imbrication de ces activits entre
les diffrents tablissements financiers : les banques, les socits de financement,
les tablissements financiers publics et semi-publics Or, ce que vise le code de
commerce, ce sont les activits commerciales et non pas les institutions. Cest
lexercice de ces activits financires qui est pris en considration pour la
commercialit de tel ou tel organisme financier, quil soit priv ou public. Ces activits
sont commerciales quel que soit lorganisme qui les exerce :
Ainsi, le caractre public de certaines institutions et organismes financiers ne
les met pas hors des frontires du domaine commercial : lmission des billets de
banque par DAR AS-SIKKA ou, de manire gnrale, lexercice des oprations
bancaires par BANK AL-MAGHRIB sont bien des activits commerciales. Il en est de
mme de la Trsorerie Gnrale du Royaume, d'Al Barid Bank (qui est une filiale du

4 Ces dernires sont appeles en pratique les agences de renseignements commerciaux ;


elles sont spcialises dans lingnierie financire, le marketing et tous les services destins
faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.

groupe Poste Maroc depuis le 8 juin 2010) bien quils soient soumis au contrle
directe de lEtat.
Ajoutons ceux-l les organismes financiers spcialiss qui sont des banques
statuts spciaux soumises actuellement au contrle de Bank Al-Maghrib : le Crdit
Populaire du Maroc (ex Banque Populaire), le Crdit Agricole, le Crdit Immobilier et
htelier (le C.I.H.) dont les activits bancaires et financires sont galement
commerciales.
Quant aux tablissements de crdit qui sont rgis par la loi bancaire de 2006,
ce sont les banques et les socits de financement.
a - La banque
Daprs la loi bancaire5, les activits bancaires principales sont :
- la rception de fonds du public ;
- les oprations de crdits ;
- et la mise la disposition de la clientle de tous moyens de paiement ou leur
gestion.
Quant aux activits bancaires connexes, ce sont par exemple :
- les oprations de change;
- les oprations sur or, mtaux prcieux et pices de monnaie ;
- le placement, la souscription, lachat, la gestion, la garde et la vente des
valeurs mobilires ou de tout produit financier ;
- le leasing ou crdit bail ;
- le conseil et lassistance en matire de gestion financire, lingnierie
financire (ou engineering en anglais)6 et, dune manire gnrale, tous les services
destins faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.
b - Le crdit
Le crdit consiste, daprs la loi bancaire, en trois oprations, qui doivent
toutes tre effectues titre onreux7 en vertu desquelles une personne :

Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006 portant promulgation de loi n 34-03 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils, B.O. n 5400 du 2 mars 2006, p.298.
6
- Lingnierie est lensemble des tudes qui permettent de dterminer, pour la ralisation
dun programme dinvestissement, les meilleures tendances et modalits de conception, les
conditions de rentabilit optimales, les matriels et les procds les mieux adapts.
7
- Cest une condition essentielle, car les prts concds titre gratuit ne sont pas
considrs du crdit.

- met ou s'oblige de mettre des fonds la disposition d'une autre


personne, charge pour celle-ci de les rembourser : ce sont l deux oprations
diffrentes vises par la loi, il faut entendre par "mettre" les fonds la disposition des
clients le crdit classique, et par "s'obliger de mettre" des fonds la disposition des
clients les oprations telles que les ouvertures de crdit, les facilits de caisse, etc.
- ou prend dans l'intrt d'une autre personne, un engagement par
signature sous forme d'aval, de cautionnement ou de toute autre garantie, cest
le cas de la CAISSE MAROCAINE DES MARCHES (C.M.M)

et de DAR AD-

DAMANE 9.
c - Les transactions financires
Il sagit en fait de lactivit des socits de financements telles que dfinies par
larticle 10, al.3 de la loi bancaire, comme les socits de crdit la consommation :
ASSALAF CHAABI, BMCI CREDIT CONSO, CETELEM MAROC, DAR SALAF,
FINACRED, SALAFIN, TASLIF, EQDOM, ACRED, WAFASALAF, etc. Ces
socits ne peuvent exercer des activits bancaires que celles qui sont prcises
dans les textes les concernant, savoir certains crdits bien dtermins.
Cest donc pour ce genre dtablissements que larticle 6 du code de
commerce a rserv ce concept de transactions financires quil a dlibrment
spares des autres concepts de la banque et du crdit.
d - Lassurance
Enfin, le code de 1996 a dment rendu commerciales les oprations
dassurances primes fixes , c'est--dire les assurances du secteur commercial,
pour les distinguer des assurances mutuelles.
En pratique, les socits dassurances commerciales adoptent la forme de la
S.A., ce qui implique leur commercialit, aussi, par la forme10.
La mutuelle est une assurance but non lucratif, qui regroupe un certain
nombre

dadhrents,

appartenant

gnralement

une

mme

catgorie

socioprofessionnelle, qui versent une prime variable en fonction des rsultats de


lexercice annuel. Cest--dire que, suivant la quantit et la gravit des sinistres
survenus au cours de lexercice, les adhrents seront amens soit ajouter un

8 Arrt n 1300-96 du 14 safar 1417 (1er juillet 1996)


9 Arrt n 2958-94 du 18 joumada I 1415 (24 octobre 1994)
10
- Larticle 44 al. 2 de la loi 5/96 leur interdit de se constituer sous forme de SARL.

complment la prime initiale, soit recevoir une ristourne du reliquat des primes
aprs larrt des comptes (il ne sagit pas de bnfices). En pratique les mutuelles
tablissent aussi des montants fixes calculs en fonction de la loi de la statistique,
mais sans avoir rechercher de profits comme le secteur commercial.
Exemples de mutuelles : la M.A.E.M. (Mutuelle dAssurances des Enseignants
du Maroc), M.A.M.D.A. (Mutuelle Agricole Marocaine dAssurance).
Ajoutons ce secteur les diffrents organismes de prvoyance sociale ou
caractre social.
Les organismes de prvoyance sociale11, qui sont des socits mutualistes,
sont galement but non lucratif qui mnent, au moyen de cotisations de leurs
membres, des actions de prvoyance, de solidarit et dentraide au profit de ces
derniers ou de leurs familles afin de couvrir les risques pouvant atteindre leur
personne. Par exemple, la M.G.P.A.P.M. (Mutuelle Gnrale du Personnel des
Administrations Publiques du Maroc), la M.G.E.N. (la mutuelle gnrale de
lducation nationale).
Sajoute cette catgorie dautres organismes caractre social telles que la
CNSS

(caisse

nationale

de

la

scurit

sociale)

et

la

CIMR

(caisse

interprofessionnelle marocaine de retraite).


Puisque les assurances mutuelles et ces organismes de prvoyance sociale
ne cherchent pas raliser de bnfices, elles ne sont pas commerciales ; ce qui
nest pas le cas du secteur commercial des assurances primes fixes.
C - LES AUTRES SERVICES
Quatre activits prvues par l'article 6 peuvent tre ranges dans ce cadre.
1 L'activit industrielle
Lart. 6-5 parle dactivit industrielle. Il sagit de toute activit qui consiste
effectuer des travaux sur des biens meubles12 ou immeubles.
Mais la diffrence de l'achat pour revente aprs transformation o il y a
achat de la matire premire qui sera transforme pour tre revendue (qui est une
activit de distribution), l'article 6 dsigne par activits industrielles celles o les
produits ou matires premires sont fournis l'industriel par ses clients charges
pour lui de les leur restituer aprs transformation (l'industriel offre seulement son
service).
11
12

Qui sont rgis par le dahir du 12/11/1963 portant statuts de la mutualit.


- Certaines activits telles que la blanchisserie peuvent entrer dans cette catgorie.

Mentionnons enfin dans le cadre des autres services, l'extension de la


commercialit pour la premire fois lartisanat13, limprimerie et ldition, le btiment
et les travaux publics.
Lactivit industrielle peut galement avoir pour objet les immeubles (les
entreprises ayant pour objet deffectuer des travaux sur des immeubles tels que le
nivellement et le terrassement et quon appelait les manufactures immobilires).
2 - La location de meubles
En vertu de lart 6 - 1 et 2 toute location des biens meubles (voitures,
machines, bijoux, quipements pour lorganisation des ftes ) est une activit
commerciale.
Le lgislateur de 1996 n'a pas commercialis les oprations de location des
immeubles. Lachat dimmeubles en vue de leur location demeure donc une activit
civile.
3 - Lexploitation de locaux usage public
Au sein de larticle 6 on dnombre trois sortes de ces tablissements. Il sagit
de :
lexploitation des salles de ventes aux enchres publiques des marchandises ;
Le nouveau code a employ cette expression moderne de vente aux enchres
publiques pour remplacer celle d tablissements de vente lencan , qui date du
XIXme sicle, utilise par lancien code.
Il sagit de lexploitation de salles de ventes aux enchres publiques des
marchandises ngocies en gros. La vente au dtail de produits neufs est interdite
en principe.
Bien entendu, les ventes qui se droulent sous lgide des tribunaux, dans le
cadre dune liquidation successive une dclaration de liquidation judiciaire, sont
exclues du champ de la commercialit.
lexploitation des magasins gnraux et entrepts publics :
- Les magasins gnraux sont des entrepts dans lesquels les marchandises
sont dposes contre remise de titres ngociables, appels rcpisss - warrants,
qui permettent la vente ou le nantissement de ces marchandises sans leur
dplacement.
- Ce qui inclue aujourdhui tous les petits artisans comme le coiffeur, le tailleur, le plombier,
llectricien, le maon ; actuellement mme les chauffeurs de taxis indpendants, qui taient
jadis assimils aux artisans, sont soumis au droit commercial.
13

Le code de 1996 a dsormais prvu expressment la commercialit des


magasins gnraux qui restent toutefois organiss par le dahir du 6 juillet 1915. Le
nouveau code a seulement abrog les articles 13 26 de ce dahir, qui rgissent le
rcpiss - warrant, quil a rglement lui-mme par ses articles 341 354.
- Les entrepts sont galement des locaux de dpt de marchandises mais, avec
remise de simples reus qui ne bnficient pas des vertus des rcpisss - warrants.
Exemple : les entrepts des ports ou des aroports, les entrepts frigorifiques, les
garde-meubles, les garages de voitures
Il s'agit enfin de lorganisation de spectacles publics caractre commercial,

c'est dire dans un but lucratif (thtre, cinma, salles de confrences et lieux des
manifestations sportives professionnelles). Par contre, lorsque lorganisation du
spectacle est faite dans un but intellectuel, ou de bienfaisance, ou lorsquil sagit dun
spectacle sportif amateur, elle est exclue du domaine du droit commercial.
Quant lindustrie htelire (lhtellerie et la restauration), on ne peut soutenir
quil sagit dune activit civile du moment qu'il s'agit d'exploitation de locaux usage
public.
4 - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la circulation
des richesses, lart. 6-6 sest content de prvoir le transport pour englober tous
les modes de transport et viter ainsi toute numration, quil sagisse du transport
des personnes ou des marchandises et quel que soit le mode de transport (arien,
terrestre ou maritime).

Section II - LES ACTES DE COMMERCE


Les actes de commerce ne confrent pas la qualit de commerant celui qui
en fait usage, nanmoins ils donnent lieu lapplication des rgles du droit
commercial.
Rentrent dans cette catgorie les actes de commerce par la forme (art.9), les
actes de commerce par accessoire (art.10) et les actes mixtes (art.4).
I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME

Les actes de commerce par la forme sont des actes qui sont toujours
commerciaux quelle que soit la qualit des parties (commerants ou non
commerants) et quel que soit lobjet de lopration qui leur donne naissance
(commerciale ou civile).

Ces actes sont la lettre de change et les socits commerciales (la S.A., la
SARL, la socit en nom collectif, la socit en commandite simple et la socit en
commandite par actions).
A - LA LETTRE DE CHANGE :
Du fait que le L.C. soit un acte de commerce par la forme, il rsulte les
consquences suivantes :
1/ Les personnes qui sobligent par L.C. sont soumises aux rgles du droit
commercial : Mais ceci ne veut pas dire que celui qui signe habituellement des L.C.
acquiert la qualit de commerant. Il est tout au plus assujetti aux rgles
commerciales de la capacit et de la comptence judiciaire.
2/ La L.C. est commerciale quelle que soit la cause pour laquelle elle a t
signe : Exemple : lachat par un non commerant dun tlviseur crdit au moyen
de lettres de change : bien que la cause de la L.C. pour ce consommateur est civile,
la L.C. reste commerciale.
B - LES SOCIETES COMMERCIALES
En principe, les socits devraient, comme les personnes physiques, obir
aux mmes critres de la commercialit, cest--dire quune socit serait civile ou
commerciale suivant lobjet de son activit.
Cependant, la SA, la socit en commandite par actions et la SARL, mme
ayant un objet civil, sont devenues des socits commerciales par la forme depuis la
lgislation du protectorat. De son ct, la loi 5/96 a rendu commerciales par la forme
mme la socit en nom collectif et la socit en commandite simple.
Il faut dire que, dans les annales de lhistoire juridique, le scandale en France
de la Companie du Canal de Panam a t dterminant dans la commercialit
objective des socits. Cette socit tait civile puisque son objet tait civil :
lexcution de travaux publics immobiliers (construction du canal de Panam). Par
consquent, elle nobissait pas aux rgles du droit commercial et notamment la
faillite, ce qui a caus dnormes prjudices ses cranciers qui devaient dsormais
agir individuellement suivant la loi civile pour rcuperer leur d.
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE

Larticle 10 du nouveau code stipule : sont galement rputs actes de


commerce, les faits et actes accomplis par le commerant loccasion de son
commerce ; ce sont donc les actes de commerce par accessoire.

Ces actes sont en ralit de nature civile et, lorsquils sont effectus par un
commerant pour les besoins de son commerce, ils acquirent la qualit dactes de
commerce. Exemple, le commerant qui achte un camion pour livrer ses
marchandises, ou du mobilier pour son agence daffaires ou des machines pour son
usine, etc.14
Signalons enfin que larticle 9 de la loi 53/95 a attribu au tribunal de
commerce la comptence pour connatre de lensemble du litige commercial qui
comporte un objet civil et, donc, des actes de commerce par accessoire.
III - LES ACTES MIXTES

Ce sont des actes qui sont commerciaux pour une partie et civils pour lautre.
Exemple : un consommateur qui achte des produits ou de la marchandise chez un
commerant ; cet acte a une double qualit : il est civil pour le consommateur et
commercial pour le commerant.
Cest le cas pour toutes les ventes au dtail ou ventes la consommation :
lacte est commercial pour le vendeur et civil pour le consommateur.
Mais il arrive que lacte soit commercial pour lacheteur et civil pour le
vendeur, cest le cas notamment du commerant qui achte les produits agricoles
dun agriculteur.
L'article 4 du code de 1996 dispose que lorsque lacte est commercial pour
un contractant et civil pour lautre, les rgles du droit commercial sappliquent la
partie pour qui lacte est commercial ; elles ne peuvent tre opposes la partie pour
qui lacte est civil sauf disposition spciale contraire .
Par consquent, les solutions qui s'appliquent en la matire sont les suivantes :
1 - La comptence judiciaire

Actuellement, avec la cration des tribunaux de commerce, la loi a confi


au commerant de convenir avec le non commerant dattribuer la comptence
au tribunal de commerce pour connatre des litiges pouvant les opposer
loccasion de lexercice de lactivit du commerant.
- On peut encore citer les crdits que le commerant contracte pour le dveloppement de
son entreprise, les contrats dassurance relatifs aux oprations commerciales (les
assurances contractes en vue de lobtention de crdits bancaires, les assurances relatives
aux transports des marchandises ou du personnel), les contrats dassurance relatifs aux
biens de lentreprise (assurance incendie des magasins, entrepts), les contrats de travail
conclus entre le commerant et ses employs, lachat ou la location dimmeubles pour
lexercice du commerce, etc.
14

Ce qui laisse, en principe, le choix au non commerant d'assigner le


commerant devant le tribunal civil ou commercial ; alors que le commerant n'a
pas d'autre choix que de poursuivre le non commerant devant le tribunal civil.
Or, actuellement, avec la prolifration des contrats d'adhsion attribuant
comptence aux tribunaux de commerce, c'est le consommateur qui n'a
dsormais plus de choix.
2 - La preuve
La jurisprudence a appliqu le principe suivant lequel le rgime des preuves
sapprcie en fonction de la personne contre laquelle la preuve doit tre faite.
Par consquent, dans un acte mixte :
- le commerant ne peut invoquer la libert de la preuve contre le non
commerant, il ne peut tablir la preuve lgard de ce dernier quen se conformant
aux rgles du droit civil (ncessit d'un crit lorsque lopration excde 10 000 dhs15).
- inversement, lorsque le non commerant doit fournir la preuve contre le
commerant, la preuve sera libre pour lui (cest--dire mme par tmoins).
3 - La prescription
Avant le code de 1996 il tait fait application des rgles du D.O.C. qui
prvoyait deux prescriptions :
- une prescription de 5 ans, sagissant dobligations contractes entre
commerants pour les besoins de leur commerce, et une prescription de 2 ans et
parfois de 1 an sagissant de certaines obligations particulires entre commerants et
non commerants ;
- la prescription en matire civile de 15 ans.
Actuellement, avec le nouveau code, lorsquil sagit des actes mixtes, cette
prescription est unifie ; larticle 5 a prvu dsormais une seule prescription de 5 ans,
quil sagisse de relations entre commerants loccasion de leur commerce ou de
relations entre commerants et non commerants.
Maintenant que nous avons tudi lobjet du droit commercial, nous devons
analyser le sujet de ce droit savoir, le commerant.

15

Dahir du 30 novembre 2007 portant promulgation de la loi 53/05 relative l'change


lectronique de donnes juridiques. B.O. 5584 du 6/12/2007, p. 1357. V. l'exception cette
rgle au chapitre suivant.