Voces: ACREEDOR ~ ACUERDO PREVENTIVO ~ CONJUNTO ECONOMICO ~ HOMOLOGACION ~

IMPUGNACION DEL ACUERDO PREVENTIVO ~ QUIEBRA

Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A(CNCom)(SalaA)
Fecha: 10/05/2011
Partes: Sociedad Comercial del Plata S.A. y otros s/conc. prev.
Publicado en: DJ19/10/2011, 70
Cita Online: AR/JUR/18671/2011
Hechos:
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin declaro procedente el recurso extraordinario deducido por un
acreedor contra la sentencia que homolog el acuerdo preventivo presentado por la sociedad concursada.
Remitidos los autos para dictar sentencia bajo el criterio establecido por el alto tribunal, la Cmara orden la
habilitacin de la tercera va para que el concursado presente un nuevo acuerdo para su homologacin.
Sumarios:
1. Aun cuando no resulte viable la homologacin del acuerdo preventivo dado las irregularidades advertidas en
la convocatoria de la asamblea de obligacionistas, y la calificacin de abusiva de la propuesta presentada, debe
otorgarse la posibilidad al concursado de concretar con xito una mejor propuesta para todos los acreedores,
toda vez que, presenta una potencial capacidad empresaria, las circunstancias que impidieron su homologacin
pueden superarse, las denuncias de fraude contra l dirigidas han sido desestimadas, el extenso lapso
transcurrido desde la apertura concursal 10 aos no se evidencia un desinters en mejorar la oferta del
acuerdo.
Jurisprudencia Relacionada(*)
Ver Tambien
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A, Supercanal S.A, 30/10/2009, Sup. CyQ
2010 (marzo), 42 - LA LEY 2010-B, 366 - Sup. CyQ 2010 (diciembre), 25, LA LEY 2010-F, 429,
AR/JUR/46412/2009.
(*) Informacin a la poca del fallo
Texto Completo: 2 Instancia. Buenos Aires, 10 de mayo de 2011
Y Vistos:
1.) Objeto de este pronunciamiento:
Vienen estos autos a efectos de que se dicte un nuevo fallo en los trminos sealados por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (CS) en su pronunciamiento de fs. 9506/41, a traves del cual declaro procedentes los
recursos extraordinarios interpuestos tanto por Banco de la Provincia de Buenos Aires como por la Sra. Fiscal
General actuante ante esta Cmara y, como consecuencia de ello, dejo sin efecto la decisin de la Sala "D" de
este Tribunal que corre en fs. 7945/80, que haba confirmado la resolucin dictada en primera instancia a fs.
6753/73, la cual, a su vez, luego de rechazar las impugnaciones deducidas contra el acuerdo preventivo
presentado en autos por la deudora, haba homologado dicho acuerdo en el marco de lo dispuesto por la LCQ:
51.
Para as decidir, el Alto Tribunal de la Nacin considero, en su sentencia de fs. 9506/41, que deba adoptarse
un criterio amplio fundado en la garanta de defensa en juicio cuando la ambigedad de los trminos de la
concesin del recurso extraordinario suscitase dudas acerca de su alcance por lo cual se accedi al tratamiento
de las dos apelaciones extraordinarias deducidas a que se hiciera alusin en el prrafo anterior (vase
considerando 9 de fs. 9511). Luego puntualizo en el considerando 10 (fs. 9511 vta.) que el examen de la
arbitrariedad de los recursos presentados contra la sentencia homologatoria de un acuerdo en materia concursal

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deba ser extremadamente restrictivo sealando los motivos para ello, e indicando que "numerosas cuestiones
planteadas en la va recursiva eran de derecho comn, muchas de ellas opinables y otras, fuera del alcance de
comprobacin" por parte de la Corte. Concluyo por ello en que los recursos deducidos se referan "a cuestiones
de hecho y prueba o bien a diferencias de opinin, por lo que en esos aspectos dichos recursos (eran)
inadmisibles". Coincidieron en esto los Dres. Lorenzetti, Fayt y Zaffaroni, e indirectamente, con sus disidencias,
los Dres. Petracchi, Maqueda y Argibay.
Empero, la Corte, por mayora de cuatro (4) de sus ministros, sostuvo tambin que existan dos (2) aspectos
vinculados al debido proceso y al ejercicio abusivo del derecho con grave afectacin de la propiedad que deban
ser considerados y sealo en esencia que, en el sub lite, se configuraba un supuesto de arbitrariedad de
sentencia, pues, con relacin a la asamblea de obligacionistas celebrada para otorgar la conformidad a la
propuesta homologada, exista una Buda razonable sobre la transparencia de la informacin y sobre los
obstculos que encontraron los acreedores para expresar su voluntad en ese acto y que, adems, en cuanto a la
propuesta en si misma, exista una afectacin sustancial del crdito y de los derechos de los acreedores titulares
de crditos en moneda extranjera derivada de un ejercicio abusivo de sus derechos por parte del deudor
concursado, circunstancias que no haban sido debidamente atendidas por el tribunal a quo, por lo que se
impona el dictado de un nuevo fallo que contemplara debidamente esas circunstancias.
Ahora bien, previo a ingresar en el tratamiento de cuales son las cuestiones sometidas a la decisin de esta
Sala en el marco del mencionado fallo del Alto Tribunal, as como al concreto anlisis de estas ultimas, se
aprecia conducente efectuar una breve resea de los antecedentes del caso, en orden a lo cual habrn de
abordarse, en primero termino, las vicisitudes procesales acaecidas con anterioridad al dictado del fallo
pronunciado por la Corte y, en segundo lugar, las ocurridas con posterioridad a el, pues la descripcin de esos
antecedentes se muestra conducente para una mejor comprensin, remarcar cuales son los limites de la decisin
que este Tribunal debe adoptar.
2.) Antecedentes de la causa anteriores al dictado del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin;
2.1. El trmite de primera instancia:
Esta causa tuvo su origen en la presentacin en concurso preventivo efectuada por Sociedad Comercial del
Plata SA (en adelante SCP), hecho que tuvo lugar con fecha 8/9/00 y que abarc adems a las sociedades
"Compaa General de Combustibles SA" (en adelante CGC), "Tren de la Costa SA" y "Solfina SA", por
conformar todas ellas un grupo econmico y ser recprocamente garantes de las obligaciones contradas por los
restantes miembros del grupo (v. fs. 3).
Declarada la apertura del concurso preventivo de esas cuatro (4) sociedades, o sea tanto el de SCP, como el
de CGC, Tren de la Costa SA y Solfina SA el 2/11/00 (v. fs. 390/400) y una vez llegada la instancia procesal
oportuna, la aqu concursada (SCP) presento a fs. 5198/5201 (con fecha 4/9/03) la propuesta de acuerdo
preventivo que termin siendo votada favorablemente por los acreedores, consistente en que (se transcribe la
propuesta):
(1.) Todas las deudas en moneda extranjera que hubieran sido verificadas y/o declaradas admisibles seran
convertidas a la relacin fija y definitiva de U$S 1= $ 1 (aun cuando no hubieren sido alcanzadas por la
conversin obligatoria dispuesta por los decretos PEN 214/02; 410/02 y concordantes), sin aplicarse sobre esa
conversin ningn tipo de ajuste, ni actualizacin.
Para la deuda en moneda extranjera que no estuviera expresada en dlares estadounidenses, previamente se
tomara la conversin a dlares estadounidenses de dicha moneda al tipo de cambio informado por El Cronista
Comercial (consignado en el rubro N 57 de la seccin "Mercados") del da de la resolucin prevista en el art.
36 LCQ.
Todas las deudas verificadas y/o declaradas admisibles, tanto las expresadas originariamente en pesos cuanto
las originariamente contradas en moneda extranjera y llevadas a pesos segn el procedimiento antes descriptos,
serian convertidas a dlares estadounidenses segn el tipo de cambio comprador billete del Banco de la Nacin
Argentina vigente al da de la homologacin de la propuesta por el Tribunal, o a la relacin de 1 U$S= $ 3, la

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que sea mayor a la fecha de la homologacin.

El monto resultante conformara la "deuda consolidada".
(2.) La "deuda consolidada" sufrira una quita del 40% que sera imputada, inclusive fiscalmente, primero a
intereses que se hubieran devengado hasta la fecha de presentacin en concurso preventivo y despus a capital.
Los montos resultantes luego de detraer la quita a la deuda consolidada constituiran la deuda consolidada
"neta".
(3.) En ese marco la deudora emitira despus, en pago de la deuda consolidada "neta", bonos (pagares)
nominativos, libremente transferibles mediante las formalidades de la cesin ordinaria, sin negociacin
secundaria pblica con las siguientes condiciones:
(i) el valor de emisin sera igual al importe en dlares estadounidenses de la deuda consolidada neta (que
sera proporcionada para cada acreedor segn su participacin en el total del pasivo quirografario verificado).
En cada bono a emitirse se consignara adems el importe de la deuda convertible que sera utilizado al solo
efecto de la conversin.
(ii) la amortizacin sera en cinco (5) cuotas anuales y consecutivas, con vencimiento la primera de ellas al
cumplirse el dcimo primer aniversario de la homologacin y segn el siguiente detalle:
(a) al cumplirse el dcimo primer (1er.) aniversario de la homologacin el 10% del valor de emisin;
(b) al cumplirse el dcimo segundo (2do.) aniversario de la homologacin el 10% del valor de emisin;
(c) al cumplirse el dcimo tercer (3er.) aniversario de la homologacin el 20% del valor de emisin;
(d) al cumplirse el dcimo cuarto (4to.) aniversario de la homologacin el 30% del valor de emisin;
(e) al cumplirse el dcimo quinto (5to.) aniversario de la homologacin el 30% del valor de emisin.
(iii) A partir del dcimo aniversario de la homologacin se abonara un inters anual vencido del 1 % sobre
los saldos deudores que se abonaran conjuntamente con cada cuota de amortizacin de capital.
(iv) Los bonos (pagares) serian convertibles en acciones ordinarias de la compaa en las condiciones
siguientes:
(a) a los efectos de la conversin se entendera por "deuda convertible", la deuda verificada y declarada
admisible en la moneda de origen, con menos la quita del 40%, es decir, sin el efecto de la pesificacin indicado
en esta propuesta. La deuda original contrada en pesos tambin se entendera como expresada en dlares
estadounidenses a la relacin de cambio $ 1= U$S 1, al solo efecto de la conversin y tambin soportara la quita
del 40%.
(b) Cada tenedor de bonos podra, a su opcin, convertir su tenencia en acciones ordinarias de la sociedad en
relacin de canje equivalente a U$S 10 de deuda convertible por 1 accin de iguales caractersticas que las
actualmente en circulacin de $ 10 de valor nominal de capital y con una prima de emisin no distribuible,
equivalente a la diferencia de cambio que exista al momento de ejercerse la opcin en exceso a la paridad de
U$S 1=$ 1.
(c) Esta condicin de conversin entrara en Agenda tan solo cuando la Asamblea Extraordinaria de
Accionistas que se convocara dentro de los 30 das de la homologacin que apruebe el aumento de capital con
prima de emisin y la correspondiente suspensin del derecho de suscripcin preferente de los actuales
accionistas. En caso que la asamblea no aprobase dichas resoluciones esta clusula de conversin de los bonos
se tendra por no escrita, mantenindose inalterables todas las restantes condiciones expuestas en el acuerdo.
(d) La conversin podra ser requerida desde la fecha de aprobacin por la asamblea del aumento de capital
hasta el plazo de un (1) o desde la homologacin.
(v) Los bonos podran ser rescatados por el emisor durante los primeros diez aos desde la homologacin a
los siguientes porcentajes: a) el 37% del valor de emisin si el rescate se produce entre el inicio del mes 13 y el
mes 36; b) el 44% del valor de la emisin si el rescate se produce entre el inicio del mes 37 y el mes 60; c) el
54% del valor de emisin si el rescate se produce entre el inicio del mes 61 y el mes 84; d) el 70% del valor de
la emisin si el rescate se produce entre el inicio del mes 85 y el mes 120.

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Se indic asimismo, que la adhesin a la propuesta importara la aceptacin a que con la entrega de los
bonos comprometidos se habr cumplido el acuerdo, cesando definitivamente todas las restricciones que
pesaban sobre el patrimonio de la concursada.
Concluido el perodo destinado a la obtencin de las conformidades de los acreedores, que se conoce como
"de exclusividad" y, hecha saber, con fecha 15/10/03, la existencia de acuerdo (fs. 6037), la propuesta
precedentemente descripta recibi varias impugnaciones de acreedores que, en resumidas cuentas, versaron en
torno a: (a) irregularidades en la convocatoria y celebracin de la asamblea de obligacionistas para la votacin
de la propuesta, (b) la incidencia de la oferta en las acreencias verificadas en moneda extranjera, (c) las
caractersticas de la propuesta, ya que la prestacin a cargo de las deudoras dependera de la sola voluntad de
ellas, (d) la ausencia de medidas de seguridad para garantizar la participacin de todos los acreedores y (e) la
regularidad de la obtencin de las conformidades.
Paralelamente con esto, frente a informaciones periodsticas acerca de una supuesta venta del 81% de la
tenencia accionara de SCP en CGC principal activo del concurso, dato que se corroboraba por los trminos
de la propuesta de acuerdo modificada por esta ultima sociedad, la Sra. Juez de grado requiri a la concursada el
19/6/03, (fs. 3971) las explicaciones del caso, quien aclaro a fs. 4280/5 que, habida cuenta que CGC tena al ao
2003 un patrimonio neto negativo, a los fines de evitar la quiebra de esa entidad o el cramdown, se haba
logrado arribar a una propuesta con los acreedores mediante la incorporacin de una tercera sociedad (Explore
Acquisitin Corporation) que aportara fondos a la primera. Indico que SCP hizo cuanto estuvo a su alcance para
preservar una porcin apreciable la mxima posible del capital accionario de CGC (19% de su patrimonio
neto), de modo de posibilitar que de esa forma esta ltima quedara saneada.
Frente a ello, la magistrada de grado decidi a fs. 6372/3 que la adquisicin por un tercero de una parte del
paquete accionario de CGC era un acto que requera previa autorizacin judicial conforme art. 16 LCQ, razn
por la cual, a los fines de evaluar si resultaba equitativo o no el precio de la operatoria en cuestin a concertarse
con Explore Acquisition Corporation, solicito una serie de medidas para evaluar el valor del paquete accionario
de la concursada en CGC (fs. 6401/2).
Finalmente, mediante la resolucin dictada a fs. 6774/6802, de fecha 1/3/04, el tribunal de grado, adems de
expedirse sobre la conveniencia de otorgar autorizacin a SCP para realizar la operatoria que involucraba el
capital accionario de CGC, con los elementos de apreciacin con que se contaba, sostuvo que dicho negocio
resultaba prima facie ventajoso para los intereses del concurso segn lo opinaron tanto las tres (3)
sindicaturas intervinientes, como la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. Refiri indicaciones de que el valor de
la participacin en CGC de SCP sera inexistente en funcin del patrimonio neto de aquella segn los balances,
as como que los evaluadores designados arribaron a la conclusin de que era razonable la valuacin de $ 86,4
millones derivada de la oferta efectuada por el tercero) y concluyo, en la pertinencia de rechazar las
impugnaciones deducidas contra el acuerdo preventivo disponiendo la homologacin de este ultimo en los
trminos del art. 51 LCQ.
2.2. El trmite de Alzada:
Apelada dicha decisin por los acreedores impugnantes, fueron elevadas las actuaciones a esta Cmara y,
corrida la correspondiente vista a la Sra. Fiscal General en los trminos del art. 276 LCQ, esta ultima
funcionara dictamino en fs. 7689/7701, donde se pronuncio tanto en contra de la autorizacin otorgada por la
juez de grado a la reduccin de la participacin accionara de la concursada en CGC, como de la homologacin
dispuesta respecto del acuerdo preventivo presentado por la deudora SCP. Sealo all, primero, en relacin a la
operatoria que involucro el paquete accionario de CGC, que en realidad no haba existido venta alguna,
sino que la concursada, deliberadamente, no haba suscripto el aumento de capital resuelto en el seno de la
sociedad emisora, con lo que su participacin se haba visto reducida a un 19% cuando hasta entonces detentaba
un 99.9%. Considero que, sin embargo, una vez cumplido ese acto sin conocimiento del juzgado, no proceda
emitir pronunciamiento de ningn tipo autorizando o convalidando retroactivamente la operatoria, por lo que
aconsejaba declarar abstracta la cuestin, sin perjuicio de las acciones de responsabilidad que pudieran
promoverse una vez decretada la quiebra. "A todo evento", puntualizo que "la decisin de aprobar el aumento y

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luego no suscribirlo haba sido justificada en la necesidad de inyectar fondos a la sociedad emisora CGC
necesarios para superar su situacin concursal y cumplir la propuesta, por lo que no se presentara como un acto
perjudicial a los acreedores y que, en cambio, mantener la titularidad del 81% del paquete accionario de una
empresa que luego cae en quiebra, no hubiera beneficiado el inters de aquellos" (sic. de fs. 7690vta/7691).
En cuanto a la propuesta homologada, considero que esta era discriminatoria porque contena clusulas
iguales para acreedores que se hallaban en diversa situacin. Estimo, asimismo, que se haba obstaculizado la
asistencia a la asamblea de obligacionistas con artificios registrales, ms all de que por otra parte la
conversin de los bonos en acciones era meramente potestativa. Advirti, adems, que el computo de las
mayoras haba sido realizado con apartamiento de la normativa legal aplicable (art. 19 LCQ), pese a que se
ajustaba a lo que haba dispuesto la juez de grado en la resolucin verificatoria (fs. 2642/2726), pero que, en
ejercicio del rol de "parte" que le atribua el art. 276 LCQ y el 52 de la ley 24240 (LDC), en defensa de la
legalidad y del consumidor financiero, se vela forzada a solicitar el rechazo de la homologacin del acuerdo.
Este dictamen mereci sendas respuestas de parte de la concursada (fs. 7745/51), la sindicatura verificante
(fs 7752/4) y los acreedores impugnantes (fs. 7756/7, fs. 7758/61). La primera de ellas, rechazando las
objeciones vertidas contra la propuesta formulada y el procedimiento mediante el cual se llevo a cabo la
asamblea de obligacionistas y efectuando una mejora de la propuesta al renunciar a la facultad de ejercer el
rescate anticipado; la segunda de ellas, contradiciendo las expresiones vertidas por la funcionara en relacin a
su actuacin; y los terceros, prestando conformidad con el dictamen en cuestin.
A fs. 7762/3 se ordeno correr traslado de la presentacin de la concursada de fs. 7745/51 y se requirieron
una serie de informes a las sindicaturas. Las contestaciones obran a fs. 7794/7801, fs. 7838/87, fs. 7888/07, fs.
7911/26 y fs. 7911/26 y los informes se encuentran agregados a fs. 7822/36, fs. 7802/09 y fs. 7901/07.
Mediante el pronunciamiento dictado a fs. 7945/80, la Sala "D" de esta Excma. Cmara confirmo la
resolucin dictada en la anterior instancia. Fundo esa decisin en que, de acuerdo con su criterio, el acto
mediante el cual una sociedad concursada decide no ejercer el derecho de suscriptora preferente respecto del
aumento de capital social de su controlado requiere de autorizacin judicial conforme arts. 16 y 17 LCQ y puso
de manifiesto que aquellos que cuestionaron la operacin no criticaron la incorporacin de un nuevo socio a
CGC, sino que se alzaron en funcin del precio ofrecido por Explore Acquisition Corporation. Apunto que
resultaba dirimente para la afectacin del valor asignado la consideracin o no de la variable identificada como
"Contigenca Reef", constituida por un crdito de aproximadamente ciento cincuenta millones de dlares (U$S
150.000.000) exigido mediante un pronunciamiento arbitral dictado en los Estados Unidos de Norteamrica y
que alcanzaba los ciento setenta y cinco millones de dlares (U$S 175.000.000) segn estimaciones de SCP en
sus estados contables. Indico que las diversas circunstancias apuntadas en dicho pronunciamiento permitan
arribar a la conclusin que la suma cuestionada de setenta millones de pesos ($ 70.000.000) poda ser
razonablemente el valor presente neto del cmulo de contigencias asumidas por el nuevo socio de una firma
altamente endeudada y en concurso preventivo, considerando los activos y rentabilidad futura con su
participacin e inyeccin de capital. Estim -asimismo- que apareca conveniente para el concurso preventivo la
autorizacin objetada, habida cuenta el flujo de fondos que proporcionara el cumplimiento del acuerdo
preventivo, tanto de CGC como de SCP, en inters de estimular la restauracin de ingresos genuinos en la
primera y de los consecuentes dividendos para la segunda, as como proveer la incorporacin de valor a la
participacin accionaria de la concursada (SCP) en aqulla (CGC). Aadi que tal escenario no apareca factible
sin la capitalizacin, ni apareca probable que CGC consiguiera mayor financiacin externa frente a su actual
estructura de pasivos, o bien lo efectuara SCP para ejercer su derecho de suscripcin preferente.
En cuanto a la homologacin del acuerdo preventivo, la Sala previniente, desestim -en primer lugar- la
nulidad impetrada respecto de la asamblea de obligacionistas, as como las dems objeciones efectuadas en
relacin a esa asamblea. De otro lado, consider que tampoco se daba en el caso una propuesta discriminatoria;
por cuanto, a su entender, sta haba sido conformada por una abundante mayora de capital de acreedores con
crditos verificados en moneda extranjera. Asimismo, concluy en que la propuesta no resultaba abusiva, y que
no se haba demostrado que un procedimiento de cramdown o una eventual quiebra resultaren ms beneficiosos

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para los acreedores.

Contra ese pronunciamiento interpusieron recurso extraordinario, por un lado, los acreedores: Ana Maria
Claro y Len Vial Echeverra (fs. 8723/40) y Banco de la Provincia de Buenos Aires (fs. 8746/84) y, por otro, la
Sra. Fiscal General actuante ante esta Cmara, (fs. 8785/09, 25/7/051 cuestionando todos la homologacin del
acuerdo y solo la funcionaria mencionada en ltimo trmino la confirmacin de la autorizacin concedida por la
juez de grado a la operatoria que involucr la participacin de la concursada en CGC.
Acaecida con posterioridad la presentacin del Comit de Proteccin de Obligacionistas de Sociedad
Comercial del Plata SA en carcter de amicus curiae, a fs. 9027/28, se terminaron concediendo los recursos
extraordinarios deducidos por el Banco de la Provincia de Buenos Aires y por la Sra. Fiscal General (fs.
9105/111), aadindose luego, a fs. 8399/8584, copia de una presentacin efectuada de la Sra. Fiscal General
ante la Sala D, informando la formulacin de una denuncia penal en la Fiscala Nacional de Investigaciones
Administrativa vinculada con los concursos de SCP y CGC, solicitando el apartamiento de la Sra. juez
interviniente en ambas causas y el de los sndicos actuantes en las mismas, a resultas de la cual, con fecha
13/3/06 se procedi al sorteo de un nuevo juez para entender en este concurso, atento la excusacin formulada
por la magistrada de grado (fs. 8305 y 8593)-resultando desansiculado el Juzgado N 18, Secretara N 36-, as
como la suspensin cautelar de los sndicos intervinientes, hasta tanto se sustanciara y resolviera el pedido de
remocin de dichos funcionarios, (ver copia de fs. 8602/4).
3.) Antecedentes inmediatos del caso. El fallo de la CSJN y las contingencias procesales suscitadas con
posterioridad a su dictado. La nueva intervencin requerida por la Sra. Fiscal General y el ofrecimiento de la
deudora.
Concedidos los recursos extraordinarios interpuestos por la Sra. Fiscal General y el Banco de la Provincia de
Buenos Aires, el Procurador General de la Nacin se expidi a fs. 9125/8, oportunidad en la que seal la
calidad de parte de dicha funcionaria en la Alzada, las funciones que le competen y, en el marco del principio de
unidad de accin del Ministerio Pblico que impide vedar el acceso de la recurrente a una instancia judicial
plena, sostuvo el recurso deducido por la Fiscal General, sin emitir opinin propia acerca de las cuestiones
debatidas.
Con posterioridad, a fs. 9315/7, se present nuevamente la Sra. Fiscal General acompaando documentacin
obtenida en un incidente de este concurso que demostrara que seis (6) acreedores que habran votado
afirmativamente la propuesta en la asamblea de obligacionistas no habran presentado certificados de bloqueo de
la entidad de depsito colectivo, requisito sin el cual no se haba dejado votar a otros acreedores.
A fs. 9453/949 ibis obra copia certificada de la sentencia dictada en sede penal en relacin a la denuncia que
efectuaran la Sra. Fiscal General actuante ante esta Cmara y el Fiscal a cargo de la Fiscala Nacional de
Investigaciones Administrativas, en donde se dispuso el archivo de las actuaciones por no constituir "delito" los
hechos denunciados. Tal pronunciamiento fue confirmado por la Cmara Criminal y Correccional Federal (fs.
9492/97) y por la Cmara de Casacin (fs. 9498/99), decisin que al da de la fecha debe considerarse firme no
solo por la denuncia efectuada por la concursada a fs. 10208vta., en punto a que la Cmara de Casacin Penal,
a travs de su Sala I, habra desestimado la queja por denegatoria del recurso de casacin, sino tambin por
la constancia que puede extraerse de la pagina web de consulta de causas de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, de donde surge que con fecha 21/12/10 se termin desestimando, tambin, la queja incoada por la
Fiscala de Investigaciones Administrativas contra la denegatoria del recurso extraordinario.
Por ultimo, como ya se ha sealado en el considerando 1), en la resolucin de fs. 9506/41, la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin declaro procedentes los recursos extraordinarios interpuestos por Banco de la Provincia
de Buenos Aires y la Sra. Fiscal General actuante ante esta Cmara, dejando sin efecto el pronunciamiento de la
Sala "D" de este Tribunal que corre en fs. 7945/80, en cuanto confirmo la resolucin dictada en primera
instancia a fs. 6753/73 que a su vez haba rechazado las impugnaciones deducidas contra el acuerdo
preventivo presentado en autos, homologndolo, y mando dictar nuevo pronunciamiento, circunstancia esta
ultima que motivo la radicacin de las actuaciones ante esta Sala por efecto de la asignacin informtica que el
Reglamento de esta Cmara prev para este tipo de supuestos (ver constancia de fs. 9555).

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Consentida la radicacin de la causa por las partes y atento el pedido efectuado por la Sra. Fiscal General a
fs. 9553, en cuanto a que se le hicieran saber los jueces que iban a conocer y se le corriera vista en los trminos
de los arts. 276 y 51 LCQ, se ordeno el pase de las actuaciones a dicha dependencia por el trmino de cinco
das, conforme lo autorizan los arts. 150 y 159 CPCCC (fs. 9566). Esto as, porque con anterioridad dicha
funcionara ya se haba expedido conforme el art. 276 LCQ y, el prosecretario administrativo de tal dependencia
haba estado presente en el acto de sorteo de Sala, lo cual haba permitido a la funcionara requirente conocer
quienes serian los jueces que habran de conocer en la causa. La Sra. Fiscal General, luego de notificarse de la
intervencin de esta Sala (v. fs. 9567), a fs. 9580, solicito igualmente que se le corriera nueva vista de las
actuaciones a los fines de emitir un "nuevo" dictamen y peticionar lo conducente en resguardo del orden
publico.
Dicha peticin fue denegada por la Sala con base en que los presupuestos fcticos ocurridos en otras
actuaciones citadas por la funcionara como fundamento de su peticin diferan de los obrantes en este proceso,
se le sealo, que ya haba emitido dictamen en los trminos del art. 51 LCQ, y que no se encontraba prevista
procesalmente una nueva sustanciacin sobre la materia del recurso con posterioridad a la intervencin de la
Corte Suprema. Se aadi tambin, que las actuaciones se encontraban radicadas en la Sala al nico efecto de
dictar un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo resuelto por el Mas Alto Tribunal por lo que no caba abrir una
nueva instancia de debate, mxime, que la Sra. Fiscal General era "parte" en la causa y que el orden publico se
haba visto activamente defendido por su actuacin. Se le record que incluso interpuso un recurso
extraordinario contra lo decidido por la Sala antes interviniente, el cual haba progresado parcialmente,
evidenciando la entidad que haba alcanzado su participacin anterior en el proceso.
Contra este ultimo decreto la Sra. Fiscal General interpuso recurso de revocatoria (fs. 9591/08), motivando
el dictado de la resolucin obrante a fs. 9609/10, en la que este Tribunal, mas all de estimar que la vista pedida
no era procesalmente pertinente y de sealar que los hechos sobrevinientes invocados por la funcionara ya
haban sido puestos de manifiesto en autos, con el objeto expreso de que no existiera duda alguna acerca de la
transparencia del procedimiento y de que no mediaba propsito obstruccionista alguno por parte de la Sala como
la Fiscal lo sugera, dispuso remitir igualmente los autos a esa Fiscala, a los fines de que su titular manifestara
lo que estimara pertinente de acuerdo al estado del proceso.
Paralelamente con esto, tambin se hizo saber a la Representante del Ministerio Publico la presentacin
efectuada por la concursada (SCP) a fs. 9611/2, en donde esta ltima solicitaba que se convocara a una nueva
asamblea de bonistas y adelantaba su decisin de mejorar el acuerdo preventivo presentado conjuntamente
con el pronunciamiento referido en el prrafo anterior, a cuyo fin se remiti a su despacho el expediente.
Posteriormente, con fecha 4/3/2010, la Sala rechazo la recusacin con causa formulada por la concursada
contra la Sra. Fiscal General (ver fs. 9640/48 y fs. 9649/51), pronunciamiento que quedo firme de modo que la
citada funcionara pudo continuar interviniendo en estos autos tal como lo pretenda.
Finalmente, la Representante del Ministerio Publico cumpli con la intervencin que le fuera otorgada en la
resolucin de fs. 9609/10 mediante la presentacin que obra a fs. 9669/9714 y para garantizar el derecho de
defensa y la bilateralidad del contradictorio, de esa pieza se corri traslado a la concursada, quien lo contesto a
fs. 10179/10227. Tambin la funcionara contesto la vista de fs. 9611/12, a fs. 9658/68.
En dichas presentaciones, la Sra. Fiscal General pudo con toda amplitud manifestar lo que crey conducente
respecto de las cuestiones debatidas en autos y en ese sentido argumento: a) que el Alto Tribunal haba revocado
en su totalidad la sentencia dictada por la colega Sala D y que, como consecuencia de ello, esta Sala al
recobrar plenamente su jurisdiccin sobre el caso deba expedirse, no solo sobre la homologacin del acuerdo
preventivo presentado por SCP, sino tambin sobre la autorizacin otorgada por la juez de grado a la
enajenacin del 81% del paquete accionario de la concursada en CGC; b) que la concursada haba realizado
diversas maniobras fraudulentas durante el tramite de este concurso y, en particular, durante la etapa de votacin
del acuerdo preventivo con el fin de "recomprar" la empresa saneada y con su pasivo licuado, todo ello en
perjuicio de los acreedores; c) que esa situacin no poda ser subsanada mediante la celebracin de una nueva
asamblea de obligacionistas y/o mediante la reformulacin de la propuesta a travs del procedimiento conocido

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como la "tercera va", debindose ordenar en cambio a su entender la apertura del procedimiento de
cramdown que es el que la ley prev para este tipo de supuestos.
Continuando con la secuencia fctica de la causa, cabe sealar que, en el intern, la concursada presento, a su
vez, una pretendida "mejora" de la propuesta de acuerdo en relacin a la que fuera votada por los acreedores (fs.
9719/22) y que la Corte descalificara, consiste en:
a) El total de pasivo quirografario verificado y declarado admisible sera cancelado del siguiente modo:
i) sobre el total de los crditos verificados y declarados admisibles, se efectuara una quita del 40%, que se
imputara a todos los efectos, en especial al fiscal, primero a intereses que se hubieran devengado sobre cada
crdito hasta la fecha de presentacin en concurso preventivo en tanto ellos hayan sido verificados y/o
declarados admisibles y formen para ello parte del pasivo quirografario alcanzado por el acuerdo preventivo
y, luego, a capital. El monto resultante luego de deducida la quita sera denominado en adelante el "Pasivo
Sujeto a Capitalizacin".
ii) El "Pasivo Sujeto a Capitalizacin" sera cancelado mediante la entrega de acciones de Sociedad
Comercial del Plata SA segn la siguiente relacin de cambio: por cada $ 10 de "Pasivo Sujeto a Capitalizacin"
sera entregada 1 accin de valor nominal $ 10.
De ese modo la propuesta mejorada consistira en sustituir los instrumentos que dan causa en la actualidad a
las diversas acreencias pendientes contra SCP SA por acciones ordinarias, escriturales, a emitirse por la deudora,
de valor nominal $ 10 (v$n 10) cada una de ellas, con derecho a un voto por accin (en adelante las Nuevas
Acciones).
La adhesin o asignacin de los acreedores titulares de "Pasivo Sujeto a Capitalizacin" a esa propuesta,
importara la voluntad y aceptacin irrevocable de dichos acreedores de suscribir e integrar las Nuevas
Acciones, por el importe que resultara del procedimiento presto en el punto iii. subsiguiente. De tal forma
correspondera adjudicar urea Nueva Accin por cada $ 10 de Pasivo Sujeto a Capitalizacin de los crditos
quirografarios y/o declarados admisibles.
En caso que de la asignacin de los crditos quirografarios verificados o declarados admisibles de "Pasivo
Sujeto a Capitalizacin" resultaren fracciones inferiores a v$n 10 de Nuevas Acciones, se ajustaran en menos
los importes iguales o inferiores a $ 4,99 y en mas los importes iguales o superiores a $ 5.
Las Nuevas Acciones tendran idnticas caractersticas y derechos que las actuales acciones en circulacin
de Sociedad Comercial del Plata SA y gozaran de derecho a dividendo a partir del ejercicio econmico de
Sociedad Comercial del Plata SA iniciado luego de que se produjera la capitalizacin.
iii) Para la fijacin del monto del "Pasivo Sujeto a Capitalizacin", y en atencin al proceso de pesificacin
de buena parte de las obligaciones en moneda extranjera anteriores al 6/1/02, se estableca que:
* las deudas contradas y/o verificadas y/o declaradas admisibles en moneda extranjera a las que por imperio
de los contratos que les dieran origen, les resultara aplicable la ley extranjera, no estaran sujetas a la
pesificacin establecida por la ley 25.561, ni su normativa reglamentaria, de conformidad a lo establecido como
excepcin en el decreto 410/02 que explicit los casos en que, como excepcin al rgimen de pesificacin
compulsiva, las obligaciones deban mantenerse en la moneda de origen.
* las restantes deudas originariamente contradas y/o verificadas y/o declaradas admisibles en moneda
extranjera, pero alcanzadas por la pesificacin establecida por la ley 25.561 y sus normas reglamentarias, serian
convertidas a la relacin de un peso un dlar estadounidense y sern ajustadas por el CER desde el 6/2/02 hasta
la fecha de celebracin de la Asamblea General Extraordinaria de Accionistas que autorice el aumento de capital
en SCP SA o hasta el 31/5/10 lo que acaeciera primero. En ningn caso la aplicacin de ajuste podra superar el
valor original del crdito verificado y/o declarado admisible en moneda extranjera.
* la conversin y ajuste del Pasivo Sujeto a Capitalizacin sera realizada, al solo efecto de la capitalizacin,
al tipo de cambio promedio comprador/vendedor que informe el BNA a la fecha de la Asamblea de Aumento de
Capital o el da 31/5/10 lo que acaeciera primero.
iv) Las Nuevas Acciones serian emitidas y puestas a disposicin de los acreedores dentro de los 30 das de la

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homologacin firme del acuerdo preventivo. Si a esa fecha la Bolsa de Comercio de Buenos Aires y/o la
Comisin Nacional de Valores no hubieran autorizado aun la cotizacin de las acciones, SCP SA entregara
certificados provisionales que gozaran todos los derechos de las acciones en circulacin, hasta tanto poder
formular las anotaciones escriturales definitivas a partir de los 15 das de obtenidas las autorizaciones
administrativas correspondientes.
v) SCP SA se comprometa a convocar la Asamblea de Aumento de Capital para la emisin de las Nuevas
Acciones en o antes de cumplidos 90 das contados desde el 23/3/10 y a efectuar luego todos los actos
societarios necesarios para suspender el ejercicio del derecho de suscripcin preferente de los accionistas
preexistentes conforme lo previsto por el art. 197 inc. 2 LSC, y autorizar la emisin de las Nuevas Acciones
ante la Comisin Nacional de Valores y la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, presentando toda la
documentacin necesaria.
b) Sin perjuicio de ello, en caso de que algn acreedor prefiriese percibir sus crditos a travs de la
propuesta que fuera oportunamente homologada, mantena dicha oferta con las siguientes modificaciones:
-El bono convertible se abonara en 5 cuotas anuales y consecutivas del 10%, 15%, 20%, 25% y 30%
respectivamente del capital del bono con vencimiento la primera de ellas a los dos aos de la homologacin
firme del acuerdo.
-El bono convertible devengara un inters compensatorio del 1% para los tres primeros aos,
incrementndose al 2% para el cuarto ao, al 3% para el quinto, al 4% para el sexto y al 5% para el sptimo.
Este inters se abonara conjuntamente con el importe de cada cuota de capital y se calculara sobre saldos
adeudados, comenzando a devengndose a partir de la homologacin firme del acuerdo.
-Se mantendran inalteradas las restantes condiciones del bono, incluso su derecho a conversin el que
deber ser ejercido dentro de los 90 das de la homologacin del acuerdo. Para el caso de ejercerse el derecho de
conversin se tendran por no devengados los intereses correspondientes a esos 90 das de plazo.
Luego, a fs. 10250/53 se presento el Comit de Proteccin de Obligacionistas de Sociedad Comercial del
Plata, quien solicito la separacin de la administracin de los actuales directivos, designndose en su reemplazo
un interventor judicial, planteo cuyo proveimiento fue diferido por la Sala para esta oportunidad.
4.) Aspectos acerca de los cuales debe pronunciarse esta Sala de conformidad con el criterio fijado en autos
por la CSJN. Los limites de la competencia del Tribunal. El voto de la Doctora Highton de Nolasco.
Pues bien, concluida la breve sntesis precedente en orden a los antecedentes del proceso, cabe profundizar
sobre los lmites de la competencia delegada por el Alto Tribunal con respecto a cuales son las concretas
materias acerca de las que debe expedirse la Sala en esta instancia del proceso.
4.1. A tal efecto cabe comenzar por sealar que la Corte Suprema, en su pronunciamiento de fs. 9506/41
con el voto de cuatro (4) de sus siete (7) miembros dejo sin efecto la decisin de la colega Sala D, sobre la
base de considerar configurado un supuesto de arbitrariedad de la sentencia por afectacin de las garantas
constitucionales de la defensa en juicio y el debido proceso, as como del derecho de crdito de los acreedores y
por consiguiente, el de propiedad, (en este ultimo caso, como consecuencia del ejercicio abusivo del derecho
contrariando los fines que la ley tuvo en miras al establecer este instituto), situacin que entendi verificada
nicamente en relacin a solo dos (2) de los agravios llevados a esa instancia, en los que se apreciaba una grave
afectacin de las referidas garantas constitucionales, a saber: (i) los relativos a las irregularidades que
presentaron tanto la constitucin como la celebracin de la asamblea de obligacionistas para la votacin del
acuerdo preventivo, y (ii) los atinentes al ejercicio abusivo del derecho del deudor a formular su propuesta de
acuerdo preventivo con afectacin sustancial del derecho de crdito en cabeza de los acreedores titulares de
crditos en moneda extranjera.
La CSJN puso de relieve, en este sentido, que la tutela del debido proceso, en el caso, significaba que los
jueces deban dedicar especial cuidado en garantizar los procedimientos destinados a obtener la expresin del
consentimiento positivo o negativo, pero con informacin transparente, comprensible y sin obstculos para
expresarla, de una mayora sustancialmente representativa de la voluntad de los acreedores.

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Desde esa perspectiva, considero apropiado analizar el agravio expuesto por la Sra. Fiscal General en
relacin a la conformacin de la asamblea de bonistas, habida cuenta que dicha cuestin incida,
sustantivamente, en el desarrollo ulterior del proceso y lo condicionaba en su devenir. Al respecto, estimo que
deba confrontar los fundamentos expresados por el tribunal a quo, con los argumentos expuestos por la
Representante del Ministerio Publico. El primero, sostuvo que la necesidad de presentar un certificado de
bloqueo emitido por las entidades depositarias como condicin para participar en la asamblea, responda al
cumplimiento de un requisito previsto en el decreto PEN N 677/01 y a la intencin de establecer en forma
concreta la titularidad del documento a efectos de no obtener una espuria distorsin de la voluntad asamblearia y
que, en el caso, ello fue cumplido por un gran numero de obligacionistas y de personas fsicas sin mayores
inconvenientes (fs. 7964). La segunda, por el contrario abundo sobre la imposibilidad de que el certificado de
bloqueo fuera otorgado por la entidad depositaria, ya que este requisito fue ordenado por la jueza de primera
instancia en una resolucin posterior a la que fue publicada por edictos (providencias de fs. 3902/3909 y 5608).
Seal que mediante la decisin de fs. 5593/5596, la jueza permiti el ingreso de bonistas que no contaban con
el certificado requerido, ya que este haba sido emitido a favor de la entidad intermediara y no del bonista, cuya
tenencia solo era identificada mediante otro certificado emitido por aquella, al tiempo que deneg el registro de
otros bonistas que no contaban con el recaudo exigido, sino que solo haban obtenido el certificado de bloqueo
emitido por la entidad intermediaria.
Con respecto a esta especifica cuestin, el mas Alto Tribunal apunto que la respuesta dada por la Sala
originaria, con la escueta mencin del cumplimiento de las formalidades exigibles por parte de un gran numero
de obligacionistas y de personas fsicas, resulto dogmtica. Seal que si bien dicha Sala refiri el cumplimiento
por un gran numero de bonistas, a continuacin, no explicito el sustento de tal valoracin, con lo cual adoleca
del fundamento indispensable. Remarco que dicha aseveracin no poda desvincularse del anlisis efectuado al
tratar los agravios relativos a la abusividad de la propuesta (fs. 7972/7973), en razn de que este ultimo
concierne a la entidad del capital representado en la asamblea por los bonistas que adhirieron a la propuesta
frente al total verificado por quienes revestan igual condicin.
Seal el Superior que ese fundamento se asentaba en parmetros cuestionables, puesto que la Alzada
sustento su decisin en que haban sido "verificados crditos de obligacionistas en un total de U$S
30.897.937,80 (fs. 7833)" cuando en realidad la suma total asciende a U$S 258.638.960,72 (confr. sentencia
verificatoria de fs. 2642/2726, decisiones complementarias e informes de las sindicaturas de fs. 7806 y 7906
vta.). Habra sido sobre la base de esa errnea apreciacin que la Cmara supuso que casi el 90% del total del
capital verificado por los bonistas haba adherido a la propuesta, cuando, tomando las cifras de los indicadores
mencionados y de acuerdo con el razonamiento del propio tribunal, solo lo haba hecho menos del 11%.
Fue en ese contexto que estimo que el proceso concursal, como ultima ratio preventiva que procura remediar
el estado de cesacin de pagos, atendiendo coetneamente la proteccin de la empresa y la satisfaccin del
derecho de los acreedores, requera indispensablemente de una absoluta transparencia en los actos que lo
conformaban y, particularmente, en todo aquello que haca a la captacin de la buena fe del voto de los
acreedores, de manera que no poda ese procedimiento convertirse en una carrera de obstculos para quienes
deban concurrir a fin de ejercer sus derechos, introducindoles imprevistamente exigencias que no haban sido
exteriorizadas con la publicidad propia a la naturaleza del "andamiento" (sic), y que restringen los medios
tendientes a consumar, acabadamente, las facultades inherentes a la decisin de aceptar o no la propuesta.
Apunto que en ese orden todo aquello que informa al procedimiento previo y tiene como punto
culminante la expresin de la libre voluntad de los acreedores reviste una trascendental relevancia en la medida
que constituye uno de los pilares atinentes a la proteccin del crdito y, como tal, atiende al derecho de
propiedad contemplado constitucionalmente (art. 17 de la Constitucin Nacional). Aadi que esos institutos
resultan afectados cuando se implementan arbitrios que persiguen un orden meramente ritual y desvirtan la
posibilidad del ejercicio del derecho a conformar o no el acuerdo, pues en la realidad implica una lesin a la
defensa en juicio y al debido proceso (art. 18 de la Constitucin Nacional), que arroja serias dudas sobre el
resultado aparentemente obtenido, situacin que no se compadece con aquello que, en forma prstina, el
ordenamiento concursal exige.

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Considero entonces el Supremo Tribunal que, sobre dichas bases, la Cmara haba omitido el examen del
planteo oportunamente propuesto, al no analizar los extremos conducentes para abordar los agravios de la Fiscal
General relativos a la convocatoria de la asamblea de bonistas, cuestin cuya relevancia quedaba evidenciada
por los efectos que propagaba, en el caso, respecto de la aceptacin del acuerdo, con lo cual el fallo de la
anterior Sala resultaba descalificable por aplicacin de la doctrina en materia de arbitrariedad de sentencias.
En cuanto a la configuracin de esta ultima causal, estimo que exista una duda razonable sobre la
transparencia de la informacin y sobre los obstculos que encontraron los acreedores para expresar su voluntad,
duda que en tanto atinente al cumplimiento de los recaudos del debido proceso, no deba resolverse en
contra de los titulares de ese derecho fundamental y mucho menos cuando ello traera como consecuencia una
afectacin sustancia del derecho de crdito.
Concluyo con todo ello en que esas diferencias planteadas y las dudas que eso generaba deberan haber sido
suficientes como para que el tribunal reconsiderara los medios para lograr una clara, transparente e
incuestionable expresin de la voluntad de los acreedores y no lo hizo, incurriendo con ello en una afectacin
del derecho al debido proceso.
Puntualizo, asimismo, que el segundo elemento que tipificaba la arbitrariedad se configuraba con la
afectacin sustancial del crdito derivado de un ejercicio abusivo del derecho del deudor concursado,
contrariando la finalidad econmico-social de dicho instituto, aspecto que fue expresamente planteado por el
acreedor Banco de la Provincia de Buenos Aires.
Indico la Corte, en ese sentido, que a fin de analizar la existencia de abuso del derecho relacionado con la
admisibilidad de una propuesta de acuerdo preventivo, el juez deba apreciar objetivamente si el deudor, en el
ejercicio de su derecho, haba contrariado la finalidad econmico-social de aquel, que estaba dada no solo por la
conservacin de la empresa como fuente de produccin y trabajo, sino tambin por el logro de una finalidad
satisfactiva del derecho de los acreedores.
Paralelamente con ello, entendi que el principio derivado del abuso del derecho era aplicable tambin
al caso de autos. Seal que dicho principio es en una clusula general que no contiene una determinacin
precisa, pero que obliga al juez a realizar un juicio de ponderacin para lograr su mayor satisfaccin en la
medida compatible con otros principios competitivos, mxime cuando la mediacin de la conformidad de los
acreedores resultaba una condicin necesaria pero no suficiente para obtener la homologacin, en un contexto
donde existan razones poderosas como para dudar de una adecuada representacin.
Juzgo por ello que el tribunal a quo debi ejercer un control sustancial de la propuesta y denegar su
aprobacin si la consideraba abusiva o en fraude a la ley, aclarando que, al realizar el referido juicio, no poda
prescindirse de las situaciones jurdicas abusivas creadas por el entrelazamiento de un cmulo de derechos
guiados por una estrategia contrara a la buena fe, las buenas costumbres o los fines que la ley tuvo en micas al
reconocerlos. Apunto en ese sentido, que deba atenderse en las costumbres negociales al use disfuncional de los
derechos, valorando el contexto situacional creado y si este puede afectar las facultades de la contraparte.
Observo as, en el presente caso, una situacin que, desde el punto de vista fctico, mostraba un contexto que
impeda o limitaba la capacidad de eleccin.
Seal que una situacin jurdica abusiva creaba un entrelazamiento de derechos que producan una duda
razonable sobre la transparencia de la informacin y sobre los obstculos para la expresin de la voluntad, con
lo cual se permita consolidar una propuesta que no sera aprobada si tales restricciones no hubieran existido.
De esta manera considero que en el procedimiento seguido para la aprobacin de la propuesta haban
operado una serie de factores que confluyeron en la limitacin de las facultades de los acreedores y que, como
resultado de ello, la propuesta que debieron aceptar tomando en cuenta sus trminos y modalidades
afectaba de un modo sustancial el derecho de crdito.
En conclusin, estimo procedentes los recursos extraordinarios deducidos por la Sra. Fiscal General y el
Banco de la Provincia de Buenos Aires, dejando sin efecto el fallo recurrido y ordenando que se dictara un
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo all resuelto.

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4.2. De su lado, la Dra. Elena I. Highton de Nolasco en su voto individual. concurrente tambin tuvo
por procedentes los recursos extraordinarios referidos y sostuvo que deba dejarse sin efecto el pronunciamiento
apelado, sustentando esa decisin en las mismas razones que hasta aqu se han venido explicando pero, a
diferencia de sus otros colegas que tambin suscribieron el voto de la mayora (Doctores Lorenzetti, Fayt y
Zaffaroni), considero que mediaban argumentos adicionales por los cuales el fallo resultaba descalificable por
aplicacin de la doctrina de esa Corte en materia de arbitrariedad de sentencias (Fallos: 314:1366, 1445;
320:2198; 324:2946; 328:2047, entre muchos otros), en tanto exista relacin directa entre lo decidido y las
garantas constitucionales que se decan afectadas.
Al igual que sus colegas con los que integra la mayora, sostuvo que la sentencia cuestionada se haba
apartado de lo prescripto en los arts. 43 y 52, inc. 4, LCQ, al aprobar, sin fundamento valido, una propuesta
violatoria de la par conditio creditorum, que contena clusulas claramente abusivas en perjuicio de los
acreedores, pretendiendo superar esa reconocida y aceptada abusividad de la propuesta respecto de los
acreedores en moneda extranjera, con apoyo en un supuesto alto grado de adhesiones al acuerdo, sobre la base
de cifras errneas y distanciadas de las reales, en tal proporcin, que de por si, descalificaba la base del
razonamiento.
Seal tambin que la Sala previniente haba omitido el examen de planteos oportunamente propuestos y
conducentes para la solucin de la causa sobre la base de argumentos dogmticos y carentes de todo sustento en
funcin de la trascendencia de las cuestiones involucradas. Ello, al pretender esclarecer un punto central del
debate como lo era la valuacin del paquete accionario del que se desprenda la concursada, prescindiendo de
los medios probatorios ofrecidos y de sus resultados y relativizando la eficacia de cualquier otro medio de
prueba.
Expreso que el tribunal a quo se haba apartado de la solucin normativa establecida por el art. 16 LCQ sin
fundamento idneo, con la grave consecuencia de convalidar de modo definitivo la reduccin sustancial del
principal activo de la concursada en perjuicio de sus acreedores, puesto que frente a la hiptesis de quiebra, la
enajenacin del paquete accionario no resultara alcanzada por la accin de revocatoria concursal reglada en el
art. 119 de la ley citada.
Adujo tambin que la Cmara haba incurrido en apartamiento de las constancias de la causa al justificar la
enajenacin del 81% del paquete accionario de CGC sealando que se encontraba altamente endeudada, sin
advertir, en primer lugar, que la "Contingencia Reef" se hallaba en el momento del pronunciamiento modificada
sustancialmente en cuanto a su monto y exigibilidad y, en segundo termino, que el tercero adquira una empresa
saneada, con el acuerdo homologado y totalmente cumplido.
Puso de relieve que, en definitiva, se haba convalidado la homologacin del acuerdo sobre la base de
consideraciones genricas y pautas de excesiva latitud al referir a factores y circunstancias que no relaciono con
las de la causa ni con la legislacin aplicable.
Imputo tambin haber incurrido en omisin de tratamiento de cuestiones planteadas de inters para la
solucin de la causa, al no examinar los agravios del Banco de la Provincia de Buenos Aires tendientes a
descalificar la aptitud compensatoria de convertir en acciones los bonos dados en pago, as como dejar de
considerar cuestiones conducentes al no analizar los agravios de la Fiscal General relativos a la convocatoria de
la asamblea de bonistas, pronuncindose sobre el punto en forma dogmtica.
4.3. Por ultimo a los fines de determinar el contenido del voto mayoritario, no esta dems reiterar que los
tres (3) Jueces integrantes de la minora (Doctores Petracchi, Argibay y Maqueda) votaron en el sentido de
declarar inadmisible el recurso de queja deducido por la Sra. Fiscal General y rechazar los recursos
extraordinarios interpuestos por dicha funcionara y el Banco de la Provincia de Buenos Aires, por considerar
que no se configuraba un supuesto de sentencia arbitrara y que los agravios versaran sobre cuestiones de hecho
o derecho comn no susceptibles del remedio federal.
4.4. Llegados a este punto y habindose descripto sintticamente el contenido del fallo del Alto Tribunal que
dio motivo a la intervencin de esta Sala a travs de la mencin del contenido de los votos concurrentes que
contribuyeron a la conformacin de la mayora (voto de los Dres. Lorenzetti, Fayt y Zaffaroni coincidente,

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parcialmente, con los Dres. Petracchi, Argibay y Maqueda por un lado y Highton de Nolasco por otro
), no cabe otra solucin mas que la de interpretar que el sentido de ese fallo es el que resulta de coordinar los
votos vertidos y, como consecuencia de ello, considerar como pronunciamiento jurisdiccional del Alto Tribunal
aquello en lo que esos votos tienen de concordante, descartando aquellos aspectos que aparecen reflejados solo
en el voto de la Dra. Highton, pues es evidente que, habiendo sido receptados ciertos aspectos, nicamente, en la
ponencia de la mencionada Ministro de la Corte, se evidencia como palmario que esos aspectos no pueden ser
considerados como formando parte de una decisin de la Corte, cuando seis (6) de los siete (7) miembros de ese
Tribunal no compartieron ni suscribieron el respectivo punto de vista.
De lo precedentemente explicado se infiere que, en lo nico en que concordaron los cuatro (4) magistrados
que conformaron la mayora Dres. Ricardo Luis Lorenzetti, Carlos S. Fayt, E. Ral Zaffaroni y Elena I.
Highton de Nolasco, es en que los recursos extraordinarios deducidos contra la sentencia dictada por esta
Cmara eran procedentes bajo el encuadramiento de arbitrariedad de sentencia, pero solamente en relacin a dos
de los aspectos involucrados en los agravios del Banco de la Provincia de Buenos Aires y de la Sra. Fiscal
General actuante ante este Tribunal, cuales son los relativos a la falta de transparencia en la convocatoria y en la
celebracin de la asamblea de obligacionistas y a la abusividad de la propuesta concordataria por cuanto esta
ultima no contemplaba las diferencias existentes entre las distintas acreencias verificadas en autos, otorgando
una solucin que en la practica importaba una mayor quita para aquellos acreedores que eran titulares de
crditos en moneda extranjera, en virtud de proponerse una pesificacin sin el ajuste por CER legalmente
previsto.
Esto implica que la cuestin relativa a la pertinencia o no de la autorizacin concedida a la concursada para
no suscribir el aumento de capital en CGC a que hiciera alusin la Dra. Highton de Nolasco en su voto, sobre la
que hace hincapi la Sra. Fiscal General en su presentacin de fs. 9669/9714, no se muestra susceptible de ser
considerada por este Tribunal en la medida que sobre ese punto existe abrumadora mayora de los integrantes
del Alto Tribunal (6 sobre 7) en orden a que no se verifica respecto de ese tema un supuesto de arbitrariedad,
pues los agravios se referan a cuestiones de hecho y prueba, o bien, a diferencias de opinin, motivo por el cual
no resultaban admisibles, segn el criterio mayoritario.
Corrobora esta lnea interpretativa el hecho de que, segn es dable recordar, el pronunciamiento dictado en
primera instancia se encontraba integrado por la resolucin de dos (2) cuestiones claramente diferenciadas: (i)
por un lado, la autorizacin judicial a fin de que la concursada SCP concretara la operatoria mediante la cual un
tercero (Explore Acquisitin Corporation) se convirti en titular del 81% de las acciones y votos de CGC,
reteniendo la deudora nicamente el 19% restante; y (ii) por otro, el rechazo de las impugnaciones deducidas
contra el acuerdo preventivo alcanzado entre SCP y los acreedores y su consecuente homologacin (fs.
6774/6802), esquema que adopto tambin la Sala "D" al revisar esa decisin, ya que, en oportunidad de
considerar los agravios, distingui tambin entre los vertidos en relacin a la primera de las cuestiones resueltas
en la anterior instancia (i) y luego, los esbozados respecto de la homologacin del concurso preventivo (ii) (ver
fs. 7945/80).
Es por eso que la Corte, al revocar la resolucin, distingui tambin entre ambos aspectos de la decisin
apelada, dejando firme casi por unanimidad (con excepcin de la Dra. Highton de Nolasco) lo atinente a la
autorizacin judicial para no hacer use del derecho de suscripcin preferente en CGC por parte de SCP y
adentrndose por el contrario en la impertinencia de la homologacin, al reconocer por un lado que se
haba producido la violacin del debido proceso en la convocatoria a asamblea y en la conformacin de la
voluntad de los acreedores bonistas y, por otro, el ejercicio abusivo del derecho con afectacin al derecho de
propiedad que conllevo a la aprobacin de una propuesta tildada de "abusiva" respecto de los acreedores en
moneda extranjera.
As, de una interpretacin sistemtica y contextual de dicho pronunciamiento solo es dable extraer que, en su
posicin mayoritaria, la Corte dejo sin efecto la decisin de fs. 6774/6802 solo en cuanto a la procedencia de la
homologacin del acuerdo preventivo con base en esas dos nicas razones, sin considerar la pertinencia o no
de la autorizacin otorgada por la juez de grado en relacin a la operatoria sealada en el apartado (i).

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A tal punto es esto as que, se reitera, en el considerando n 10) del voto mayoritario suscripto por los Dres.
Lorenzetti, Fayt y Zaffaroni, la Corte remarco que el examen de admisibilidad de los recursos oportunamente
presentados por la Fiscal General actuante ante esta Cmara y por el Banco de la Provincia de Buenos Aires,
fundados en la arbitrariedad de la sentencia homologatoria de un acuerdo en materia concursal deba ser
extremadamente restrictivo por varios motivos. En primer lugar, porque las cuestiones que se suscitan en torno a
los hechos, la prueba de estos y la interpretacin del derecho comn y del procesal constituyen, por va de
principio, facultades de los jueces de la causa y no son susceptibles de revisin en la instancia extraordinaria
(Fallos: 264:301; 312:292; 315:1574, entre muchos otros), puntualizando, en ese sentido, que numerosas
cuestiones planteadas en la va recursiva eran de derecho comn, muchas de ellas opinables y, otras, fuera del
alcance de comprobacin por parte de la Corte. Y, en segundo lugar, porque la nocin de arbitrariedad requiere
la identificacin de un defecto grave de fundamentacin o de razonamiento que tome ilusorio el derecho de
defensa o conduzca a la frustracin del derecho federal invocado (Fallos: 310:234), pero no incumbe a la Corte
Suprema juzgar el error o acierto de la sentencia que decida cuestiones de derecho comn (Fallos: 286:85),
cuando su objeto no es corregir en tercera instancia pronunciamientos equivocados (Fallos: 310:676).
En esa lnea, estimaron esos magistrados que los recursos deducidos en el presente caso se referan a ese tipo
de cuestiones, o sea de hecho y prueba, o bien, a diferencias de opinin, por lo que en esos tpicos aquellos
resultaban inadmisibles, pero puntualizando que existan solo dos aspectos vinculados al debido proceso y al
ejercicio abusivo del derecho con grave afectacin de la propiedad, que deban ser considerados por dicho
Tribunal y que son justamente los ya sealados en prrafos anteriores, cuestiones que tambin fueron
analizadas por la Dra. Highton de Nolasco en su voto, con la nica diferencia de que esta magistrada estimo que,
adems, proceda la instancia extraordinaria respecto del planteo atinente al paquete accionario de CGC, punto
de vista que, evidentemente y por la secuencia descripta mas arriba, no fue compartido por los otros Ministros
de la Corte.
Debe recordarse, en este punto, que la revisin por va extraordinaria es excepcional y se halla acotada a las
concretas materias que la CSJN considera pertinente juzgar en cada caso, no pudiendo extenderse a otras
cuestiones que las expresamente fijadas por ese Tribunal. Se diferencia de ese modo el mbito de revisin de ese
recurso del propio del recurso ordinario de apelacin, regido por el art. 24, inc. 6, decreto-ley 1285/58 y los
arts. 254 y 255 CPCC, donde la Corte, como tribunal de Alzada, recupera en caso de que los agravios as lo
permitan la totalidad de la competencia delegada. Eso no ocurre en el caso del recurso extraordinario, donde
la decisin objeto de ese recurso solo es susceptible de revisin en relacin a la concreta materia que lo motiva,
funcionando en la prctica como un verdadero recurso de casacin.
En ese contexto, no puede acogerse la interpretacin efectuada por la Seora Fiscal General en cuanto a que
esta Sala se encuentra habilitada para revisar lo decidido en la anterior instancia con respecto a la pertinencia
o no de la autorizacin judicial otorgada a la concursada para la operatoria de que involucro el 81% del
paquete accionario de CGC. Ello as, pues dicha cuestin no formo parte del voto de la mayora, careciendo lo
expresado por la Dra. Highton de Nolasco en su voto individual concurrente al formar esa mayora, de una
entidad propia que permita a este Tribunal excederse en el marco de competencia atribuido por la Corte segn lo
ya expresado y ms all de la indudable significacin del planteo.
Es que, siendo que las consideraciones formuladas por la Sra. Ministro sobre ese particular no fueron
acompaadas por los restantes Jueces que conformaron la mayora, en modo alguno es posible sostener que su
opinin acerca de ese tema constituye decisin jurisdiccional del Alto Tribunal, dado que ese aspecto del voto
no solo no ha sido acompaado por ninguno de sus Colegas, sino que todos ellos votaron en otro sentido (tres
(3) en contra de la admisin del recurso y los tres (3) restantes por su admisibilidad, pero sin incluir entre las
materias alcanzadas por la va extraordinaria la que aqu se trata).
Recurdase que las decisiones colegiadas deben reflejar el parecer concordante de la mayora absoluta de sus
miembros, pues no es el imperio del tribunal ejercido concretamente en la parte dispositiva lo que da validez y
fija los alcances de la sentencia, sino que estos dos aspectos deben ser establecidos con base en las motivaciones
que sirven de base al pronunciamiento (CSJN Fallos: 302:320; 304:590; 305:2218; 316:609; 321:2738).

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Es decir, no solo debe estarse a lo resuelto en la parte dispositiva de la sentencia, sino tambin a los
fundamentos concordantes de los jueces que contribuyen a formar la mayora, ya que son estos los que en
definitiva determinan el alcance de la sentencia.
Sabido es, en este sentido, que el art. 23 dec.ley 1285/58 (texto segn ley 15.271) establece que: "...las
decisiones de la Corte Suprema se adoptaran por el voto de la mayora absoluta de los jueces que la integran,
siempre que estos concordaren en la solucin del caso; y si hubiese desacuerdo se requerirn los votos
necesarios para obtener la mayora absoluta de opiniones...". La mayor parte de los autores que se han ocupado
del tema han interpretado que de acuerdo con esta norma es menester que la CSJN decida los casos que se le
someten por una mayora de votos que coincidan no solamente en el resultado, sino tambin en los fundamentos
(cfr. en este sentido: Legarre Santiago - Rivera Julio C. (h), "quorum y mayora en la Corte Suprema", JA
Suplemento 2008-IV del 31/12/08; idem Sanchez Morincolo Miguel, "Las garantas reformadas en fallos
recientes de la Cmara Nacional en lo Contencioso Administrativo Federal. Su valorizacin constitucional", LL
2005-A-372/88; id. Almeyra Miguel, "Discordias y mayoras o sobre los recaudos propios de las sentencias
colegiadas ", LL 2001-F-604/8; idem, mismo autor "Sobre las sentencias colegiadas (en torno a un caso de
evasin tributara agravada", LL 2004-A-207/8, etctera).
Anlogo criterio ha adoptado la propia Corte en numerosos precedentes al juzgar sobre la validez de las
sentencias dictadas por tribunales inferiores de carcter colegiado, al sealar que para que un fallo no sea
descalificado como tal debe contar con una mayora de opiniones sustancialmente coincidentes sobre la solucin
de la cuestin debatida (cfr. CSJN, 21/8/07, "Garayo Elsa Irene s/ medida cautelar; id. 30/6/09 "Catalano Hugo
Norberto c/ Estado Nacional (PEN)"; id. 11/6/03 "Olguin Oscar E. c/ Consejo General de Educacin de la
Provincia de Entre Ros"; entre muchos otros), lo que implica necesariamente una coincidencia sustancial de
fundamentos (cfr. CSJN, 21/8/03 "Iguera Roberto O. c/ BCRA s/ cobro de australes"; 14/4/09 "Fisco de la
Provincia de Corrientes c/ Natalio Acuna"; id. 5/5/09, "Oblak Hnos c/DGA"; etctera).
En consecuencia, siendo que del total de los integrantes de la Corte, la Dra. Highton de Nolasco es la nica
que considero procedente el recurso extraordinario interpuesto respecto de la materia vinculada con el paquete
accionario de SCP en CGC, postura que, se reitera, no fue seguida por ninguno de sus Colegas, le est vedado a
esta Sala abordar la materia relativa a la improcedencia de la autorizacin judicial antes apuntada en tanto es una
cuestin que no integra la decisin alcanzada por la mayora de la Corte, estando circunscripta de esa forma la
competencia asignada a este Tribunal, nicamente, a los dos tpicos anteriormente mencionados.
Conclyese de lo hasta aqu expuesto que esta Sala, de conformidad con el fallo de la CSJN, slo debe
expedirse respecto de la cuestin atinente a la impertinencia de la homologacin del acuerdo preventivo votado
en autos, con sustento en los concretos puntos en orden a los cuales fue declarado procedente el recurso
extraordinario, es decir: 1) la abusividad de la propuesta concordataria por no contemplar las diferencias
existentes entre las distintas acreencias verificadas en este proceso, en particular la situacin de aquellos
acreedores que eran titulares de crditos en moneda extranjera; y 2) las irregularidades presentadas por la
convocatoria y celebracin de la asamblea de obligacionistas que viciaron la voluntad de los bonistas
convocados a ese acto.5.) Las alternativas posibles en el marco delimitado por el fallo de la Corte. La llamada
"tercera va":
Alcanzada entonces la conclusin de que, a criterio de la Corte, no result procedente homologar la
propuesta presentada por las deudoras en virtud de las razones apuntadas y que se hizo lugar, con ese nico
alcance, a los recursos planteados por los acreedores Banco de la Provincia de Buenos Aires, Alegre N. Tiano de
Hasbani, Ana Mara Claro y Len Vial Echeverra, y por la Sra. Fiscal General, y toda vez que este Tribunal no
se encuentra facultado para juzgar sobre el mrito de esas conclusiones, sino que -por el contrario- se encuentra
competido a acatarlas, slo resta decidir cul es la consecuencia que se deriva de los defectos que la Corte
atribuy a la asamblea de obligacionistas y a la propuesta presentada. Esa consecuencia, conforme la prctica
tribunalicia cobijada al amparo del riguroso texto legal del art. 51 LCQ puede ser:
i) la quiebra del concursado, con la posibilidad del previo "salvataje" o "cramdown" si se trata de uno de los
sujetos habilitados para participar de ese procedimiento; o

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ii) la llamada "tercera va", creacin pretoriana, que hace factible la concesin de una instancia judicial para
que el concursado reformule su propuesta y/o supere los impedimentos que obstaron a la homologacin del
acuerdo celebrado con los acreedores, lo que implicara en este caso, conferir a la concursada un plazo adicional
a aqul del que ya dispuso para poner a la consideracin de todos los acreedores una nueva propuesta que no
contenga los defectos por los cuales la Corte atribuy carcter "abusivo " a la propuesta anterior y para que cite
a una nueva asamblea de obligacionistas en los trminos del art.45bis LCQ, cuya convocatoria y celebracin no
incurran en los defectos y/o vicios que obstaron a considerar vlida la asamblea anterior.
Con respecto a por qu se le ha dado a esta posiblidad de origen pretoriano el nombre de "tercera va",
-bueno es recordar que, frente a un acuerdo preventivo que obtuvo las mayoras legales (hayan mediado, o no,
impugnaciones de los acreedores), el juez tiene tres (3) alternativas: (i) homologar el acuerdo (rechazando, en su
caso, las impugnaciones que se hubieran presentado) (art. 51 LCQ) -primera va-; (ii) no homologarlo,
decretando la quiebra del concursado, salvo que, en caso de darse uno de los supuestos contemplados en el art.
48 LCQ, declare la apertura del procedimiento de "salvataje"o "cramdown" (art. 51 LCQ) -segunda va-; (iii) no
homologar, pero, en vez de decretar la quiebra o el cramdown, otorgar al concursado un plazo para reformular
su propuesta salvando las objeciones que se le hicieron a la anterior: sta es, la llamada tercera va.No escapa a la consideracin de ningn observador avezado en materia concursal que -en estricta ortodoxia
legal- si la decisin es "no homologar" el acuerdo celebrado por el deudor con sus acreedores, las soluciones que
se hallan legalmente previstas serian decretar la quiebra, o bien, abrir el procedimiento de salvataje o cramdown,
si se trata de una sociedad por acciones(LCQ:48 y ss). El art. 51 LCQ establece que si el juez estima procedente
la impugnacin que se hubiera deducido contra el acuerdo preventivo, debe declarar la quiebra. Sin embargo, en
los supuestos de sociedades por acciones como es el caso de autos es posible aplicar el procedimiento
previsto por el art. 48 LCQ, esto es, el llamado "salvataje" o "cramdown", mediante el cual se ordena la apertura
de un registro para que se inscriban los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de las acciones, a
efectos de que formulen propuesta de acuerdo preventivo. En dicha norma se determinan las pautas para realizar
la valuacin de las acciones y el plazo durante el cual, los interesados que se inscribieron, adems del deudor,
debern presentar su propuesta y obtener las conformidades legalmente requeridas. En caso de ser un tercero
quien obtuvo dichas conformidades, una vez abonado el valor de las acciones de la concursada, se deben
transferir a su favor la titularidad de ellas.
De ese modo, la ley ofrece un ultimo y subsidiario recurso tendiente a evitar la liquidacin patrimonial
mediante la declaracin de quiebra, instituyendo un procedimiento segn el cual se permite que terceros hagan
propuestas de acuerdo preventivo, con el objetivo final de que aquel interesado cuya propuesta resulte aceptada
por los acreedores, adquiera la propiedad de la sociedad, como una empresa en marcha, a travs de la
adquisicin de las cuotas o acciones representativas del capital social (conf. Heredia, Pablo D., "Tratado
Exegtico de Derecho Concursal", T. 2, pg. 126).
En definitiva, el salvataje (o cramdown) importa la separacin por voluntad de la ley de la empresa con
relacin al empresario. De ese modo, el dueo de la empresa (rectius: los socios o accionistas de la sociedad
concursada), pierde(n) el ejercicio de sus derechos. La ley impone en el art. 48 LCQ una solucin diversa a la
quiebra, con un procedimiento que se adopta como un resguardo de la continuidad de la empresa, el
mantenimiento de las fuentes de trabajo y el derecho de los terceros interesados de participar en el con tales
objetivos, estando en juego, tambin, los derechos de los trabajadores (conf. Dasso, Ariel A., "El "cramdown y
la empresa en marcha"", LL 2000-D, pg. 310; esta CNCom, Sala B, 15/6/01, "Pequeo Mundo SRL s/ concurso
preventivo").
Ahora bien, ya se dijo que, aunque no este legislado, existe otro medio mas para evitar el fracaso del
concurso preventivo, en este caso sin que el empresario se vea apartado de la empresa, a travs de la creacin
pretoriana de la posibilidad de "adecuacin" de la propuesta por parte del concursado a parmetros admisibles a
los ojos del juzgador, Ramada tambin "tercera va" siguiendo el termino acunado por la Dra. Aida Kemelmajer
de Carlucci, como juez de la Suprema Corte de Mendoza en el caso "Pedro Lopez e Hijos SA", tambin
conocido como: "Argenfruit..." del 24/6/03, alternativa a la que ya se aludiera en prrafos anteriores.

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En esa lnea, esta Sala, en anteriores precedentes, ha admitido la pertinencia de esa va al reconocer
viabilidad a la reformulacin de la propuesta inicialmente presentada por la concursada cuando por alguna razn
no termina siendo homologada por el rgano jurisdiccional, pues se considera que ello resulta conciliable con
las finalidades propias de los procesos concursales y los principios generales que los inspiran, entre los que cabe
referir la conservacin de la empresa y de la fuente de trabajo, adems de la proteccin del crdito y del
comercio en general (conf. esta CNCom, esta Sala A, 11/9/07, "Barros Claudio Angel s/ concurso preventivo";
id. 30/10/09, "Supercanal SA s/concurso preventivo" ; id. 4/5/10; "Prophos SA s/concurso preventivo"; misma
fecha, "Hebos SA s/ concurso preventivo"; etctera).
La posibilidad de esta tercera va se funda en que el proceso del concurso preventivo no solo se halla
orientado haca los intereses privados de los acreedores, sino que repercute dentro del mbito de la actividad
econmica donde esta situacin se exterioriza causando mayor o menor perturbacin y en esa inteligencia, no es
un dato menor tener en cuenta las posibilidades de xito de una actividad comercial cuando ella sigue siendo
ejercida por aquel que la concibi o que la ha venido ejerciendo hasta ese momento.
Siguiendo el hilo de lo expuesto, se ha referido que es connatural a los modernos regmenes concursales,
tanto la defensa del orden publico cuanto la conservacin del inters general, es decir, que el rea de proteccin
excede el marco de la simple tutela del crdito, ya que no solo ampara a este en la medida en que salvaguarda el
inters comn de todos los acreedores mediante un proceso universal tpico, en el cual confluyen todas las
expectativas singulares, sino que, ahondando la relacin, la enmarca en el mbito de la empresa, deslindando las
consecuencias falimentarias, de manera tal que al escindir a estas de sus titulares, permite la permanencia de
aquellas que por su inters econmico y los intereses afectados as lo imponen, finalidad que se logra ya sea
bajo la figura del cramdown donde esa escisin entre empresa y empresario se plasma cabalmente ya que
pueden aparecer terceros que se hagan cargo de esa empresa, o incluso, a travs de la "tercera va", ya que por
medio de esta puede el mismo empresario que fracaso y a quien no le fue homologada su primigenia propuesta
de acuerdo, sugerir otra que pueda alcanzar ese objetivo.
Todo esto, en el marco de las facultades que actualmente la ley falimentaria confiere al juez concursal, quien
en definitiva debe escoger, entre todas las alternativas posibles, aquella que mejor se compadezca con las
finalidades de los concursos y el inters general.
Cabe recordar en este sentido que se ha considerado que si bien la ley 24.522 ha innovado respecto de la
legislacin anterior en cuanto a las facultades del Juez del concurso en materia de homologacin de concordato,
ello no significo eliminar por completo tales facultades, puesto que, aun cuando se haya querido privilegiar la
voluntad de los acreedores para decidir la forma en que estaran dispuestos a percibir sus crditos en el marco
del cuadro de cesacin de pagos que pesa sobre el deudor, tal circunstancia no impide al Tribunal analizar el
caso bajo el prisma que proporcionan los principios generales del derecho, el orden publico, la moral y las
buenas costumbres (arg. 953, 1198 y cc. CCiv.), punto de vista que se vio luego fortalecido con la sancin de la
reforma introducida por la ley 25.589.
Es por eso que se interpreto, a partir de esa Lnea de pensamiento, que el Juez no ha de limitarse a un mero
anlisis formal del acuerdo (cumplimiento de requisitos legales y falta de formulacin de oposiciones, el
rechazo de estas o su acogimiento), sino que debe tener en consideracin las finalidades propias de los procesos
concursales y los principios generales que los inspiran, entre los que es dable incluir: i.) la conservacin de la
empresa; ii.) la proteccin del crdito y del comercio en general; iii.) la prevencin del fraude; iv.) la no
discriminacin arbitrara entre los acreedores; v.) la descalificacin de las propuestas "abusivas" (conf. esta
CNCom, esta Sala A, 11/9/07, "Barros Claudio Angel s/ concurso preventivo"; id. Sala C, 4/9/01, "Lnea
Vanguard SA s/ concurso preventivo"; Juz. 16, Sec. 32, 10/3/04, "Havanna SA s/ concurso preventivo"; id.
28/9/04, "Ferrum SA de Cermica y Metalurgia s/concurso preventivo", id. 12/9/05, "Modo Sociedad Annima
de Transporte Automotor s/ Acuerdo Preventivo Extrajudicial"; Juzg. 26, Sec. 51, 28/11/96, "Argentina
Televisora Color SA (ATC) s/ conc. prev.").
Y fue justamente, en consonancia con estas facultades que los jueces consideraron viable conceder al
deudor, en determinados supuestos, una nueva oportunidad para reformular su propuesta de acuerdo, posibilidad

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que fue receptada en nuestro medio e, incluso, elogiada por la doctrina en casos que hoy integran los anales de
la jurisprudencia en esta materia (conf. en este sentido, adems de la ya citada disidencia del juez Monti en el
caso "Lnea Vanguard"; J.Com. N 4, "Impresora Internacional de Valores SAIC s/ concurso preventivo" del
17/2/03; J.Com. N 11 "Compaa de Fondos Inmobiliarios Pilar Nuevo SA" del 24/5/02; esta CNCom, Sala D,
19/9/07, "Editorial Perfil SA s/ concurso preventivo"; Bargallo Miguel, "Control por el juez concursal del abuso
en las propuestas de acuerdo preventivo", en "Reestructuracin de Deudas y Facultades Judiciales ", Ed. Ad
Hoc, 2004, pg. 267 y ss.; dem, Martinez Oscar, "La tercera va entre la homologacin y la quiebra existe pero
no puede consistir al menos en principio en admitir la modificacin concordataria por parte del juez, sino
que esta debe diferirse al propio deudor", en "Derecho Concursal e Iberoamericano", V Congreso Argentino de
Derecho Concursal, III Congreso Iberoamericano de la Insolvencia, T. II, pg. 657; idem, Dasso Ariel, "El lmite
mnimo en la propuesta de quita y espera", ED 197-206; Boretto M. "Facultades legales del juez concursal con
respecto a la homologacin de la propuesta de acuerdo preventivo y espera); Rubin Miguel, "Las nuevas
atribuciones del juez del concurso argentino ", ED 198-971; Junyent Bas, Francisco y Molina Sandoval, Carlos
A. "Facultades del juez concursal", Advoctus, Crdoba 2004, pg. 150; dem, Vaiser Lidia, "La propuesta de
acuerdo preventivo y su debida observancia del orden jurdico", Doctrina Societaria y Concursal N 164, 2001).
Incluso, esa posibilidad fue defendida por la Sra. Fiscal General actuante ante esta Cmara en numerosos
dictmenes en los que propuso esa solucin como la mejor alternativa disponible en supuestos anlogos al que
aqu se considera (vase dictmenes N 103.178 del 17/4/09 in re: "Hebos SA s/ concurso preventivo" y N
103.890 del 21/4/09 emitido en "Prophos SA s/ concurso preventivo"; N 6692/04 del 16/7/08 y del 3/6/10 in re:
"Instituto Medico Modelo SA s/ concurso preventivo), y plasmada adems por esta Sala, en su composicin
actual, en varios precedentes desde el ao 2006 a la fecha (conf. esta Sala A, 11/9/07, "Barros Claudio Angel s/
concurso preventivo"; id. 30/10/09, "Supercanal SA s/ concurso preventivo"; id. 4/5/10; "Prophos SA s/
concurso preventivo"; idem misma fecha, "Hebos SA s/ concurso preventivo"; id. 2/12/10, "Instituto Medico
Modelo SA s/ concurso preventivo"; etctera).
6.) La solucin aplicable al sub lite. Las ventajas de la "tercera va" frente al cramdown en este supuesto.
6.1. Dentro del marco conceptual a que se ha hecho referencia en el apartado anterior y visto lo resuelto por
la CSJN en punto a las irregularidades atribuibles tanto a la convocatoria como a la celebracin de la asamblea
de obligacionistas, as como a la calificacin de abusiva que merece el contenido de la propuesta; a partir
de todo lo cual se concluye que en el contexto de situacin actual no resulta viable el dictado de un
pronunciamiento homologatorio, las soluciones disponibles para este Tribunal son a la luz de lo que se ha
venido explicando en principio solamente dos: la primera y elemental, extrada del texto legal del art. 51
LCQ, sera la quiebra, precedida por la posibilidad de la apertura del procedimiento de cramdown (art. 48 LCQ),
que cabra habilitar en este caso, ya que la concursada es una sociedad por acciones. La segunda, sera la antes
aludida "tercera va" tendiente a facilitarle al concursado una nueva posibilidad de mejorar su propuesta
originara y superar los bices formales que obstaron a su aprobacin.
Es claro y vale la pena remarcarlo, que no contempla esta Sala la posibilidad de admitir reeditar propuestas
parciales de acuerdos ni de excluir a acreedor alguno (vg. Banco de la Provincia de Buenos Aires o Banco de la
Nacin Argentina, como parece interpretar la Sra. Fiscal General), sino de brindar una nueva oportunidad de
lograr las mayoras legales requeridas con una nueva propuesta, acorde a principios de equilibrio, seriedad y
responsabilidad.
Ni el cramdown ni la tercera va implican la cesacin de la actividad comercial y/o de la explotacin
mercantil, tampoco la liquidacin del patrimonio falimentario. Ambas soluciones presuponen la continuacin de
la explotacin y el mantenimiento de la empresa en marcha, con la nica diferencia de que, en el primer caso,
existe la posibilidad de que se vea sustituida la persona del empresario por un tercero, hiptesis que no se da en
la "tercera va" donde ex-hiptesis es el mismo empresario (el titular de las acciones) quien continua con la
explotacin.
Pues bien, concurren en autos a criterio de esta Sala razones suficientes para inclinarse por esta segunda
posibilidad. Es que, segn lo interpreta este Tribunal, frente a las particularidades que presentan estas

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actuaciones, se muestra como mas adecuada esta alternativa que la de la apertura del procedimiento de salvataje
o cramdown. En primer lugar, porque este ultimo presupone, como ya se dijo, la eliminacin del actual
empresario, solucin que en el caso de marras no se muestra como la mas razonable y/o necesaria, en particular
si se atiende a que las denuncias de fraude que contra aqul dirigiera la Sra. Fiscal y que ahora reedita en su
presentacin de fs. 9669 y sigs., han sido ya judicialmente desestimadas no solo en sede comercial sino tambin
penal, donde fueron objeto de un muy severo tratamiento mediante decisiones que se encuentran firmes.
Desde otra perspectiva, sera sumamente gravosa si se considera el extenso lapso transcurrido desde la
apertura del concurso (2/11/00), esto es, mas de 10 aos y el consumido desde que la concursada hizo publica su
propuesta preventiva (alrededor de 8 aos), lapso durante el cual dicho empresario ha quedado sujeto a las
resultas de este proceso sin abandonar el procedimiento ni la actividad comercial.
Adems, no puede validamente sostenerse que la concursada hubiese evidenciado no tener inters en el
procedimiento o falta de voluntad en mejorar su oferta y/o superar los obstculos que el Alto Tribunal encontr
como impedimentos serios a la homologacin del acuerdo. Antes bien, dicha parte ha presentado en autos una
formula que supuestamente mejorara de manera sustancial la anteriormente aprobada y ha mostrado su
disposicin para convocar a una nueva asamblea de obligacionistas en la que no se incurra en los defectos que la
Corte sealo como obstativos a la eventual homologacin.
Por ultimo, no puede dejar de insistirse en un aspecto que se estima dirimente, cual es el de que las
denuncias formuladas en sede penal tanto por la Seora Fiscal General actuante ante esta Cmara como por el
Seor Fiscal a cargo de la Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas fueron rechazadas en todas las
instancias, segn fuera sealado en el considerando 3.), habindose resuelto que no constituan "delito" los
hechos denunciados por dichos funcionarios. De ello se sigue que, al no haber quedado demostrada la comisin
de ilcito alguno por parte del empresario titular de la hacienda comercial ni por los restantes querellados,
que puedan servir como fundamento para estimar mas favorable para los intereses de los involucrados en este
proceso que aquel sea reemplazado por un tercero a travs del procedimiento de salvataje o cramdown, no se
advierten fundamentos suficientes para no dar oportunidad al empresario actual, en orden a procurar un nuevo
intento de solucin preventiva de su crisis empresaria, mxime cuando se trata de un grupo empresario
(conocido como grupo "Soldati") con trayectoria en el pas y presumida experiencia como para afrontar esta
coyuntura de reestructuracin empresaria por la que transitan las concursadas, si los acreedores las acompaan
con su voto favorable.
6.2. Indudablemente la va bajo examen procura, filosficamente, la armonizacin de una necesaria
distribucin, proporcionalmente justa, con cierta forma de justicia conmutativa, si se recuerda que "lo justo
conmutativo es cierta igualdad al ser medio entre lo mas y lo menos", "de lo cual se desprende que lo justo, que
es regulador en las conmutaciones, es lo medio entre el lucro y el dao" y que es rol de los tribunales proveer "lo
justo animado", buscando el medio justo entre las pastes que litigan, facilitando los caminos que conduzcan a la
mejor solucin reguladora de las conmutaciones y de lo justo distributivo que el caso exige (vase: Santo Tomas
de Aquino "Comentario a la tica a Nicomaco" Lecciones V, VI y VII).
La dignidad de las relaciones humanas, en un marco de justicia y derecho, exige desarrollar las actividades
econmicas en condiciones de responsabilidad (Juan XXIII, "Pacem in Terris" pg. 9, con cita de "Mater et
Magistra") y el orden jurdico impone, en este particular marco concursal que se ofrece a las pasees, la
posibilidad de reelaborar una propuesta que, abrevando en los errores del pasado, construya una esfera concreta
de derechos en la que se satisfaga la composicin de los intereses en conflicto en un justo medio armnico,
donde se plasme un dialogo centrado en la dignidad del trabajo del hombre por sobre el lucro y la tcnica, que
brinde satisfaccin justa, responda a los derechos de los acreedores postergados por aos y facilite la posibilidad
de un "fresh start" para la concursada, eliminando especulaciones egostas, evitando la perdida de recursos y
favoreciendo el crecimiento econmico y la justa distribucin de ese beneficio.
As las cosas, atendiendo a las circunstancias precedentemente apuntadas, la actual y potencial capacidad
empresaria del grupo econmico involucrado y habida cuenta que el rechazo del acuerdo ofrecido se basa en
circunstancias que bien podran darse por superadas si la concursada reformulara debidamente su propuesta a

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todos los acreedores de conformidad y con sujecin a los principios aqu expresados y con la celebracin de una
nueva audiencia con todos los resguardos legales para que los acreedores bonistas que quieran comparecer en
ella puedan hacerlo, salvando las objeciones que, al respecto, formulara la Sra. Fiscal General, estimase
adecuado otorgar a la deudora esa oportunidad.
Se le fijara para ello, un plazo de sesenta (60) das, calculados a partir de que quede firme este
pronunciamiento, a fin de que cumpla con dichos recaudos en trminos que plasmen satisfactoriamente los
presupuestos y fines exigidos por esta tercera va alternativa (esta CNCom, esta Sala A, 30/10/09, "Supercanal
SA s/ concurso preventivo"; idem, Sala C, 04.09.01 "Lnea Vanguard SA s. Concurso Preventivo", fundamentos
del Dr. Jos Luis Monti), con las precisiones que se efectuaran infra (ap. 8) a fin de resguardar y garantizar los
objetivos propios de este proceso y su transparencia.
Considerase que esta solucin se muestra como la mas aconsejable a fin de procurar conciliar los diversos
intereses en pugna, males son, el inters de la concursada en honrar sus deudas de modo tal que le permita
proseguir con el desarrollo comercial de su especialidad y el de los acreedores de obtener la mayor satisfaccin
de su crdito de acuerdo al rgimen jurdico de referencia, como as tambin, los intereses generales insitos en la
solucin preventiva (conf. esta CNCom, esta Sala A, 11/9/07, "Barros Claudio Angel s/ concurso preventivo").
Sentado ello, visto lo decidido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el pronunciamiento de fs.
9506/41 y habida cuenta la voluntad evidenciada por la concursada de superar las objeciones sealadas por el
Alto Tribunal (vanse fs. 9611/2 y fs. 9719/22), se estima procedente abrir una instancia que permita a la
concursada la posibilidad de concretar con xito una mejor propuesta para todos los acreedores, celebrndose
una nueva audiencia a fin de que los bonistas presten en debida forma y con toda la transparencia exigible,
conforme al criterio fijado en autos por la CSJN, su conformidad con la propuesta ofrecida, y brindndole a la
deudora la alternativa de efectuar una readecuacin de los trminos de esa propuesta que permita tambin
salvaguardar a aquellos crditos que han sido verificados en moneda extranjera y que no se encuentran
alcanzados por la pesificacin, de acuerdo con lo exigido por el Supremo Tribunal y evitar toda forma de doble
quita que conduzca a abusivas e inaceptables reducciones del pasivo verificado.
A esos fines, deber el juez de grado disponer la convocatoria y celebracin de una nueva asamblea de
obligacionistas en el marco de lo dispuesto por la LCQ: 45 bis; ello, dentro del plazo dispuesto precedentemente
y estableciendo las condiciones necesarias para la comparecencia de los acreedores con la finalidad de que estos
puedan votar libremente la propuesta que presente la concursada salvando las objeciones que fueron sealadas
por el Alto Tribunal.
Asimismo, dentro de ese mismo plazo, la concursada deber ofrecer a sus acreedores la reformulacin de su
propuesta originaria, que considere mas conveniente a los intereses involucrados en el marco de lo establecido
por la Corte, y en este decisorio, la que ser puesta en conocimiento de todos los acreedores por el
procedimiento que establezca el magistrado de grado, debiendo acompaarse, dentro de aquel, las
conformidades suficientes para su eventual homologacin de acuerdo con las mayoras legales exigibles para la
propuesta de que se trate.
En cuanto a las objeciones vertidas por la Sra. Fiscal General sobre la procedencia de una solucin como la
que se propugna, cabe sealar que extraa a esta Sala tal postura cuando, en otros supuestos, ha sido la propia
representante del Ministerio Pblico quien, frente a la intencin evidenciada por el deudor de mejorar la
propuesta impugnada, ha promovido la posibilidad de que se permitiera a la sociedad concursada reestructurar
los trminos del acuerdo, tomando en consideracin que la empresa se encontraba en marcha y priorizando el
mantenimiento de los puestos de trabajo (vase dictmenes N 103.890 del 21/4/09 emitido en "Prophos SA s/
concurso preventivo", y N 103.178 del 17/4/09 in re: "Hebos SA s/ concurso preventivo"; N 6692/04 del
16/7/08; N 6692/04 del 3/6/10 in re: "Instituto Medico Modelo SA s/ concurso preventivo"; entre muchos
otros).
Por ultimo, no puede dejar de sealarse que, mas all de la importante funcin que cumple el Ministerio
Publico Fiscal, es deber y resorte de los jueces decidir respecto de la homologacin o no de un acuerdo
preventivo votado por los acreedores, as como la va a seguirse en este ultimo caso, aspecto en tomo al cual

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gozan de las mas amplias atribuciones de acuerdo con lo que prev el propio ordenamiento legal (arts. 51 y ctes.
LCQ).
7.) Aclaracin final sobre la cuestin relativa a los planteos vinculados al paquete accionario de "Compaa
General de Combustibles SA" (CGC):
Por ultimo, cabe poner de relieve que, tal como se concluyo en oportunidad de hacer referencia a los limites
de la competencia delegada a esta Sala por la CJSN (ver en este sentido considerando 4.)), la cuestin atinente a
la pertinencia o no de que SCP no ejercitara su derecho de preferencia frente al aumento de capital dispuesto en
CGC, no quedo abarcada entre aquellos aspectos fcticos de la contienda alcanzados por las potestades
decisorias de este Tribunal, razn por la cual no puede esta Sala se expedirse sobre el particular.
Reitrase que el Supremo Tribunal dejo sin efecto el pronunciamiento de fs. 6774/6802 solo en la parte
pertinente al rechazo de las impugnaciones deducidas contra el acuerdo preventivo presentado en autos y la
procedencia de su homologacin por las razones antes apuntadas, mas no involucro en esa decisin a la cuestin
atinente a la autorizacin que dio el juez de grado respecto de la operatoria realizada por la concursada en
relacin a su tenencia accionara en CGC, vinculada no solo a su activo, sino tambin, a la suerte del concurso
preventivo de CGC, integrante del mismo grupo empresario, ya homologado y firme.
De ello se deriva que lo resuelto en las instancias precedentes en cuanto a la operacin que involucro el
aumento del capital social en Compaa General de Combustibles SA (CGC) y a la omisin de la concursada de
suscribir dicho aumento ha quedado firme, sin que esta Sala pueda expedirse sobre el particular.
Es que, conforme se apuntara en considerandos anteriores, la competencia de este Tribunal se encuentra
limitada por los alcances de la competencia delegada por el pronunciamiento del Alto Tribunal, delegacin que
no habilita a esta Sala juzgar sobre la conveniencia o no de otorgar autorizacin judicial a la operatoria
antes mencionada, y veda la posibilidad de adentrarse, por ende, en las circunstancias denunciadas por la Sra.
Fiscal General en torno a ese tema.
En consecuencia, se reitera, aun cuando pudieren compartirse las criticas formuladas por la Fiscal General
acerca de esta cuestin, lo cierto es que, habiendo quedado tal materia fuera del marco de competencia de este
Tribunal, nada debe decidirse sobre el particular, sin perjuicio de destacar que lo que ahora sostiene en esta
materia no se compadece con la opinin que ella misma sustentara en su momento al emitir su dictamen ante la
Sala D de esta Cmara (vase concretamente fs. 7690vta./7691) diferencia que ha justificado a fs. 9673 en el
marco de falta de transparencia y buena fe que atribuye a la concursada y del derecho que asiste a la
funcionara del Ministerio Publico Fiscal para instar las vas que estime corresponder en el marco de las
atribuciones que legalmente le competen en relacin a dicha materia, en caso de un eventual decreto de quiebra.
8.) Sntesis. Condiciones de la solucin que se estima admisible
Como corolario de lo hasta aqu expuesto entonces, en virtud del criterio establecido por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin en su pronunciamiento de fs. 9506/41 y con el alcance fijado all fijado, corresponde
estimar parcialmente los recursos de apelacin deducidos por Banco de la Provincia de Buenos Aires, Alegre N.
Tiano de Hasbani, Ana Mara Claro y Leon Vial Echeverria.
Como consecuencia de ello, cuadra hacer lugar, en esa misma medida, a las impugnaciones deducidas por
los mencionados acreedores y denegar la homologacin del acuerdo preventivo presentado en autos por SCP,
revocndose en ese aspecto la resolucin dictada en primera instancia a fs. 6753/73.
A su vez, considerndose inconveniente por ahora la alternativa del cramdown, corresponde disponer,
bajo el encuadramiento de lo que se ha dado en llamar pretorianamente como la "tercera va" la habilitacin
de una instancia judicial para que la convocatoria remueva los impedimentos que obstaron a la homologacin de
la propuesta presentada en autos, en orden a lo cual habr de concederse un plazo de sesenta (60) das (LCQ:
273:2), dentro del cual deber convocarse y celebrarse una nueva asamblea de obligacionistas sin los defectos
que le fueron endilgados a la anterior y ofrecerse a todos los acreedores, sin exclusin, una nueva propuesta que
no sea susceptible de los reproches imputados a la ya presentada, debiendo establecer con precisin la
concursada las modalidades de instrumentacin de la propuesta ofrecida y el cronograma de realizacin de los

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actos necesarios a ese fin, evitando toda alternativa que pueda tornar tal propuesta abusiva o potestativa de su
parte, aventando cuidadosamente que, a travs del funcionamiento del art. 45 bis LCQ, mediante acuerdo entre
el deudor y solo algunos acreedores, pueda llegar a imponerse a una mayora de acreedores verificados en la
categora condiciones desmedidas, manifiestamente ilegitimas e injustas, debiendo obtener dentro de ese mismo
lapso, las conformidades pertinentes de los acreedores con las mayoras legales exigibles.
A ese fin, no se computaran los votos de socios, administradores, ni controlantes o controladas, ni de
acreedores que se encuentren respecto de ellos en calidad de cesionarios desde los dos aos anteriores a la
presentacin hasta el presente considerndose a ese fin "persona allegada", en los trminos de los arts. 45 y 67
LCQ, a las empresas miembros o integrantes del mismo grupo, pudindose prever en la eventual propuesta de
acuerdo, la expresa subordinacin u otra forma de tratamiento particular de los casos que ofrezcan dudas, a fin
de aventar toda posibilidad de falta de transparencia, en orden a las denuncias introducidas por la Sra. Fiscal
General a fs. 9663 y sgtes. y a fin de resguardar la sera negociacin del concurso preventivo, procurndose
reeditar la mayoras legales (arg. art. 67, in fine LCQ), de acuerdo a principios de equilibrio, seriedad y
responsabilidad y sin postergar indebidamente en el tiempo legtimos intereses (vanse fs. 9665 y 9666 y las
previsiones contenidas en la "Gua Legislativa de la CNUDMI sobre el rgimen de insolvencia" Tercera Parte:
Trato otorgable a los grupos de empresas en situacin de insolvencia. Recomendaciones 217 y 218 N 83, 84, 85
y sig. como marco til de referencia para nuestro derecho interno).
A ese efecto, el Seor Juez de grado queda investido de todas las facultades ordenatorias e instructorias
propias de su investidura para lograr que dichos actos sean cumplidos dentro del plazo previsto (cfr.LCQ:274),
vencido el cual deber dicho magistrado expedirse nuevamente acerca del acuerdo que eventualmente se hubiere
alcanzado con la latitud de atribuciones que confiere el art. 51 LCQ.
9.) Costas:
Habida cuenta que lo hasta aqu expuesto determina la revocacin de la sentencia de grado, tal circunstancia
hace que deba revisarse la distribucin de costas efectuada en la anterior instancia, dado que es a este Tribunal a
quien corresponde expedirse sobre este particular en orden a lo previsto por el artculo 279 CPCC.
En nuestro sistema procesal, los gastos del juicio deben ser satisfechos como regla por la parte que ha
resultado vencida en aquel.
Elio as en la medida que las costas son en nuestro rgimen procesal corolario del vencimiento (arts. 68, 69 y
558 Cod. Proc.) y se imponen no como una sancin sino como resarcimiento de los gastos provocados por el
litigio, gastos que deben ser reembolsados por el vencido.
Si bien esa es la regla general, la ley tambin faculta al Juez a eximirla, en todo o en parte, siempre que
encuentre merito para ello (arts. 68 y ss). Sguese de lo expuesto que la imposicin de las costas en el orden
causado o su eximicin en su caso procede en los casos en que por la naturaleza de la accin deducida, la
forma como se trabo la litis, su resultado o en atencin a la conducta de las partes su regulacin requiere un
apartamiento de la regla general (cfr. Colombo, Carlos Kiper, Claudio, "Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin", T I, p. 491).
En esa lnea, atendiendo a que en definitiva se ha hecho lugar en lo sustancial a los recursos
deducidos por los acreedores impugnantes y, en esa misma medida, a las impugnaciones formuladas por estos,
dejndose sin efecto la homologacin del acuerdo preventivo presentado por la concursada, por aplicacin del
principio objetivo de la derrota, corresponde que las costas de ambas instancias en relacin a ambas cuestiones
sean soportadas por la deudora, quien ha resultado vencida en ellas (art. 68 CPCC).
10.) Conclusin:
Por todo lo hasta aqu expuesto, de conformidad con lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin y oda la Sra. Fiscal General, esta Sala RESUELVE:
a) Hacer lugar con los alcances precedentemente indicados a los recursos de apelacin interpuestos por
Banco de la Provincia de Buenos Aires, Alegre N. Tiano de Hasbani, Ana Mara Claro y Leon Vial Echeverria.
b) Revocar el pronunciamiento dictado a fs. 6753/73, hacindose lugar a las impugnaciones formuladas a fs.

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6063/6, fs. 6069/76 y fs. 6078/93 con los alcances especificados en los considerandos precedentes y, en esa
misma medida, no homologar la propuesta de acuerdo preventivo presentada en autos.
c) Otorgar a la deudora bajo la vigilancia y direccin del juez del concurso un plazo de sesenta (60) das
(LCQ: 273:2) a partir de que quede firme la presente, a los fines dispuestos en los considerandos 6) y 8).
d) Imponer las costas del incidente de impugnacin del acuerdo y las correspondientes a esta instancias a
cargo de la concursada, en razn de haber resultado sustancialmente vencida en esta materia (art. 68 CPCC),
conforme lo expresado en el considerando 9.).
e) Declarar la prdida de virtualidad de los recursos interpuestos contra los honorarios fijados a fs. 6800/01,
pto. 7., en virtud de lo resuelto precedentemente y lo dispuesto por el CPCC: 279.
f) Disponer que la presentacin de fs. 10160/3, en donde se solicita la designacin de un interventor con
desplazamiento del rgano de administracin de la sociedad concursada, sea proveda por el juez de grado, en el
marco de las facultades que por la presente le han sido conferidas segn lo expresado en el considerando 6.) y
habida cuenta que tal cuestin excede la competencia atribuida por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin a
esta Sala.
Notifquese a las partes por Secretara y a la Sra. Fiscal General en su despacho. Fecho, devulvase a la
primera instancia, encomendndose al Sr. Juez a quo disponer las diligencias ulteriores de conformidad con lo
establecido en el considerando 6.) de la presente. Mara Elsa Uzal. Isabel Miguez. Alfredo Arturo
Klliker Frer.

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