LA EXIMENTE DEL ARTCULO 1113 DEL

CDIGO CIVIL Y EL NIO INIMPUTABLE,

VCTIMA DE UN ACCIDENTE DE TRNSITO
por Ada Kemelmajer de Carlucci
Sumario: I. Texto del fallo comentado. II. Presentacin del tema. III. Diversas
posiciones doctrinales y jurisprudenciales. IV. Consecuencias que pueden derivarse
del fallo bajo comentario. V. La valoracin de la culpa del sindicado como
responsable. VI. La principal leccin recibida del fallo bajo comentario.
I. Texto del fallo comentado
CSJN, 30 de abril de 1996, "Malvino, Mara
de las Glorias c/Pereyra Collazo, Oscar H."
Buenos Aires, 30 de abril de 1996.
Considerando: 1) Que contra la sentencia de la sala J de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil que, al modificar la de primera instancia, atribuy a la madre
de la vctima de un accidente un 30% de responsabilidad por su culpa in vigilando y
redujo los montos indemnizatorios, la actora interpuso el recurso extraordinario
cuya denegacin motiva la presente queja.
2) Que los agravios de la recurrente suscitan cuestin federal para su tratamiento
en la va intentada, pues aunque se refieren a cuestiones de hecho, prueba y
derecho comn, ajenas como regla y por su naturaleza al remedio del artculo 14
de la ley 48, tal circunstancia no constituye bice decisivo para abrir el recurso
cuando lo resuelto constituye una mera afirmacin dogmtica de quienes suscriben
el fallo, descalificable en los trminos de la doctrina de la arbitrariedad (Fallos:
310:925).
3) Que ello es as pues la Cmara estim como absolutamente reprochable la
conducta de la progenitora al consentir que su hijo de nueve aos de edad
circulara en bicicleta por una arteria cntrica de esta ciudad, y consider que dicho
proceder contribuy en buena medida a la produccin del accidente desde que, si el
menor "no hubiera estado circulando con su bicicleta por la calzada sino por la
vereda, el hecho, sin duda, no hubiese ocurrido", afirmacin que constituye un
reproche abstracto y desvinculado de la real incidencia causal de la conducta del
menor en la produccin del accidente.
4) Que, en efecto, ms all del juicio de valor que pueda merecer la conducta
materna a la luz de los deberes inherentes al ejercicio de la patria potestad, lo
cierto es que de las constancias de la causa no se desprende que el menor hubiera
incurrido en irregularidad alguna ni se ha invocado negligencia o infraccin a las
normas de trnsito a su respecto. Por el contrario, la Alzada tuvo por acreditado
que fue atropellado por un vehculo de transporte colectivo que circulaba a excesiva
velocidad en la misma direccin que el menor, circunstancia demostrativa de que
en funcin de las condiciones de tiempo y lugar dicha colisin habra tenido lugar
con independencia de la edad de la vctima.
5) Que, por tal motivo, el solo hecho de que el menor circulara por la calzada no
constituye la concausa adecuada del resultado daoso y por ende no justifica la
imputacin formulada a la representante legal, que deviene una mera asercin
dogmtica de quienes suscriben el fallo, desprovista de toda relacin con las
circunstancias del caso.

6) Que, asimismo, los agravios vinculados con el monto de la indemnizacin

establecida para los daos material y moral originados por la muerte de la vctima
tambin habilitan el remedio federal, pues su carcter excepcional en materias de
esta ndole no es bice decisivo para abrir el recurso cuando la sentencia recurrida
slo satisface de manera aparente la exigencia constitucional de adecuada
fundamentacin (Fallos: 307:2027; 314:78).
7) Que tal situacin se configura en el sub lite, pues la Alzada tras mencionar
pautas abstractas para la cuantificacin del dao material destac que si bien la
vctima no perciba ingresos al momento de su deceso, "exista una posibilidad
futura de hacerlo", y en funcin de su corta edad nueve aos, al hecho de que
asista a la escuela primaria, y a la edad de su madre 34 aos, redujo la
indemnizacin concedida en la instancia precedente $ 70.000 a la suma de $
26.000.
Del mismo modo, en relacin con el dao moral el a quo tuvo por acreditados los
padecimientos sufridos por la actora por la muerte de su hijo, mas, tras destacar
que no resulta fcil la determinacin de su quntum por su carcter espiritual,
dispuso la reduccin del monto correspondiente en el importe de $ 21.000.
8) Que, en primer trmino, no se advierten las razones justificantes de la
reduccin dispuesta en los montos resarcitorios, ya que el tribunal ha utilizado
pautas excesivamente genricas que no permiten verificar cul fue el criterio
seguido para fijar los importes del resarcimiento, mxime cuando stos no se
adecuan al dao que procuran compensar en funcin de lo establecido por los
artculos 1078 y 1084 del Cdigo Civil (Fallos: 314:423). En efecto, el monto
establecido para la reparacin del dao material dista de ser una ponderacin
apropiada del dao inferido y no consulta los criterios de equidad que resultan
adecuados cuando se trata de reparar el menoscabo producido por la muerte de un
hijo menor, que import para su progenitora la frustracin de una razonable ayuda
material en el futuro.
9) Que, de igual modo, corresponde admitir el agravio referente al dao moral,
pues la suma fijada por tal concepto no cubre mnimamente los requerimientos de
la prudencia en la determinacin del dao en punto a lo que dispone el artculo 165
del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, ya que se ha desatendido la
intensidad de la lesin en las afecciones legitimas y el tribunal ha establecido su
cuanta en trminos que virtualmente convierten en inoperante la indemnizacin
prevista por el artculo 1078 del Cdigo Civil (Fallos: 315:119 y 2135).
10) Que, en cambio, el restante agravio de la actora referente a la desercin del
recurso en lo atinente a los rubros gastos y tratamiento psicolgico, se vincula con
cuestiones de hecho y Derecho Procesal, ajenas al conocimiento de la Corte en esta
instancia, mxime cuando el a quo ha expresado fundamentos que excluyen la
tacha de arbitrariedad.
11) Que, en tales condiciones, las garantas constitucionales que se invocan como
vulneradas guardan relacin directa e inmediata con lo resuelto (art. 15, ley 48),
por lo que corresponde descalificar la sentencia como acto jurisdiccional y mandar
que se dicte una nueva con arreglo a lo expresado en los considerandos
precedentes.
Por ello, se declara procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la
sentencia en cuanto fue materia de agravios. Con costas. Vuelvan los autos al
tribunal de origen a fin de que, por medio de quien corresponda, proceda a dictar
un nuevo fallo. Agrguese la queja al principal. Notifquese y remtase.

Julio S. Nazareno (en disidencia parcial) Eduardo Molin OConnor Carlos S.

Fayt Augusto C. Belluscio Gillermo A. F. Lpez Antonio Boggiano (en
disidencia) Gustavo A. Bossert Adolfo R. Vzquez
Disidencia parcial del doctor Nazareno.
Considerando: 1) Que los considerandos 1 al 5 constituyen la opinin
concurrente de los jueces que integran la mayora con el que suscribe este voto.
2) Que, en cambio, con relacin a la arbitrariedad que se alega de los montos de
las indemnizaciones fijados para reparar el dao material y moral, as como de la
decisin de la Cmara de considerar desierto el planteo que haba introducido el
recurrente sobre la cuanta de ciertos gastos y del tratamiento psicolgico, los
agravios no justifican su consideracin en la instancia extraordinaria, pues remiten
a la consideracin de materias no federales que han sido resueltas con
fundamentos suficientes de igual naturaleza que, ms all de su acierto o error
sostienen constitucionalmente el pronunciamiento.
3) Que, en las condiciones expresadas y con el alcance indicado, lo decidido afecta
de modo directo e inmediato las garantas constitucionales invocadas (art. 15, ley
48), por lo que corresponde hacer lugar al recurso extraordinario con apoyo en la
doctrina de esta Corte en materia de sentencias arbitrarias.
Por ello, se hace lugar a la queja, se declara parcialmente procedente el recurso
extraordinario y, con el alcance indicado, se deja sin efecto la sentencia apelada.
Con costas en un 80% a cargo de la demandada y el 20% restante a cargo de la
actora (art. 71, Cd. Proc.).
Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por medio de quien
corresponda, proceda a dictar un nuevo fallo con arreglo a lo resuelto. Agrguese la
queja al principal Julio S. Nazareno.
Disidencia del doctor Boggiano.
Considerando: Que el recurso extraordinario, cuya denegacin origina la presente
queja, es inadmisible (art. 280, Cd. Proc.).
Por ello, se desestima la queja. Notifquese y archvese, previa devolucin de los
autos principales Antonio Boggiano.
II. Presentacin del tema
Debido al impulso propio de su inmadurez, la espontaneidad de sus actitudes, los
juegos en la va pblica, y tantas otras causas, los nios son vctimas frecuentes de
los accidentes de trnsito. En Francia, datos de 1985 (los de nuestro pas, en el
2002, seguramente son ms escalofriantes) muestran que los accidentes
representan casi el 35% de las muertes de los nios entre uno y catorce aos y,
entre esos accidentes, los de trnsito representan el 48% del conjunto1.
Cabe preguntarse si los mecanismos jurdicos responden eficazmente a esta
problemtica. El artculo 1113 del Cdigo Civil, aplicable a todos los accidentes de
trnsito (daos a un peatn, a un ciclista, entre automotores, etc.), prev la culpa
de la vctima como eximente total o parcial del dueo y/o del guardin. Ahora bien,
la cuestin relativa a cmo juega la eximente del artculo 1113 cuando la vctima
del accidente de trnsito es un nio que no ha alcanzado an los diez aos ha sido

objeto de una amplia disputa doctrinal y jurisprudencial que tiene un marcado

paralelismo en el Derecho Comparado2.
III. Diversas posiciones doctrinales y jurisprudenciales
a) Algunos autores sostienen la intrascendencia de la conducta del menor de diez
aos, porque al ser ste inimputable (art. 921 del Cd. Civ.), de l no pueden
predicarse conductas culposas3. En el Derecho argentino, esta posicin se funda
en:

La letra del artculo 1113 (que enuncia como causal liberatoria la culpa, no el
hecho de la vctima) y del artculo 1111 (que menciona la falta de quien
sufre el dao, expresin que rememora la faute francesa).
El inters de la vctima, especialmente tenido en miras en la responsabilidad
objetiva. El legislador habra consagrado una presuncin rgida de
responsabilidad, que el juez slo puede abandonar ante las causas
especficamente definidas por la norma; en otras palabras, para desplazar
hacia la vctima total o parcialmente el presupuesto de la autora, el
legislador slo habra considerado relevante la conducta culpable de la
vctima que provoca la ruptura del nexo causal.

b) Un segundo criterio estima que la conducta del nio inimputable es consecuencia

de la imprudencia de sus padres o guardadores. Esta posicin presenta dos
variantes argumentativas. A veces, se imputa al representante directamente el
hecho del menor; otras, se entiende que es la culpa propia de los padres omisiva
del deber de vigilancia o comisiva en permitir ciertas actividades la que
"compensa" el riesgo atribuible al sindicado como responsable por la ley4.
He explicado en otras ocasiones por qu es errneo citar el artculo 1116 del Cdigo
Civil en apoyo de esta posicin5, norma que se refiere a los daos causados por los
hijos menores a terceras personas, no a los sufridos por el nio.
Independientemente de este error jurdico, quiero confesar al lector que pese a los
aos que han transcurrido desde que asum funciones en la Suprema Corte de
Mendoza, nunca ha dejado de impactarme negativamente la lectura de ciertas
sentencias dictadas por algunos jueces de grado que en trminos inusualmente
duros acusan a los padres de ser prcticamente "autores" por omisin, o por
comisin por omisin, de la muerte o de las lesiones graves sufridas por sus
pequeos hijos. Es verdad que, en principio, la "piedad" no integra el plexo
valorativo del Derecho6, pero, ms all de si es o no una virtud que debe exigirse
en un buen juez, no tengo la menor duda de que en el primer "auditorio"
mencionado por Perelman7, el de las partes, el magistrado convencer ms y mejor
si habla de causalidad y no de culpabilidad. En efecto, aun para un lego (en este
caso un atribulado padre o madre que ha pasado por la peor experiencia reservada
a los seres humanos), no es lo mismo leer en una sentencia que la conducta del
hijo fue "causa" o "concausa" del accidente, que escuchar las palabras de un juez
severo (o autoritario?) que le dice: "No se queje; no abro las puertas de la justicia
para escuchar a quien es el culpable de lo que le ha sucedido a su propio hijo".
En mi opinin, no hay necesidad de agudizar el dolor cuando se puede llegar a la
solucin justa con otro tipo de argumentaciones.
c) Una tercera opinin permite la liberacin del dueo o guardin slo si la conducta
del menor presenta los rasgos de imprevisibilidad e inevitabilidad, en cuyo caso, la
causal de liberacin no es la culpa de la vctima, sino el caso fortuito8.

d) Una cuarta, variante de la anterior, entiende que cuando la vctima es

inimputable, para que su hecho sea factor de disminucin o eliminacin de la
responsabilidad, debe analizarse la culpa del responsable9.
e) Una quinta interpreta que puede atribuirse culpa a los nios y a los dementes
pues la culpa debe apreciarse in abstracto10.
f) Otros autores, a los que adhiero, no exigen imputabilidad para que opere la
reduccin o la eliminacin de la responsabilidad del dueo o guardin; basta que el
hecho del inimputable haya sido "causa" o "concausa" de la produccin del dao,
pues entonces el perjuicio no puede ser atribuido al demandado, y por esa falta de
causalidad (total o parcial) la pretensin indemnizatoria debe rechazarse (total o
parcialmente)11. En el Derecho argentino esta posicin se funda en que:

El artculo 1113 tiene base en la relacin causal por lo que si se demuestra

que el obrar del agente no es la causa del dao porque ella preexista, no se
da, con relacin al demandado, un presupuesto de la responsabilidad que la
ley le atribuye. En otros trminos, el centro de la cuestin debe ser
emplazado en el lugar que corresponde: la relacin de causalidad, por lo que
no se trata de ponderar culpas, sino autoras materiales;
el argumento de la mayor proteccin de la vctima debe ser ponderado en su
justa medida. El ordenamiento protege los intereses de los damnificados y
establece responsables en forma concurrente, admite un sistema de
eximentes limitados y hace abstraccin de la idea de culpabilidad a la hora
de efectuar la imputacin. Pero no puede descargar las consecuencias del
hecho daoso en quien no fue su autor;
la interpretacin de las eximentes se debe hacer con un sentido finalista,
pero sin desentenderse de su verdadera naturaleza y alcances. Cuando no
hay causalidad, resulta evidente que no se puede mantener la presuncin de
responsabilidad por cuanto el dao no ha sido causado (total o
parcialmente) por el riesgo o vicio de la cosa, sino por la conducta (culpable
o no) de la vctima;
la solucin puede ser distinta en otras leyes que no se fundan en la
causalidad adecuada sino en la "ocasionalidad" (como es, por ej., el
supuesto del accidente laboral in itinere), o si el legislador resuelve, por
razones de poltica legislativa, crear categoras de vctimas de especial
proteccin.

IV. Consecuencias que pueden derivarse del fallo bajo comentario

En la sentencia bajo comentario (he tomado slo los considerandos 1 a 5 pues los
siguientes abordan la cuestin de la liquidacin del dao, ajena al tema del
epgrafe), la Corte Federal no reprueba, en cuanto tal, la teora de la culpa de los
padres (enunciada en el punto anterior en segundo lugar); slo entiende que, en el
caso, el argumento es arbitrario o irrazonable porque se trata de un reproche
abstracto, desvinculado de la real incidencia causal de la conducta del menor en la
produccin del hecho12.
El tribunal tuvo especialmente en cuenta que la sentencia de grado reproch a la
madre haber consentido que su hijo, un nio de nueve aos, circulara en bicicleta
por una arteria cntrica de la ciudad; sin embargo, de las constancias de la causa
no se desprenda "que el menor hubiera incurrido en irregularidad alguna, ni se
haba invocado negligencia o infraccin a las normas de trnsito; por el contrario,
se tuvo por acreditado que el nio fue atropellado por un vehculo de transporte
colectivo que circulaba a excesiva velocidad en la misma direccin que el menor,
circunstancia demostrativa de que, en funcin de las condiciones de tiempo y lugar,

dicha colisin habra tenido lugar con independencia de la edad de la vctima".

Concluye, entonces, que "el solo hecho de que el menor circulara por la calzada no
constituye la concausa adecuada del resultado daoso y la imputacin formada a la
representante legal deviene una mera asercin dogmtica de quienes suscriben el
fallo, desprovista de toda relacin con las circunstancias del caso".
La crtica que la Corte Federal formula al tribunal de grado no cabra a la sentencia
de la Cmara Civil y Comercial de Morn, sala II13, que atribuy culpa al padre
que, en compaa de su hijo vctima, cruz la calzada por un lugar no autorizado; ni
a la de la Cmara Nacional Civil, sala A14, en la que se explicita la relacin causal
adecuada entre la omisin de cuidado de los padres y el hecho; idntica apreciacin
puede hacerse respecto de una sentencia de la sala H15. En cambio, quizs podra
criticarse a la sentencia de la Cmara Nacional Civil, sala K16, que atribuye culpa a
la madre por el solo hecho de haber permitido que un nio de nueve aos cruzara
solo una arteria, aun siendo sta de intenso trfico.
En suma, en el caso bajo comentario, la Corte reprocha al tribunal que slo haga
imputaciones genricas y afirma que la sentencia, para no ser arbitraria, debe tener
motivacin suficiente en torno al modo en que la culpa imputada a los padres ha
tenido influencia causal en la produccin del dao.
Por eso, por va de implicancia, podra deducirse que la Corte federal coloca la
eximente correctamente en el mbito de la causalidad y no de la culpabilidad.
V. La valoracin de la culpa del sindicado como responsable
a) La sentencia no se pronuncia porque seguramente no fue planteada sobre otra
cuestin vinculada al tema, cual es cmo debe valorarse la actuacin del conductor
de un automotor cuando la vctima es un nio. En otros trminos, si la persona de
la vctima autoriza a distinguir y valorar con mayor rigor la conducta del sindicado
como responsable.
En mi opinin, esa valoracin es posible. Fundo esta solucin en las siguientes
razones:

Las palabras de la ley: el artculo 512 del Cdigo Civil, una norma aplaudida
por la doctrina, define la culpa como la "omisin de aquellas diligencias que
exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las
circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar".

Aunque la definicin parece referirse a la responsabilidad contractual, la

jurisprudencia, casi de modo unnime, se remite a ese texto cuando intenta
calificar una conducta determinada, cualquiera sea la rbita.
Pese a que la referencia a las "personas" se conecta normalmente a la conducta del
autor, nada impide extenderlo a la vctima.

Las enseanzas del Derecho Comparado y la interpretacin "de lege lata"

del Derecho argentino.

La tremenda cantidad de accidentes en los cuales nios resultan afectados por

grandes incapacidades, exige una legislacin ms protectora de su salud, de su
cuerpo, de sus posibilidades de desarrollo. Por eso, el ordenamiento debiera crear
respecto de estas vctimas, especialmente dbiles, un rgimen especial, a la
manera hecha por la ley francesa del 5 de julio de 1985, llamada Ley Badinter en

homenaje al autor del proyecto17. Recurdese que el artculo 3, segundo prrafo

de ese ordenamiento dispone que si la vctima tiene menos de 16 aos18 es
indemnizada, en todos los casos, de los daos sufridos en su persona. La nica
causal que libera al sindicado como responsable es la prueba de que la vctima
busc intencionalmente el dao. O sea, en la prctica, un nio de menos de 16
aos es siempre indemnizado por las lesiones sufridas a su cuerpo, salvo que,
siendo imputable, haya querido suicidarse o mutilarse.
b) A la espera de una ley semejante para la Repblica Argentina, en mi criterio, es
correcto interpretar que la conducta del automovilista debe ser juzgada con mayor
rigidez cuando la vctima del accidente es un nio; en consecuencia, estando el
conductor obligado a mantener todo el control del vehculo, debe imponrsele la
obligacin de "prever hasta casi lo imprevisible"19.
Esta deseada ley, y esta interpretacin, ponen al ordenamiento civil en
concordancia con la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, que
obliga a todos los rganos del Estado a "garantizar en la mxima medida posible la
supervivencia y el desarrollo del nio" (art. 6.2).
VI. La principal leccin recibida del fallo bajo comentario
Bien se ha dicho que el litigante no espera que el juez siempre le d la razn, pero
s, que le explique "la razn de su sinrazn". En este camino, la sentencia bajo
comentario insiste en algo fundamental para recuperar la credibilidad en la justicia,
cual es que el juez debe motivar razonablemente sus sentencias, pues es a travs
de esa motivacin que todos los "auditorios" pueden ejercer control sobre quien
titulariza la importantsima atribucin de "decir el derecho".

1 Ver TURSZ, Anne, Mortalit par accident de la circulation dans lenfance: situation
en 1985 et volution entre 1965 et 1985, en CAMBON DE LAVALETTE y otros, Les
accidents de la circulation dans lenfance, Centre International de lEnfance, Paris,
1987, p. 15.
2 Para las diversas posiciones y citas doctrinales respectivas, compulsar
especialmente GALDS, Jorge M., Riesgo creado y culpa de la vctima menor
inimputable y falta de vigilancia de los padres, en L. L. Buenos Aires 1996-1044;
tambin puede verse PIZARRO, Daniel, Causalidad adecuada y factores extraos,
Derecho de Daos, La Rocca, Buenos Aires, 1989, ps. 259 y ss.; FLEITAS ORTIZ DE
ROZAS, Abel, Dao a un menor de diez aos y culpa de la vctima, en D. J. 1997-11019.
3 Ver GHERSI, Carlos, Accidentes de trnsito: el automovilista y los derechos de los
menores, en J. A. 1999-I-217; es la tesis defendida en Francia por M. Jacques,
segn referencias de CHABAS, F., La responsabilidad del menor frente a terceros y
frente a s mismo, en El Derecho de Familia y los nuevos paradigmas, X Congreso
Internacional de Derecho de Familia, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999, t. I, p. 252.

4 CNCiv., sala A, 19-3-93, "Vega c/Messina", L. L. 1994-C-473; CNCom., sala C, 262-99, "Vorro y otros c/Genta", J. A. 1999-IV-280; CCCom. de Posadas, sala II, 511-96, L. L. Litoral 1997-979. Para la cuestin de la culpa de los padres desde la
perspectiva sociolgica, ver CAMBON DE LAVALETTE, B. y otros, Les accidents de la
circulation dans lenfance, Doin, Paris, 1989, p. 173.
5 Responsabilidad civil de los padres por los daos causados por sus hijos menores,
en obra conjunta con los Dres. BELLUSCIO, Augusto y ZANNONI, Eduardo,
Responsabilidad civil en el Derecho de Familia, Hammurabi, Buenos Aires, 1983, p.
141; tambin en mi comentario a los arts. 1114/1116, en BELLUSCIO (dir.) y
ZANNONI (coord.), Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y
concordado, Astrea, Buenos Aires, 1985, t. V.
6 El propsito de estas breves reflexiones no consiente un estudio pormenorizado
de los valores jurdicos, tema sobre el cual la bibliografa existente es incontable.
Entre los cientos de artculos que el lector puede consultar, me remito al
sustancioso y sinttico trabajo de COSSIO, Carlos, Meditacin sobre el orden y la
seguridad, en L. L. 83-1017.
7 Chaim Perelman habla de los auditorios para sealar los grupos, ms o menos
extensos, que el juez debe intentar convencer a travs de la motivacin de su
sentencia. Entre sus numerosas obras dedicadas al tema ver, La motivation des
dcisions de justice. Essai de synthse, en Le raisonnable et le draisonnable en
Droit, L. G. D. J., Paris, 1984, ps. 112 y ss., y Les cadres sociaux de
largumentation, en Rhtoriques, Universit de Bruxelles, Bruxelles, 1989, p. 359.
8 BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, Teora general de la responsabilidad civil, AbeledoPerrot, Buenos Aires, N 685; ALTERINI, Atilio, Incidencia del mero hecho en la
ruptura de la relacin causal, en La responsabilidad, homenaje al Dr. Isidoro
Goldenberg, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1995, ps. 393 y ss.; BREBBIA, Roberto,
El hecho de la vctima como factor exoneratorio de responsabilidad en los
accidentes de trnsito, en L. L. 1985-D-1120; SASSOT, Rafael, Accidentes de
automotores. Incidencia del hecho de la vctima, en E. D. 141-732; PALMIERI,
Jorge, La culpa de la vctima en el caso de accidente de automotores, en E. D. 161428; PIZARRO, Daniel, Responsabilidad civil por el riesgo o vicio de la cosa,
Universidad, Buenos Aires, 1983, p. 469; sin embargo, en un trabajo posterior, el
jurista cordobs cambi de posicin.
9 Ver CONDE, H. y SUREZ, R., Tratado sobre responsabilidad por accidentes de
trnsito, Hammurabi, Buenos Aires, t. 1, ps. 230 y ss.
10 MAZEAUD, Henry y Lon, y TUNC, Andr, Tratado terico y prctico de la
responsabilidad civil, delictual y contractual, trad. de Alcal-Zamora y Castillo, Ejea,
Buenos Aires, 1961, t. 2-II, N 1468, 1526 y 1527; para una crtica de la
jurisprudencia francesa que lleva a extremos esta tesis, ver comentarios de VINEY,
G., Chronique. Responsabilit civile, en La Semaine Juridique, 1997, N I-4068, y
1993, N I-3664.
11 GALDS, Riesgo creado y culpa de la vctima... cit.; MOSSET ITURRASPE, Jorge,
Responsabilidad por daos, Ediar, Buenos Aires, 1973, t. III, p. 62, nota 57; LIZ,
Carlos A. y RIEGO, M. G., Culpa de la vctima o hecho de la vctima?, en L. L.
1994-D-1047; GARRIDO y ANDORNO, El artculo 1113 del Cdigo Civil, Hammurabi,
Buenos Aires, 1983, ps. 470/471, aunque estos autores por momentos parecen
adherir a la tercera posicin; PIZARRO, Causalidad adecuada y factores extraos,
en Derecho de Daos cit., ps. 259 y ss.; TOBAS, Jos, Accidentes de trnsito y
peatones inimputables, en L. L. 1994-C-471; SAGARNA, Fernando, La culpa de la

vctima peatn como factor eximente de la responsabilidad civil por el riesgo

creado, en L. L. 1994-E-376; TRIGO REPRESAS, Flix A., Concurrencia de riesgo de
la cosa y de culpa de la vctima, en L. L. 1993-B-306; COMPAGNUCCI DE CASO,
Rubn, Responsabilidad civil y relacin de causalidad, Astrea, Buenos Aires, 1984,
p. 170; TANZI, Silvia, Culpa de la vctima y riesgo, en L. L. 1991-C-330, nota 27;
SCJBA, 4-8-92, "De Lorenzo", J. A. 1993-II-285; CNCiv., sala D, 27-5-97, L. L.
1997-E-65; sala F, 18-10-99, "Pino c/Salaber", J. A. 2000-II-275, voto preopinante
de la Dra. Highton, donde se resumen las diversas posiciones sobre el punto. Es la
tesis sostenida por un sector de la jurisprudencia espaola; ver Trib. Sup., 1-2-89,
Cuadernos Cvitas de Jurisprudencia Civil, N 19, 1989, p. 149, N 499, con nota de
DAZ ALABART, Silvia, Concurrencia de culpas. Vctima menor de edad cocausante
del dao; Audiencia Provincial de Teruel, 25-3-96, Rev. General del Derecho, t.
628-629, p. 1226; es tambin la de la ley espaola sobre Responsabilidad civil y
seguro en la circulacin de vehculos de motor, aunque ha sido criticada por la
doctrina, por tratarse de daos producidos en accidentes de trnsito; ver REGLERO
CAMPOS, Fernando, La equiparacin de la conducta de los inimputables a la culpa
de la vctima, en Rev. Espaola de Seguros, N 85, p. 83. La Casacin italiana
tampoco es ajena a esta posicin; ver, por ej., sent. del 17-2-64, Riv. di Diritto
Commerciale e del Diritto Generale delle Obligazioni, anno LXIV, 1966, PS, p. 90,
con nota de RUFFINI, Maria L., Sul concorso di colpa del danneggiato incapace:
ratio decidendi e obiter dicta di una decisione giudiziale; la tesis ha sido aceptada
por la Corte Constitucional italiana, como relata VISINTINI, Giovanna, Tratado de la
responsabilidad civil, Astrea, Buenos Aires, 1999, t. 2, p. 298; cabe decir, sin
embargo, que la doctrina no es uniforme sobre el punto; ver diversas posiciones en
PARDOLESI, Roberto, Rassegne, Riv. Quadrimestre, 1986, N 2, p. 398; BUSSANI,
Mauro, La colpa soggettiva, Cedam, Padova, 1991, p. 157.
12 CSJN, 30-4-96, L. L. 1996-D-474 y D. J. 1996-2-249.
13 11-5-99, L. L. Buenos Aires 1999-1043.
14 4-12-98, voto de la Dra. Luaces, D. J. 1999-2-1059.
15 5-4-2000, voto del Dr. Achval, D. J. 2000-3-946. El magistrado hace mrito de
"la corta edad del menor cinco aos el que no slo no era asido de la mano sino
que se desplazaba a una distancia de cinco metros de la madre quien adems, lo
haca de espaldas al sentido de circulacin del trnsito. No cabe soslayar tampoco la
circunstancia de que la ubicacin de la madre, caminando por la calzada, al costado
del cordn, pudo haber vlidamente determinado la conducta del menor de hacer lo
mismo, circunstancia que debi habrsele representado a la madre, tanto ms
cuando como la misma manifiesta, era su intencin la de efectuar el cruce de la
calle a fin de visitar a un pariente".
16 10-6-97, L. L. 1997-F-639.
17 Compulsar, especialmente, CHABAS, Franois, Les droit des accidents de la
circulation, 2 ed., Litec, Paris, 1988, N 190.
18 La ley provee la misma solucin para las vctimas de ms de 70 aos, o
cualquiera sea su edad, si al momento del accidente se les ha reconocido una
incapacidad permanente o una invalidez superior al 80%.
19 COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn, Responsabilidad por accidentes de
automotores: derechos del peatn, en obra colectiva, Los derechos del hombre.
Daos y proteccin a la persona, Jurdicas Cuyo, Mendoza, 1997, p. 463.